Master Class Successioni 2016 - Geo Network · Le difficoltànella realizzazione della destinazione e separazione: il negozio fiduciario 4. ... Con l’art. 11 l’Italia si impegna

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Master Class Successioni 2016

Modulo AdvancedProf.ssa Emanuela Navarretta

09 Febbraio 2016


Atti di destinazione

Prof. Avv. Emanuela Navarretta


Argomenti

1. Premessa sugli effetti dei negozi giuridici

2. La Convenzione dell’Aja sul trust e il cammino verso l’atto di destinazione

3. Le difficoltà nella realizzazione della destinazione e separazione: il negozio fiduciario

4. Le figure legali tipiche di separazione patrimoniale e il fondo patrimoniale

5. L’atto atipico di destinazione: la meritevolezza di tutela

6. La meritevolezza nella giurisprudenza

7. Caratteristiche della disciplina e orientamenti giurisprudenziali

8. Problemi aperti

9. Atto di destinazione e trust


Gli effetti che possono derivare da un negozio giuridico

� Efficacia reale: 1376 c.c.� Efficacia obbligatoria: 1321 c.c.; 1173� Accertamento� NASCE IL BISOGNO DI UN ATTO che realizzi �

destinazione patrimoniale � separazione patrimoniale

� PERCHE’?


VERSO L’ATTO DI DESTINAZIONE

� Convenzione dell’Aja, 1 luglio 1985, ratificata con la legge 16 ottobre 1989, n. 364 � esigenza di una figura che consenta di ottenere risultati simili al trust

� Con l’art. 11 l’Italia si impegna a riconoscere gli effetti dei trust che abbiano le caratteristiche indicate all’art. 2

� Art. 2� atto tra vivi o mortis causa con il quale il costituente pone dei beni

sotto il controllo di un trustee nell'interesse di un beneficiario o per un fine specifico.

� caratteristiche: � a) i beni del trust costituiscono una massa distinta e non fanno parte del patrimonio del trustee;

� b) i beni del trust sono intestati a nome del trustee o di un'altra persona per conto del trustee;

� c) il trustee è investito del potere e onerato dell'obbligo, di cui deve rendere conto, di amministrare, gestire o disporre dei beni secondo i termini del trust e le norme particolari impostegli dalla legge.



Art. 11. Il riconoscimento implica quanto meno

� che i beni del trust siano separati dal patrimonio personale deltrustee, � Qualora la legge applicabile al trust lo richieda, o lo preveda, tale riconoscimento implicherà,

� a) che i creditori personali del trustee non possano sequestrare i beni del trust;

� b) che i beni del trust siano separati dal patrimonio del trustee in caso di insolvenza di quest'ultimo o di sua bancarotta;

� c) che i beni del trust non facciano parte del regime matrimoniale o della successione dei beni del trustee;

� d) la rivendicazione dei beni del trust sia permessa qualora il trustee, in violazione degli obblighi derivanti dal trust, abbia confuso i beni del trust con i suoi.



� Trust costituito in Italia con elementi esterni e soggetto ad una legge straniera

� L’Italia deve garantire almeno la separazione patrimoniale

� Trust costituito in Italia con elementi esterni e scelta della legge italiana

� L’Italia deve garantire almeno la separazione patrimoniale

� Trust costituito in Italia con elementi italiani e scelta della legge straniera (dubbi)

� Trust costituito in Italia con elementi italiani e scelta della legge (non soggetto alla Convenzione, ma esigenza di avere uno strumento anche per il diritto interno)

� Per ottenere l’obiettivo del riconoscimento minimo necessità di trascrivere il trust per garantire il minimo costituito dalla separazione


Difficoltà di realizzare la separazione patrimoniale

� In origine si ravvisava un binomio inscindibile fra persona fisica-patrimonio

� La teoria dei patrimoni destinati ad uno scopo è alla base del riconoscimento delle persone giuridiche e poi degli enti

� Per ottenere la separazione bisognava creare un nuovo soggetto giuridico, per es. una fondazione. Perché?

� Perché il patrimonio serve nel suo complesso a garantire i diritti dei creditori

� indivisibilità del patrimonio e responsabilità illimitata del debitore

� Perché non si sapeva come imprimere il vincolo� Con un vincolo reale? Ma principio di tipicità dei diritti reali� Con una proprietà peculiare? Noi non abbiamo due proprietà� Con un contratto? Negozio fiduciario, ma vincola solo le parti


NEGOZIO FIDUCIARIO

Fiducia cum amicotrasferisce un bene ad un amico perché te lo amministri per un periodo e poi te lo restituisca

Fiducia cum creditoretrasferisci un bene con l’obbligo di ritrasferimento in caso di inadempimento

(attenzione al divieto di patto commissorio)

� Rifiuto a ritrasferire � 2932 c.c.

� Inopponibilità ai terzi

� Creditori

� Terzi subacquirenti


Previsioni legali di specifici patrimoni separati

� Modelli statici: beni vincolati sono inalienabili� Dote � abrogata� 2117 c.c.: fondi speciali per la previdenza e assistenza� Modelli dinamici: beni vincolati sono alienabili ed il vincolo segue il bene

� Il fondo patrimoniale nel diritto della famiglia (artt. 167-171 c.c.)

� Fondi pensione� Fondi comuni di investimento� S.r.l. unipersonale� Patrimoni destinati ad uno specifico affare nell’ambito delle S.p.A., 2447 bis ss.


Fondo patrimoniale

� Destinazione � per i bisogni della famiglia� Oggetto: 167 c.c. immobili, mobili registrati, titoli di credito (annotazione del vincolo

sui titoli)� Modello dinamico, con cautele

� Art. 169 c.c. alienazione, ipoteca, pegno o altri vincoli� Solo se espressamente consentito nell’atto costitutivo oppure con il consenso di entrambi i genitori

� Comunque, se ci sono minori, con l’autorizzazione del giudice solo per necessità o utilità evidenti

� Forma� Atto pubblico o testamento

� i coniugi per atto pubblico� Un terzo, per testamento, o per atto tra vivi (+ accettazione dei coniugi per atto pubblico)

� Regime dei beni: � proprietà ai coniugi, salva diversa previsione nell’atto� Frutti per i bisogni della famiglia� Amministrazione = alla comunione legale

� Separazione non assoluta� 170 no esecuzione sui beni e sui frutti per debiti che il creditore sapeva essere

stati assunti per scopi estranei ai bisogni della famiglia


Come costruire una regola generale?

� Come rendere il vincolo di destinazione opponibile ai terzi?

� Attraverso lo strumento della trascrizione: legge, 23 febbraio 2006, n. 51 -> Art. 2645 ter

� Come impedire che pregiudichi i creditori?

� Secondo alcuni solo attraverso la revocatoria� Secondo altri anche selezionando la meritevolezzadel vincolo


La meritevolezza di tutela e la causa dell’atto

� SCOPO � Realizzazione di interessi meritevoli di tutela riferibili a persone con disabilità, a pubbliche amministrazioni, o ad altri enti o persone fisiche

� Teorie� Meritevolezza = liceità (Ferri sul 1322 c.c.;Schlesinger, Vettori, Patti, Meucci)

� Attuazione di scopi di pubblica utilità, come per la fondazione (Gazzoni)

� Attuazione di scopi di solidarietà (Spada)� Superamento di un giudizio di comparazione fra interesse sacrificato [quello dei creditori] e l’interesse perseguito – Cass., 10/11/2015, n. 22950

� Giudizio di comparazione ma che incide solosull’opponibilità [Nuzzo]



� A favore dell’equiparazione alla liceità

� Il debitore può anche alienare il bene e lo strumento di tutela è l’azione revocatoria

� Contro l’equiparazione

� Non sono paragonabili il rischio e i costi di un’alienazione a terzi rispetto ad una destinazione

� Gli indici che si evincono dalla norma



� A favore della lettura che dà autonomia alla meritevolezza� Il riferimento ai disabili detta la cadenza della meritevolezza

� Formulazione più ampia rispetto a quella di persona handicappata di cui alla legge 104/1992

� In senso analogo il termine superiore a quello dell’usufrutto (979 c.c.)

� Due categorie di destinatari� Disabili o P.A. � meritevolezza tipizzata � Enti e soggetti senza qualificazioni specifiche � meritevolezza va

provata. � Con quale criterio?

� Più convincente il criterio della solidarietà che dà all’atto anche una causa � La solidarietà bilancia il sacrificio per i creditori, salvo la revoc.

� Causa solidaristica giustifica l’atto� Se l’interesse manca ad initio � nullità

� Se l’interesse viene a mancare in via successiva � risoluzione


Meritevolezza nella giurisprudenza

� Solidarietà� A favore del beneficiario di un’amministrazione di sostegno disabile� A favore dei minori nell’ambito di un accordo sulla separazione fra coniugi (Trib.

Reggio Emilia, 30 novembre 2006; Trib. Reggio Emilia, 26 marzo 2007)� Contro atti non meritevoli:

� Trib. Vicenza, 31 marzo 2011� vincolo a favore dei creditori sussistenti al momento della conclusione dell’atto; il giudice

lo considera inopponibile ai creditori successivi per difetto di meritevolezza

� Trib. Reggio Emilia, 12 maggio 2014� vincolo per le esigenze abitative della figlia sino ai 40 anni: immeritevole

� Liceità� Trib. Lecco, 26 aprile 2012

� Vincolo di destinazione a favore della par condicio creditorum e contro la distrazione dei beni

� con la trascrizione si rende conoscibile la crisi, si salvaguardia il patrimonio da atti di distrazione, e si evita che alcuni creditori (segnatamente gli istituti di credito), possano avvantaggiarsi rispetto ad altri, grazie alle informazioni facilmente acquisibili dagli stessi nell’ambito della propria attività professionale.

� Trib. Verona, 13 marzo 2012� vincolo di destinazione a favore dei creditori per evitare un’aggressione disordinata dei

valori aziendali e consentire un’equa distribuzione degli effetti dell’insolvenza; il giudice ne riconosce la validità e nega il concordato


DISCIPLINA DELL’ART. 2645 TER

� Oggetto �beni immobili e beni mobili registrati� Beni necessari a garantire l’opponibilità ai terzi tramite la trascrizione

� Creditori� Aventi causa

� Soggetti� Conferente � Destinatario: DESTINAZIONE DINAMICA� Beneficiario

� non c’è bisogno del suo assenso (contratto a favore di terzo) � non può essere il conferente (autodestinazione), in tal caso resta imprescindibile

avvalersi del negozio fiduciario

� E’ ammissibile la DESTINAZIONE STATICA?� Trib. Reggio Emilia, n. 1780 del 2012 esclude la destinazione statica

� argomenti testuali: riferimento al conferente

� Trib. Santa Maria Capua Vetere, 28 novembre 2013 � Argomenti testuali: riferimento al conferente; beni conferiti; azione anche quando

conferente morto� Argomento sistematico: in riferimento all’art. 2740 c.c.

� Dipende da come si intende la meritevolezza� Se mera liceità � ha senso l’interpretazione restrittiva� Se solidarietà � non è da escludere la destinazione statica, purché non sia

autodestinazione.


DISCIPLINA DELL’ART. 2645 TER

� Forma � atto pubblico � Ad substantiam o ad regularitatem?

� Tipologia di atti� Inter vivos: unilaterale o bilaterale� Mortis causa? Contra: Trib. Roma, 18 maggio 2013: - testamento, a differenza di

quanto avviene nella fondazione, nel fondo patrimoniale e nella legge sul trust, non è indicato

� Durata� Vita del beneficiario

� Si tende ad escludere la possibilità di applicarla ai nascituri concepiti e non (riserva di legge di cui all’art. 1 c.c.)

� A favore del minore non necessita dell’autorizzazione di cui all’art. 320 c.c.

� Novant’anni

� Separazione piena� Beni e frutti impiegati per la realizzazione del fine� Pignorabili solo per debiti correlati con il fine, salvo il 2915, comma 1°, c.c.


Problematiche aperte

� I beni sottoposti al vincolo di destinazione entrano nella successione e sono sottoposti al regime familiare del gestore?� Entrano con il vincolo di destinazione impresso� Non entrano

� Cosa accade in caso di impiego per finalità diverse dalla destinazione?� Atti inefficaci� Natura dell’azione a tutela della destinazione e poteri del giudice


Atto di destinazione e trust

� Appena introdotto venne considerato la risposta dell’ordinamento italiano al trust� Trib. Brindisi, 28 marzo 2011

� se si escludono differenze marginali, i due istituti tendono a coincidere quanto ai loro tratti salienti

� L’art. 2645 ter risolve una serie di problemi che erano stati sollevati dalla Convenzione dell’Aja� La trascrivibilità� L’opponibilità ai terzi


Atto di destinazione e trust

� In realtà i due istituti non coincidono� L’atto pubblico dell’atto di destinazione vale anche per il trust, per il quale

la Convenzione prevedeva solo la forma scritta?� Come regolarsi rispetto all’atto mortis causa ammesso per il trust e negato

per l’atto di destinazione?� Durata non sempre coincide con quella prevista per i trust� E’ ammissibile un trust su beni mobili non registrati� L’incidenza su successione e regimi patrimoniali

� L’art. 2645 ter è una nuova norma interna imperativa ex art. 15 della Convenzione dell’Aja e non derogabile da un trust?

� A mio parere date le differenze fra i due istituti � La Convenzione dell’Aja regola i trust con elementi di estraneità e

garantisce gli elementi di cui all’art. 11 applicando norme straniere� In caso di trust interno o di trust che sceglie la legge italiana la disciplina

non può che essere quella dell’art. 2645 ter

� La distanza può colmarsi sul piano interpretativo.� Rispetto all’atto mortis causa� Rispetto al rapporto con la disciplina successoria e del diritto di famiglia� Rispetto all’azione verso i terzi acquirenti

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