وزارة التعليــم العالــي والبحــث العلمــي جامعــة وهــران

كليــة احلقــوق

القانــون اخلــاص قســم

شــروط تكويــن عقــد االعتمــاد اإلجيــاري ) دراســة مقارنــة(

ارنـال املقـون األعمـص قانـر ختصـاملاجستي ادةشهـل رة لنيــمذك

حتــت إشــراف األستــاذ مــن إعــداد الطالــب ـاليلــجيــوار ــتشـ نحسنــي صـالح الديـ

أعضــاء جلنــة املناقشــة

رئيسا...................جامعة تلمسان ................أستاذ........ األستاذ كحلولة حممد

ومقررا مشرفا...........جامعة تلمسان............. ...أستاذ........ األستاذ تشوار جياليل

مناقشا واعض.............جامعة وهران........... .....أستاذ. .........األستاذ مروان حممد مناقشا عضوا.............جامعة وهران........أ"أستاذ حماضر ...........األستاذ يقاش فراس

2012-2011العــام اجلامعــي

شــروط تكويــن عقــد االعتمــاد اإلجيــاري ) دراســة مقارنــة(

شروط تكوين عقد االعتماد اإلجياري

)دراسة مقارنة(

بسم اهللا الرمحن الرحيم

.﴾ ...وقل ريب زدين علما... ﴿ :قال تعاىل

من القرآن الكرمي 114سورة طه، اآلية

بسم اهللا الرمحن الرحيم

.﴾ ...الديكوليل و راشك نأ...﴿ :قال تعاىل

من القرآن الكرمي 14سورة لقمان اآلية

شكر و إهــداء

نعم اهللا عليه فلن يعد أنإن اإلنسان إن حاول عنه ب غا ،منهاعلمه اهللا مما بعضاعلم إن هو ف ،حيصيهايف كل لكنه ؟تى اإلنسان من العلم إال قليالأومل يؤ .أغلبها

احلمد ف ،نعم ربه عليهث بأن حيد العبد على جيباألحوال .ما علمت منها وما مل أعلم على نعم ريب عليهللا

عبده ورسوله الصادق الذي بعث فينا واحلمد هللا ، الذي بلغ صلى اهللا عليه وسلم بن عبد اهللا حممد األمني

ى األمانة ونصح األمة وإنن ملا على ذلك الرسالة وأد .الشاهدين

هديهما هذا العملأ ذاناللالعزيزين مث أشكر لوالدي، .كل أفراد عائليت اليت ساندتينو

شكر وتقدير

ي إلجنازتأطري هلوقبعلى تشوار جياليل األستاذإىل

قت ونصح ع هذا البحث وعلى ما بذله من وموضو

.وتوجيه

بوهلم مناقشة إىل كل األساتذة أعضاء جلنة املناقشة على ق

.همدهم وجمهووقتهذه املذكرة وعلى

ري��وط �� �� ��� ��� ا����د ا

ا������ات��� أه�

ا��� � ا����ة.........................................................................................................................................ر.ج

ا���� ....................................................................................................................................................ص

***********

Article................................................................................................................................................ Art

Cour d’appel................................................................................................................................... C. A

Cour de cassation, chambre commerciale........................................................................ Cass. com

Confer(Reporter-vous à)................................................................................................................... Cf

Code français de commerce................................................................................................ C. fr. com

Direction générale des impots.................................................................................................. D. G. I

Code français monétaire et financier.......................................................................... C. fr. mon. fin

Édition.................................................................................................................................................Éd

Journal officiel de la république Française........................................................................J. O. R. F.

Lois.........................................................................................................................................................L

Librairie générale de droit et de jurisprudence................................................................ L. G. D. J.

Loco citato(À l’endroit cité)..................................................................................................... Loc. cit

Numéro................................................................................................................................................n°

Opere citato(Dans l’ouvrage cité)............................................................................................ Op. cit

Office de presse universitaire.................................................................................................. O. P. U

Page....................................................................................................................................................... P

Presse universitaire de France................................................................................................. P. U. F.

Règlement............................................................................................................................................. R

Revue banque édition................................................................................................................ R. B. É

Répertoire de droit civil......................................................................................................... Rép. Civ

Répertoire de droit commercial..........................................................................................Rép. Com

Société Éducative Financière Internationale........................................................................S. É. F. I

Voir........................................................................................................................................................ V

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

1

مقدمة

�����

2

ــوع ــد إن موض ــه يف عق ــب تناول ــاري، مت يف الغال ــاد اإلجي االعتمـ وذلـك كتابات فقهية متفرقـة، الـذي خيـتص ا ضـمن القـانون البنكـي، إم

لـى ع القـائمني ـا كـذا العمليـات املصـرفية و بدراسة القواعـد املتعلقـة ب ـ - وجه االعتياد ، فكيـف بـذلك علـى -ي حمتـريف التجـارة يف اـال البنك

ــين ــانون مه ــه ق أن «Droit professionnel »ـ 1 ــمن قـ ــا ض انون ، وإم

القرض، والذي يهـتم بدراسـة وسـائل الـدفع و االئتمـان، وكـذا العمليـات ـ يف حـني ف ، 2املصرفية اليت ينـدرج ضـمنها االعتمـاد اإلجيـاري الـبعض لض

.3تناوله ضمن العقود اخلاصةاآلخر

ــا أن ــاري ، كم ــاد اإلجي ــوين االعتم ــروط تك ــرق ملوضــوع ش التطا العقـد ويف هـذا الصـدد يـرى جانـب يستوجب يف البدايـة التعريـف ـذ

مؤسسـة تقـوم مبوجبـها اتفاقيـة معقـدة "هذا العقد عبـارة عـن من الفقه أنمتويلية ، بتأجري أصل لشـخص ميتلـك خيـارا مـع ايـة مـدة اإلجيـار غـري

ــاء ــة لإللغ ــد و .4"القابل ــبعض يؤك ــل ال ــى لع ــذه عل ــة ه الطبيعــة ــة لل التمويلي ــات املهني ــة احلاج ــا بتلبي ــتثمرويربطه ــ 5مس ــربط يف ح ني ي

.6هذا النوع من العقود البعض األخر التعقيد مبصدر

1 Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, Droit bancaire, 6ème éd. Dalloz Delta, 1995, p.01.

2 Cf. Sophie SABATHIER, Droit du crédit, Édition Ellipses, 2007, p. 186

3 Cf. Alain BÉNABENT, Droit civil, Les contrats spéciaux civils et commerciaux, 7ème éd. Montchrestien, 2006, p.590.

4 Cf. Philippe MALAURIE, Laurent AYNÈS et Pierre-Yves GAUTIER, Les contrats spéciaux, édition Defrénois, 2005, p.451.

5 En ce sens, v. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.572. : « …Le crédit-bail est une technique de financement des investissements professionnels. Le chef d'entreprise choisit un équipement et convient avec le vendeur des conditions de l'achat… ».

6 En ce sens, v. Jean-Marc BÉGUIN, Arnaud BERNARD, L’essentiel des techniques bancaires, édition Eyrolles, 2008, p253. : « …C’est un contrat complexe qui nous vient des États -unis. La loi du 2 juillet 1966 a introduit le « leasing » américain dans notre droit en lui donnant un cadre légal et un nom, le « crédit-bail »… ».

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

3

-03رع اجلزائري ضـمن األمـر رقـم كما مساه املش" القرض اإلجياري"و

11 املتعلق بالنقد والقرض املعدضـمن األمـر " االعتمـاد اإلجيـاري "، أو 7مل واملتم يةـخته باللغــة الفرنســاري، ويف نســاملتعلــق باالعتمــاد اإلجيــ 09-96رقــم

« Crédit-bail ou leasing » ـ اه املشـرع الفرنسـي ، أو كمـا مس« crédit-bail » التـأجري "املصـري املشـرع مسـاه أو ،8ضمن القانون النقدي واملـايل الفرنسـي

يف شـأن 1995 يونيـو 01 الصادر بتـاريخ 95/1995ضمن القانون رقم " التمويليضـمن " اإلجيـار التمـويلي " تسـميته املشرع اللبنـاين اختاريف ، 9التأجري التمويلياملتعلـق بتنظـيم و 1999ديسـمرب 27الصـادر بتـاريخ 160/1999القانون رقم

خمتلفـة إال أـا تـدل تسـميات الإن كانت وعموما، .10عمليات اإلجيار التمويلي .على نفس العقد، فقط األحكام املتعلقة به ختتلف من تشريع آلخر

عر املتعلـق 09-96املـادة األوىل مـن األمـر رقـم يفاملشرع اجلزائري فـ يعتـرب :" باالعتماد اإلجياري، هذا العقد بقولـه ، موضـوع جاريـاالعتمـاد اإلي

البنـوك واملؤسسـات املاليـة يتم حتقيقها من قبـل :عملية جتارية وماليةهذا األمر، ـ أو شركة تأجري املتعـاملني راحة ـذه الصـفة، مـع مؤهلة قانونا ومعتمـدة صاجلزائريني أو األجانب، أشخاصا طبيعـيني كـانوا أم معنـويني تـابعني االقتصاديني

،ن أو ال عقـد إجيـار قائمة علـى تكون للقانون العام أو اخلاصميكـن أن يتضـم

بالنقد والمتعلق ،2003غشت 26، المؤرخ في 11-03األمر رقم من 02فقرة 68، المادة أنظر 7

.مل والمتمالمعد والقرض،8 V. L’ordonnance n° 2000-1223 du 14 décembre 2000 relative à l’adoption de la partie législative du code monétaire et financier. Pour plus de détail sur les sources du droit bancaire, V. Thierry BONNEAU, Droit bancaire, 5ème édition. Montchrestien, 2003, p.09. :« …le code monétaire et financier à été prévu par la loi n°99-1071 du 16 décembre 1999, portant habilitation du gouvernement à procédé, par ordonnance, à l’adoption de la partie législative de certains codes...promulgué en décembre 2000…celui-ci regroupe nombres de lois, notamment la loi bancaire du 24 janvier 1984…et la loi financière du 02 juillet 1996…il ne réalise toutefois pas une abrogation complète de ces textes, certaines de leurs dispositions restant en vigueur… ».

أنظر، عبد العزيز سمير محمد، التأجير المصري، ألكثر تفصيل حول ظهور قانون التأجير التمويلي 9 - التطبيقية، مكتبة اإلشعاع –التشريعية -االقتصادية -المحاسبية - المالية - التمويلي ومداخله

.205. ، ص2001اإلسكندرية، الليزنغ أو عقد اإليجار التمويلي، في القانون المقارن، أنظر، إلياس ناصيف، العقود الدولية، عقد 10

.551 .، ص2008منشورات الحلبي الحقوقية

�����

4

وتتعلق فقـط بأصـول منقولـة أو غـري يتضمن حق اخليار بالشراء لصاحل املستأجر، ". منقولة ذات االستعمال املهين أو باحملالت التجارية أو مبؤسسات حرفية

ســالف 09-96وينــتج مــن اســتقراء املــادة األوىل مــن األمــر رقــم ــذكر، أن ــتوجب يف ال ــار ويس ــد إجي ــى عق ــائم عل ــاري ق ــاد اإلجي االعتم

أوال وجـود طـرفني، ومهـا مـن جهـة املـؤجر :شـرطيني أساسـيني تكوينهــك أو( أي ــأجري البن ــركة ت ــة أو ش ــة املالي ــرى )املؤسس ــة أخ ــن جه ، وم

ــأ ــتأجر م ــادي املس ــل االقتص ــخص املتعام ــرورة ؛خوذا يف ش ــا ض و ثانيـ االستعمال املهين حملل العقد مه منقـوال ا كانـت طبيعـة األصـل املكـون لـه م

.أو غري منقول كان

ــر ف ــة ظه ــة التارخيي ــن الناحي ــاري م ــاد اإلجي ــات االعتم يف الواليــة املتحــدة ــة خــالل 11األمريكي ــرة احلــرب األمريكي ــني –فت ــة، ب الكوريــامي ــث )1952-1950(ع ــامحي ــوث ق ــيد ب « D.P. Booth Junior»الس

ــا، ــدير مصــنع يف كاليفورني ــد م ــع اجلــيش األمريكــي يف صــفقة بالتعاق ملكنـه أضـاع هـذه الصـفقة املهمـة لعـدم تـوفره علـى . توريد مواد غذائية

و باملقابـل، هـذه األزمـة أخرجتـه مـن . ليـة لتنفيـذها الوسائل املاديـة أو املا املفهــوم احملــدود الــذي يــربط امللكيــة بــالثروة، بتصــوره إلمكانيــة تــأجري

السـيد بـوث ، سـاهم 1952وبالفعـل ففـي سـنة .12املعدات بدل امتالكهـا ــركة ــيس أول ش ــغ"يف تأس ــدة " ليزن ــات املتح ــة يف الوالي ــت األمريكي حت

ــمية ــذه . « United States Leasing Corporation»تس ــاح ه ــع جن ومظــاهرة كات أخــرى، بشــكل أصــبح فيــه الليزنــغالشــركة تأسســت شــر

ــي ــاد األمريك ــتقرة يف االقتص ــاد . مس ــب ازدي ــاريخ، وعق ــذا الت ــد ه وبع

11 Cf. Marguerite BOUTELET-BOUCAILLE, Droit du crédit, éditions Masson, 1987, p.115.

12 Cf. El Mokhtar BEY et Christian GAVALDA, Le crédit-bail immobilier, P.U.F, 1ère éd., 1983, p.03.

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

5

ــا، ظهــر ــال األمريكــي يف أوروب ــد ــذه األخــرية اســتثمارات رأس امل عق .13القرن العشرين السيما يف ستينات الليزنغ

ــا أول إن ــرم يف فرنس ــة، أب ــول املنقول ــاري لألص ــاد إجي ــد اعتم عقــام ــركة 1962ع ــرف ش ــن ط ــمية « Locafrance»م ــذ تس ــغ"وأخ -ليزن

« Leasingــام 14 ــا ع ــه قانون ــتم تنظيم ــل أن ي ــتم ، 1966، أي حــىت قب أو ت

ــةفرن « La francisation » ســـوين يف 15 ــطلح األجنلوساكسـ ــذا املصـ هـ

مصــطلحمال اللغــة الفرنســية إىل ، مبوجــب القــانون املتعلــق باســتع16أصــله« Crédit-bail » 1975وذلك عام

17.

ــني أن ــام يف ح ــان يف ع ــه ك ــق ب ــي متعل ــانوين فرنس ــص ق أول نــم 1966 ــانون رق ــب الق ــارس 455-66مبوج ــيت مت ــات ال ــق باملؤسس املتعل

السـيما بالنسـبة ألحكـام ، والحقـا متـم هـذا القـانون 18االعتماد اإلجياري 837-67صــول غــري املنقولــة، مبوجــب األمــر رقــم االعتمــاد اإلجيــاري لأل

1967سبتمرب 28املؤرخ يف 19.

ــأ كمــا ســؤرخ يف س ــو 04املرســوم امل ــات 1972يولي لشــهر عملياحملــل التجــاري واملؤسســة يف حــني متــت إضــافة .20االعتمــاد اإلجيــاري

.19. ص ،المرجع السابقأنظر، إلياس ناصيف، 13

14 Cf. Chantal BRUNEAU, Le crédit-bail mobilier, la location de longue durée et la location avec option d’achat, Banque éditeur, 1999, p.16.

15 Cf. Alain BÉNABENT, op.cit., p.590.

16 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p.366.

17 Cf. Fatiha TALEB, Des techniques para-bancaires, O.P.U, 1997, p.05.

18 V. Loi n° 66-455, du 02 juillet 1966, relative aux entreprises pratiquant le crédit-bail, J.O.R.F., 03 juillet 1966, p.5652.

19 Cf. Pascal PHILIPPOSSIAN, Le crédit-bail et le leasing, Outils de financements locatifs, S.É.F.I, 1998, p.20

20 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, Rép. Civ. Dalloz, Janvier 2007, p.04.

�����

6

ــة ــ االعتمــادكموضــوع لعقــد احلرفي ــانون رق م ـاإلجيــاري، مبوجــب الق .1986يناير 06يف املؤرخ 86-12

قابليـة أن الـنص علـى 1008-89القـانون رقـم ليتم بعـدها مبوجـب مث . 21حمـال للعقـد أحد عناصـر احملـل التجـاري أو املؤسسـة احلرفيـة يكون

ــة مبوجــب القــأضــيفت ؤرخ يف ـانون املـــاألســهم واحلصــص االجتماعي2005أوت 02

ــواد القانو مت يف األخــريو. 22 ــج امل ــةدم ــة املتعلق ــاد ني باالعتم .23الفرنسي ضمن القانون النقدي واملايل اإلجياري

نـه مل خيـص عقـد االعتمـاد اإلجيـاري فاملشرع الفرنسـي، ورغـم أ تطـرق لـه مـن فقـد ي،بنص خاص ومستقل، كمـا فعـل املشـرع اجلزائـر

ــادة ــالل امل ــدي L313-7خ ــانون النق ــن الق ــرب م ــي، ع ــايل الفرنس واملحـدد كمـا اإلجيـاري االعتمـاد حقـق شـروطها يت العمليات الـيت بتحقـق

علـى أنـواع األصـول الـيت تقـع بنـاء عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري أنواعقبـل تـأجريه ى وجـوب شـراء األصـل مـن طـرف املـؤجر ز علركو .عليها

يف امـتالك اخليـار املكفـول وجوبـا للمسـتأجر علـى حـق وأيضا ملستعمله، اإلجيـار تجـزء مـن بـدال ولـو املؤجر، مع األخـذ بعـني االعتبـار األصل

.24االسابق دفعه

مت التعاقـد مبوجـب زائر، فـال يوجـد مـا يؤكـد علـى أنـه أما يف اجلولقـد .سـيس لإلطـار القـانوين الـذي حيكمـه اإلجيـاري قبـل التأ االعتماد

ـ مـن خـالل ريورد ذكر االعتمـاد اإلجيـاري ألول مـرة يف التشـريع اجلزائ منـه 112، السـيما املـادة 25قـرض املتعلـق بالنقـد وال 10-90القانون رقـم

21 Cf. Olivier BARRET, Les contrats portant sur le fonds de commerce, L.G.D.J, 2001, p.318.

22 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.04.

23 Cf. Stéphane PIEDELIÈVRE, Droit bancaire, Thémis, 1ère édition, 2003, p.364.

24 Cf. Pascal PHILIPPOSSIAN, op.cit., p.20.

أبريل 18.ر.ج ، المتعلق بالنقد والقرض،1990أبريل 14المؤرخ في 10-90أنظر، القانون رقم 25 .520.، ص16عدد ،1990

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

7

النسـخة يف أمـا ، »اإلقـراض مـع إجيـار «اليت تطرقت لـه حتـت تسـمية ومث .« Le crédit-bail »ورد حتــت تســمية فقــد الفرنســية مــن هــذا القــانون

، تطـرق لـه حتـت 26املتعلـق باالعتمـاد اإلجيـاري 09-96الحقا، األمر رقـم ــه يف ا"ياالعتمــاد اإلجيــار"تســمية ــه، لكن اســتعمل لنســخة الفرنســية منمث ، ألجـــل الداللـــة عليـــه « …Le crédit-bail ou leasing» :عبـــاريت االعتمــاداحملــدد لكيفيــات تأســيس شــركات 06-96لنظــام رقــم ا أعقبــهوجـود أحكـام قانونيـة تتعلـق إضـافة إىل .27وشروط اعتمادهـا اإلجياريــهر ــادبش ــب االعتم ــاري، مبوج ــاد اإلجي ــذيني ص ــومني تنفي رين يف مرس

.29، أو غري املنقولة28 بالنسبة لألصول املنقولة 2006

الــذي ،املتعلــق بالنقــد والقــرض 11-03رقــم األمــر صــدر أخــريا ل ااسـتعم فيمـا فضـل ، سـالف الـذكر 10-90ألغى أحكـام القـانون رقـم

. 30للداللة على االعتماد اإلجياري ألجل "القرض اإلجياري" مصطلح

الـدويل، فلقـد أعـدت جلنـة األمـم املتحـدة أما على صعيد التشـريع للتنميــة والتجــارة الدوليــة، مشــروع اتفاقيــة دوليــة لنشــاط الليزنــغ علــى

، 28/05/1988الكنديــة بتــاريخ "أوتــاوا"قعــت مبدينــة الــيت واملنقــوالت، وــذ يف ــز التنفي ــت حي ــا أن انضــمت مبجــرد 01/05/1995ودخل ــة إليه دول

.31اليافرنسا وإيط كل من نيجرييا بعد

14.ر.، المتعلق باالعتماد اإليجاري، ج1996يناير 10المؤرخ في 09-96أنظر، األمر رقم 26 .25.، ص03، عدد 1996يناير

، المحدد لكيفيات تأسيس شركات االعتماد1996يوليو 03المؤرخ في 06- 96أنظر، النظام رقم 27 .13. ، ص66عدد ، 1996نوفمبر 03.ر.ج اعتمادها، اإليجاري وشروط

، المحدد لكيفيات إشهار عمليات 2006فبراير 20المؤرخ في 90-06رقم أنظر، المرسوم التنفيذي 28 .24.، ص10، عدد 2006فبراير 26. ر.لألصول المنقولة، ج االعتماد اإليجاري

عمليات ، المحدد لكيفيات إشهار2006فبراير 20المؤرخ في 91-06ظر، المرسوم التنفيذي، رقم أن 29 .28.، ص10، عدد 2006فبراير 26. ر.لألصول غير المنقولة، ج االعتماد اإليجاري

ل المعد، المتعلق بالنقد والقرض، 2003غشت 26المؤرخ في 11- 03 من األمر رقم 02أنظر، المادة 30موالمتم.

.24، ص 2004اب، المؤسسة الحديثة للكت ،)دراسة مقارنة(أنظر، ناذر عبد الشافي ،عقد الليزنغ 31

�����

8

مثـرة جهـد املعهـد الـدويل لتوحيـد القـانون و تعد هـذه االتفاقيـة منــذ بــدأ العمــل عليهــا يتوالــ (UNIDROIT)اخلــاص واملعروفــة اختصــارا

كانت فرنسـا أول مـن صـادق عليهـا مبوجـب القـانون رقـم إذ ، 1974عام ــؤرخ يف 91-636 ــو 10امل ــت عليهــ 1991يولي ــدما وقع ـــبع اريخ ـا بتــوفمرب 07 1989 ن

ــز 32 ــت حي ــذ يف ، ودخل ــق 01/05/1995التنفي بتحقــد ــص البن ــب ن ــا حس ــالث دول عليه ــديق ث ــرط تص ــن ذات 16ش م

صـادقت علـى اجلزائـر ليسـت ضـمن الـدول الـيت ؛ولإلشـارة . 33االتفاقية .هذه االتفاقية

رقـم األمـر نـص القـانون السـيما علـى بنـاء االعتماد اإلجيـاري وــه األوىل 96-09 ــص مادت ــريح ن ــاره وبص ــةمت اعتب ــة ومالي ــة جتاري .عمليــهما و ــن استخالص ــيتان ميك ــان اخلاص ــفة القانوهات ــالرجوع إىل الص ــة ب ني

ــراف ــد ألط ــدإذ .هوموضــوعالعق ــاد يع ــارياالعتم ــة اإلجي ــة جتاري عمليكـل العمليـات الـيت تقـوم ـا بالنظر إىل كونه عمليـة مصـرفية، ذلـك أن

ــات ا ــوك أو املؤسس ــرض، أي البن ــات الق ــركات مؤسس ــة أو ش ملاليوالـيت ، صـادرة عـن شـركات جتاريـة يف األصـل هـي اإلجيـاري االعتمادــ أنكمـا .34عمـل جتـاري حبسـب شــكله تعتـرب ادرة كـل العمليـات الص

ــها ــع زبائن ــها م ــها يف تعامل ــرفية عن ــات مص ــد عملي ــات 35تع ، والعملي . 36املصرفية تعد أعماال جتارية حبسب موضوعها

32 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.83.

33 Loc.cit.

، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 03أنظر، المادة 34المعدمل والمتم.

المتعلقة ، المحدد للقواعد العامة 2009مايو 26المؤرخ في 03-09من النظام رقم 02، المادة أنظر 35 .24.، ص53، عدد 2009سبتمبر 13. ر.بشروط البنوك المطبقة على العمليات المصرفية، ج

، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59- 75من األمر رقم 13المطة 02 أنظر، المادة 36 .مل والمتمالمعدالتجاري،

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

9

ـ أما عـن ـ عمليـة اري كـون االعتمـاد اإلجي املؤجر يف عقـد ماليـة، فــاد اإلجيــاري ــ االعتم ــالي ــاء ؤجر رأس امل ــا بن ــدخل هن ــب ويت ــى طل عل

ــتعماله ــب يف اس ــت .الراغ ــعه حت ــل ويض ــذا األص ــتري ه ــفيش رف تصــه املســتفيد ــا من ــأجري، مجنب ــه متهــذا األخــري بالت ــل اســتثماراته بأموال ويـ اخلاصة يـؤثر علـى اسـتمرار ه بالـديون بشـكل اليت قـد ال تكفـي أو تثقلفاملؤجر يقوم بـتمكني املسـتأجر مـن اسـتغالل األصـل ورمبـا شـرائه .نشاطه

ــد ــة العق ــد اي ــق عن ــة لتحقي ــب الفني ــدخل يف اجلوان ــك دون الت وذل .37دور املؤجر يقتصر فقط على القيام بالوساطة املاليةاالستثمار، ف

ــاري ــاد اإلجي ــز االعتم ــ و يتمي ــه بامل ــة بارتباط ــوع عملي ال موض :38ثالث نقاط على األقل التمويل من خالل

؛يعد متويال كامال حبيث يشمل مثن األصل بكامله -مدة العقد يحكمهـا العمـر االفتراضـي لألصـل أو قواعـد ضـريبية -

؛مرتبطة به ؛ملكية املؤجر لألصل، ضمانة له على املال طيلة مدة العقد -

ــة أخــرى ــن زاوي ــارة إىل أن ،وم ــي اإلش ــاري اال ينبغ ــاد اإلجي عتمأو طبيعــة أونظــري تنوعــه، وذلــك تبعــا ملوضــوع يقبــل عــدة تقســيمات،

. 39جنسية العقد

ــد فبحســب موضــوعه، ينقســم " منقــول"إىل اعتمــاد إجيــاري العقــع ــى األيق ــةعل ــول املنقول ــواد أو أدوات ص ــزات أو م ــن جتهي ــكل م تتش

الجديد في أعمال المصارف من ،القانونيةمن الوجهة ، التأجير التمويليهاني محمد دويدارأ! �، 37

واالقتصادية، أعمال المؤتمر العلمي السنوي، لكلية الحقوق بجامعة بيروت العربية، الوجهتين القانونية .2002لبنان، -منشورات الحلبي الحقوقية، بيروت المصرفي، الجزء الثاني، الجديد في التمويل

اإلفالس، -األوراق التجارية-العمليات المصرفية- ، العقود التجاريةأنظر، هاني دويدار، القانون التجاري 38 .219. ، ص2008 الحقوقية، منشورات الحلبي

39 Cf. La Lettre de la D.G.I, Le leasing, une alternative pour le financement de l'investissement, Bulletin d’information de la Direction Générale des Impôts, n° 32 Juin 2008, p. 02.

�����

10

" منقــول غــري "و اعتمــاد إجيــاري ، ضــرورية لنشــاط املتعامــل االقتصــاديواملتمثلـة يف أصـول عقاريـة مبنيـة أو سـتبىن ألصول غـري املنقولـة على ايقع

.40لسد احلاجات املهنية اخلاصة باملتعامل االقتصادي

ــد ــة العق ــب طبيع ــا حبس ـ أم ــاد إجيـ ــم إىل اعتم اري ـفينقســ ــ « leasing financier »ايلـمـــ ـــواعتمـــ اري ـاد إجيـــ

ـــعمل « leasing opérationnel »يـــذاو .41 ــإن يف ه ــدد ف ــار خل الص ي

املوافـق و املـايل اإلجيـاري كـون االعتمـاد ، شراء أمهيته يف التفرقـة بينـهما العـرض خيـار الشـراء وجوبـا يشـترط نقولـة عتماد اإلجياري لألصـول امل لال

.42صفته تلك انحتت طائلة فقدوذلك على املستأجر

ــيته ــب جنس ــريا، حبس ــم أخ ــاري دويل وينقس ــاد إجي ــد اعتم إىل عقتـوفر ،يكـون املعيـار يف التفرقـة بينـهما و. 43اعتماد إجيـاري وطـين وعقد

سـواء ،حسـب احلالـة يف احـد طـريف العقـد غـري املقـيم وأصفة املقـيم املتعامــل االقتصــادي بوصــفه أو بوصــفها املــؤجر مؤسســة القــرضكانــت . املستأجر

جيـاري مـن خـالل التركيـز اإل االعتمـاد سيتم تنـاول موضـوع كما ــى شــروط ــه ت عل ــداوكوين ــه حتدي ــيت ال أركان ــدو يكــونال ــد ب .االعق

العقــد بالنســبة للتشــريع اجلزائــري تكــوين الداخلــة يف شــروط الوتــتلخص املتعلــق باالعتمــاد اإلجيــاري 09-96املــادة األوىل مــن األمــر رقــم حســب

ولقـد مت التأكيـد علـى .أطـراف العقـد وموضـوعه :يف ركنني أساسيني مهـا

، المتعلق باالعتماد 1996يناير 10، المؤرخ في 09-96من األمر رقم 04و 03أنظر، المادتين 40

.اإليجاري .، المتعلق باالعتماد اإليجاري1996يناير 10، المؤرخ في 09-96من األمر رقم 02المادة أنظر، 41 .09-96األمر رقم من 11ة المادأنظر، 42 .09-96من األمر رقم 05المادة نظر، أ 43

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

11

ــركنني ــة هــاذين ال ــدأمهي 44الفرنســي بعــض الفقــه مــن يف تكــوين العق .45واللبناين

ــري ــه غ ــتبعادان ــيتم اس ــى و س ــا الرض ــا ركن ــبب الرتباطهم الســواردة بالشــريعة باألحكــام ــة ال ــة القانوني ــد العام ــى عق ــق عل ــيت تطب وال

االعتماد اإلجيـاري كمـا سـائر العقـود األخـرى كمـا هـو حمـدد ضـمن ـ أمـا .القانون املدين فسـيتم املتعلقـة باالعتمـاد اإلجيـاري كلية الشـروط الش

ـ مـا إذا كـان ، مـع تبيـان ا بـه التطرق هلا ضمن موضـوع العقـد الرتباطهأم يتوقـف عنـد جمـرد احلاجـة لإلثبـات صـحة العقـد ميتد للتأثري علىأثرها سوف يتم تبيانه خالل هذه الدراسة؟كما

ـ و مبلـغ بـدل اإلجيـار مـدة العقـد و يطشرخبصوص أما ار حـق اخليلعقــد القــانوينبــالتكييف فهــي تتعلــق بصــريح نــص القــانونبالشــراء و

وحتـت عنـوان التكييـف إذ ،املستمد مـن التزامـات الطـرفني املتبادلـة الليزنغ 09-96مـن األمـر رقـم 10 تـنص املـادة القانوين لعقد االعتمـاد اإلجيـاري

ــذكر ــذلك" :الســالف ال ــاري ك ــد اإلجي ــدعى العق إذا إال ...ال ميكــن أن ي يضــمن للمســتأجر -: حــرر بكيفيــة تســمح بــالتحقق دون غمــوض بأنــه

فتــرة دنيــا وبســعر حمــدداالســتعمال واالنتفــاع باألصــل املــؤجر خــالل تـدعى مبلـغ معـني مـن اإلجيـار مـدة قـبض يضـمن للمـؤجر -...مسبقا

يف حالـة االعتمـاد اإلجيـاري يسـمح للمسـتأجر ...الفترة الغري قابلـة لإللغـاء ولعـل . "...حـق اخليـار بالشـراء يف حالة مـا إذا يقـرر مزاولـة ...املايل فقط

الـذي مبلـغ بـدل اإلجيـار نصـر عهذا ما دفع جبانـب مـن الفقـه إىل إدراج مـدة العقـد ضـمن التزامـات الطـرفني املتعلقـة عنصـر خيضع يف حتديـده إىل

العقـد غـري القابلـة مـدة أي تلـك الشـروط عتـرب تيف حـني .46بتنفيذ العقد 44 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p. 39.

.وما يليها 155. ص ،المرجع السابقأنظر، إلياس ناصيف، 4546 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p. 185.

�����

12

ــاء ــ لإللغ ــار الش ــار و خي ــدل اإلجي ــغ ب ــبنراء ـومبل ــودا ملزمــ ةــ« Des clauses obligatoires » بالنســبة لعقــد االعتمــاد لكــن فقــط

. 47املوافق لالعتماد اإلجياري املايل اإلجياري لألصول املنقولة

يف التشـريع الفرنسـي يعتـرب خيـار الشـراء ويف هذا الشـأن يظهـر أن املشـرع اجلزائـري الـذي جعلـه علـى خـالف وذلـك ،48يف العقـد إجباريا

وذلــك حتــت طائلــة ،ماعــدا يف حالــة االعتمــاد اإلجيــاري املــايل جوازيــااملساس بالتكييف القانوين للعقـد بـأن يفقـد صـفته كعقـد اعتمـاد إجيـاري

كمـا .أعـاله 09-96مـن األمـر رقـم 11لألصول املنقولـة طبقـا للمـادة لقـانوين هلـذا العقـد يلعـب دورا مهمـا التكييـف ا يرى جانب من الفقـه أن .49يف حتديد شروط صحته

ــن أ إن ــع م ــاري، تنب ــاد اإلجي ــة االعتم ــا مهي ــيت حيققه ــة ال املنفعهـو ف .بوصـفه نـوع جديـد مـن القـروض لعقـود ألطراف هذا النوع مـن ا

مـل بعـدم قـدرة محايتـها ضـد اخلطـر احملت بتعزيـز ملؤسسة القـرض يسمحـ املسـتأجر علـى الـدفع طيلـة مــدة وذلـك ا مالكــة لألصـل املـؤجر كو

يف مركـز املـال صـاحب بوصـفه املـؤجر ويف هـذه احلـال يكـون .اإلجيارخيضـع ترتيبـه أن يكـون جمـرد دائـن بـدل قانوين أقـوى السـترداد مالـه،

يف مواجهــة بــاقي الــدائنني احملــتملني قــوة الضــمانات الــيت حيوزهــاملــدى .50للمستأجر

دون دفـع علـى األصـل ملسـتأجر ا لصـو هـذا العقـد حب يسمح كما انتفاعـه بـدالت إجيـار يسـدد مثنـها مـن علـى مقسـما مثنه مرة واحدة بل

.09-96من األمر رقم 15إلى 11أنظر المواد من 47

48 V. Art. L313-7 du C. fr. mon. fin.

49 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Les recours du crédit-preneur dans l’opération de crédit-bail,

P.U.F, 1994, p.12.

50 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.31.

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

13

، فيكـون اسـتغالل األصـل مـن املسـتأجر لـيس فقـط لسـد بذات األصل .أيضا يسهم يف دفع بدالت اإلجيارحاجاته املهنية بل

ــاري ــاد اإلجي ــمح االعتم ــا، يس ــتأجر أيض ــل بللمس ــراء األص شــ ــاره تأجر املس ــد إجي ــه تإذ .51أو ردهأو جتدي ــمح ل ــتغاللس ــدات اس عائ

ـ األصل ليس فقـط دفـع بـدالت اإلجيـار شـراء األصـل الـذي أيضـا ل ب، والـذي استأجره يف حال قـرر اسـتعمال حقـه يف إعـالن رغبتـه يف الشـراء يف حـني . 52تأخذ فيه بعـني االعتبـار بـدالت اإلجيـار يف حتديـد مثـن البيـع

ــة أن ــدم رغب ــتأجراملع ــد س ــاظ يف جتدي ــب االحتف ــى جتن ــاعده عل تس .53عرضة للقدم أو التطور التقين السريعنياملصول األب

اجلانــب االقتصــادي لالعتمــاد اإلجيــاري، ومــن ضــمن مــا حيققــهمــن كطــرف يف عمليــة االعتمــاد اإلجيــاري فإنــه يســمح أيضــا للمــورد

السـيما أن يضـمن توسـيع جمـال تسـويق منتجاتـه ميكنـه إذ االستفادة منه، .هـا بسـبب غـالء قيمتـها تلك اليت كان يصـعب علـى بعـض زبائنـه اقتنائ

ضمان قبضه مثنـها كـامال ودفعـة واحـدة مـن مؤسسـة القـرض، إضافة إىلجناعــة هــذه العمليــة بالنســبة للمــوردين دفعــت ببعضــهم إلنشــاء بــل أن

54مشركات االعتماد اإلجياري اخلاصة.

حــني التطــرق اإلجيــارياالعتمــاد ا اإلشــكالية الــيت قــد يطرحهــ إنوبصـريح نـص القـانون فهـو ،لتركيبه القـانوين تطرحهـا طبيعتـه اهلجينـة

عقـدي اإلجيـار خيتلـف عـن رغـم ذلـك لكنـه على عقد إجيـار أساساقائم .55يعد أيضا نوعا من أنواع القروضأنه كمااملدين أو التجاري؛

.09- 96من األمر رقم 16أنظر، المادة 51 .15أنظر، ناذر عبد الشافي، المرجع السابق، ص 52

53 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.33.

54 Loc.cit.

.اإليجاري، السالف الذكر باالعتمادالمتعلق 09-96مر رقم من األ 2و 1المادتين ،أنظر 55

�����

14

ـ أنهذا معنـاه إن ى اسـتعارة أحكـام هـذا العقـد أصـال قـائم علدون أن يكـون عقـد قـرض لكـن . جيـار معـا قانونية من عقدي القـرض واإل

ـ أو عقد إجيار التركيـز ممـا دفـع بـالبعض إىل .والتقليـدي الصبـاملفهوم اخلمجعـه خصـائص بعـض العقـود هلـذا العقـد بسـبب الطـابع املركـب على

56التقليدية.

اإلجيــاري هــو يطرحهــا عقــد االعتمــاد هلــذا فــإن أهــم إشــكاليةـ معرفة مدى الـذي قـد يقـع فيـه مـع الشـريعة العامـة يف إطـار جاماالنس

و بصـفة أقـل مـدى .ومتيـزه عنـها ته صوصـي األحكام القانونية اليت حتفـظ خ مـا تعلـق منـه مـن تشـريعها السـيما تالؤم هذه األداة القانونية مـع اهلـدف

.باجلانب االقتصادي

ـ عـن تلـك اإلشـكالية جزئيـا من بني مـا يـتمخض إن بيل وعلـى ساالعتمــاد لعقــد اموضــوعاملؤسســة احلرفيــة املشــرعملــاذا جعــل ،املثــالبـاالعتراف واحلمايـة رغم أن احملل التجـاري هـو فقـط مـن يتمتـع اإلجياري تطبيـق ملـاذا قـام مشـرعنا باسـتبعاد أيضـا، دون احملـل احلـريف؟ القانونيتني

د اإلجيــاري املتعلــق باحملــل التجــاري، أحكــام التســيري احلــر علــى االعتمــا التسيري احلر هـو السـند القـانوين الوحيـد السـتغالل احملـل التجـاري رغم أن

؟ باسم وحلساب املستأجر

ــا ــاد يالحــظ أن كم ــبىن االعتم ــا ت ــرعنا مل ــاريمش ــيما اإلجي السبتشـريعه ، فإنـه "واملؤسسـات احلرفيـة التجاريـة احملـالت "النوع الذي خيـص

اجلـدوى االقتصـادية هلـذا النـوع مـن األصـول الـذي ال جتـاوز يكون قد بسـبب نسـبة املخـاطر العاليـة بل عزوفـا عنـه مـن املـؤجرين يعرف رواجا

قبـل وبعـد تـأجريه املاليـة قيمـة احملـل املتعلقة باستغالله واليت مبوحبها ختضـع

أنظر، عالء الدين عبد اهللا فواز الخصاونة، التكييف القانوني لعقد اإليجار التمويلي، الدار العلمية، 56

.15. ، ص2002

ري�� ��وط ����� ��� ا����د ا

15

ــتقرة ــري مس ــل غ ــة تســ ،57لعوام ــة وطريق ــا بنوعي ــق أساس يري ـتتعل . 58تأجر لهـاملس

القــادم مــن احلــديث الظهــور نســبيا و إن عقــد االعتمــاد اإلجيــاريال يقــوم فقــط علــى مشــرعنا، الحقــا والــذي تبنــاه 59أمريكـا إىل أوروبــا

ـ ل يقـوم أيضـا بتغيريهـا لتتناسـب مـع استعارة بعض األحكـام القانونيـة بمما يوجـب مالحظـة مـدى مالئمـة وانسـجام بعـض تلـك ،طبيعته اخلاصة

. السيما املتعلقة منها بشروط تكوينه تغيرياتال

التطــرق إىل حــنيهلــذا ســوف يــتم اللجــوء إىل املنــهج املقــارن، ــاري ــاد اإلجي ــد االعتم ــوين عق ــة بشــروط تك ــام املتعلق ــك األحك يف وذل

ــري و ــى بعــض التشــريع اجلزائ ــالتركيز عل ــك ب ــة، وذل التشــريعات املقارن :اخلطة التالية وفق الركنني األساسيني يف هذا العقد

عقد االعتماد اإلجيارييف طراف األ: الفصل األول موضوع عقد االعتماد اإلجياري : الفصل الثاين

57

Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.70. : «En fait, le recours au crédit-bail sur fonds de commerce est très peu fréquent…l’opération est risquée pour la société de crédit-bail…la valeur du fonds va dépendre au moins en partie de son activité ».

58 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, Rép. Com. Dalloz, Juin 2000, p.42. : « Les

risques inhérents à la cessation d'activité du crédit-preneur, pour quelque cause que ce soit, avant le terme contractuel fait redouter au crédit-bailleur de se retrouver avec un fonds de commerce difficilement rétrocédable, … La survie du fonds de commerce est conditionnée par son exploitation effective. La personnalité et la compétence de son exploitant infèrent, de manière notable, sur la valeur du fonds exploité, alors que ces critères ne sont pas pris en considération pour les autres crédits-bail mobiliers ou immobiliers ».

59 Cf. Stéphane PIEDELIÈVRE, op.cit., p.364.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

16

األول فصلال

اإلجياري ماداالعتعقد يف طرافاأل

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

17

ال ميكنــه ختطــي ،بوصــفه عقــدا يف األســاس اإلجيــاري االعتمــاد إنسـبب، مـع و حمـل و أهليـة و تـراض مـن عة العامـة طبقا للشـري عقدأركان ال .مـن العيـوب املـؤثرة يف صـحة التعاقـد هذه األركـان عمومـا خلواوجوب

األوىل مـن األمـر املـادة مبوجـب احملـددة هـذا العقـد وأنه من بني أركـان مهـا مـن و، يوجـد طـريف العقـد املتعلـق باالعتمـاد اإلجيـاري 09-96رقم اإلجيـاري املؤهلـة قانونـا االعتمـاد املاليـة أو شـركة البنك أو املؤسسـة جهة

.االقتصاديواملعتمدة صراحة ذه الصفة، ومن جهة ثانية املتعامل

ــة ــدير باملالحظ ــد أنواجل ــريف عق ــادط ــاري االعتم ــذ اإلجي يأخهـو فـاملؤجر .املسـتأجر اآلخـر وصـف بينمـا يأخـذ وصف املؤجر أحدمها

أمـا املسـتأجر فهـو ،اإلجيـاري االعتمـاد شـركة البنك أو املؤسسة املاليـة أو يعــود وجــود صــفيت املــؤجر واملســتأجر و .املتعامــل أو العــون االقتصــاديـ بسـبب ضمن عقد االعتمـاد اإلجيـاري بصـريح ،علـى عقـد إجيـار هقيام

.09-96األمر رقم من نص املادة األوىل

املـورد صـفة يأخـذ ميكـن أن هـل معرفـة يطرح السؤال حـول لكن ــذا الا ــرف يف ه ــد لط ــللعق ــد ـتأكي ــالطابى أن ـعل ـــ ي ــع الثالثـ

« La relation triangulaire » ــس ــدمي ــل، 60 العق ــة كك ــن أو العملي م ؟61الناحية االقتصادية

ــانون ــة الق ــن زاوي ــظ أن فم ــورد يالح « Le fournisseur »امل

فاملشــرع اجلزائــري مل يــنص عليــه . ســيتم اســتبعاده كطــرف مــن العقــدــم كطــرف ــر رق ــغ ضــمن األم ــد الليزن ــاد 09-96يف عق ــق باالعتم املتعلــاري ــي .62اإلجي ــرع الفرنس ــىت املش ــد مل جي وح ــا يف عق ــورد طرف ــل امل ع

.94، الصفحة المرجع السابقأنظر، ناذر عبد الشافي، 60

61 Cf. Alain BÉNABENT, op.cit., p.591.

اإليجاري، االعتمادلق ، المتع1996يناير 10المؤرخ في 09-96من األمر رقم 01المادة أنظر، 62 .1996يناير 14.ر.ج

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

18

مبـا ذهـب يف ذلـك ، مسـتدال 63بعـض الفقـه الفرنسـي وهو ما تبناه .الليزنغحملكمـة اسـتئناف فرسـاي مـن خـالل قـرار الغرفـة التجاريـة إليه القضـاء

ــاريخ الصــادر 06/05/1997بتــذي أكــد و .64 ــى اســتقاللية مضــمونه ال عل

عقد الليزنغ الـذي جيمـع املـؤجر باملسـتأجر،عن عقـد البيـع الـذي يـربط ـ .املورد مبؤسسة القرض اإلجيـاري ه أجـنيب عـن عقـد االعتمـاد فـاملورد وألن

ــه ــاال ميكن ــربط مؤسســة القــرض باملســتأجر العقــد شــروطرة إث ــيت ت التراجـع املسـتأجر عـن أنبعـد ،دفـع مثنـه املـؤجر قبـول العتـاد و جبارإل

.الصفقة ورفض استالم العتاد

مـع املـورد البنـك ال ميكنـه التمسـك بفسـخ عقـد البيـع أنكما األصــل اختــاراملســتأجر هــو مــن ذلــك أنــه ورغــم أن ،لعــدم التســليم

إمتــام الصــفقة رفــضنتيجــة املشــاكل املاليــة الــيت واجهتــه مث ،اإلنتــاجي يف املوعـد احملـدد، فـإن حتـت تصـرفه وضـعه املـورد د الـذي العتااستالم ب

بـني البنـك واملـورد مت عقـد البيـع أن مـادام و .املشـتري يظـل هـو البنك السـيما إلـزام ،فيمـا بينـهما ثـاره القانونيـة آلنـتج مفإنـه ،نشأ صـحيحا و

الــدفع ببنــود عقــد االعتمــاد مــن متكينــه البنــك دفــع مثــن العتــاد دونـ جتمعـه باملسـتأجر اليت اإلجياري يعـد هـذا األخـري ألن .ردويف مواجهـة امل .عقد الليزنغ الذي جيمع املؤجر باملستأجر أجنبيا عن

االعتمـاد يـرى أن مثـة فـرق بـني عمليـة إن هذا االجتاه مـن الفقـه ــاري و ــني اإلجي ــد ب ــادعق ــاري االعتم ــؤجر اإلجي ــط امل ــع فق ــذي جيم ال

ترتكـز علـى جمموعـة مـن العقـود اإلجيـاري االعتمـاد فعمليـة .باملستأجر د الوكالــة بــني املــؤجر و املســتأجركعقــ(طــريف العقــدفقــط بــني جتمــع

الغـري بـني أحـد طـريف العقـد و أو، ...)الختيار املـورد واألصـل واسـتالمه

63

Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.61.

64 V. C.A, Versailles 06 mai 1997, Dalloz Affaires 1997.1117, cité par Chantal BRUNEAU,

op.cit., p.61.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

19

عقـد التـامني بـني املسـتأجر وأواملـؤجر، أو البـائع عقد البيع بني املـورد ك( .65...)وشركة التامني

ــذه ــود فه ــاري العق ــاد اإلجي ــة االعتم ــة يف عملي ــان الداخل وإن كرغــم تظــلفإـا مؤسســة القـرض أو املتعامــل االقتصــادي أحـد أطرافهــا

نفيـذ االلتزامـات الـيت يرتبـها عقـد متعلقـة فقـط بت و تعدد أطرافها أتنوعها بـني فقـط جيمـع الليزنـغ عقـد يف حـني أن .66الليزنغ بني تلـك األطـراف

) مؤسســة القــرض(واملــؤجر )املتعامــل االقتصــادي(ســتأجرامل :مهــاطــرفني ضـمن عالقـة التـأجري الـيت جتمـع بـني األصل اإلنتـاجي اقتناءدف متويل . طريف هذا العقد

وذا يبدو مـن غـري اـدي التطـرق للمـورد ضـمن عقـد الليزنـغ، .جراملسـتأ بطـريف العقـد ومهـا املـؤجر و االكتفـاء طاملا ال يعد طرفا فيـه، و

ــك أن ــة ذل ــن الناحي ــة م ــي للعملي ــابع الثالث ــاديةالط ــه االقتص ال ميكن. 67ثالثـي األطـراف مـن الناحيـة القانونيـة بالضرورة أن جيعـل مـن العقـد

لذلك سيكون من الضروري التعـرف علـى طـريف هـذا العقـد، وذلـك مـن خالل حتديد اإلطار القـانوين الـذي حيكمهمـا معـا ويسـمح هلمـا يف نفـس

بـإبرام عقـد االعتمـاد اإلجيـاري، وفـق الشـروط املطلوبـة لصـحته الوقت .قانونا

ــ ـــتب ،نـلك ــه ـ ــارة إىل أن ــق اإلش ـــرغ ــدم ـم ع ادـداعتــرع ــري املش ــاجلزائ ــاملورد كط ـــب ــغ، ـرف يف عق ــو ذات ود الليزن ه

ــ ــف ال ـــذي أكـــاملوق 68 ي ـريع الفرنســـبة للتشـــه بالنســـده الفق 65

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Les recours du crédit-preneur dans l’opération de crédit-bail, op.cit., p.05.

.158أنظر، إلياس ناصيف، المرجع السابق ص 66 .217ص . المرجع السابقأنظر، هاني دويدار، 67

68 Cf. Brigitte HESS-FALLON et Anne-Marie SIMON, Droit des affaires, Dalloz, Édition

2003, p.287.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

20

الـذي عـرف لمشـرع املصـري نسـبة ل األمـر خيتلـف بال فـإن 69اينـاللبنوـ 1995 /95رقـم قـانون التـأجري التمـويلي ضـمن املورد اريخ ـالصـادر بت

ــو 01 ــم 1995يوني ــة رق ــه التنفيذي ــاريخ 846/1995والئحت ــادرة بت الصــار أن إذ، 1995ديســمرب 12 ــذا اإلط ــه يف ه ــن الفق ــب م ــرى جان ــة ي مث

.70التمويليالتأجري طرفا يف عقد حاالت يكون فيها املورد

األولث املبح

املؤجر

ــريعة إن ــار يف الش ــد اإلجي ــن عق ــة ع ــغ املختلف ــد الليزن ــة عق طبيعمـا الـذي يعـد نصـا خاصـا منظ ،09-96العامة يؤكدها حمتوى األمـر رقـم

ئم علـى عقـد كـون العقـد قـا مـن رغم بـال ف. ألحكام االعتمـاد اإلجيـاري . الـيت يتميـز ـا عنـه حيازتـه موعـة مـن اخلصـائص إجيار، مل مينع ذلكاالخـتالف الـذي ميـس العقـدين ميتـد إىل أطرافهمـا، ممـا ومن الطبيعـي أن

. القانون املدين يف املؤجرتلف عن خيعقد الليزنغ، يف جيعل املؤجر

ــ ــرق للشــروط والض ــيتم التط ــذا س ــرع هل ــيت وضــعها املش وابط الانونيـة يف احلصـول علـى الصـفة الق وألـزم ـا كـل مـن يرغـب اجلزائري

املتعلــق 09-96األمــر رقــم حــدد لقــد و . مــؤجر ضــمن عقــد الليزنــغللاإلجيـاري مـن خـالل االعتمـاد باالعتماد اإلجياري من هـو املـؤجر يف عقـد

ــارة ــة أو شــركة ... " :العب ــوك واملؤسســات املالي ــن البن ــا م ــتم حتقيقه ي .71" ...املتعــاملني االقتصــاديني تــأجري معتمــدة صــراحة ــذه الصــفة مــع

ويستنتج مـن هـذا الـنص وجـود طـرفني املـؤجر واملسـتأجر ضـمن عقـد

.93 .ص ،المرجع السابقأنظر، ناذر عبد الشافي، 69 .197. ع السابق، صعبد العزيز سمير محمد، ، المرجأنظر، 70 .، المتعلق باالعتماد اإليجاري1996يناير 10المؤرخ في 09-96األولى من األمر رقم أنظر، المادة 71

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

21

ــي . 72إجيــار ــذلك ينبغ ــر ل ــة األم ــة يف بداي ــؤجر شــروط معرف ــل امل تأهي . عتمادهاو

أشــخاص قانونيــة هــي 03فلقــد حصــر مشــرعنا صــفة املــؤجر يف هــا املؤسســة املاليــة وشــركة االعتمــاد اإلجيــاري والــيت يطلــق علي ،البنــك

ــطالحا ــرض"اص ــات الق ــرعنا "مؤسس ــبق ملش ــذي س ــطلح ال ــو املص وه، وذلـك بـدال 73وحتديـدا ضـمن القـانون املـدين 1984استعماله منذ سـنة ــطلح ــن مص ــة"ع ــات املالي ــني أنيف . 74"املؤسس ــرع ح ــص للمش أول ن

ـ اجلزائري ـ مـاهت سسـات القـرض هـو القـانون رقـم م نشـاط مؤ ـبتنظيمصــطلح ورد حيــث. 75ك والقــرضاملتعلــق بنظــام البنــو 86-12ـ وذلـك ،منـه 15املـادة ضـمن "مؤسسات القـرض " ك وللداللـة علـى البن .املؤسسات املالية وأ

ــ ــا، أـو الحق لغــم ي ــانون رق ــادة 12-86 الق مــن 214مبوجــب املــ ــ10-90انون ـالق ـــاملتعل ـــق بالنق ــري ، 76رضـد والق ــذا األخ ــذي ه ال

ــابقه ــالف س ــى خ ــطلح عل ــتعمل مص ــ"مل يس ـــمؤسس "رضـات القـ احلــايل الــذي خلفـه أي القــانون القـانون فعــل وأيضـا ،ى اإلطــالقـعل .مل واملتم، املعداملتعلق بالنقد والقرض 11-03رقم

72 Cf. Fatiha TALEB, op.cit., p.06. : « le leasing…est utilisé, aussi, par certaines banques islamiques, sous la forme de IDJAR».

73، المتضمن القانون المدني، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 58- 75من األمر رقم 455أنظر، المادة رقم المعدمل والمتم.

74، المتضمن لقانون المالية لعام 1984ديسمبر 24المؤرخ في 21- 84من القانون رقم 22المادة أنظر،

58-75من األمر رقم 455، و التي عدلت المادة 2544. ، ص72، عدد 1984ديسمبر 31.ر.، ج1985" المؤسسات المالية"مصطلح فيها ، المتضمن القانون المدني، واستبدلت 1975سبتمبر 26المؤرخ في ".مؤسسات القرض"بمصطلح

75أوت 20.ر.، المتعلق بنظام البنوك والقرض، ج1986أوت 19المؤرخ في 12-86أنظر، القانون رقم

.1425. ، ص34 ، عدد1986أبريل 18.ر.، المتعلق بالنقد والقرض، ج1990ريل بأ 14المؤرخ في 10-90أنظر، القانون رقم 76

.520. ، ص16، عدد 1990

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

22

ــ ــطلح ،نـلك ــذا املص ــى ه ــافظ عل ــام ح ــم النظ 01-92رقــها و ــار وعمل ــة األخط ــيم مركزي ــمن تنظ ــى 77املتض ــاءا عل ــادر بن ، والص

منـه مـا 02 فقـرة نـص املـادة الثانيـة يف جـاء والذي أعاله 10-90القانون يقصد مبؤسسـة قـرض يف مفهـوم هـذا النظـام، البنـوك واملؤسسـات " :يلي

".املالية، وأية مؤسسة قرض أخرى

ــم إن ــر رق ــن األم ــادة األوىل م ــاد 09-96امل ــق باالعتم املتعلــة اإلجيــاري ــغ يف ثالث ــد الليزن ــؤجر ضــمن عق ــد حــددت وصــف امل ، قنـها مجيعـا إبـرام هـذا النـوع مـن العقـود، والـيت مت قانونيـة ميك أشخاص

ــمل ــرض وتش ــات الق ــميتها مؤسس ــة، (تس ــات املالي ــوك، املؤسس البنــركات ــاد وش ــارياالعتم ــترك ف). اإلجي ــن تش ــة م ــواع الثالث ــذه األن ه

ــرض يف أن ــات الق ــات مؤسس ــرام عملي ــق يف إب ــا احل ــرفية هل أن و .مصالبنـوك أو املؤسسـات املاليـة كـل تعامـل يـتم بـني تشـمل العملية املصرفية كمــا ينــدرج ضــمن العمليــات املصــرفية مــا يســمى .78اموبــني زبائنــه

.80أحــد أنواعهــا اإلجيــاري االعتمــاد يعتــرب والــيت،79"بعمليــات القــرض"املـؤجر ضـمن عقـد االعتمـاد اإلجيـاري ال يقـوم بعمليـة ومن هنا يظهر أن

فهـو جيمـع بـني يـدي، كمـا ال ميـنح قرضـا بـاملفهوم التقل . تأجري عادية اإلجيـاري مفهوم القرض واإلجيار، ولعـل هـذا مـا يفسـر تسـميته بـالقرض

.مل واملتم، املعدبالنقد والقرضاملتعلق 11-03مر رقم ضمن األ

تشـترك يف حـق إبـرام عقـود االعتمـاد مؤسسـات القـرض مجيع إنـ .مـن حيـث أنواعهـا ختتلف لكنهااإلجياري، البنـك بعض الفقـه يـرى أن ف

77، المتضمن تنظيم مركزية األخطار وعملها، 1992مارس 22المؤرخ في 01-92أنظر، النظام رقم .12، ص08،عدد 1993فبراير 07.ر.ج78، المحدد للقواعد العامة المتعلقة 2009مايو 26، المؤرخ في 03-09المادة الثانية من النظام رقم أنظر،

.24.، ص53، عدد 2009سبتمبر 13. ر.بشروط البنوك المطبقة على العمليات المصرفية، ج79 .مل والمتمالمعدالمتعلق بالنقد والقرض، 11- 03 من األمر رقم 66أنظر، المادة 80 02، والمادة مل والمتمالمعدالمتعلق بالنقد والقرض، 11-03من األمر رقم 02فقرة 68ة المادأنظر

.اإليجاريالمتعلق باالعتماد 09-96من األمر رقم

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

23

العمليـات بكـل يقـوم الـذي مبوجبـه على أساس معيـار النشـاط فقط ف ريعاملشــرع اجلزائــري قيــام ولعــل هــذا التعريــف ينســجم مــع ،81املصــرفية

مــوال مــن اجلمهور،عمليــات تلقــي األ(تحديــد جمــال العمليــات املصــرفيةبــدفع وإدارة القــرض، ــائن تصــرفحتــت هاوضــعوســائل ال ــه )الزب وجعل

أيضـا الفرنسـي املشـرع و. 82 لقيـام ـا مجيعهـا يف ا حصـرا ختـتص لبنوكا تســتطيع البنــوك أكــد علــى أن كمــا 83العمليــات املصــرفيةأنــواع دد عــ .84العمليات املصرفيةتلك جبميع القيام

ــة يف حــني أن ــات املالي ــي املؤسس ــك ه ــيت تل ــام ال ــها القي ال ميكنــات املصــرفية، ماعــدا تلــك املســندة هلــا مبو ــع العملي جــب أحكــام جبمي

جـاء بـه املشـرع مـع مـا متامـا يتوافـق ، وهـو مـا 85تشريعية أو تنظيميةيف حـني أن املشـرع اجلزائـري .86ضـمن القـانون النقـدي واملـايل الفرنسي

عمليــات مؤسســات املاليــة لل أبقــىملصــرفية العمليــات امجيــع ومــن بــني إدارة أو وضــع وتلقــي األمــوال مــن العمــوم القــرض لكنــه منعهــا مــن

.87ائل الدفع حتت تصرف الزبائنوس

81

En ce sens, V. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.37 : « …Les banques se définissent seulement par le critère de l’activité : elles peuvent accomplir toutes les opérations de banque : réception de fonds du public quelqu’en soit le terme, opération de crédit, gestion et mise à disposition de moyens de paiement... ».

.أعاله 11- 03ن األمر رقم م 70و 66أنظر، المادتين 8283

V. Art. L311-1 du C. fr. mon. fin. : « Les opérations de banque comprennent la réception de fonds du public, les opérations de crédit, ainsi que les services bancaires de paiement ».

84 V. Art. L511-9 du C. fr. mon. fin. : «…Les banques peuvent effectuer toutes les opérations de

banque… »

85 Cf. Étienne MICHELLE, Banques et établissement de crédit, Rép. Com. Dalloz, avril 1994,

n° 191.

86 V. Art. L515-1 du C. fr. mon. fin. : «…Les sociétés financières ne peuvent effectuer que les

opérations de banque résultant soit de la décision d'agrément qui les concerne, soit des dispositions législatives et réglementaires qui leur sont propres. ».

.مل والمتمالمعد ،المتعلق بالنقد والقرض 11- 03من األمر رقم 71أنظر، المادة 87

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

24

ــريا ــإن ،أخ ــة يف ف ــاري متخصص ــاد اإلجي ــركات االعتم ــوع ش ن وهـو الـيت ختـتص ـا املؤسسـات املاليـة عمومـا واحد من عمليات القرض

جمـال نشـاط أضـيق مـن ذلـك املخصـص هلـا أنأي االعتماد اإلجيـاري، بـدليل اليـة مؤسسـات م رغـم ذلـك مبدئيا للمؤسسات املالية، لكنـها تعتـرب

. 88ضمن هذه الفئةقانونا إدراجها

ــا، ــؤجر يفوعموم ــو امل ــن ه ــى م ــرف عل ــد أن مت التع ــد بع عقمـأخوذة الواقـع إال مؤسسـة القـرض يف لـيس االعتماد اإلجيـاري، والـذي

ــد ــوك يف أح ــة أي البن ــا الثالث ــة وأأنواعه ــات املالي ــركات وأاملؤسس شمـا هـي الشـروط املرتبطـة باكتسـاب صـفة معرفـة االعتماد اإلجياري، بقي

؟ هشروط نشاط و من خالل معرفة شروط تأسيسه املؤجر

املطلب األول

رحلة التأسيسالشروط املتعلقة مب

ــة إن ــو إال مؤسس ــا ه ــاري م ــاد اإلجي ــد االعتم ــؤجر يف عق املالقرض، وطاملا أنـه لـيس ألي شـخص قـانوين أن يكـون مؤسسـة القـرض،

وجـب ،هـذه األخـرية ر القـانوين والتنظيمـي الـذي حيكـم بالنظر إىل اإلطامعرفة من حيق له التمتـع بوصـف مؤسسـة القـرض حـىت حيـوز احلـق بـأن

؟يوصف باملؤجر ضمن عقد االعتماد اإلجياري

، المتضمن نشر قائمة البنوك 2010يناير 24المؤرخ في 01-10 مثال، المقرر رقمعلى سبيل ال ،أنظر 88

.33. ، ص11، عدد 2010فبراير 10.ر.المالية المعتمدة في الجزائر، ج وقائمة المؤسسات

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

25

رع األولالف

الشروط العامة

نوعيـة األشـخاص القانونيـة الـيت إن الشروط العامـة تتعلـق بتحديـد التمتـع بوصـف املـؤجر ضـمن عقـد االعتمـاد أ مـن حيـث املبـد حيق هلا ثانيـا و ،ألشـخاص الطبيعيـة أوال لالتطـرق يـتم ويف هـذا اإلطـار .اإلجياري .اليت ميكنها ذلك ألشخاص املعنويةلنوعية ا

لصاحل األشخاص املعنوية األشخاص الطبيعية استبعادـ .أوال

كـون املـؤجر املبادئ العامة املتعلقـة حبريـة التعاقـد تسـمح بـأن ي إن، لكــن األمــر خيتلــف مبــدئيا بالنســبة لعقــد 89شخصــا طبيعيــا أو معنويــا

.االعتمــاد اإلجيــاري، وذلــك حســب تنظــيم كــل مشــرع هلــذا العقــد ــري ــرع اجلزائ ــر فاملش ــالل األم ــن خ ــؤجر يف 09-96م ــفة امل ــر ص حص

ـ ا شـركات التـأجري املؤهلـة أشخاص البنـوك و املؤسسـات املاليـة مبـا فيهنـص الـيت أفـرد هلـا هـذه األخـرية ، 90واملعتمدة صراحة ذه الصـفة قانونا

بـل أكثـر سـتبعد قانونـا الشـخص الطبيعـي فقـط بالتايل ال ي و. 91خاص اوصــف الشــركة الشــخص املعنــوي أن يتخــذمبــدئيا مــن ذلــك يتطلــب

صـفة التـاجر بالشـكل، يف إطـار النظـام القـانوين سـبه يكما التجارية وهو .92القانون التجاريضمن تجاريةال اتشركلل

.159، ص المرجع السابقإلياس ناصيف، ،أنظر 89، المتعلق باالعتماد اإليجاري، 1996يناير 10المؤرخ في 09- 96مادة األولى من األمر رقم الأنظر، 90 .25.، ص03، عدد 1996 يناير 14.ر.ج، المحدد لكيفيات تأسيس شركات 1996يوليو 3المؤرخ في 06-96ام رقم المادة الثالثة من النظ،أنظر 91

.15. ، ص66، عدد 1996نوفمبر 03.ر.اإليجاري وشروط اعتمادها، ج االعتماد، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59- 75رقم من األمر 544المادة ،أنظر 92المعدمل والمتم.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

26

جتاريـة ميكنـها أن تكـون مـؤجرا لـيس أي شـركة كما يالحظ أنـه ومـن الشـركات ذات املسـؤولية احملـدودة ، إذ تسـتبعد الليزنـغ ضمن عقـد

ــدودة، ــؤولية احمل ــد وذات املس ــخص الوحي ــة ذات الش ــاب أوىل املؤسس بــافة إىل ــتبعادإض ــية ب اس ــركات التوص ــامن وش ــركات التض ــهم أو ش األس

طبقـا ألحكـام القـانون الـيت وتجاريـة الالشـركات هـذه ف . التوصية البسيطةــاري ــكلها 93التج ــب ش ــة حبس ــال التجاري ــمن األعم ــت ض دون ،94أدرج

ــا تؤكــد ــادة احلاجــة للبحــث يف موضــوعها ، كم ــانون 544ه امل ــن الق م -رحـوز صـفة املـؤج يمشرعنا خـص نوعـا واحـدا منـها ل غري أن .التجاري

ــة ــرض كمؤسس ــود -ق ــاديف عق ــاري االعتم ــركات اإلجي ــو ش وه . 95املسامهة

ــم ــانون رق ــذ صــدور الق ــي ومن ــرع الفرنس ــا املش ، 96 455-66أمقبـل أن تـدمج األحكـام املتعلقـة باالعتمـاد -يف املادة الثانيـة منـه حتديدا و

ــي ــايل الفرنس ــدي وامل ــنني النق ــمن التق ــاري، ض ــام -اإلجي ــر القي ، حصـ بعمليات االعتماد اإل و فـرض علـى الـيت .علـى الشـركات التجاريـة اريجي

تقوم منها ـذه العمليـات علـى وجـه االعتيـاد، أن تتخـذ وجوبـا شـكل قضـاء وذلـك حتـت طائلـة احلكـم بـبطالن العقـد ،97بنك أو مؤسسة مالية

قـرار حمكمـة الـنقض الفرنسـية وهـو مـا جـاء يف . بسعي مـن املسـتأجر 19/11/1991خ الصادر عن الغرفة التجارية بتاري

98.

، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 03 المادة، أنظر 93المعدمل والمتم.

.91. ص الحرفي، - التاجر - ، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 94 .مل والمتمالمعد ،المتعلق بالنقد والقرض 11-03من األمر رقم 83ر المادة ظان 95

96 V. La loi n°66-455 du 2 juillet 1966 relative aux entreprises pratiquant le crédit-bail,

J.O.R.F, du 03 juillet 1966, p, 5652.

.160.، صالمرجع السابقإلياس ناصيف، ، أنظر 9798

V. Cass. com., 19 nov.1991, cité par Philippe SIMLER, Le crédit & ses garanties, Édition du Juris-Classeur, 2004, p.344.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

27

بشــكل صــريح مــن ممارســة و هدااســتبعتم إن الشــخص الطبيعــي يــــاري، ــاد اإلجي ــاط االعتم ــدم نش ــة لع ــات الفردي ــتبعاد املؤسس ــدليل اس ب

ــوي كمــا ،تالؤمهــا مــع وجــوب كــون مؤسســة القــرض شــخص معنيف .99كشـركة جتاريـة الشـخص املعنـوي النشـاط هـذا علـى مبدئيا شترطي

ـ بعمليـات قيامـه أنحني غ علـى وجـه االعتيـاد يسـتدعي خضـوعه الليزنــد ــالن العق ــة بط ــت طائل ــرض حت ــات الق ــانوين ملؤسس ــام الق ألن. للنظ

عمليـة مصـرفية حتتكرهـا مؤسسـات القـرض دون االعتماد اإلجيـاري يعـد . غريها

ــا ــبة لأم ــبالنس ــالل لمش ــن خ ــاين، وم ــانون رع اللبن ــمالق رقـ 13املادة السيما 160/99 ـ و همن حيظـر احتـراف «:علـى أنـه صنالـيت ت

:يف لبنان إال" اإلجيار التمويلي"أعمال

ــة لبنانيــة خمتصــة، حمصــور موضــوعها -1 باإلجيــار "لشــركات مغفل .وبالعمليات املتممة له" التمويلي

ــوعها -2 ــون موض ــيت يك ــة، ال ــة األجنبي ــركات املغفل ــروع الش لف ". اإلجيار التمويلي"األساسي القيام بعمليات

.للمؤسسات املالية املسجلة لدى مصرف لبنان -3

ــات أو ــرب مؤسس ــادة، ال تعت ــذه امل ــام ه ــق أحك ــل تطبي ــن أج مــركات ــويلي"ش ــار التم ــيت "إجي ــة، ال ــركات التجاري ــات أو الش ، املؤسس

، بصــورة تابعــة ملوضــوعها التجــاري "اإلجيــار التمــويلي"متــارس عمليــات .»األساسي

ال ميكـن املـؤجر يف القـانون اللبنـاين ن هذه املـادة تؤكـد علـى أن إشـركة مغفلـة خمتصـة إمـا : أحد الشخصـني القـانونني التـاليني إال يكون أن

99

Cf. Thierry BONNEAU, Droit bancaire, Montchrestien, 5ème édition, 2003, p. 124.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

28

وإمـا ، ولـيس بشـكل تبعـي أساسا ضـمن غرضـها االجتمـاعي ذا النشاطمسـجلة لـدى بنـك لبنـان، ممـا يسـتبعد معـه األشـخاص ماليـة ةمؤسس

.100على حد سواء املصارفالطبيعية و

ض مــن املشــرعني اجلزائــري، لكــن املشــرع املصــري وعلــى النقــي ص الطبيعـي واملعنـوي علـى حـد سـواء مسـح للشـخ فإنه ،واللبناين الفرنسي

حسـب مـا يظهـر مـن ، 101"التـأجري التمـويلي "نشـاط ما يسـميه مارسة مبــاد ــص امل ــم ن ــانون رق ــن الق ــأجري 95/1995ة األوىل م ــأن الت يف ش

كـل شـخص طبيعـي أو اعتبـاري «: ر بأنـه عرفـت املـؤج والـيت التمويلي،يباشر عمليات التـأجري التمـويلي بعـد قيـده طبقـا ألحكـام هـذا القـانون،

جملـس إدارة البنـك وجيوز أن يكون املـؤجر بنكـا، إذا رخـص لـه يف ذلـك .»بالشــروط واألوضــاع الــيت حيــددها قــرار التــرخيص بــذلك ،املركــزي

بالقطـاع قيـد يف سـجل املـؤجرين شـرط ال بعلى املـؤجر االلتـزام يبقى لكن ــويلي يف وزارة ــأجري التم ــتص بالت ــاداملخ ــة االقتص ــارة اخلارجي .والتج

ذلك حتت طائلـة حظـر النشـاط للمخـالفني هلـذا الشـرط مبوجـب املـادة و 846/1995الالئحــة التنفيذيــة رقــم مــن 08واملــادة مــن ذات القــانون 31

.102لقانون التأجري التمويلي املصري

يف الشخص املعنوي سامهةامل اتالشكل القانوين لشرك اشتراطـ .ثانيا

شخصــا معنويــا تــاجراالشــرط املتعلــق بوجــوب كــون املــؤجر إن بـدليل مؤسس يف شكل شـركة جتاريـة، يعـد ضـروريا لكنـه غـري كـاف ،

ــري ــذه الشــركة اشــتراط املشــرع اجلزائ ــتم تكــوين ه ـ مؤسســة أن ي

، 2009العدل، العدد الثاني، سامي منصور،خصائص عقد الليزنغ في القانون اللبناني، مجلة ، أنظر 100 .430.ص .104 ة، الصفحالمرجع السابق ناذر عبد الشافي،، أنظر 101إبراهيم الدسوقي أبو الليل، تطورات حديثة في التأجير التمويلي،الجديد في أعمال المصارف من ، أنظر 102

جامعة بيروت العربية، الوجهتين القانونية واالقتصادية، أعمال المؤتمر العلمي السنوي، لكلية الحقوق ب، الصفحة 2002لبنان، - الجزء الثاني، الجديد في التمويل المصرفي، منشورات الحلبي الحقوقية، بيروت

150.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

29

ــة يف الشــكل القــانوين احصــرـ القــرض بنكــا كانــت أو مؤسســة ماليمؤسـس بـالنظر لألمـر رقـم الشـرط القـانوين إن هـذا . 103لشركة مسامهة

03-11 املتعلــق بالنقــد والقــرض املعــدتتعلــق بــه أحكــام ، و104مل واملــتم، وكــذا النظــام رقــم 105املتعلــق باالعتمــاد اإلجيــاري 09-96األمــر رقــم

إلجيــاري، وشــروط ا االعتمــاداملتعلــق بكيفيــات تأســيس شــركات 96-06 . 106اعتمادها

ــا أن ــةشــركات املســامهة كم ــة القانوني ــن الناحي ــة م ــك، ملزم تل عليهـا األحكـام القانونيـة املقـررة هلـا وجتنـب تلـك احملظـورة كل باحترام

بوصـفها شـركة العامـة ، السـيما االلتـزام بشـروط التأسـيس بصفتها تلـك يترتـب عليهـا مـن مـع مـا جتارية أو تلك اخلاصة بوصفها شـركة مسـامهة،

أو إلزامهـا مبسـك حماسـبة ماليـة 107 التزامات كتنظـيم وثائقهـا احلسـابية ــ ــا شــركة خاضــعة ألحكــام الق ــا أ ا، ـأيضــ .108اريـانون التجـــمب

ــ ــامهةـتل ــركات املس ــ زم ش ــات ااحترام ب ــى املمارس ــة عل ــد املطبق لقواعالسـيما بشـروط ممارسـة األنشـطة التجاريـة تلـك اخلاصـة ، و109التجارية الكتســاب احلــق يف املمارســة احلــرة القيــد يف الســجل التجــاري واجــب

.226.ص المرجع السابق، ، األعمال التجارية،فرحة زراوي صالح، أنظر 103ل المعدنقد والقرض، ، المتعلق بال2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر رقم 83لمادة، ، اأنظر 104موالمتم.

، المتعلق باالعتماد اإليجاري، 1996يناير 10المؤرخ في 09-96المادة األولى من األمر رقم ، أنظر 105 .25.، ص03، عدد 1996يناير 14.ر.ج

، المحدد لكيفيات تأسيس 1996يوليو 03المؤرخ في 06-96المادة الثالثة من النظام رقم ، أنظر 106 . 15. ، ص66، عدد 1996نوفمبر 03.ر.وشروط اعتمادها، ج اإليجاري تمادشركات االع

، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75ليها من األمر رقم ي و ما 716المواد ، أنظر 107 .مل والمتمالمعدالتجاري،

ن النظام المحاسبي ، المتضم2007نوفمبر 25المؤرخ في 11- 07من القانون رقم 04المادة، ، أنظر 108 .03. ، ص74، عدد 2007نوفمبر 25. ر.المالي، ج

، المحدد للقواعد المطبقة على الممارسات 2004يونيو 23المؤرخ في 02-04القانون رقم ، أنظر 109 .مل والمتمالمعدالتجارية،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

30

ال تثبـت إال التجاريـة الشـركة إذا كانـت ذلـك أنـه .110للنشاط التجـاري مـن القـانون التجـاري، 545بعقد رمسي حتت طائلـة الـبطالن طبقـا للمـادة

ل بــدء اكتســاا الشخصــية ميثــ يف الســجل التجــاري هاقيــدتــاريخ فــإن .نفس القانون من 549قا للمادة املعنوية طب

علــى الغــري ةحجــ ال يكــون لشــخص االعتبــارياتســجيل غــري أنـ 02فقـرة 11ادة إال بعد يوم واحـد مـن تـاريخ نشـره القـانوين طبقـا للم

ــانون ــة، 08-04مــن الق ــق بشــروط ممارســة األنشــطة التجاري كمــا املتعلـ والـيت يـرى 111افسـة احترام شـروط املن تلزم مؤسسة القرض بعـد قيـدها ب

كمـا جيـب . 112جانب من الفقـه أـا ختضـع ملـا حتـدده القواعـد العامـة ــط ــا أن تنش ــايري عليه ــابق للمع ــبة مط ــام حماس ــفافية نظ ــار ش يف إط

اشـيا مـع متطلبـات ، وذلـك مت 114والطـرق احملاسـبية املعتمـدة 113القانونية .116الوقاية من تبييض األموال ومتويل اإلرهابو 115لفساداحماربة

يشـمل علـى حـد سـواء مـن حيـث املبـدأ واجب القيـد ف، وعموماــي ــوي أو الطبيع ــا الراغــب يف ممارســة نشــاط جتــاري الشــخص املعن طبق

ــادة ــانون 04للم ــن الق ــن .08-04 م ــا أنلك ــات طامل ــانون العقوب 117 ق

سة ، المتعلق بشروط ممار2004أوت 14المؤرخ في 08-04القانون رقم من 04، المادة أنظر 110

.مل والمتمالمعداألنشطة التجارية، .مل والمتمالمعد، المتعلق بالمنافسة، 2003يوليو 19المؤرخ في 03- 03األمر رقم ، أنظر 111

112 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 139.

113 25.ر.، المتضمن للنظام المحاسبي المالي، ج2007نوفمبر 25المؤرخ في 11- 07القانون رقم ، أنظر .03.، ص74 ، عدد2007وفمبر ن

114رقم ، المتضمن تطبيق أحكام القانون2008ماي 26المؤرخ في 156-08المرسوم التنفيذي رقم ، أنظر ، 27، عدد 2008مايو 28.ر.، والمتضمن النظام المحاسبي المالي، ج2007نوفمبر 25في المؤرخ 07-11 .11. ص115، المتعلق بالوقاية من الفساد 2006فبراير 20رخ في المؤ 01- 06من القانون رقم 14المادة ، أنظر

.مل والمتمالمعدومكافحته، ، المتعلق بالوقاية من تبييض األموال وتمويل 2005فبراير 06المؤرخ في 01-05رقم القانون، أنظر 116

.03.، ص11 ، عدد2005فبراير 09.ر.ومكافحتهما، ج اإلرهاب117 .مل والمتمالمعد، العقوباتالمتضمن قانون ،1966يونيو 08 المؤرخ في 155-66األمر رقم ، أنظر

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

31

ــام ــذ ع ــه 2004ومن ــيما يف مادت ــرر 18الس ــة مك ــةواملعد118 املتمم يف ل2006

ـ 119 قابلـة للتطبيـق علـى الشـخص املعنـوي ال ات، يعدد قائمـة العقوبــات ــنح واجلناي ــواد اجل ــة أنو .يف م ــراءات اجلزائي ــانون اإلج ــي ي120ق عط

لكـل شـخص حكـم عليـه جبنايـة أو االعتبـار إمكانيـة طلـب رد احلق يف أقــر بشــرعية عقوبــة الشــخص حــني املشــرع اجلزائــري فلمــاذا .جنحــةمل يقـم بـاملوازاة مـع بـات مكـرر مـن قـانون العقو 51مبوجب املادة املعنوي

حــىت يســمح بشــكل صــريح ،قــانون اإلجــراءات اجلزائيــةذلــك بتعــديل ــة ــركات التجاري ــيما الش ــوي الس ــخص املعن ــتفادة للش ــن رد باالس م

؟ها جزائياحمكوم علي ابوصفه االعتبار

ــن ــكال إن م ــرح اإلش ــد يط ــاله، ق ــروط أع ــة الش ــمن مجل ضــاري خب ــجل التج ــد يف الس ــروط القي ــىت صــوص ش ــركة ح ــب الش تكتس

ــة ــية املعنوي ــادة .121الشخص ــن 08فامل ــم م ــانون رق ــق 08-04الق املتعلـ بشروط ممارسـة األنشـطة التجاريـة ،قائمـة اجلنايـات واجلـنح ردقامـت جبخبصوصـها قبـل طلـب اعتبـارهم أن يـردوا اليت علـى احملكـوم علـيهم ـا ــاري ــجل التج ــد يف الس ــذا اخل و .القي ــوص ــظ أن ص ــيالح ار رد االعتب

متـت معاجلتـه عنـوي املشـخص تـاجر الشـخص الطبيعـي أو ال لل" التجاري"عوا فقــط التجــار الــذين خضــ خيــص هلكنــ .122القــانون التجــاريضــمن

118، المتضمن قانون 1966يونيو 08المؤرخ في 156-66من األمر رقم مكرر 18المادة ، أنظر

نوفمبر 10المؤرخ في 15-04من القانون رقم 04بموجب المادة المحدثةو، مل والمتمالمعدالعقوبات، 2004 ،المعد08. ، ص71، عدد 2004نوفمبر 10.ر.،ج156-66لألمر مل والمتم.

119، المتضمن قانون 1966يونيو 08المؤرخ في 156-66من األمر رقم مكرر 18 المادة، أنظر

ديسمبر 20المؤرخ في 23-06القانون رقم من 10بموجب المادة لة، المعدمل والمتمالمعدالعقوبات، 2006 ،المعد15. ، ص84، عدد 2006ديسمبر 24.ر.ج ،156-66لألمر رقم مل والمتم.

120، المتضمن قانون اإلجراءات 1966يونيو 08المؤرخ في 155-66من األمر رقم 676المادة أنظر،

.مل والمتمالمعدالجزائية 121

Cf. Philippe MERLE, Droit commercial, Sociétés commerciales, Dalloz, 10e édition, 2005, p.88. : «…la société accède à la vie juridique grâce à son immatriculation au registre de commerce et des sociétés qui lui confère la personnalité morale… ».

، المتضمن 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75و ما يليها من القانون رقم 358المادة ، أنظر 122

.مل والمتمدالمعالقانون التجاري،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

32

وبشـرط أـم أوفـوا ديـوم، ليسـتفيدوا مـن لإلفالس أو التسوية القضـائية كـل رد االعتبـار ل ال تعـاجل كمـا أن تلـك املـواد .رد االعتبار بقوة القـانون

الشـركة التجاريـة أي الشـخص املعنـوي السـيما التـاجر االت اليت متنـع احل، بـل فقـط رد االعتبـار عـن حـاليت اإلفـالس من القيد يف السجل التجـاري

ــائية ــوية القض ــافة إىل أنوالتس ــادة ، إض ــاري 366امل ــانون التج ــن الق متستثين من رد االعتبار التجاري كـل مـن أديـن جبنحـة أو جنايـة نـتج عنـها

.عه من مزاولة التجارةمن

رائم متنــع مزاولــة النشــاط حــاالت أخــرى متعلقــة جبــ لكــن هنــاكاألمــوال، الرشــوة، الســرقة واالحتيــال، إخفــاء اخــتالس(التجــاري، منــها

األشــياء،خيانة األمانــة، إصــدار شــيك بــدون رصــيد، التزويــر و اســتعمال ـ إالرتكاـا إذا حكـم علـى الشـركة التجاريـة ف . 123...)املزور ى تلـك دح

ــرائم ــاجر ، فكاجل ــوي ت ــخص معن ــفها ش ــها بوص ــف ميكن ــا ي رد اعتبارهــة نشــاطها مــن إعــادة قيــدها يف الســجل التجــاري للــتمكن مــن ملزاول

؟، يف غياب نص صريح ضمن قانون اإلجراءات اجلزائيةجديد

إن اإلشــكالية املتعلقــة بــرد االعتبــار للشــركات التجاريــة ال تطــرح كمؤسســة قــرض، لكنــها متــس شــركاتمــرة تتكــون ألول لتلــك الــيت ــامهة ــمعة، املس ــها وذات الس ــهرية من ــك الش ــيما تل ــد رد والس ــيت تري ال

. اعتبارها قبل أن تغري غرضها االجتماعي وتتخصص يف اال املصريف

حصــر علــى وجــه اإللــزام لمشــرع اللبنــاين، فلقــدلبالنســبة أمــا مــن 13ادة حســب نــص املــ يف شــكل شــركة مغفلــة، وجــود املــؤجر

ــانون ــؤرخ يف 160/99الق ــار 27/12/1999امل ــات اإلجي ــيم عملي ــق بتنظ املتعل .124التمويلي

، المتعلق بشروط ممارسة 2004أوت 14المؤرخ في 08-04من القانون رقم 08المادة ، أنظر 123

.مل والمتمالمعداألنشطة التجارية، 124 .430.، صالمرجع السابق سامي منصور،، أنظر

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

33

ــري ــيأن غ ــرع الفرنس ــد املش ــوب يقي ــرض بوج ــات الق مؤسساملــراد تأسيســها لتكــون التجاريــة للشــركة اختيــار شــكل قــانوين معــني

هـذا املبـدأ خيضـع جانـب مـن الفقـه يـرى أن لكـن . 125مؤسسة القرض .126ء خبصوص الشركات ذات املسؤولية احملدودةلالستثنا

مـن 11املـادة ع املصـري ومـن اسـتقراء يشـر لتايف كما يالحظ أنـه ــة ــة التنفيذي ــم الالئح ــام 846رق ــوح أن1995لع ــدو بوض ــخص ، يب الش

ــوي الراغــب يف ممارســة ــأجري التمــويلي، ميكــن أن يكــون املعن نشــاط الت شــركة ذات املســؤولية حــىتشــركة تضــامن أو شــركة توصــية بســيطة أو

مـن نفـس الالئحـة مسحـت بطلـب القيـد 12املـادة أن يف حـني .احملدودة .127بالنسبة لشركات املسامهة وشركات التوصيات باألسهم

ــانوين ــز الق ــة املرك ــروط العام ــت الش ــد أن بين ــا، وبع وعمومللشخص الطبيعـي واملعنـوي علـى حـد سـواء بالنسـبة للنشـاط كمـؤجر

اخلاصـة املتعلقـة عتمـاد اإلجيـاري، بقـي التعـرض للشـروط ضمن عقـد اال مبمارسة نشاط االعتمـاد اإلجيـاري بوصـفه نشـاطا مصـرفيا حتكمـه العديـد

.الصارمةمن الضوابط القانونية

الفرع الثاين

الشروط اخلاصة

ــانوين إن ــار الق ــرب اإلط ــا تعت ــاختالف نوعيه ــرض وب مؤسســات القيف هـذا و. ن عقـد االعتمـاد اإلجيـاري الوحيد للقول بوجـود املـؤجر ضـم

الشــروط مــن موعــة البنــك أو املؤسســة املاليــةالشــأن خيضــع تأســيس قبـل تقـدمي طلـب التـرخيص اليت جيـب علـى امللـتمس اسـتيفائها اخلاصة و

125

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.97.

126 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 124.

127 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 125.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

34

62مبوجـب املـادة يف ذلـك املخـتص ،إىل جملـس النقـد والقـرض بالتأسيس .مل واملتماملعد ،ضاملتعلق بالنقد والقر 11-03من األمر رقم

التزام الشروط القانونية لطلب تأسيس البنوك أو املؤسسات املالية أو ـ .أوال األجنبية هافروعإقامة

ــم إن ــام رق ــة 02-06النظ ــك ومؤسس ــيس بن ــروط تأس ــدد لش احمل ميثـل اإلطـار العـام ،امة فرع بنـك ومؤسسـة ماليـة أجنبيـة مالية، وشروط إقــيس و ــات القــرض نشــاط مؤس لتأس ــروع تلــك األجنبيــة س وف

شـروط الـيت ختضـع هلـا مؤسسـات القـرض أغلـب ال وعمومـا، فـإن .منهاختضــع هلــا أيضــا فــروع الــرئيس بــاجلزائر االجتمــاعيالــيت يقــع مقرهــا

ــض ــع بع ــاجلزائر، م ــة ب ــة العامل ــرض األجنبي ــات الق ــاتمؤسس االختالفـ .املرتبطة بطبيعة كـل منـهما ـ مـن 03ب املـادة فمـثال حس ام رقـم ـالنظ

، الكـائن يتضـمن ملـف طلـب التـرخيص ملؤسسـة القـرض أعاله 06-02ــاجلزائر ــرئيس ب ــا ال ــي مقره ــا األساس ــروع قانو ــدمي مش ــن، .128تق لك

تعلــق بالنســبة لشــركات املســامهة ي مصــطلح مشــروع القــانون األساســيأن تعـرض لالدخـار العلـين يف تأسيسـها قبـل منـها أساسا بتلك اليت تلجـأ

نوــا األساســي للتصــويت عليــه مــن طــرف اجلمعيــة العامــة مشــروع قاتأســيس بنــك او مؤسســة ماليــة ال ميكــن تصــور، يف حــني 129التاسيســيةــر ــاللجوءيف اجلزائ ــار ب ــين لإلدخ ــكالعل ــل وذل ــتراطيف ظ ــرعنا اش مش

11-03مــن األمــر رقــم 88مبوجــب املــادة الاملــ رأسالكلــي لــلتحريــر لــد ــد والقــرض، املع ــق بالنق ــتم لاملتعل ــا. موامل ــرع مؤسســة القــرض أم ف

حـىت ميكنـه القيـد ، للشـركة األم تقـدمي القـانون األساسـي بفيلـزم األجنبية 128

En ce sens et sur la notion de projet de statut, v. Francis LEMEUNIER, Société anonyme, édition Dalloz, 2001, p.139. : « …s’il s’agit d’une société constituée avec appel public à l’épargne, les statuts primitivement établis ne constitue qu’un projet qui sera soumis à l’approbation de l’assemblée constitutive … ».

المتضمن القانون ، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 600و 595أنظر، المادتين 129

.مل والمتمالمعدالتجاري،

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

35

08-04 مــن القــانون 06ملــادة ا يف الســجل التجــاري حســب مــا تفرضــه هـذا التـرخيص خضـوع مـع املتعلق بشـروط ممارسـة األنشـطة التجاريـة،

.130املعاملة باملثلبدأ مل بإقامة فروع مؤسسات القرض األجنبية

كما يراعـى يف طلـب تأسـيس البنـوك واملؤسسـات املاليـة أو إقامـة ـ 131 بـاجلزائر فروع يفاء جمموعـة مـن الشـروط تلتلـك األجنبيـة منـها، اس

تتعلق بـالقوانني األساسـية وشـروط تعديلـها ورأس املـال واملسـريين إضـافة .إىل استيفاء شرطي الترخيص واالعتماد

ــبة ــن، بالنس ــريلللك ــريع املص ــر تش ــدئيا حيظ ــأجري مب ــاط الت نشالتمويلي على البنوك لكـون طبيعـة النشـاط تقتضـي متلـك األصـل موضـوع

يف املنقـول البنـوك تعامـل العقد، وهو ما يتناىف مـع احلظـر املفـروض علـى ، وال يرفــع هــذا احلظــر إال بتــرخيص مــن 132أو العقــار بالشــراء أو البيــع

ــزي امل ــك املرك ــس إدارة البن ــريجمل ــا أن .133ص ــري كم ــرع املص املشيسمح لألشخاص الطبيعيـة كمـا املعنـويني ممارسـة نشـاط التـأجري التمـويلي

ــن املصــرف املركــزي ــة م ــال ،دون رقاب ــن أعم ــغ م ــون الليزن ــم ك رغلكـن أيضـا التشـريع املصـري . 134دفـع بالفقـه إىل انتقـاده مااالئتمان وهو

بطبيعتـها أيضـا عـن أسس لوجود شركات التمويـل اإلجيـاري والـيت ختـرج .135رقابة البنك املركزي املصري

.168.، صالمرجع السابق إلياس ناصيف، ،أنظر 130ل المعدالمتعلق بالنقد والقرض، ،2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر رقم 85المادة ، أنظر 131موالمتم.

.252. ، عبد العزيز سمير محمد، المرجع السابق، صأنظر 132 .151. المرجع السابق، ص إبراهيم الدسوقي أبو الليل،، أنظر 133 . 165.، صالمرجع السابق إلياس ناصيف، ،أنظر 134 .255. ، عبد العزيز سمير محمد، المرجع السابق، صأنظر 135

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

36

عــدم إلزامــه مؤسســات ماعــدا وأمــا بالنســبة للتشــريع الفرنســي، ، فـإن بـاقي األحكـام غفلـة امل شـركات لاختيـار الشـكل القـانوين ل القرض

خبصـوص القانونية تبدو متقاربـة مـع التشـريع اجلزائـري مـن حيـث املبـدأ .قرضالشروط اليت حتكم مؤسسات ال

I - القوانني األساسية وتعديلها

ــم إن ــذكر، 02-06مشــرعنا مبوجــب النظــام رق اشــترطســالف ال هاقوانينــمشــاريع تقــدمي بــاجلزائر الــيت تتأســسمؤسســات القــرض علــى

والراغبــة تلــك الكــائن مركزهــا الــرئيس باخلــارج فيمــا تلــزم األساســيةـ ةالقـوانني األساسـي تقـدمي فـروع هلـا بـاجلزائر بإقامة ـ للمؤسسـة األم ــا ، 136 ــل إدراجه ــمن ألج ــب ض ــذي ميطل ــرخيص ال ــن نكالت ــا م ه

يــدخل مقــرر التــرخيص يف حالــة املوافقــة علــى الطلــب و .137التأســيسكـل تعـديل ميـس نأ يف حـني .138هلـا قانونـا حيز التنفيـذ مبجـرد تبليغـه

ــات القــ ــة مؤسس ــات مالي ــت أو مؤسس ــا كان ــه رض، بنوك ايف قوانينبعـد احلصـول علـى أو رأمساهلـا يما ما تعلـق منـه مبوضـوعها األساسية، الس

خيضـع فإنـه االعتمـاد قبـل أو بعـد احلصـول علـى الترخيص بالتأسـيس و .139لس النقد والقرض

الـيت تطـرأ بعـد احلصـول التعـديالت يف القـوانني األساسـية كما أن بالنســبة ملوضــوع الشــركات األمعلــى التــرخيص وقبــل أو بعــد االعتمــاد

ــة "أي - ــرض األجنبي ــات الق ــاجلزائ "مؤسس ــروع ب ــا ف ــيت هل ، أو -رال

، المحـدد لشـروط 2006سـبتمبر 24المـؤرخ فـي 02-06من النظـام رقـم 03ادة الم، أنظر 136

02.ر.، جامــة فــرع بنــك ومؤسســة ماليــة أجنبيــةتأســيس بنــك ومؤسســة ماليــة، وشــروط إق .67. ، ص77، عدد 2006ديسمبر

ل المعدالمتعلق بالنقد والقرض، ، 2003أوت 26المؤرخ في 11- 03من األمر رقم 92المادة ، أنظر 137موالمتم.

.02-06، من النظام، رقم 06المادة ، أنظر 138 .02- 06، فقرة أولى، من النظام، رقم 10المادة ، أنظر 139

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

37

ـ فإـا ،تخصيص رأمسال فروعهـا العاملـة بـاجلزائر لبالنسبة ال تقبـل التنفيـذ ف .140عليها صادقة جملس النقد والقرضمبإال يف اجلزائر

ــم ــب دور مه ــية تلع ــوانني األساس ــي الق ــريع الفرنس ــبة للتش بالنسمكوناـا السـيما أهـم يـث تسـمح مبراقبـة بالنسبة ملؤسسـات القـرض ح

.141، وذلك قبل اعتمادها...االجتماعي وشكلها القانوين هارأسامل

II - االجتماعي ملؤسسة القرض رأس املال

س أن يــتم التحريــر الكامــل لــرأبالنســبة ملؤسســة القــرض يشــترطـ املشـترط احلـد األدىن دون أن يقـل عـن و املال نقدا تأسـيس أو عنـد اقانون

الـيت متثـل و ـ األسـهم أنفـرع ملؤسسـة قـرض أجنبيـة، إضـافة إىل امةإقلمبـدأ لخالفـا حبريـة التصـرف فيهـا ال يـتم ــ 142جزء من رأمسال الشركة

ــام ــع يف ذإذ ، 143الع ــةختض ــود قانوني ــك لقي ــركة ل ــون ش ــة بك مرتبطكـل تعـديل ميـس أن ذلـك .مؤسسـة قـرض املسامهة تلـك، عبـارة عـن وك أو املؤسســات املاليــة خيضــع لتــرخيص مســبقالقــوانني األساســية للبنــ

مـادام ال ميـس رأمسـال الشـركة أو املسـامهني فيهـا ،فظ بنك اجلزائـر من حما . 144االجتماعيأو غرضها

ال يقل عن احلد القانوين اخلاصو رأمسال مربأ كلية -أ

ــم نإ ــر رق ــق 11-03األم ــرض باملتعل ــد والق ــد،النق ــتماملع ،مل واملليـا ونقـدا مـربأ ك لـك رأمسـال أن مت نوك واملؤسسـات املاليـة جب على البيو

.عاله، أ02-06رقم فقرة أخيرة من النظام 10المادة ، أنظر 140

141 Cf.Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.97.

، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 40مكرر 715المادة ، أنظر 142 .مل والمتمالمعد التجاري،

143 Mohamed SALAH, les valeurs mobilières émises par les sociétés par actions, EDIK, 2001,

p.42.

.مل والمتمالمعدالمتعلق بالنقد والقرض، 11- 03 رقم من األمر 94المادة ، أنظر 144

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

38

املبلـغ الـذي حيـدده مبوجـب نظـام، جملـس النقـد مبا يعادل علـى األقـل مبـا هـا علـى البنـوك واملؤسسـات املاليـة مجيع يسـري التزامهو و ،والقرض

هـذا معنـاه أن و .145فيها فـروع تلـك الكـائن مقرهـا الـرئيس باخلـارج ،بوصـفها شـركة مسـامهة جنبيـة منـها فـروع تلـك األ مؤسسة القـرض أو

خالفـا ملـا ، وذلـك بـالتحرير الكلـي لرأمسـال الشـركة نقـدا يتم تأسيسهاوبالتـايل يبـدو مـن غـري .املقـررة يف القـانون التجـاري جتيزه القواعد العامة

بـل فقـط ل التأسيسـي مكـون مـن مقـدمات عينيـة املمكن أن يكون الرأمساـ ، كمـا النقدية منها ال مؤسسـة القـرض علـى ال ميكـن تصـور حتريـر رأمس

.لالدخارتأسيس باللجوء العلين معه ال مما يستبعد دفعات

ـ لـس النقـد والقـرض يف كما أن ه ومبوجـب الصـالحيات املخولـة. 146احلـد األدىن لرأمسـال البنـوك واملؤسسـات املاليـة مبوجـب نظـام حتديد

سسـات املاليـة العاملـة البنـوك واملؤ احلـد األدىن لرأمسـال فقد مت النص علـى عنــد علــى وجـوب أن متلــك مؤسســة القــرض يؤكــدوالــذي يف اجلزائـر

طبقـا ملـا رأمسـال حمـرر كليـا ونقـدا تأسيسها يف شـكل شـركة مسـامهة يسـاوي علـى األقـل مبلـغ عشـرة وذلـك مببلـغ .حيدده جملس النقد والقرض

. للبنوك بالنسبة )دج 10.000.000.000,00(ماليري دينار

ــة أمــا بالنســبة االعتمــادمبــا فيهــا شــركات –للمؤسســات املاليال يقــل عــن مبلــغ ثالثــة ماليــري ، فيجــب أن يكــون رأمساهلــا-اإلجيــاري

ــار ــون دين ــمائة ملي ــذين .147)دج 3.500.000.000,00(ومخس ــتعان ويسحتتــرم دائمــا و حســب فئتــها مؤسســة القــرض احلــدين للتأكــد مــن أن

.11- 03من األمر رقم 88المادة ، أنظر 145146،المتعلق بالنقد والقرض 2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر رقم 88و 62دتين أنظر، الما ل والالمعدممتم.

147، المتعلق بالحد األدنى لرأسمال 2008ديسمبر 23المؤرخ في 04- 08من النظام رقم 02، المادة أنظر

.34. ، ص72، عدد 2008ديسمبر 24.ر.البنوك والمؤسسات المالية العاملة في الجزائر، ج

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

39

أصـولها خصـومها بفـارق مـايل يعـادل دومـا تفـوق نوين بـأن اإللتزام القا .148،احلد القانوين األدىن على األقل

ــزامهــذا إن ىن لرأمســال مؤسســات القــرضاخلــاص باحلــد األد االلتالــيت فــروع أو ال علــى البنــوك املؤسســة يف اجلزائــربــنفس املبلــغ يســري ملؤسسـات املاليـة با تعلـق نفـس املبلـغ امل يف حـني أن .البنوك األجنبيـة تقيمها

.149األجنبية منهاتلك فروع علىسري ي اليت تأسست باجلزائر

ــا ــي امل ،أيض ــرع الفرنس ــد أدىن ش ــرض حب ــات الق ــزم مؤسس ألــوزير املكلــف 150لرأمساهلــا يظهــر مــن خــاللو .151باالقتصــادحيــدده ال

احلـــد األدىن نأ 1992ديســـمرب 23املـــؤرخ يف 14-92النظـــام رقـــم بـأن ألزمهـا كمـا .152ت القـرض خيضـع لنـوع كـل منـها لرأمسال مؤسسا

ــوق ــانوين األدىن أصــوهلا تف ــل احلــد الق ــى األق ــغ يســاوي عل ــا مببل فعلي، ولقد بـرر جانـب مـن الفقـه هـذا الشـرط حبمايـة رأس املـال 153لرأمساهلا

.154االستغاللمن أن تستهلكه خسائر

148 .، أعاله11-03من األمر رقم 89المادة 149 .، أعاله04- 08من النظام رقم 03أنظر، المادة

150 Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.98.

151 V. Art. L511-11 du C. fr. mon. fin.: « Les établissements de crédit doivent disposer d'un capital

libéré ou d'une dotation versée d'un montant au moins égal à une somme fixée par le ministre chargé de l'économie ». 152

Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 125. 153

V. Art. L511-40 du C. fr. mon. fin.: « Tout établissement de crédit doit justifier à tout moment que son actif excède effectivement d'un montant au moins égal au capital minimum mentionné à l'article L. 511-11 le passif dont il est tenu envers les tiers ». 154

Cf. Étienne MICHELLE, op.cit., n° 302.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

40

والتحكم يف نوعية املسامهني مدى حرية التصرف يف األسهم -ب

العـام واملبـدأ جـزء مـن رأمسـال شـركات املسـامهة متثل األسهم نإاألمـر لكـن ، 155 األسـهم حبريـة تـداول يقضـي القانون التجـاري يف الوارد

إذ ال .قــرضمؤسســات شــركات املســامهة مــىت كانــت خيتلــف بالنســبة ل 156عدد مـن الشـروط القانونيـة منـها علـى وجـه اخلصـوص احترامبد من

تـرخيص مسـبق مـن حمـافظ بنـك دون ازل عـن أي سـهم تنالعدم إمكانية وطين وخالفــا للتشــريع كــل تنــازل يــتم خــارج التــراب الــأن و اجلزائــر .الغيا وعدمي األثريعد املعمول به

ــأ كمــا ه ال ميكــن التــرخيص للمســامهني يف البنــوك أو املؤسســات ن حفـظ حـق الدولـة يف الشـفعة علـى وجـوب وكـذا املالية رهن أسـهمهم،

ــوك أو ــن طــرف البن ــة م ــن األســهم أو الســندات املماثل ــازل ع كــل تنكـل تنـازل عـن سـهم بنـك أو مؤسسـة ماليـة يف حـني .املؤسسات املالية

حمـل طلـب تـرخيص مسـبب يوجـه لـرئيس جملـس النقـد أن يكون جيبــدقيق .157والقــرض ــد ختضــع للت ــل صــفة املســاهم اجلدي ــا جيع وهــذا م

.الشديد من طرف مشرعنا

،الشـروط املتعلقـة بنوعيـة املسـامهني فـإن ،شـريع الفرنسـي يف الت أماالتخــوف مــن حــدوث وضــعية حســب رأي جانــب مــن الفقــه يربرهــا

. 158هيمنة من بعض املسامهني بشكل يهدد استمرار مؤسسة القرض

، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 40مكرر 715، المادة أنظر 155

.مل والمتمالمعدالتجاري، .مل والمتمالمعدالمتعلق بالنقد والقرض، 11- 03من األمر رقم 94ادة الم، أنظر 156المحدد لشروط تأسيس بنك ، 2006سبتمبر 24المؤرخ في 02-06من النظام رقم 14المادة ، أنظر 157

.، أعالهومؤسسة مالية، وشروط إقامة فرع بنك ومؤسسة مالية أجنبية158

Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 126.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

41

املسامهات -ج

متثـــل اإلجـــراء الـــذي « Les participations » املســـامهات إن %50همة، بـامتالك نسـبة مسـاوية أو تقـل عـن شـركة املسـا المبوجبه تقوم

ــري لكــن .159شــركة أخــرىرأمســال يف ــعاملشــرع اجلزائ ــرخيص من التــانون ــا الق ــيت حيكمه ــرض ال ــات الق ــة يف مؤسس ــامهات اخلارجي باملس

خارج إطـار شـراكة متثـل فيهـا املسـامهة الوطنيـة املقيمـة متت إذااجلزائري، ا معنــاه أنــه ال ميكــن وهــذ .160علــى األقــل مــن رأس املــال %51نســبة

ــة ــة أن تكــون شــركات تابع ــك األجنبي ــروع تل ــرض أو ف ملؤسســات الق«Des filiales» من رأمساهلا %50لشركات أجنبية حتوز أكثر من.

ــم الشــرهــذا لقــد مت إدخــال و ــق 11-03ط علــى األمــر رق املتعلـ وذلـك منـه 83يف املـادة م،ل واملـتم ، املعـد بالنقد والقـرض ب ثـاين مبوج

% 51مهة الوطنيـة املقيمـة بنسـبة ليتماشـى مـع شـرط املسـا 161تعديل لـه ــة علــى األقــل مــن رأس املــال االجتمــاعي يف إطــار االســتثمارات األجنبي

2009املنجزة بـاجلزائر، واملـدرج مبوجـب قـانون املاليـة التكميلـي لعـام 162

ـ لـق املتع 03-01مـن األمـر 01مكـرر 04رة الثانيـة مـن املـادة ضمن الفقبتطوير االستثمار، املعدمل واملتم .

ــا ــوص أم ــأثري خبص ــامهات يف ت ــرض املس ــة الق ــركة "مؤسس الشاملقـام يف اجلزائـر، لفـرع علـى ا لكائن مركزهـا الـرئيس يف اخلـارج ، ا"األمهـي الـيت الغـرض االجتمـاعي للشـركة األم متـس التعديالت الـيت فقطفإنه

، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26، المؤرخ في 59- 75من األمر 02فقرة 729المادة ، أنظر 159

.مل والمتمالمعدالتجاري، ل المعد، المتعلق بالنقد والقرض، 2003أوت 26المؤرخ في 11- 03من األمر رقم 83المادة ، أنظر 160موالمتم.

11- 03، يعدل ويتمم األمر رقم 2010أوت 26خ في المؤر 04- 10األمر رقم من 06، المادة أنظر 161 .12. ص. 50، عدد 2010سبتمبر 01. ر.، والمتعلق بالنقد والقرض، ج2003أوت 26المؤرخ في

، المتضمن قانون المالية التكميلي 2009يوليو 22المؤرخ في 01-09من األمر رقم 58المادة ،أنظر 162 .13.، ص44، عدد 2009يوليو 26.ر.، ج2009لعام

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

42

ــد وا ــس النق ــس إدارة جمل ــى جمل ــرض عل ــرض ألتع ــل لق ــا ج نفاذهــاجلزائر ــ .163ب ــذا الش ـــوه ــدو منطقي ـــرط يب ــون الف ــالنظر لك روع ا ب

« Les succursales » ــيت ــاجلزائر ال ــة ب ــرض األجنبي ــات الق ــا مؤسس تقيمهمـايل تتمتـع باسـتقالل فإـا 164وإن كانت تتبعهـا مـن الناحيـة القانونيـة

سـامهة لشـرط امل حتمـا عنها، لذلك فأيـة مسـامهة ماليـة يف الفـرع ختضـع .الوطنية املقيمة

مـن شـركات املسـامهة أما عن كون عـدم وجـود مـا مينـع قانونـا بوصـفها ملـا يتعلـق فـاألمر خيتلـف أن حتوز مسـامهات يف شـركة أخـرى،

أـا ختضـع إذ ،شـركة تـأمني رأمسـال ترغـب باملسـامهة يف مؤسسات قرضو إعـادة أ/املسـامهة يف رأمسـال شـركة تـامني و ب سـمح هلـا يالـذي للقانون .165همن % 15 نسبة لكن يف حدود مبلغ ال يتجاوزالتأمني،

ــا أن ــديل كم ــرعنا، ويف أول تع ــم 166مش ــر رق ــس األم 11-03ميــرض، ــد والق ــق بالنق ــد املتعل ــتماملع ــن و م،ل وامل ــرة األوىل م مبوجــب الفق

ـ %25نسـبة جعل ، منه 104املادة لـيت قصـى ملبلـغ القـروض ا األد هـي احلــا ــن أن متنحه ــرضميك ــات الق ــية، مؤسس ــة األساس ــا اخلاص ــن أمواهل م

.ملؤسسة متتلك مسامهة يف رأمساهلا

ــي، ــرع الفرنس ــبة للمش ــا بالنس ــنظم إال اأم ــه ال ي ــامهات فإن ملســبتها ــوق نس ــيت تف ــؤثرة وال ــوق %10 امل ــن حق ــال أو م ــن رأس امل م

.، أعاله11- 03من األمر رقم فقرة أخيرة 94المادة ، أنظر 163

164 Cf. Raymond GUILLIEN et Jean VINCENT, Lexique des termes juridiques, Dalloz, 13ème

éd., p527.

، المحدد للنسبة 2008فبراير 20المؤرخ في والقرار الصادر عن وزير المالية من 02المادة ، أنظر 165مارس 30. ر.أو إعادة التأمين، ج/صوى لمساهمة بنك أو مؤسسة مالية، في رأسمال شركة تأمين والق

.25. ، ص17، عدد 2008166

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.97.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

43

ــود يف حــني تســتثىن ، 167التصــويت مســامهات مؤسســات مــن تلــك القي . 168أمنيالقرض يف شركات الت

III - املسريين

يف مؤسســة القــرض هــم املؤسســون و أعضــاء جملــس املســريين نإ ــاإلدارة ــعواملمثل ــلطة التوقي ــم س ــة هل ــا أن، 169 ون واألشــخاص املخول ومب

فالبــد مــن التطــرق، مؤسســة القــرض هــي يف األســاس شــركة مســامهةلـق األمـر يتع ـم ملـا العامة، مـع تلـك اخلاصـة شريعةالواردة بال هملشروط

.مبؤسسات القرض

ـ ،لكن أنـه مت اعتبـارهم جتـارا مـن هـي ه الفئـة املشكلة بالنسـبة هلاتإذ أن القـول ملناصـب الـيت يشـغلوا يف الشـركة، حبكـم ا الناحية القانونيـة

،مـن التزامـات قانونيـة التجـار مـا علـى جتار جيعلهم يلتزمـون بكـل بأمجتنـب سـبة للمحكـوم علـيهم جزائيـا، و بالن السيما تفادي املوانـع القانونيـة

ــايف ــاالت التن ــنص و 170ح ــون إال ب ــيت ال تك ــن ...171ال ــا م ، وغريه . الشروط القانونية

البـد لكـل شـخص معنـوي مـن نائـب يعـرب كمبدأ عامو ،عموما ومــادام األمــر يتعلــق مبؤسســات القــرض والواجــب لكــن .172عــن إرادتــه

ـ تأسيسها ضـمن الشـكل القـانوين متييـز بـني نظـامي دون ةركة املسـامه لش

167

Cf. Étienne MICHELLE, op.cit., n° 345.

.أعاله، 01- 09من األمر رقم 107المادة ، أنظر 168 .مل والمتمالمعد ،المتعلق بالنقد والقرض 11- 03من األمر رقم 104، المادة أنظر 169، المتعلق بشروط 2004أوت 14المؤرخ في 08-04القانون رقم من 09و 08مادتين ، الأنظر 170

.مل والمتمالمعدممارسة األنشطة التجارية، ، المتعلق بحاالت التنافي وااللتزامات الخاصة 2007رس ما 01المؤرخ في 01- 07األمر رقم ، أنظر 171

.03.، ص16، عدد 2007مارس 07.ر.ببعض المناصب والوظائف، جالمتضمن القانون ،1975سبتمبر 26المؤرخ في 58- 75من األمر رقم 06المطة 50المادة ، أنظر 172

.مل والمتمالمعدالمدني،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

44

أو تلـــك ذات جملـــس املـــديرين ي ذات جملـــس اإلدارةأاإلدارة فيهـــا، املسـري ضـمنها، وذلـك قبـل شـروط وجملس املراقبة، فإنـه يتوجـب معرفـة

.ملا يتعلق األمر مبؤسسة قرض املتطلبة فيهالقانونية الشروط إىل التطرق

صفتهم التجاريةاملتعلقة بشروطهم العامة -أ

ملؤسسـة القـرض املسـريين ـا معرفة الصفة القانونيـة الـيت يتمتـع إنــرف، بوصــفها شــركة مســامهة ــى تســاعد يف التع ــة عل الشــروط القانوني

وحلســاب باســمبعنــوان ممارســة مهــامهم، املتطلبــة فــيهماملتعلقــة ــم و .الذي ميثلونه يف عالقاته مع الغري الشخص املعنوي

ــ 31خــالل املــادة ن ـمــ ريـرع اجلزائـــاملشــ إن انون ـمــن الق90-22

173املتعلــق بالســجل التجــاري، املعــد ،أعضــاء أن اعتــربم، ل واملــتم .هلــم صــفة التــاجرالتجاريــة شــركات الجملــس املراقبــة يف جملــس اإلدارة و

فهــم ال صــفة التــاجريف الواقـع ال ميلكــون أعضــاء جملــس اإلدارة رغـم أن متثيـل فـال حيـق هلـم .اريـة مجاعيـة إديديرون الشركة، بـل ينتمـون هليئـة

رئـيس جملـس اإلدارة كمـا أن .القـرارات بشـكل فـردي الشركة أو اختـاذ بـأن يتصـرف ومتثيلـها يف عالقاـا مـع الغـري يتوىل اإلدارة العامـة للشـركة

كونـه تـاجر بلـيس هـو و .مـن القـانون التجـاري 638للمادة طبقا بامسهاالشـخص وحلسـاب باسـم بـل الشخصـي وحلسـابه بامسـه ال ميارس التجارة

ــوي ــركةأي -املعن ــامهة ش ــب املس ــة حبس ــفة التجاري ــع بالص ــيت تتمت ال .174- الشكل

المتعلق بالسجل التجاري، ، 1990أوت 18المؤرخ في 22-90من القانون رقم 31المادة ، أنظر 173المعد33و 32، 25،31، 18المواد و 2مكرر 15و 1مكرر 15و 8و 1المواد باستثناءـ والذي ، مل والمتم ، 2004أوت 14المؤرخ في 08- 04من القانون رقم 43لغيت باقي مواده بموجب المادة أفقد ، منه

.ـ مل والمتمالمعدالتجارية، المتعلق بشروط ممارسة األنشطة .وما يليها 171.ص ،المرجع السابق، األعمال التجارية، زراوي صالح فرحة، أنظر 174

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

45

ــا أن ــس كم ــامهة ذات جمل ــركة املس ــة يف ش ــس الرقاب ــاء جمل أعضاملــديرين وجملــس املراقبــة هلــم فقــط مهمــة الرقابــة علــى أعمــال جملــس

ــادتني ــص امل ــديرين حســب ن ــان 654و 643امل ــن الق ال و .ون التجــاريم .مـن نفـس القـانون 661ميكنهم االنتماء إىل جملـس املـديرين طبقـا للمـادة

جملس املـديرين هـو مـن يقـوم مجاعيـا بـإدارة الشـركة وفقـا للمـادة نأو ثـل الشـركة يف عالقاـا مـع الغـري من القانون التجاري، وهـو مـن مي 643

الـيت يتمتـع ـا لتمثيـل سـلطة ا نفـس أن و .بواسطة رئيس جملس املـديرين لعضـو أو أكثـر مـن جملـس املـديرين يـتم منحهـا قـد رئيس جملس املديرين

ــركة ــي للش ــانون األساس ــب الق ــب مبوج ــادة حس ــانون 652امل ــن الق مكما يبقـى لـس املـديرين التمتـع بالسـلطات الواسـعة للتصـرف .التجاريــم ــادة باس ــا للم ــروف طبق ــل الظ ــركة يف ك ــانون 648الش ــن الق م .175التجاري

مـن القـانون يف فقرـا األوىل 02إلغـاء املـادة بـالرغم مـن عموما، ومـن 43مبوجـب املـادة مل واملـتم بالسـجل التجـاري، املعـد املتعلق 90-22

ل املتعلــق بشـروط ممارسـة األنشــطة التجاريـة، املعــد 08-04رقـم القـانون ــ - مواملــتم ــام الشــخصت تكانــ يتوال باألعمــال ؤكــد علــى شــرط قي

38املــادة ، فــإن176-العتبــاره تــاجرا وحلســابه اخلــاص بامســهالتجاريــة، ــانون ــن الق ــد 08-04 م ــه تؤك ــاط " : بأن ــارس النش ــن أن مي ال ميك

جملــس أعضــاءفــإن ،عليــهو ." التجــاري، إال صــاحب الســجل التجــاريلسـجل التجـاري، هـم أصـحاب ا ليسـوا جملـس املـديرين أعضاء أو اإلدارةـ الشـخص املعنـوي بل يتمتعـون فهـم ال . يتصـرفون بامسـه وحلسـابه ذيال

ــتقالل يف ــدأ االس ــام مبب ــي و حلس ــامسهم الشخص ــارة ب ــة التج ممارس

175

Loc.cit.

.167 .ص ،المرجع السابقفرحة زراوي صالح، األعمال التجارية، ، أنظر 176

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

46

ملهمتـهم الرقابيـة أصـال فيسـتبعدون جملـس املراقبـة أعضـاء أما. 177اخلاص .عن التسيريمتاما البعيدة

ـ األشـخاص أعطـى أولئـك املشـرع مـادام أن غري أنـه التـاجر فةصأو تسـيري أو متثيـل من باب اعتقـاده أـم جتـار حبكـم دورهـم يف تأسـيس

الـذي يعملـون لصـاحله، كمـا تؤكـده صـراحة يف حـق الشخص املعنـوي ـ 02فقـرة 31املـادة األجانب القـائمني علـى تلـك املهـام انون ـمـن الق

ـ فإنه ،أعاله 90-22 صـفتهم تلـك ن اآلثـار القانونيـة املترتبـة عـن يبقـى مــب امل ــاري، وجتن ــجل التج ــد يف الس ــب القي ــايف واج ــاالت التن ــع وح وان

.املتعارضة معه القانونية

ــا ــي أم ــانون الفرنس ــبة للق ــرا و بالنس ــترط حص ــه ال يش ــم أن رغإال أنـه وعلـى الشـكل القـانوين للشـركات املغفلـة يف مؤسسـات القـرض، ـ ،سبيل املقارنـة مـع شـركات املسـامهة يف التشـريع اجلزائـري ه ال يبـدو فإن

وهــذا أدى إىل انتقــاده مــن طــرف .يف هــذا الشــأننا تشــريعخمتلفــا عــن اإلدارة يف الشـركة القـائمني علـى نيؤكـد بـأ والـذي 178الفقـه جانب من

مــن التجاريــة صــفة يكتســبون هــذه الأــم و ،179املغفلــة ليســوا جتــاراذلـك أـم ال يتعاقـدون بـامسهم وحلسـام اخلـاص .تلـك ممارسة مهـامهم

الشركة الشـخص املعنـوي هـي مـن تقـوم بـذلك، كمـا أن كـوم بل أن 177

Loc.cit.

178 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, Traité de droit commercial, Paris L.G.D.J., Tome 1, 18 ème éd., 2002, par Louis VOGEL, volume n°1, p. 147 : «…les administrateurs d’une société anonyme … ne sont pas des commerçants. Seule la société, personne morale, a cette qualité et les administrateurs…sont les représentants de la société…pourtant la loi …sur les sociétés anonymes avait décidé que le président-directeur général devait être considéré comme commerçant…par cette formule assez maladroite. Le législateur avait voulu le soumettre aux déchéances de la faillite, exclusivement. La solution a été reprise, par la loi du 25 janvier 1985 qui menace de la faillite personnelle et des peines de banqueroute tous les dirigeants de droit ou de fait, rémunérés ou non. Ces mesures sont destinées principalement à sanctionner les fautes des dirigeant et éviter l’utilisation abusive de la personnalité morale à des fins personnelles, mais les dirigeants ne deviennent pas commerçants pour autant».

179 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, Traité élémentaire de droit commercial, Paris

L.G.D.J., Tome 1, 18 ème éd., 2002, par M.GERMAIN, volume n°2,p. 410.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

47

ماعـدا مسامهني يستفيدون مـن حتديـد التزامـام يف حـدود مبلـغ تقـدميام رئـيس جملـس اإلدارة لـيس تـاجرا فهـو ميثـل كمـا أن .180يف حالة خطأهم

قــوميالشــركة لكــن ذلــك مل مينــع القــانون مــن إخضــاعه إلجــراءات التوتعريضــه لعقوبــات شخصــية « Redressement judiciaire »القضــائي

.181يف حال توقف الشركة اليت يديرها عن الدفع

شرفيتهم بكفاءم و شروطهم اخلاصة -ب

ــق بالنقــد وا 11-03 رقــم حســب األمــر نياملســري إن ، لقــرضاملتعلــد ــتماملع ــم م،ل وامل ــ: ه ــس اإلدارة نياملؤسس ــاء جمل ــون ، أعض املمثل

تعلـق امل 05-92 رقـم أمـا النظـام .182ول هلـم حـق التوقيـع واألشخاص املخــة، بالشــروط الــيت جيــب أن تتــوفر يف مؤسســي البنــوك واملؤسســات املالي

ــا ــرييها وممثليه ــد .183ومس ــة فق ــه الثاني ــاء يف مادت ــن ج ــة م مبجموع :التعريفات منها

ــات -أ ــامهة « :مؤسس ــركات املس ــها يف ش ــل مهمت ــيت تتمث ــال ال األعم .»... سسات املاليةاملؤ أو املصرفية

ــون-ب ــخاص « :املؤسس ــو األش ــون، وممثل ــخاص الطبيعي ــم األش هــذين ــويني، ال ــاركوناملعن ــرة يش ــري مباش ــرة، أو غ ــاركة مباش يف أي مش

.»عمل، غرضه تأسيس مؤسسة

180

Cf. Yves GUYON, Droit des affaires, Tome 1, droit commercial général et société, Economica, 6ème édition, 1990. p.323.

181 Cf. Yves GUYON, op.cit., p. 343.

182ل المعدالمتعلق بالنقد والقرض، ، 2003أوت 26في المؤرخ 11-03من األمر 104المادة ، أنظر موالمتم

183، المتعلق بالشروط التي يجب أن تتوفر في 1992مارس 22المؤرخ في 05-92النظام رقم ، أنظر

.14. ، ص08، عدد 1993فبراير 07.ر.مؤسسي البنوك والمؤسسات المالية ومسيريها وممثليها، ج

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

48

ــون-ج ــرفون اإلداري ــاء يف « :املتص ــون، األعض ــخاص الطبيعي ــم األش هميثلــون األشــخاص ، واألشــخاص الطبيعيــون الــذيناملؤسســاتجملــس إدارة

.»املعنويني، يف جملس إدارة مثل هذه املؤسسات، ورؤسائها

، ...هـو كـل شــخص طبيعـي، لـه دور تسـريي، يف مؤسســة « :املسـري -دتصـل إىل صـرف األمـوال يتمتع بسـلطة إختـاذ بإسـم املؤسسـة، التزامـات

.»... أو اازفة، أو األوامر بالصرف

مؤقتـا، سـواء أكـان لـه حـق كل شخص ميثـل مؤسسـة ولـو « :املمثل-ه .»التوقيع أم ال

هــم جممــوع األشــخاص، املنصــوص علــيهم « :املســتخدمون املســريون-و .»... يف الفقرة من ج إىل ه

قـم والنظـام ر 11-03رقـم األمـر يظهر مـن خـالل أحكـام وعليه، كــل مــن لــه دور يف وتشــمل املؤسســني صــفة املســري أعــاله، أن 92-05

أمـا املـادة .ركة أو لـه احلـق يف التوقيـع بامسهـا وحلسـاا تسيري أو متثيل الشــم 04 ــام رق ــن النظ ــرورة 05-92 م ــى ض ــدت عل ــد أك ــوفر يف أن فق تت

ــاله ــذكورة أع ــات امل ــروط الفئ ــاريا الش ــانون التج ــة بالق ــة املطلوب لعامشــروط إضــافة لل ،ني واملســتخدمني املســريين للشــركاتخبصــوص املؤسســ

-أو صــدور أحكــام جزائيــة يف حقهــم ن عــدم خمالفــة القــانو - اخلاصــةـ 10-90مـن القـانون 125الواردة باملـادة أيضـا و .د والقـرض املتعلـق بالنق

أعــاله، 05-92 مــن النظــام رقــم 06و 05 واردة باملــادتنيشــروط أخــرى . 184شرفيتهم بكفاءم و ةتعلقوم

184

Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 125 et 126. : «…la direction d’un établissement de crédit doit être assurée par deux personne au moins…ils doivent posséder l’expérience adéquate ainsi que la compétence et l’honorabilité nécessaire a leurs fonction…la condition d’honorabilité, elle impose que les dirigeants n’aient pas fait l’objet de diverses condamnations…pour crime ou d’une mesure de faillite personnelle… ».

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

49

مت إلغــاؤه املتعلــق بالنقــد والقــرض 10-90القــانون رقــم ف ،وعمومــاـ 11-03مر رقـم مبوجب األ وانـه .مل واملـتم املعـد ق بالنقـد والقـرض، املتعلــ ــد همبوجب ــى جمــددا مت التأكي ــات ضــرورة عل ــة وإثب ــة ونزاه ــة أهلي جترب

مينــع أن يكــون مؤسســا لبنــك أو كمــا .185املصــريف املســريين يف العمــلــوىل مباشــرة أو بوســاطة ــة، أو عضــو يف جملــس اإلدارة، أو يت مؤسســة مالي

إذا ....خيــول حــق التوقيــع إلدارة أو التســيري أو التمثيــل، أوشــخص آخــر، اأو نصــب، ، أو غــدر، أو ســرقة،اخــتالسحكــم عليــه بســبب جنايــة، أو

اإلفـــالس، ...إصــدار شــيك بـــدون رصــيد أو خيانـــة األمانــة ــر ــركات ...التزوي ــوانني الش ــة ق ــرائم ...خمالف ــارج ــدرات، االجت باملخ

ــاب ــوال واإلره ــيض األم ــاد، وتبي ــا و .186...والفس ــروط فعموم الشموانـع اجلـرائم الـيت تشـكل ال ختتلـف كـثريا عـن أعـاله 80الواردة باملادة

ــد ــتم أو ممارســة النشــاط التجــاري دون يف الســجل التجــاريالقي ردأن يــأا ــار بش ــ، وكأ187االعتب ــة مل هن ــفة التجاري ــى الص ــد عل ــريي تأكي س

. مؤسسات القرض متاما كما مسريي أية شركة مسامهة

ــهم ف ــة بأهليت ــريين واملتعلق ــترطة يف املس ــاءة املش ــى الكف ــادة عل زيمتطلبـات الشـرف واألخـالق فإنـه يشـترط فـيهم أيضـا ،وجتربتهم املصرفيةــرف ب ــا يع ــرفية الأو م ــك « l’honorabilité »ش ــه وذل ــل تعيين ــاءو مقب أثنــائفه ــة وظ ــرط وارد. 188مممارس ــذا الش ــا وه ــي أيض ــريع الفرنس يف التش

هــذه يــرى جانــب مــن الفقــه أنإذ ،189النقــدي واملــايل القــانونضــمن

ل المعدالمتعلق بالنقد والقرض، ، 2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر 91المادة ، أنظر 185موالمتم

.11-03من األمر 80المادة ، أنظر 186، المتعلق بشروط ممارسة 2004أوت 14المؤرخ في 08- 04من القانون رقم 08، المادة أنظر 187

.مل والمتمالمعداألنشطة التجارية، .أعاله، 05- 92النظام رقم من 06، المادة أنظر 188

189 V. Art. L511-10 du C. fr. mon. fin. : «Avant d'exercer leur activité, les établissements de crédit

doivent obtenir l'agrément délivré par l'Autorité de contrôle prudentiel mentionné… L'Autorité peut, en outre, refuser l'agrément si les personnes mentionnées à l'article L.511-13 ne possèdent pas l'honorabilité et la compétence nécessaires ainsi que l'expérience adéquate à leur fonction ».

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

50

ــل الشــك جيــب أن الالشــرفية ــبعض أن ، ويــرى190 تقب هــذه الشــرفية الــرب ــرطتعت ــ اش ــاهمب « Condition de moralité » اأخالقي ــب قتض أن ال جي

وأن ال ،جزائيــا بــبعض اجلــرائم املعينــةعلــى املســريين يكــون قــد حكــم ــالس دو ــوا لإلف ــوا تعرض ــادة يكون ــارن إع ــم االعتب ــافة إىل . 191 هل إض

.192مع الوظائف املخولة هلم تتالءمالكفاءة اليت جيب أن

IV - قائمة املسريين اعتماد

إرسـال ب ويـتم ذلـك ،ض ضـرورة اعتمـاد املسـريين يفـر إن القانون لـذين عينـوا مـن اجلمعيــة ا ء جملـس اإلدارة أو جملـس املراقبــة قائمـة أعضـا ــوك أو التأسيســية ــةللبن ــة املؤسســات املالي ــة ومبلفهــم ب مرفق ســريم املهنياملصـادقة وتـتم .اعتمـادهم قصـد وذلـك إىل حمافظ بنـك اجلزائـر، اإلداري

جملــس املراقبــة حســب احلالــة، يف علــى صــفة عضــو يف جملــس اإلدارة أو أي تعـديل ميـس هـذه أنو .التـرخيص بإنشـاء مؤسسـة القـرض قبل تسليم

جيـب االعتمـاد مؤسسـة القـرض علـى مقـرر القائمة قبل أو بعـد حصـول .193أن يكون حمل مصادقة مسبقة من حمافظ بنك اجلزائر

ــامإن ــم النظ ــ 02-06 رق ــاله روذكامل ــل أع ــس جع ــاء جمل أعضــة ضــمن شــركة املســامهة ذ ــة املراقب ــس الرقاب ــديرين وجمل ــس امل يف ات جمل

جملــس املراقبــة كمســريين، رغــم أن نفــس مســتوى أعضــاء جملــس اإلدارةدوره رقــايب فقــط علــى أعمــال جملــس أن و .ممنــوع مــن التســيري أصــال

لكـن .ذات جملـس املـديرين وجملـس الرقابـة املديرين ضمن شـركة املسـامهة

190

Cf. Étienne MICHELLE, op.cit., n° 304.

191 Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.95.

192 Cf. Luc BERNET-ROLLAND, principes de techniques bancaire, Dunod, 25e édition,

2008, p. 06.

المحدد لشروط تأسيس بنك ، 2006سبتمبر 24المؤرخ في 02- 06من النظام رقم 12المادة ، أنظر 193 .، أعالهومؤسسة مالية، وشروط إقامة فرع بنك ومؤسسة مالية أجنبية

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

51

رمبـا - أعضـاء جملـس املـديرين منـه 13النظـام أدرج مبوجـب املـادة نفسـ ضـمن ،-س املـديرين كهيئـة مجاعيـة للتسـيري الستدراك إغفاله أعضـاء جمل

ــزاماملســري ــادة ين اخلاضــعني لاللت ــوارد بامل ــاله خبصــوص 12ال ــداد أع إعالواجـب إرسـاهلا إىل حمـافظ بنـك اجلزائـر للمصـادقة علـى ،املسريينقائمة

.بصفتهم تلكواعتمادهم أعضائها

أن تتـوفر فـيهم الشـروط اعتمـاد املسـريين قبـل يوجـب مشرعنا إن، متامــا كمــا هــو املتعلقــة بقيــدهم يف الســجل التجــاري بوصــفهم جتــارا

ه مللكنــ .الشـأن بالنســبة ملسـريي شــركات املســامهة يف القـانون التجــاري هـؤالء جتـارا حبكـم الوظـائف القـائمني عليهـا، بـل راح اعتبـار يقف عند

.ميزج بني وظيفـة التسـيري ووظيفـة الرقابـة املختلفـتني متامـا عـن بعضـهما ــل ــأن جع ــك ب ــادوذل ــس اعتم ــة يف املســريين يشــمل أعضــاء جمل املراقب

مؤسســة القــرض املؤسســة ضــمن الشــكل القــانوين لشــركة املســامهة ذات لذلك فمشرعنا قرر اعتماد املسريين .جملس املديرين وجملس املراقبة

ــا ــانون أم ــام الق ــالرجوع إىل أحك ــي وب ــريع الفرنس ــبة للتش بالنسالسـيما مـا خلـص لـه بعـض الفقـه الشـركات املغفلـة املتعلقة بالتجاري

ــه، صوصــه يف هــذا الشــأنخب ــد علي ــإ ،وكمــا ســبق التأكي ــائمني نف القال تتطلــب فــيهم بالتــايل بــاإلدارة هــم كبــاقي املســامهني ليســوا جتــارا و

ــة بالتجــار ــم .الشــروط املتعلق ــون بوصــفهم فه ــدئيا مســامهني ال يلزم مبــدمام ــديون الشــركة إال يف حــدود مق ــال .ب ــف يف ح ــر خيتل لكــن األم

ــام ــ ارتك ــيريألخط ــهم 194اء يف التس ــيت جتعل ــؤولني وال ــواهلم مس يف أم

194

Cf. Philippe MERLE, op.cit., p.433 : « Les administrateurs...Comme les autres actionnaires, ils ne sont pas personnellement responsables du passif social, et leur responsabilité est limitée à leur apport. Cependant, en cas de redressement ou de liquidation judiciaire de la société, ils peuvent être actionnés en comblement du passif s’ils ont commis une faute de gestion, se voire condamnés à la faillite personnelle en cas de faute grave ».

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

52

أيضـا رئـيس جملـس اإلدارة كمـا أعضـاء .195الشخصية عن ديـون الشـركة لكنـه يسـأل مثلـه عـن جملس اإلدارة ليس تاجرا رد شـغله هـذا املنصـب،

. 196الصعوبات اليت قد متس الشركة

فلـة جملـس املـديرين ضـمن النظـام اجلديـد للشـركات املغ أعضاء أما ليسـوا جتـارا، لكنـهم خيضـعون لإلسـقاطات واملوانـع املتعلقـة صفتهم بفهم

ليســوا أعضــاء جملــس املراقبــة كمــا أن. 197مبمارســة النشــاطات التجاريــةلكــن تبقــى ، 198مهمتــهم رقابيــة فقــط وال عالقــة هلــا بالتســيريو جتــارا

ال بـأي حـال مـن األحـو كون أعضاء جملـس املراقبـة ليسـوا اإلشارة إىل أنال مينــع مــن لكــن ذلــك ، « Des dirigeants de droit » مســريين قــانونني

خضــوعهم لــنفس اإلجــراءات الــيت ختضــع هلــا هيئــات التســيري أعــاله يف حال تعـرض الشـركة ملصـاعب ماليـة، وذلـك يف حالـة ثبـت تدخلـهم يف

. Des dirigeants de fait » 199 »ني التسيري كمسريين فعلي

195

V. Art. L651-2 du C. fr. com. : « Lorsque la liquidation judiciaire d'une personne morale fait apparaître une insuffisance d'actif, le tribunal peut, en cas de faute de gestion ayant contribué à cette insuffisance d'actif, décider que le montant de cette insuffisance d'actif sera supporté, en tout ou en partie, par tous les dirigeants de droit ou de fait, ou par certains d'entre eux, ayant contribué à la faute de gestion. En cas de pluralité de dirigeants, le tribunal peut, par décision motivée, les déclarer solidairement responsables… ».

196 Cf. Philippe MERLE, op.cit., p.491 : « Comme l’administrateur, le président du conseil

d’administration n’est pas, à ce titre, commerçant. Seule la société a cette qualité. Cependant, si la société qu’il dirige est mise en redressement ou en liquidation judiciaire, lui-même peut se voir appliquer à titre personnel les dispositions du livre VI du code de commerce relatif aux difficulté des entreprises ».

197 Cf. Philippe MERLE, op.cit., p.521.

198 Cf. André JACQUEMONT, Droit des entreprises en difficulté, Litec, 5ème édition, 2007,

p.464 : «…Dans une société anonyme, sont dirigeants…mais pas les membres du conseil de surveillance qui n’ont qu’un pouvoir de décision limité à certaines opérations pour lesquelles ils doivent donner leur autorisation ».

199 Cf. Philippe MERLE, op.cit., p.453 : « …En cas de redressement ou de liquidation judiciaire

de la société, la responsabilité aggravée qui pèse sur les dirigeants ne joue pas contre les membres du conseil de surveillance, sauf si leur immixtion est telle qu’ils puissent être considérés comme des dirigeant de fait ».

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

53

ــة ف ــا، وكخالص ــن وعموم ــل م ــي مل جيع ــرع الفرنس ــائمني املش القهيئـات التسـيري جتـارا حبكـم الوظـائف الـيت يشـغلوا، لكنـه شـدد على

عليهم يف حال األخطاء الـيت يرتكبونـه يف التسـيري السـيما الـيت تـؤثر علـى ــايل ــا امل ــبب عجزه ــركة وتس ــتمرار الش ــعهم . اس ــأن أخض ــك ب وذلوذلـك ال ميـنحهم صـفة لإلجراءات املرتبطـة بتوقـف التـاجر عـن الـدفع،

التاجر، كون قصـد املشـرع كـان مـنعهم مـن التـهاون أو التالعـب مبصـري لـذلك .جعلـها يف خدمـة أغراضـهم الشخصـية أوالشـركة الـيت يـديروا

الـيت تكـون املؤسسـة ختضـع لـه التقومي القضـائي الـذي إجراء تطبق عليهم .Enterprise en difficulté »200» يف وضعية صعبة

:تعيني شخصني على األقل لتحمل أعباء التسيريشرط -أ

ــوال ــتدراكل ــاالس ــوارد بامل ــام 13ادة ، ال ــن النظ ــاله، 02-06م أعــديرين ضــمن ــس امل ــذي أدرج أعضــاء جمل ــة وال ــعة املســريين قائم اخلاض

املتعلـق بضـرورة أن يتــوىل االلتــزامحمـافظ بنــك اجلزائـر، لكـان العتمـاد أعضـاء جملـس املراقبـة يشـمل 201شخصان على األقل حتمـل أعبـاء التسـيري

.ا يناقض أحكام القانون التجاريمب على القيام مبهام التسيريوجيربهم

املتعلـق بالنقـد 11-03مـن األمـر رقـم 90مبوجـب املـادة ذلك أنه مبـا فيهـا فـروع األجنبيـة البنوك واملؤسسات املالية فإن .مل واملتماملعد ،والقرض

حتديد االجتاهـات الفعليـة لنشـاط على األقل، يتوليان منها، ملزمة بتعيني شخصني .التسيري البنوك واملؤسسات املالية و يتحمالن أعباء

200

Cf. Yves GUYON, Entreprise en difficulté, Rép. Com. Dalloz, mars 1996, n° 01. : « Le droit des entreprises en difficulté a des objectifs ambitieux et généraux qui dépassent ceux du droit traditionnel des faillites. Il tend d'abord, par des mesures extrajudiciaires, à prévenir les difficultés, c'est-à-dire à éviter qu'une entreprise se trouve en état de cessation des paiements. Lorsque cette prévention a échoué, il organise une procédure collective de traitement, dont le but est à la fois l'apurement du passif, la sauvegarde des emplois et le redressement de l'entreprise. Enfin, ce droit édicte des sanctions et des mesures de sûreté, applicables aux débiteurs et aux dirigeants malhonnêtes ou notoirement incapables, afin de les éliminer de la vie des affaires ».

.ممتمل والالمعدالمتعلق بالنقد والقرض، 11- 03من األمر رقم 90أنظر، المادة 201

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

54

لكن طاملا القـانون يشـترط تأسـيس البنـك أو املؤسسـة املاليـة وفـق هـذه األخـرية قائمـة علـى نظـام الشكل القـانوين لشـركة املسـامهة، وأن فــإن .ام الكالسيكســي أو احلــديثإدارة مجــاعي ســواء تعلــق األمــر بالنظــ

فقـط يهـدف يبـدو وكأنـه شرط حتديد شخصـيني لتحمـل أعبـاء التسـيري ـ حلصر املسـؤولية املباشـرة ك بـدل تبديـدها بـني هلـاذين الشخصـني، وذل

.ديرين حسب احلالةدارة أو جملس املأعضاء جملس اإل

الصــادرة عــن بنــك 2000-05وحســب التعليمــة رقــم كمــا أنــه ــراجلز ــوك واملؤسســات ،ائ واملتضــمنة شــروط ممارســة مهــام مســريي البن

فإنـه .بنـوك واملؤسسـات املاليـة األجنبيـة وفـروع ال املمثليـات املالية وكذاعلـى النظـام رقـم مـادا اعتوذلـك حتديد من ميكنه التمتـع بصـفة املسـري مت املعتمــد مــن شــركة نظــام اإلدارة واعتمــادا علــىســالف الــذكر 92-05على هـؤالء املتمـتعني بصـفة املسـري احلصـول علـى التـرخيص وأن .امهةاملس

جملـس اإلدارة من حمافظ بنـك اجلزائـر قبـل بـدء مهـامهم ، ومنـهم رئـيس بالنسـبة لشـركة املسـامهة لـه املـديرين العـامني املسـاعدين أحد على األقلو

ــس اإلدارة ــاء أو ر، ذات جمل ــاقي األعض ــديرين وب ــس امل ــيس جمل ــذين ئ الــادة يقامس ــا للم ــاوي طبق ــلطة اإلدارة بالتس ــه س ــانون 653ون ــن الق م

. التجاري، بالنسـبة لشـركة املسـامهة ذات جملـس املـديرين وجملـس املراقبـة .التعليمة هذه سب ما حتددهحب همين تقدمي ملفكما أنه على املسري

ــارة إىل أن ــدر اإلش ــامهة ذات وجت ــركات املس ــريي ش ــدد مس عــابني النظــام الكالسيكســي يشــمل ــى ع 12كحــد أدين إىل 03م ضــوا عل

ــس اإلدارة ــر يف جمل ــديث .األكث ــام احل ــامهة ذات النظ ــركة املس ــا يف ش أمقـل أعضـاء علـى األ 03فعدد املسـريين أعضـاء جملـس املـديرين يقـع بـني

.202على األكثر 05و

المتضمن القانون ،1975سبتمبر 26المؤرخ في 59- 75 رقم األمرمن 643و 610أنظر، المادتين 202

.مل والمتمالمعدالتجاري،

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

55

ــاه أن ــذا معن ــرياا وه ــتثناءا ملس ــكالن اس ــاله ال يش ــودان أع ن املقصمـة املقـررة يف القـانون التجـاري بالنسـبة لعـدد مسـريي على القواعـد العا

مـن 639املـادة لكـن .يوجـد نـص صـريح ـذا شركة املسامهة، طاملـا ال ــانون ــاري الق ــام ت التج ــامهة ذات النظ ــركة املس ــبة لش ــمح بالنس س

مـن طـرف مـن طـرف جملـس اإلدارة بنـاءا علـى الكالسيكي بـأن يـتم ـ اقتراح الرئيس يتمتعـان اللـذان و هامني يسـاعدون تعـني مـدير أو مـديرين ع

،بالنســبة لشــركة املســامهة ذات النظــام احلــديث أمــا .203بــنفس ســلطاتهتـنص علـى إمكانيـة قيـام جملـس املراقبـة مبـنح سـلطة 02فقرة 652فاملادة

متثيل الشركة لعضـو أ أكثـر مـن أعضـاء جملـس املـديرين وذلـك مبوجـب .204بند خاص يف القانون األساسي

ــد ــيني م ــن تع ــيس لك ــس اإلدارة أو رئ ــيس جمل ــب رئ يرين إىل جانــة ــديرين حســب احلال ــس امل ــة جمل ــة املتعلق ــد العام ــى القواع ــادا عل اعتم

جيعـل تعينـهم يـأيت الحقـا بشركات املسامهة والـواردة بالقـانون التجـاري، وهــذا يف حــد ذاتــه يطــرح إشــكاال بــالنظر ألحكــام .تأســيس الشــركةل

تأسـيس بنـك ومؤسسـة ماليـة وشـروط احملـدد لشـروط 02-06النظام رقم .فرع بنك ومؤسسة مالية أجنبيةإقامة

وجــب مــن جهــة ت 02-06مــن النظــام رقــم 03املــادة ذلــك أن ــيري ــاء التس ــل أعب ــني لتحم ــيني شخص ــمن تع ــوانني ض ــاريع الق مش

ــ ــية ـاألساس ــ - ركةـللش ـــفيعت ـــربان ب ـــذلك مس ينيـريين تأسيس« Dirigeants statutaires » - تقـــدم ضـــمن ملـــف طلـــبالـــيت

.الشركة كمؤسسة قرضتأسيس صدوره يسبقوالذي ، الترخيص

203أنظر، بوجالل مفتاح، ممثل الشخص االعتباري في قانون الشركات التجارية، مجلة المؤسسة والتجارة،

. 79 .، ص2006- 02ابن خلدون للنشر والتوزيع، عدد

204 .81. أنظر، بوجالل مفتاح، نفس المرجع، ص

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

56

ومن جهـة أخـرى وضـمن نفـس املـادة فإنـه وبغـض النظـر عـن تأســيس بنــك أو طلــب فــتح فــروع ملؤسســات القــرض األجنبيــة، فــإن

مؤسسة مالية يف اجلزائـر يتطلـب تقـدمي مشـاريع القـوانني األساسـية ضـمن عنـاه أنـه ال ميكـن أن تقـوم شـركة سـبق تأسيسـها وهذا م.طلب الترخيص

أن تعدل قانوا األساسي وتقدمـه ضـمن طلـب التـرخيص هلـا بـأن تصـبح ـ كأتمـن ظـاهر هـذه املـادة، إذ يسـتخلص .مؤسسة القـرض علـى أن هادي

القـانون األساسـي مشـروع املسريان املقصودان يـتم تعيينـهما بدايـة ضـمن .للشركة وليس الحقا بعد تأسيسها

يشــترط حصــرا الشــكل القــانوين الــذي ال واملشــرع الفرنســي أمــا ــة ــركات املغفل ــرض، لش ــة الق ــيس مؤسس ــيني يف تأس ــب تع ــا يوج أيض

ويــرى . 205شخصـني علــى األقـل لتــويل مهـام التســيري ملؤسسـة القــرض هذا الشـرط مسـتعار مـن القـانون األملـاين الـذي حيبـذ جانب من الفقه أنخـر أن اهلـدف مـن هـذا كمـا يـرى الـبعض اآل .206اعيـة نوع اإلدارة اجلم

االســتئثار بــالقرار يف حالــة وجــود مســري واحــد، وأن الشــرط هــو منــع ــل يضــمن اســتمرار ــى األق ــيني مســريين عل ــة عجــز تع الشــركة يف حال

تقـدمي ب البنكيـة يضـمن تواصـل مؤسسـة القـرض مـع السـلطات و أحدمها، .207املعلومات اليت تطلبها

205

V. Art. L511-13 du C. fr. mon. fin. : «L'administration centrale de tout établissement de crédit soumis au présent agrément doit être située sur le même territoire national que son siège statutaire. La détermination effective de l'orientation de l'activité des établissements de crédit doit être assurée par deux personnes au moins qui doivent satisfaire à tout moment aux conditions prévues à l'article L. 511-10. Les établissements de crédit dont le siège social est à l'étranger désignent deux personnes au moins auxquelles ils confient la détermination effective de l'activité de leur succursale en France ».

206 Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.97.

207 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 125.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

57

بالنسبة للمسريين مشرط املقي -ب

ــادة ــب امل ــر 90مبوج ــن األم ــرض 11-03م ــد والق ــق بالنق املتعلاملعد ـ ،سـالف الـذكر 02-06النظـام رقـم مـن 03واملـادة م ل واملـتم ه فإن

."مقيمني"بصفة ن بالتسيرياقائمالن اشخصجيب أن يتمتع ال

املتعلـق 11-08رقـم السـيما نـص القـانون ،فقا للشـريعة العامـة وفــرو ــا بش ــهم ــر وإقامت ــب إىل اجلزائ ــول األجان ــدة ط دخ ــدمي ع ، مت تق

والــذي مت تعريفــه ،الشــخص الطبيعـي األجــنيب أنتعريفـات يســتنتج منــها ــه ــل بأن ــرد «ك ــة - Individu »ف ــري جزائري ــية غ ــل جنس ــدمي حيم أو عـ ذلـك أن . ، هو فقط مـن يتمتـع بصـفة املقـيم 208اجلنسية ـ فةـص يمـاملق

« Le résident » ــق ــىتطل ــه "نيباألجــ" عل ــت إقامت ــذي يرغــب يف تثبي الرخـص لـه ذلـك بتسـليمه بطاقـة الفعلية واملعتـادة والدائمـة يف اجلزائـر، و

عليـه لكـي ال يفقـد صـفة املقـيم والـذي ،209مدة صالحيتها سـنتان املقيم . 210ملدة سنة ال يغيب بعدها عن اإلقليم بصفة مستمرةأن

ي، أو الـذي بر لإلقلـيم اجلزائـر العـا "األجـنيب "فهـو : غري املقـيم ا مأ ـ )90(تتجـاوز تسـعني ملـدة ال يأيت إليه لإلقامـة بـه دون أن يكـون لـه ومي

. 211القصد يف تثبيت إقامتـه أو ممارسـة نشـاط مهـين أو نشـاط مـأجور بـه املسـريين بكـون إال يطبـق ال وفقـا للشـريعة العامـة شرط املقـيم فإن عليه و

ا، لكـن بشـرط أن يكـون علـى األقـل، أجانب، وهو أمر غري ممنـوع مبـدئي . مقيميتمتعان بصفة بني املسريين الرئيسني من اثنان

، المتعلق بشروط دخول 2008يونيو 25المؤرخ في 11-08من القانون رقم 03المادة ، أنظر 208

.05.، ص36، عدد 2008يوليو 02 .ر.جوتنقلهم فيها، األجانب إلى الجزائر وإقامتهم بها .11- 08من القانون رقم 16المادة ،أنظر 209 .11- 08من القانون رقم 21 ةالماد، أنظر 210 .11- 08من القانون رقم 10المادة ، ظرأن 211

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

58

ــ ــة اخلاصــة بالنســبةا أم ــواردة ،لألحكــام القانوني ــك ال الســيما تل م، فـإن ل واملـتم املعـد ،املتعلـق بالنقـد والقـرض 11-03 رقـم األمـر ضمن

املركــز ونمعنــوي يكــهــو كــل شــخص طبيعــي أو ،"اجلزائــراملقـيم يف "ــاطاته ــي لنش ــاديةالرئيس ــر االقتص ــني أن .يف اجلزائ ــيم يف يف ح ــري املق غ

زائــر، هــو كــل شــخص طبيعــي أو معنــوي يكــون املركــز الرئيســي اجل . 212خارج اجلزائر لنشاطاته

ــرط ــه ش ــد يطرح ــذي ق ــانوين ال ــكال الق ــا اإلش ــيموعموم املقـ 02-06قـد يرجـع للنظـام رقـم بالنسبة للمسريين، ـ احمل روط تأسـيس دد لش 213وشـروط إقامـة فـرع بنـك ومؤسسـة ماليـة أجنبيـة بنك ومؤسسة مالية

ــدوره - ــاريخ ص ــق يف ت ــر رقــ والالح ــن األم ــذكور 11-03م ـع امل" مقـيمني " باشـتراط متتـع املسـريين الرئيسـيني بصـفة اكتفـى ، حني -أعاله

األمـر رقـم خـالف علـى ، "بـاجلزائر "لكن دون اشتراط أن تكـون اإلقامـة 03-11.

، حســب الرئيســيني علــى املســريينهــل يطبــق شــرط املقــيم ذاهلــــار اجلنســية ــوارد بالقواعــد العامــة معي ــق 11-08القــانون رقــم - ال املتعل

ــر ــدخول األجانــب إىل اجلزائ ــه - ب ــى أســاس أن ــك عل ميــس فقــط وذلمـع كـون كـل أعضـاء جملـس تـتالئم ؟ فاإلجابة بـنعم األشخاص الطبيعية

ـ 214ديرين أشخاص طبيعيـة امل مـن القـانون 644للمـادة طبقـا وة القـانون بقمســامهة ذات شــركة وذلــك يف حــال كانــت مؤسســة القــرض .التجــاري

.املراقبةجملس املديرين وجملس

ل المعدالمتعلق بالنقد والقرض، ، 2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر رقم 125المادة ، أنظر 212موالمتم.

.أعاله 02-06من النظام رقم 08المطة 03، المادة أنظر 213214

Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°2, p. 459. : « à peine de nullité de la nomination. Les membres du directoire ou le directeur unique sont des personnes physiques … ».

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

59

ـ املركـز الرئيسـي مكـان يطبـق معيـار هل أم ادي ـللنشـاط االقتصـ و مـللمقي ـ ـالـوارد باألم ، والـذي ال يفـرق بـني أعـاله 11-03م ـر رق

والـذي مـن نتائجـه عـدم ؟عنـوي مشـخص يعـي أو شخص طبكون املقيم ــام املســاعد وجــود إمهــال ــدير الع احــد املســريين الرئيســيني الســيما امل

ــوي شــخص ــس اإلدارةبوصــفه عضــوا معن ــا يف جمل ــة كم كــون يف حالــس اإلدارةشــركة املمؤسســة القــرض ــادة حســب ا ســامهة ذات جمل 612مل

ـ أن يسـتحيل أنـه ذلـك من القـانون التجـاري، سـريين مـن امل ل يكـون كــة ــا معنوي ــيني أشخاص ــيما الرئيس ــودالس ــادة بوج ــانون 635امل ــن الق م

مـن بـني أعضـاء املختـار - رئـيس جملـس اإلدارة واليت مبوجبـها التجاري، ال ميكـن أن يكـون والـذي يتمتـع بسـلطة متثيـل الشـركة ،- جملس اإلدارة

.215إال شخصا طبيعيا

ـ القـانوين أوفقا للمبد هلأم يـتم ،عـام اخلـاص يقيـد ال بـأن يالقاضــتطب ــم ي ــر رق ــام األم ــرض 11-03ق أحك ــد والق ــق بالنق ــد ،املتعل ل املعيف القـانون الـنص العـام مـأخوذا يف مواجهـة ،بوصفه نصـا خاصـا ،مواملتماملتعلــق بشــروط دخــول األجانــب إىل اجلزائــر وإقامتــهم ــا 11-08رقــم

وتنقلهم فيها؟

ــن ــرى، لك ــة أخ ــن جه ــربيع أالم ــم ت ــام رق ــق 05-92النظ املتعلــة ــوك واملؤسســات املالي ــوفر يف مؤسســي البن ــيت جيــب أن تت بالشــروط ال

ــا ــو 216ومســرييها وممثليه ــنص ه ــر ال ــم اخلــاص بالنســبة لألم 11-03رق فـإن ،منـه "د"النقطـة 02مبوجـب املـادة الـذي و ؟املتعلق بالنقـد والقـرض

215

Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°2, p. 444. : « Il doit être choisi obligatoirement parmi les membres du conseil d’administration. Il doit être une personne physique, à peine de nullité de la nomination. Cette règle ne permet plus les sociétés composées exclusivement de sociétés… ».

مؤسسي في يجب أن تتوفرمتعلق بالشروط التي ، ال1992مارس 22المؤرخ في 05- 92النظام رقم 216 11- 03األمر من 141ادة بموجب الم ها وممثليها، يبقى ساري المفعولومسيري البنوك والمؤسسات المالية

.، طالما لم يلغى بنظام آخرمل والمتمالمعدالمتعلق بالنقد والقرض، ،2003أوت 26المؤرخ في

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

60

تطبيـق أحكـام إىل ممـا يـدفع مباشـرة ،املسري هـو فقـط شـخص طبيعـي ال يقبـل التطبيـق هـذا األخـري خصوصـا وأن أعـاله، 11-08القانون رقـم

. إال على األشخاص الطبيعية

ـ يبدو مما سبق، بشـكل غـري مشـرعنا يشـترط اجلنسـية اجلزائريـة نأبمبعيــار املركــز ه ولــو مت األخــذأنــ ذلــك يف املســريين املــذكورين؟مباشــر

وهـو املعيـار .يف حتديـد مـن هـو املسـري املقـيم الرئيسي للنشاط االقتصادي املعنـوي حسـب نـص الشـخص والشـخص الطبيعـي الذي ال يفـرق بـني

ــادة ــم 125امل ــر رق ــن األم ــرض 11-03م ــد والق ــق بالنق ــد ،املتعل ل املعن املسـري عـدم إمكانيـة تطبيـق هـذا املعيـار أل يالحظ من جهـة إنه ف. مواملتم

فـإن ،ومـن جهـة أخـرى .امسـه وحلسـابه اخلـاص ا اقتصاديا بال ميارس نشاطعلـى الكتـاب السـابع مـن يقتصـر فقـط نفس هذه املـادة الوارد بالتعريف

ــر ــون ذات األم ــات رؤوس "واملعن ــرف وحرك ــوال الص ــايل ."األم وبالتهــذا التعريــف خيــص عمليــات الصــرف وال يطبــق علــى املســري ملؤسســة

ــرض، ــر الق ــف يفس ــه وإال كي ــف ا مطابقت ــيملتعري ــوارد و ملق ــذافريه ال حباملتعلـق بالقواعـد املطبقـة علـى املعـامالت اجلاريـة مـع 01-07بالنظام رقم

.217اخلارج واحلسابات بالعملة الصعبة

ـ أما أن كـان يشـترط اجلنسـية الفرنسـية أو د املشـرع الفرنسـي وبعمســريي جنســية أحــد الــدول األعضــاء يف الســوق األوروبيــة املشــتركة يف

مل يصـدر اسـتثناء فـردي مينحـه وزيـر املاليـة، فإنـه مـا مؤسسات القرض،ــة أحكــام خاصــة تتعلــق ــا ال توجــد أي تســيري مؤسســات بشــروطحالي

يتم تطبيقها علـى األجانـب، ماعـدا اشـتراط بطاقـة التـاجر األجـنيب القرض . 218وحالة مبدأ املعاملة باملثل

، يتعلق بالقواعد المطبقة على 2007فبراير 03المؤرخ في 01- 07من النظام رقم 02المادة ، أنظر 217

.15. ، ص31، عدد 2007ماي 13.ر.المعامالت الجارية مع الخارج والحسابات بالعملة الصعبة، ج218

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.102.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

61

رياحلصول على الترخيص إلجراء القيد يف السجل التجا ـ.ثانيا

ــرفي إن ــات املص ــرض العملي ــات الق ــاط مؤسس ــوهر نش ــد ج و ة تعـ 02طبقـا للمـادة تعد عمـال جتاريـا حبسـب موضـوعه م ـمـن األمـر رق

ــاري 75-59 ــانون التج ــمن الق ــد ،املتض ــتماملع ــني، أن .مل وامل يف حوحيــد إطــار قــانوين كالســيما شــركات املســامهة -الشــركات التجاريــة

مـن 03مـال جتاريـا بالشـكل طبقـا للمـادة ، تعـد ع - ملؤسسات القـرض تــاجر هــذا العمــل التجــاري الصــادر عــن منطقــي أنو .نفــس القــانون

القيـد يف السـجل السـيما التـاجر التزامـات اخلضـوع ألهـم هيستوجب منــاري ــارة إىل أن .219التج ــى اإلش ــن تبق ــد ال لك ــاري قي ــجل التج يف الســم مبوجــب املقــرر روط ممارســة األنشــطة املتعلــق بشــ 08-04القــانون رق

ــة ــد، 220التجاري ــتماملع ــ221مل وامل ــه مبدئيــ ـ، ينت ــق يف ا ـج عن احل . التجـاري املرغـوب فيه النشاط مزاولـة

جـارة تالقيـد يف سـجل ال التشـريع الفرنسـي يقـرر واجـب كما أنمـن حيـوز صـفة التـاجر يف القـانون الفرنسـي إذا بالنسبة لكـل والشركات

شـخص طبيعـي لـى اإلقلـيم الفرنسـي، سـواء كـان مارس نشاطا جتاريـا ع كمـا يعـد هـذا القيـد بالنسـبة .222وبغض النظـر عـن جنسـيته أو معنوي

.223للشركات التجارية شرطا مليالد شخصيها املعنوية

.367.ص ،بق،المرجع السا، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 219

، المتعلق بشروط ممارسة 2004أوت 14 ، المؤرخ في08-04القانون رقم من 04،المادة أنظر 220 .مل والمتمالمعد األنشطة التجارية،

، المتضمن قانون المالية التكميلي 2010أوت 26، المؤرخ في 01-10من األمر رقم 58المادة ، أنظر 221، المتعلق بشروط ممارسة 08-04من القانون رقم 02وتتميم المادة تم تعديل والتي بموجبها ، 2010لعام

األنشطة التجارية، بخصوص قابلية تحديد مدة صالحية مستخلص السجل التجاري لبعض األنشطة، .17.، ص49، عدد 2010أوت 29.ر.ج

222 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 230.

223 Cf. Pascal BEDER, Registre de commerce et des sociétés, Rép. Com. Dalloz, juin 2001,

n° 03.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

62

ـ املبدأ العام يقضـي نإ جمـرد القيـد يف السـجل التجـاري يسـمح أنبواخلاضـعة املقننـة باملمارسة احلـرة للنشـاط التجـاري، باسـتثناء النشـاطات

فيهـا احلصـول علـى تـرخيص أو الـيت يشـترط و للقيد يف السجل التجـاري ن املهــو النشــاطات مت تعريــفلقــد و .224قبــل البــدء يف النشــاط اعتمــادقانونـــا « Les activités et les professions réglementées» املقننـــةبطبيعتـه مـا خيضـع للقيـد يف السـجل التجـاري، ويسـتوجب كل على أنها

وأن .225أو مضمونه تـوفر شـروط خاصـة للسـماح مبمارسـة كـل منـهما لقواعـد اخلاصـة الـواردة بـالقوانني أو ل ختضـع شروط و كيفيـات ممارسـتها

، السـيما احلصـول علـى حتكـم األنشـطة أو املهـن املقننـة التنظيمات الـيت .226النشاطب لشروع الفعلياالعتماد النهائي ل

مـا بالنسـبة ملؤسسـات القـرض فـال يوجـد أما يف التشريع الفرنسـي ــالترخيص ــرف ب ــا « L’autorisation »يع ــد وإمن ــاد يوج ــط االعتم فق

« L’agrément » ال املصريفكشرط227لولوج ا.

ــأن ــول ب ــاد اإلجيــاري بوصــفه إن الق ــد االعتم ــؤجر ضــمن عق املمؤسسـة قــرض سـواء كــان بنـك أو مؤسســة ماليـة مبــا فيهـا شــركات

ــاد اإل ــجل االعتم ــده يف الس ــتم قي ــىت ي ــرخيص ح ــاج إىل الت ــاري، حيت جييسـتوجب يف البدايـة معرفـة الشـروط . التجاري وذلك كـأي نشـاط مقـنن

القانونية املتعلقة مبـنح هـذا التـرخيص الـذي يسـمح للمـؤجر بالتأسـيس، مث معرفة ما إذا كان هذا اإلجراء كافيا لبدء املؤجر بالنشاط الفعلي؟

224 .08-04من القانون رقم 02فقرة 04المادة ، أنظر 225، المتعلق بشروط 1997يناير 18المؤرخ في 40-97من المرسوم التنفيذي رقم 02المادة أنظر

.المتمم المقننة الخاضعة للقيد في السجل التجاري و تأطيرها،بمعايير تحديد النشاطات والمهن .08- 04من القانون رقم 25و 24 تينالماد، أنظر 226

227 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 122. : «…l’accès à la profession bancaire est subordonné à

un agrément délivré par la comité des établissements de crédit et des entreprises d’investissements…ce contrôle est indispensable afin de protéger le public et, plus généralement, d’assurer la stabilité du système bancaire ».

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

63

ــرخيص إن ــد « l’autorisation »الت ــالحيات يع ــميم ص ــن ص م، و ميثـل قـرر مجملس النقد والقـرض، وهـو إجـراء يصـدر عنـه يف شـكل ــة ــة املطلوب ــروط القانوني ــع الش ــتمس جلمي ــتيفاء املل ــك 228اس ــيما تل الس

02-06 رقـم النظـام من 03املادة احملددة بمـن بـني والـيت ، السـالف الـذكر

ــة فيهــا، الشــروط أو مشــاريع القــوانني األساســية تقــدمي وأإعــداد املتطلباملسـامهني و ضـامنيهم نوعيـة وشـرفية ...حسـب احلالـة األساسـية القوانني ــة وكــذا احملــتملني ــة لكليهمــامتان قائمــة املســريين جــرد و القــدرة املاليعمومـا بعـد تقـدمي و .229التركيـز علـى تربيـر مصـدر املـال مع الرئيسني

ــادة ــيات امل ــا ملقتض ــرخيص وفق ــب الت ــام 05طل ــن النظ ــإن02-06م ، فبعـد دراسـة امللـف واملصـادقة يصدر عن جملـس النقـد والقـرض الترخيص

.230واعتمادهمعلى قائمة املسريين

ــف ــرفض ةفــي حال ــاليني، ميكــن وفقــط ال ــبني متت ــدمي طل ــد تق بعللملــتمس اللجــوء إىل القضــاء اإلداري، وبالضــبط جملــس الدولــة للطعــن يف

ـ قرار الـرفض، شـريطة أن تفصـل اريخ تبليـغ قـرار رفـض الطلـب بـني ت .231أشهر 10وتاريخ تقدمي الطلب الثاين مدة األول

الطلـب، وصـدور أما يف حالة موافقـة جملـس النقـد والقـرض علـى ال يـدخل حيـز التنفيـذ إال مـن تـاريخ هـذا األخـري قرار التـرخيص، فـإن

كمـا أنـه ال يسـمح للملـتمس اإلشـهار بـه بغـرض .232تبليغه للمعين بـه املتعلــق 11-03مــن األمــر 82اث اللــبس حســب مقتضــيات املــادة إحــد

.مل والمتمالمعد ،المتعلق بالنقد والقرض 11- 03من األمر رقم 92و 82و 62 ، الموادأنظر 228 .11-03من األمر 02فقرة 91المادة ، أنظر 229 .02-06من النظام 12المادة ، أنظر 230 .11-03من األمر 87المادة ، أنظر 231 .02- 06من النظام رقم 06المادة ، أنظر 232

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

64

ــارة إىل أن ــط باإلش ــه فق ــل يســمح ل ــرض، ب ــد والق ــق بالنق ــر يتعل األم .233االعتمادمبشروع يف مرحلة

ــايل ــال ،وبالت ــامهة ف ــركة مس ــيس ش ــروري لتأس ــا ترخيص ض طامل 235قـنن امل هاألجـل القيـام بنشـاط 234قيـدها بالسـجل التجـاري يشترط قبل

ــ ــات املصــرفية يف لاملتمث ــا ،العملي ــا قانون ــام ــيت ســوف حتتكــر القي ال .بوصفها بنـك أو مؤسسـة ماليـة أو فـرع لبنـك أو مؤسسـة ماليـة أجنبيـة

هذا التـرخيص وإن مسـح بقيـد الشـركة يف السـجل التجـاري فهـو غري أنــرار ــة مصــرفية موضــوع ق ــأي عملي ــام ب ــا بالقي ــدء فعلي غــري كــايف للب

مؤسسـة القـرض حلصـول جـوهري هـذا األخـري شـرط الترخيص، مما جيعل .بالنشاط ابالبدء فعليهلا الذي يسمح االعتمادعلى قرار

أما بالنسـبة للمشـرع الفرنسـي فتقريبـا الشـروط الـيت نـص عليهـا خبصوص االعتماد تشبه علـى حـد بعيـد الشـروط القانونيـة للحصـول علـى

هلـا ضـمن املطلـب الترخيص يف القـانون اجلزائـري، هلـذا سـوف يـتم تناو .الثاين أدناه واملتعلق مبرحلة النشاط

ـ م يـنص علـى التـرخيص لتأسـيس املـؤجر أما التشـريع املصـري فل ي شـخص طبيعـي أومعنـوي ألطاملـا ميكـن ضمن عقـد التـأجري التمـويلي

القيـد يف سـجل املـؤجرين ممارسة هـذا النشـاط، لكنـه أوجـب يف حقهـم النسـبة للشـخص الطبيعـي أن يكـون ويشـترط يف هـذا الشـأن ب التمويلني،

كامل األهليـة بالنسـبة للقـانون املصـري، وأن ال يكـون قـد حكـم عليـه بعقوبــة جنائيــة أو مقيــدة للحريــة يف جرميــة خملــة بالشــرف أو األمانــة أو

. أشهر إفالسه ما مل يرد له اعتباره

.02- 06من النظام رقم 04المادة ، أنظر 233 .450.ص ،،المرجع السابق، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 234المتعلق بشروط ممارسة األنشطة ، 2004أوت 14المؤرخ في 08-04من القانون 25المادة ، أنظر 235

.مل والمتمالمعدالتجارية،

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

65

ــد أو ــون عق ــترط أن يك ــة فيش ــخاص االعتباري ــبة لألش ــا بالنس أممشـهرا قانونـا وأن يكـون نشـاط التـأجري التمـويلي مـن بـني سند إنشائه

. 236أغراضه باستثناء البنوك

املطلب الثاين

الشروط املتعلقة مبرحلة النشاط

ــن إن ــه م ــيت متكن ــة ال ــروط القانوني ــع الش ــتمس جلمي ــتيفاء املل اسـ كخيص بتأسـيس بنـك أو مؤسسـة ماليـة يم احلصول على التـر نمـن قيـد ه

بالنشــاط الفعلــي لســجل التجــاري، لكنــه غــري كــايف للبــدء الشــركة يف افالبد من احلصـول علـى االعتمـاد كمؤسسـة قـرض سـواء تعلـق .املصريف

.األمر ببنك أو مؤسسة مالية السيما شركات االعتماد اإلجياري

كما جيـب احملافظـة علـى هـذا االعتمـاد طيلـة اسـتمرار مؤسسـة ــها مواصــلة نشــاطها يف هــذ أيضــا املســاس . ا اــالالقــرض حــىت ميكن

الفتـرة الزمنيـة بعنصر االعتياد يف ممارسـة النشـاط املصـريف وذلـك بتجـاوز .يؤدي إىل سحب االعتماداملسموح ا قانونا

وأخــريا يــربز دور االعتمــاد مــن خــالل محايــة االحتكــار القــانوين ــة ــار يف ممارس ــافة إىل االحتك ــرض، إض ــات الق ــرر ملؤسس ــمية املق للتس

ليات املصرفية وهـذا سـواء كـان االحتكـار عامـا يف مواجهـة الغـري، أم العم .خاصا فيما بني مؤسسات القرض حبسب أنواعها

.212و 211. عبد العزيز سمير محمد، ، المرجع السابق، ص أنظر، 236

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

66

الفرع األول

احلصول على االعتماد لبدء النشاط

التـرخيص يسـمح للطـرف الـذي يريـد القيـام لقد سبق القول بـأن ري، كمـا جيـب بعمليات مصـرفية مـن أن يقـوم بالقيـد يف السـجل التجـا 237.على هذا الطرف أن يتخذ وجوبا الشكل القانوين لشركة مسامهة

ن جملــس النقــد الصــادر عــتــرخيص اللرغم مــن أن كمــا أنــه وبــاكمؤسسـة قـرض لكنـه س شـركة املسـامهة تأسـي يعترب ضـروري ل والقرض

يف غيــاب االعتمــاد مينــع القيــام ذلــك أنــه و ،لبــدء نشــاطها غــري كــايفــل االعتمــاد يوجــد .238رفيةبالعمليــات املصــ فقــط مشــروع بنــك أو فقب

02-06النظـام مـن 04طبقـا للمـادة أنـه بـدليل ، مشروع مؤسسـة ماليـة وجـب التأكيـد علـى بشـأن أحـدمها يف حال تقـرر نشـر أي معلومـة فإنه

ــق ــر يتعل ــة "أن األم ــروع يف مرحل ــادمبش ــتعمالدون و، "االعتم أي اس 81املـادة تـه حظراللـبس الـذي ، لتجنـب صفة أو تسمية توحي بغـري ذلـك

.سالف الذكرال 11-03 رقم من األمر

بتبليغــه للملــتمسوعمومــا مبجــرد دخــول التــرخيص حيــز التنفيــذ علـى هـذا األخـري بعـد يـتعني أعـاله 02-06 من النظـام 06مبوجب املادة

مرفقـا باملسـتندات واملعلومـات االعتمـاد أن يرسـل طلـب تأسيس الشـركة ك يف ـرخيص وذلـــالتــ يثبــت حتصــله علــى ، مــع مــااملتطلبــة قانونــا

.239من تاريخ تبليغه قانونا بالترخيص )شهرا 12( لـأج

.مل والمتمالمعد ،المتعلق بالنقد والقرض 11- 03من األمر رقم 83أنظر، المادة 237، المحدد لشروط 2006سبتمبر 24المؤرخ في 02-06من النظام رقم فقرة أخيرة 08المادة ، أنظر 238

.و شروط إقامة فرع بنك أو مؤسسة مالية أجنبية ومؤسسة مالية تأسيس بنك .02- 06النظام رقم من 02فقرة 8المادة ،أنظر 239

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

67

مبقــرر عــن حمــافظ بنــك يصــدر االعتمــاد جتــدر املالحظــة بــأن واملتعلـق 11-03مـن األمـر 92 طبقـا للمـادة اجلزائر وينشر باجلريـدة الرمسيـة

: التالية اآلثار القانونيةاالعتماد يرتب و م،ل واملتماملعد بالنقد والقرض

أنه يسـمح مبمارسـة العمليـات املصـرفية يف حـدود التـرخيص الـذي - النشـاط االعتبـار جمـال إطـاره القـانوين، مـع األخـذ بعـني لشكي

لكل مؤسسـة مـن مؤسسـات القـرض علـى حـدى، مـع إمكانيـة .ضمن فئتها 240حتديد جماهلا

صـول علـى صـفة الوسـيط احل طلـب قـرض مؤسسة كل أنه يسمح ل -يمكنهـا مـن القيـام بعمليـات الصـرف وهـو أمـر جـوازي املعتمد،

. 241والتجارة اخلارجية

ــي ــرع الفرنس ــبة للمش ــماح ،وبالنس ــاد دورا يف الس ــب االعتم يلعوهـو مـا .ملؤسسة القرض بالبـدء يف نشـاطها والقيـام بالعمليـات املصـرفية

يـرى بعـض كمـا . واملـايل مـن القـانون النقـدي L511-10تؤكده املـادة ــتمس لكــل الشــروط أن 242الفقــه االعتمــاد يشــكل تتوجيــا الســتيفاء املل

إذ يقـدم املسـريون . القانونية اليت متكنه مـن أن حيـوز صـفة مؤسسـة قـرض طلب االعتمـاد باسـم املؤسسـة الراغبـة يف احلصـول علـى املركـز القـانوين

ـ تثمار، والـيت ملؤسسة قـرض إىل جلنـة مؤسسـات القـرض ومؤسسـات االس شـهرا مـن تـاريخ اسـتالم 12تفصل يف الطلـب يف غضـون أجـل أقصـاه

يبلـغ قانونـا للطـرف فـإن قـرار الـرفض ،رفـض الطلـب فـإذا مت . الطلبامللتمس، وختتلف احلـاالت الـيت تسـتدعي الـرفض منـها مـا يتعلـق بشـرفية

، ...املســريين أو قــدرم وكفــاءم وخــربم الغــري متناســبة مــع وظــائفهم

.02-06الفقرة الثانية من النظام رقم 09المادة أنظر، 240241، يتعلق بالقواعد المطبقة على 2007فبراير 03، المؤرخ في 01-07النظام رقم 11المادة أنظر،

.16. ، ص31، عدد 2007ماي 13.ر.المعامالت الجارية مع الخارج والحسابات بالعملة الصعبة، ج242

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.104.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

68

ويبقــى للملــتمس يف هــذه احلالــة اللجــوء علــى القضــاء اإلداري للطعــن يف وذلــك مــن خــالل دعــوى جتــاوز قــرار الــرفض بوصــفه عمــال إداريــا

أمـا يف حالـة املوافقـة وصـدور االعتمـاد فيجـب أن يتضـمن هـذا .السلطةاخلري الفئة اليت تنتمي هلا مؤسسـة القـرض املعتمـدة والـيت تكـون حمـل نشـر

. 243اجلريدة الرمسيةيف

ــر أن ــذا يظه ــال ويف ه ــة ب ــام املتعلق ــانون تاحلك رخيص يف القاجلزائري متشـاة نوعـا باألحكـام املتعلـق باالعتمـاد يف القـانون الفرنسـي، ــاء اإلداري ــاص القض ــال واختص ــراءات واآلج ــث اإلج ــن حي ــيما م الس

.بنظر الطعون يف قرارات الرفض

القـانون التـأجري التمـويلي رقـم و مبوجـب أما يف القـانون املصـري ــاريخ 95-1995 ــادر بت ــو 01الص ــة 1995يوني ــة املتعلق ــة التنفيذي والالئح

مسـح لكـل ، فلقـد 1995ديسـمرب 12بتـاريخ 846به والصادرة حتـت رقـم من األشخاص الطبيعية واملعنويـة علـى حـد سـواء مبمارسـة نشـاط التـأجري

ــؤجرين ــجل امل ــد يف س ــرط القي ــويلي ش ــا .244التم ــؤجر كم ــون للم يكــادة ــب امل ــجل 16مبوج ــد يف س ــق بالقي ــة احل ــة التنفيذي ــن ذات الالئح م

كمـا يكـون لـه احلـق يف و .بالنسبة ملا يسـتورده بقصـد تـأجريه املستوردين يف .القيد يف السجل التجاري بالنسـبة ملـا يزاولـه مـن نشـاط التـأجري املـايل

حـىت يـتم قيـدها البنوك حتتاج على تـرخيص مـن البنـك املركـزي حني أن .245يف سجل املؤجرين

ــاين ــرع اللبن ــا أن املش ــة كم ــخاص الطبيعي ــمح لألش وإن مل يسمبمارسة نشاط التأجري التمـويلي، فإنـه مسـح للشـركات املغفلـة الـيت يكـون

243

Cf. Stéphane PIEDELIÈVRE, op.cit., p.76.

.158أنظر، إلياس ناصيف، المرجع السابق ص 244

.211. أنظر،عبد العزيز سمير محمد، ، المرجع السابق، ص 245

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

69

ــال إىل ــذا ا ــاط يف ه ــويلي بالنش ــأجري التم ــورا يف الت ــوعها حمص موضلبنــان وذلــك مبجــرد جانــب املؤسســات املاليــة املســجلة لــدى مصــرف

ــم ــانون رق ــا للق ــدها طبق ــؤرخ يف 160قي ــمرب 27امل ــق 1999ديس املتعللكنـه منـع البنـوك مـن ذلـك مـا مل . بتنظيم عمليـات اإلجيـار التمـويلي .246تستويف ترخيص البنك املركزي بذلك

الفرع الثاين

ستمرار النشاطاحلفاظ على االعتماد ال

ــى أن ــد عل ــبق التأكي ــد س ــة لق ــاري ممارس ــاد اإلجي نشــاط االعتماالعتمـاد، يف حـني خيضـع لضـرورة احلصـول علـى بوصفه نشاطا مصـرفيا جيـب فبالنسـبة للتـرخيص ، ة التـرخيص ملـدى صـالحي خيضع هـذا األخـري

شـهرا مـن تـاريخ التبليـغ مبقـرر التـرخيص )12( ةعشـر اثنـا مـدة احترامـ ومبفهـوم املخالفـة .االعتمـاد لتشكيل طلـب دة يـؤدي إىل جتـاوز هـذه امل

ر التــرخيص قوتــه وأثــره مقــر بفقــدان االعتمــاد ســقوط احلــق يف طلــبــانونيني ــدئيا .الق ــن مب ــايل ال ميك ــة وبالت ــذه احلال ــيس يف ه ــك أو تأس البن

تفقـد حقهـا يف القيـام املعتمـدة مؤسسـة القـرض كمـا أن . املؤسسة املاليـة ــاد ــات املصــرفية مبجــرد ســحب االعتم ــها بالعملي ــك يف احلــامن الت وذل

:247التالية

:ت التاليةاالاحل، يف أو تلقائيا. على طلبها ءبناإما -1

.متوفرة االعتمادمل تصبح الشروط اليت خيضع هلا إن -

. شهرا )12(عشر اثنيتملدة االعتمادإن مل يستغل -

، 2009سامي منصور،خصائص عقد الليزنغ في القانون اللبناني، مجلة العدل، العدد الثاني، ، أنظر 246 .430.صل المعدالمتعلق بالنقد والقرض، ،2003أوت 26المؤرخ في 11- 03رقم األمرمن 95المادة ، أنظر 247موالمتم

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

70

.أشهر)06(ملدة ستة االعتمادإذا توقف النشاط موضوع -

على وجه العقابأو -2

، 248لجنـة املصـرفية الـيت يرأسـها حمـافظ بنـك اجلزائـر من طرف ال - االعتمـاد باحلد من نشـاط مؤسسـة القـرض، أو حـىت سـحب وذلك

املتعلــق بالنقــد 11-03قــم مــن األمــر ر 114منــها، طبقــا للمــادة م، وذلــك مــن طــرف اللجنــة املصــرفية، ل واملــتماملعــد ،والقــرض

ك واملؤسسـات البنـو احتـرام املؤهلة علـى وجـه اخلصـوص، مبراقبـة ويـؤدي سـحب .املطبقـة عليهـا ية لألحكام القانونيـة والتنظيميـة املال

وهـو ذات اجلـزاء االعتماد إىل وضع مؤسسـة القـرض قيـد التصـفية، يف اـال املصـريف املؤسسـات الـيت تنشـط علـى أيضـا الذي يطبـق

.249قانونا اعتمادهادون

ــي ــرع الفرنس ــبة املش ــادة ،بالنس ــب امل ــن L511-15 ومبوج ماالعتمـاد يـتم مـن جلنـة مؤسسـات فـإن سـحب ،القانون النقدي واملـايل

القرض ومؤسسات االسـتثمار، وذلـك إمـا بطلـب مـن مؤسسـة القـرض أو ــرض ــد مؤسســة الق ــا إذا مل تع ــة م ــة يف حال ــن اللجن ــا م تســتويف تلقائيـ . الشروط أو االلتزامـات الـيت علـى أساسـها منحـت االعتمـاد تم كمـا ي

شـهرا 12من مؤسسـة القـرض الـيت مل تبـدأ بالنشـاط بعـد سحب االعتماد أمـا .250علـى األقـل أشـهر 06من اعتمادها أو توقفت عـن النشـاط ملـدة

مؤسسـة شـطب بفيـتم مـن اللجنـة البنكيـة سحب االعتماد كجزاء تـأدييب ــرض ــادة الق ــا للم ــايل L511-17وفق ــدي وامل ــانون النق ــن الق ــذي ،م وال

248 .11-03من األمر رقم وما يليها 105المواد أنظر 249 .11- 03من األمر رقم 115المادة ، أنظر

250 Cf. Stéphane PIEDELIÈVRE, op.cit., p.80.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

71

ي املشــمول بــه، ويظــل حتــت رقابــة يــؤدي إىل تصــفية الشــخص املعنــو .251اللجنة البنكية إىل غاية غلق إجراء التصفية

كمــا ســبقت لــه اإلشــارة فــإن القيــد يف أمــا املشــرع املصــري وــويلي ــأجري التم ــاط الت ــة نش ــمح مبمارس ــا يس ــو م ــؤجرين ه ــجل امل س

مــن الالئحــة 34 مبوجــب املــادةللشــخص الطبيعــي أو املعنــوي يف حــني وـ لقيـد يف سـجل املـؤجرين فـإن ا 95/1995انون املصـري رقـم التنفيذية للقعلــى طلــب صــاحب الشــأن أو وفــاة الشــخص الطبيعــي او يلغــى بنــاء

ـ مـن نفـس الالئحـة 08أمـا املـادة .انقضاء الشخص االعتباري تفلقـد منععلــى كــل شــخص طبيعــي أو معنــوي غــري مقيــد بســجل املــؤجرين أن

يسـتعمل عبـارة التـأجري التمـويلي أو يزاول نشـاط التـأجري التمـويلي أو أن 31املـادة أحكـام مرادفاا يف عنوانـه، وذلـك حتـت طائلـة الوقـوع حتـت

وبالتــايل تعريضــه لغرامــة ال 95/1995مــن قــانون التــأجري التمــويلي رقــم مخسة آالف جنيـه وجيـوز احلكـم بـالغلق والـذي يصـبح وجوبيـا تقل عن

. 252يف حالة العود

الفرع الثالث

االعتيادعلى وجه املصرفية العملياتب ة االعتماد للقيامضرور

توقـف ممارسـة العمليـات املصـرفية، فقـدان احلـق يف إن من أسـباب ـ مؤسسة القرض ممـا أشـهر 06ملـدة ن ممارسـة النشـاط املصـريف املعتمـد ع

ــ ــادســحب ؤدي إىلي ــ االعتم ــا أن .هامن ــة ذات الن كم ــن ممارس شــاط مـ لعقوبـة مـن الل مؤسسة غري معتمدة يعرضها ن تضـعها قيـد أجنـة املصـرفية ب

.التصفية وتعني هلا مصفي

251

Cf. Stéphane PIEDELIÈVRE, op.cit., p.81.

.171إلياس ناصيف، المرجع السابق ص أنظر، 252

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

72

تعـد عمليـة مصـرفية، عملية جتريهـا البنـوك مـع زبائنـها كل أن ومبااملتعلـق بالنقـد 11-03قـم مـن األمـر ر 76املـادة ضـمن نـص جـاء فلقد

مينـع علـى كـل شـخص طبيعـي أو معنـوي، ": م ل واملـتم املعد ،والقرضاملؤسسـات املاليـة، حسـب احلالـة، القيـام بالعمليـات أوبنـوك من غـري ال

ـ . " ...اعتيـادي الـيت جتريهـا تلـك البنـوك واملؤسسـات بشـكل ـ ذاوه ا ممـن القـانون L551-1مـع نـص املـادة يتوافق بالنسـبة للمشـرع الفرنسـي

ــايل الفرنســي ــارس 253النقــدي وامل ــى ضــرورة أن ال مي ــيت أكــدت عل والكمـا يـرى .إال مؤسسـات القـرض االعتيـاد جـه علـى و ةالعمليات املصرفيممارسـة النشـاط املصـريف علـى وجـه االعتيـاد ال تـتالءم أن جانب من الفقه

ــع ــة أيم ــه ممارس ــر مقامست ــاط آخ ــال نش ــن ا ــارج ع ــابع أو خ ت .254املصريف

مـاذا عـن املؤسسـات الـيت ال املطـروح هـو لكن اإلشكال القـانوين ـ مـن 81رض، حسـب مفهـوم املـادة تدعي بأـا معتمـدة كمؤسسـات ق

ــم ــر رق ــرضاملت 11-03األم ــد والق ــق بالنق ــد ،عل ــتماملع ــيت م، ول وامل ال الــكل ــارس بش ــاديمت ــا اعتي ــيت حتتكره ــات ال ــر العملي ــات الق ض، مؤسس

بوصفه عملية مصرفية؟ اإلجياري االعتمادالسيما عقد

ــري والفرنســي، مل بالنســبة للمشــرعني ا موقفــا صــرحيا يتخــذاجلزائاملربمـة مـن اإلجيـاري االعتمـاد السـيما عقـود ،حلماية العمليـات املصـرفية

255الفقـه بعـض أمـا .اعتيـادي غري مؤسسات القرض بشـكل منفـرد وغـري عدم قيـام املشـرع بـالنص صـراحة علـى الـبطالن كجـزاء عـادي فريى أن

و مالئم لكل عقـد اعتمـاد إجيـاري ال تربمـه مؤسسـات القـرض، ال حيمـي 253

V. Art. L511-1 du C. fr. mon. fin. : « Les établissements de crédit sont des personnes morales qui effectuent à titre de profession habituelle des opérations de banque au sens de l'article L. 311-1. Ils peuvent aussi effectuer des opérations connexes à leurs activités, au sens de l'article L. 311-2 ».

254 Cf. Étienne MICHELLE, op.cit., n° 299.

255 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.43.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

73

إىلبعض دفـع بـال وأنـه . التعاقـد مـع غـري ذي صـفة خطـر املستأجر مـن إىل درجـة أن بصـحة العقـود املعزولـة واملربمـة دون عنصـر االعتيـاد لقولا داخـال يف تكـوين صـفة مؤسسـة القـرض ليسـت ركنـا من اعتـرب أن مثة

.العقد

مـدى صـحة العقـد الـذي مل يـربم علـى الفصـل يف خبصـوص أماـ االعتياد ووجه الـذي تتمتـع بـه القـانوين باالحتكـار ن املسـاس بعيـدا عاإلجيــاري االعتمــادالعمليــات املصــرفية الســيما ؤسســات القــرض علــى م

حـول يبـدو منقسـما 257القضـاء الفرنسـي فـإن .256الذي يعد أحد أنواعهـا ما إذا كان إبـرام عقـود االعتمـاد اإلجيـاري مـن غـري مؤسسـات القـرض

هــل يــتم لصــاحل النطــق بــالبطالن فمت وإذا يــؤثر علــى صــحة العقــد أم ال ؟ املستأجر أم لصاحل القانون

وعمومــا، بعــد أن مت التطــرق إىل شــروط تأســيس ونشــاط املــؤجر بقــي .ضــمن عقــد االعتمــاد اإلجيــاري بوصــفه مؤسســة قــرض وجوبــا

ـ معرفة اآلثار القانونية الـيت يقرهـا املشـرع ملؤسسـة القـرض بعـد أن رخص ــيس وا ــا بالتأس ــدهل ــريف عتم ــال املص ــاط يف ا ــيما ها للنش ــا الس متتعه

.واحتكار النشاط التسمية باحتكار

256 Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.573. : «…c’est à juste titre que le crédit-bail est considéré comme une opération de crédit ».

257 V. 1 ère chambre civil. 24 févr.1993, JCP, éd. E., 1993. cité par, Chantal BRUNEAU, op.cit.,

p.44 : «…pour la première chambre civile, l’infraction d’exercice illégal de la profession de banquier ne porte atteinte qu’à l’intérêt général et à celui de la profession de banquier et elle n’est pas de nature à entraîner la nullité du contrat conclu… ».V. aussi, Com. 19 nov. 1991, Bull. ci .IV, n° 347, p. 241, RJDA 1991. Cité par, Chantal BRUNEAU, op.cit., p.45 : «En revanche, plusieurs arrêts de la chambre commerciale ont accueilli l’action en nullité intentée par des crédit-preneurs qui avaient contracté avec des organismes n’ayant pas la qualité d’établissement de crédit, affirmant que le monopole bancaire se veut protecteur non seulement de l’intérêt général mais encore de celui des parties de l’opération ».

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

74

الفرع الرابع

أمهية االعتماد يف محاية االحتكار القانوين للتسمية

احلمايـة القانونيـة املقـررة هلـا االعتماد ميـنح ملؤسسـات القـرض إن، تلـك بصـفتها علـى تسـميتها بـه القانوين الـذي تتمتـع بناءا على االحتكار ضـمن القيـام بالعمليـات املصـرفية ميكنـها والـيت بفضـلها أي مؤسسة قرض

ــارا ــمية حتك ــميه « Le monopole de dénomination »التس ــا يس كم 258. البعض

تـتم التفرقـة بـني مل تعـد بالنسبة للمشـرع الفرنسـي علـى األقـل و .يـة لشـركات التجار لالعنـوان التجـاري وبـني االسـم التجـاري مصطلحي

علـى حـد وأصـبح لكـل الشـركات التجاريـة مت توحيد املصـطلحات فلقدــواء ــم « س ــذ و ،Dénomination » -اس ــك من ــاءذل ــن إعف ــل م كمـن إلزاميـة علـى التـوايل تضـامن و شـركات التوصـية البسـيطة شركات ال

ــاري ــوان جت ــدها بعن ــك« Raison sociale» حتدي ــب وذل ــديالال مبوج نتع1989و 1985تجاري الفرنسي عامي القانون ال امس اللذان

259.

ـ ولقد جسـد املشـرع اجلزائـري احتكـار التسـمية ع مـن خـالل منكبنـك أو مؤسسـة " ملؤسسـات القـرض " كل من ال ميلـك الصـفة القانونيـة

مــن اســتعمال أي اســم _اإلجيــاري االعتمــادشــركات الســيما _ماليــة «Dénomination »ــمية « Raison sociale»أو تسـ

ــة أو إ 260 ــهار، جتاريـ شـ

258 Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.33.

259 Cf. Philippe MERLE, op.cit., p.115.

بنك ( الحظ أن شركات المساهمة هي وحدها من يسمح لها بالتأسيس كمؤسسة قرضفي هذا الشأن، ي 260، وان شركات المساهمة تملك فقط اسما تجاريا وليس )مؤسسة مالية بما فيها شركة االعتماد اإليجاري او

ن تسمية تجارية، مما يجعل حتى الشركات التجارية المعتمدة كمؤسسة قرض تستعمل فقط االسم التجاري دووبالتالي يظهر أنه كان باإلمكان التوقف عند منع إحداث اللبس باستعمال االسم . التسمية أو العنوان التجاري

.التجاري لمؤسسة قرض، إذ ال يعقل مثال تأسيس بنك ضمن الشكل القانوني لشركة تضامن

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

75

، 261أو أية عبارات مـن شـأا إحـداث اللـبس بأنـه معتمـد بتلـك الصـفة ــت طائلــ ــك حت ــار وذل ــذا االحتك ــى ه ــدي عل ــف التع ــة ة تكيي جبرمي

.262النصب

ــدو ــد ال يب ــا ق ــي أن كم ــرع الفرنس ــف املش ــهخيتل يف أحكامحـني منـع علـى كـل مؤسسـة مـن غـري عن مشرعنا يف هذا الشأن القانونيةوعمومــا كــل مــا ل اســم أو عنــوان جتــاري، اســتعما ســات القــرضمؤس

إحـداث يقـع حـىت ال 263بأـا معتمـدة بصـفتها تلـك حيمل على االعتقاد .264مبؤسسة القرض ر بأيةاضراإللبس أو

احلمايـة هـذا النـوع مـن فبـدوره أكـد علـى املشرع اللبنـاين أما يالتمـويل التـأجري املاليـة وشـركات ؤسسـات املالقانونية الـذي تتمتـع بـه

. 265التسمية على احتكار

الفرع اخلامس

أمهية االعتماد يف محاية االحتكار القانوين على العمليات املصرفية

ــم إن ــر رق ــوم األم ــرفية يف مفه ــات املص ــق 11-03العملي املتعلتلقـي ": تشـمل منـه 66م، السـيما املـادة ل واملـتم املعـد ،بالنقد والقـرض مهــور، وعمليــات القـرض، وكــذا وضــع وســائل الــدفع األمـوال مــن اجل

مـن 02مبوجـب املـادة أمـا ."حتت تصـرف الزبـائن وإدارة هـذه الوسـائل

261

V. Art. L511-8 du C. fr. mon. fin. : « Il est interdit à toute entreprise autre qu'un établissement de crédit d'utiliser une dénomination, une raison sociale, une publicité ou, d'une façon générale, des expressions faisant croire qu'elle est agréée en tant qu'établissement de crédit, ou de créer une confusion en cette matière… ».

مل والمتمالمعد، ضوالقر دالمتعلق بالنق ،2003أوت 26المؤرخ في 11- 03من األمر رقم 81المادة 262 .11- 03من األمر رقم 134المادة أنظر، 263

264 Cf. Étienne MICHELLE, op.cit., n° 301.

.437.، صالمرجع السابق سامي منصور،أنظر، 265

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

76

املتعلقــة بشــروط البنــوك املطبقــة احملــدد للقواعــد العامــة 03266-09النظــام ـ مت توسـيع نطـاق العمليـات املصـرفية عل العمليات املصـرفية، ل لتشـمل ك

ــوم ــ ــيت تق ــات ال ــوكالعملي ــع ا البن ــة يف معامالــا م واملؤسســات املاليــا هــو حمــدد يف امل ــائن، كم ــن ــــالزب ــن األم 69إىل 66واد م ر ــــم

. مل واملتماملعد ،املتعلق بالنقد والقرض 11-03م ــرق

ــا، ــإن وعموم ــف ــات الق ــات رضمؤسس ــت أو مؤسس ــا كان بنوك ني مـن االحتكـار تتمتـع بنـوع جيـاري اإل االعتمـاد مبا فيهـا شـركات مالية

عمليــات املصــرفية، األول عــام خيصــها إمجــاال مبختلــف أنواعهــا يف علــى الـ مواجهة كـل غـري ذي صـفة .ة القـرض ممـن ال تتـوفر فيـه صـفة مؤسس

ـ والثاين خاص فيما بينها ط فيمـا بينـها، خبصـوص ومينـع بـه التـداخل واخللـ جمال نشـاطها اـا علـى حسـب فئ ى العمليـات املصـرفية املخولـة هلـا عل

.املختلفة

العام االحتكارـ .أوال

ــار إن ــرض االحتك ــات الق ــه مؤسس ــع ب ــذي تتمت ــوص 267ال خبصـ احتكـارا مبـدئيا يعـد العمليات املصـرفية يف مواجهـة كـل شـخص اعام

وهـو .268كبنـك أو مؤسسـة ماليـة ال ميلك صـفة مؤسسـة القـرض قانوين ،النقــد والقــرضاملتعلــق ب 11-03مــن األمــر رقــم 70ده املــادة مــا تؤكــ

املعــدخمولــة دون غريهــا للقيــام جبميــع م، حــني جعلــت البنــوكل واملــتمــن ــواد م ــة يف امل ــرفية املبين ــات املص ــر 68إىل 66العملي ــس األم ــن نف م

االعتيـاد "العاديـة "ولعـل مشـرعنا قصـد بعبـارة .بصفتها مهنتـها العاديـة

266، المحدد للقواعد العامة المتعلقة 2009مايو 26المؤرخ في 03-09رقم من النظام 02المادة ، أنظر

.24.، ص53، عدد 2009سبتمبر 13. ر.بشروط البنوك المطبقة على العمليات المصرفية، ج267

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.31.

، المتعلق بالنقد والقرض، 2003أوت 26المؤرخ في 11- 03رقم من األمر 01فقرة 81ة ، المادأنظر 268المعديمنع على كل مؤسسة، من غير البنوك أو المؤسسات المالية، أن « :، والتي جاء فيهامل والمتم

تستعمل اسما أو تسمية تجارية أو إشهارا، أو بشكل عام أية عبارات من شأنها أن تحمل إلى االعتقاد أنها . » ...ة كبنك أو مؤسسة ماليةمعتمد

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

77

ــدليل ــتعماله ب ــطلح اس ــمن ا « Profession habituelle»مص ــخة ض لنسأيضـا تسـتفيد املؤسسـات املاليـة كمـا .الفرنسية مـن ذات الـنص القـانوين

وإن كانـت ن العمليـات املصـرفية املخولـة هلـا العـام، كـو االحتكارمن هذا يف جـزء معهـا أقل حجما مقارنـة بتلـك املخصصـة للبنـوك، فإـا تشـترك

.، وحتتكـره معهـا كوـا مؤسسـات قـرض السـيما عمليـات القـرض منها تسـتفيد فإـا فبوصـفها مؤسسـات ماليـة، اإلجيـاري االعتمـاد شركات أما

مبوجـب ،العـام املقـرر ملؤسسـات القـرض لالحتكـار من احلماية القانونيـة ل املعـد ، املتعلـق بالنقـد والقـرض 11-03 رقـم األمـر مـن 01 فقرة 81 املادةمواملتم.

ــارة إىل أن ــب اإلش ــا جت ــات كم ــام بالعملي ــار القي ــرفية احتك املصاألخـري ينـدرج ضـمن عمليـات كـون هـذا اإلجيـاري االعتمـاد ميتد لعقدــرض ــه 269الق ــك عــن كون ــة مصــرفيةناهي ــا و .270عملي ــذا م ــه ه يعطيعمليـة علـى أيـة املقـررة لكـل مؤسسـة قـرض احلماية القانونيـة بالضرورة ــرفية ــا أن .مص ــكل كم ــذكور يش ــام، امل ــار الع ــا االحتك ــةأيض محاي

ؤسسـات القـرض، حـىت ال يقعـوا ضـحية النصـب طبقـا للمتعاملني مـع م ــادة ــم 135للم ــر رق ــن األم ــرض 11-03م ــد والق ــق بالنق ــد ،املتعل ل املع

مبخالفـة أحكـام عـن كـل تعـدي علـى هـذا االحتكـار والنـاتج م، واملتم .من نفس األمر 81املادة

ــي ــرع الفرنس ــا املش ــر أم ــدوره أق ــو ب ــرض فه ــات الق ملؤسسـ االحتكار علـى ألجـل القيـام بالعمليـات املصـرفية ذي تتمتـع بـه العـام ال

وهـو رغـم كونـه ،، مع منع كـل غـري ذي صـفة مـن ذلـك وجه االعتياد .272لكنه حيظى أيضا باحلماية القانونية 271مستقل عن احتكار التسمية

269

Alain et Marie-Claire PIÉDELIÈVRE, Droit du crédit, P.U.F, 1985, p.79.

270 Cf. CATHERINE D’Hoir-Lauprêtre, Droit du crédit, ellipses, 1999, P.75.

271 Cf. Étienne Michelle, op.cit., n° 97.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

78

اخلاص االحتكار ـ.ثانيا

ــم االحتكــار اخلــاص نإ ــة وحــدها دون امل أصــال يه ؤسســات املاليصـراحة نـص القـانون حـني اسـتهدف منطقـي بـالنظر إىل أمر وهو البنوك

ــة ــات املالي ــرا املؤسس ــك و ،273حص ــالنظر ذل ــوك إىل ب ــون البن ــيك ه، وال حتتــاج العمليــات املصــرفية ميــعالعــام للقيــام جب االختصــاصصــاحبة خيوهلــا القــانون إياهــا يفلــتغري صــفتها للقيــام بعمليــات مصــرفية أصــال .األساس

يفــرض وجــود البنــوك مــن جمــال االحتكــار اخلــاصد اســتبعا إن بأــااملؤسســات املاليــة أن تــوهم الغــري فيهــا علــى مينــع األوىل ،حــالتني

أن وحتديـدا للعمـل ضـمنها اعتمـدت غـري تلـك الـيت مـن تنتمي إىل فئـة ال ميكنـها اإلدعـاء بأـا شـركة اعتمـاد ذلـك أنـه .هلا صفة بنك نتدعي بأ

ــا بوصــفها ــاري طامل ــاد إجي ــود االعتم ــرام عق ــها إب ــة ميكن ــة مالي مؤسس أمــا احلالــة الثانيــة فــتخص شــركات االعتمــاد .اإلجيــاري بقــوة القــانون

أن تتعــدى نشــاطها العــادي املتمثــل يف القيــام والــيت ال ميكنــهاجيــاري اإلالــيت تــدخل يف جمــال إىل العمليــات املصــرفية اإلجيــاري االعتمــادبعمليـات

بشـأا حتتـاج إىل تـرخيص النشـاطات الـيت أو بنـك ألي النشاط العـادي مــن األمــر 75و 71، 70واد ، حســب مفهــوم املــمؤسســة ماليــةبوصــفها

.مل واملتماملعد املتعلق بالنقد والقرض 03-11

االحتكــارأيضـا أقـر هــذه النـوع مـن املشـرع الفرنســي كمـا أن كمــا .274النقــدي واملــايل مــن القــانون L.511-8مبوجــب املــادة اخلــاص

272

V. Art. L511-5 du C. fr. mon. fin. : « Il est interdit à toute personne autre qu'un établissement de crédit d'effectuer des opérations de banque à titre habituel… ».

273 المتعلق بالنقد والقرض،، 2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر 02فقرة 81المادة ، أنظر المعدمن غير أي مؤسسة مالية، ع علىيمن « :، والتي جاء فيها مل والمتم ،أن توهم بأنها تنتمي إلى فئة

. » ...الفئة التي اعتمدت للعمل ضمنها، أو تثير اللبس بهذا الشأن274

V. Art. L511-8 du C. fr. mon. fin. : « ...Il est interdit à un établissement de crédit de laisser entendre qu'il appartient à une catégorie autre que celle au titre de laquelle il a obtenu son agrément ou de créer une confusion sur ce point ».

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

79

يرتكز هذا النوع من االحتكار علـى االعتمـاد كسـند لـه وذلـك وفـق كـل ــرى بعــض ــها، إذ ي مؤسســات أن 275 الفقــهمؤسســة قــرض حبســب فئت

القرض جمربة علـى احتـرام االحتكـار املقـرر فيمـا بينـها علـى النشـاطات .اليت استثناها االعتماد من جمال نشاطها

وكــا كانــت أو وعمومــا كــل مــا قيــل عــن مؤسســات القــرض بناإلجيــاري، مت مــن خاللــه مؤسســات ماليــة مبــا فيهــا شــركات االعتمــاد

حماولة التطرق لبعض الشـروط املتعلقـة مبـن يرغـب يف اخـذ وصـف املـؤجر لشـروط املتعلقـة اويالحـظ مـن خـالل . ضمن عقـد االعتمـاد اإلجيـاري

ــاري ــاد اإلجي ــود االعتم ــرام عق ــل إلب ــؤجر املؤه ــاط امل ــيس أو نش بتأسلكـن وبعـد أن مت إعطـاء .يتصـف ـا اـال املصـريف عمومـا امة اليتالصر

ــد االعتمــاد االجيــاري ــؤجر بوصــفه الطــرف األول يف عق صــورة عــن املــادة ــص امل ــب ن ــن األ 01حس ــم م ــر رق ــاد 09-96م ــق باالعتم املتعل

ــو ــد وه ــذا العق ــاين يف ه ــى الطــرف الث ــرف عل االجيــاري، وجــب التع .املستأجر

اينثال بحــثامل

املستأجر

ــد مت ــرفلق ــ التع ــؤجر ى عل ــرف األول امل ــفه الط ــد بوص يف عق التطـرق وبقـي كـذا الشـروط القانونيـة املتعلقـة بـه، و االعتماد اإلجيـاري

علــى أساســا هــذا العقــد القــائم بوصــفه الطــرف الثــاين يفإىل املســتأجر حـىت حيـوز هـذه الشـروط القانونيـة املتطلبـة فيـه تحديـد ذلك بجيار، واإل

ـ تولقـد حـدد .القانونيـة ةالصف ـ ـاملـادة األوىل مـن األم 09-96م ـر رقــق ــاملتعل ــ ادـباالعتم ــتأجر اريـاإلجي ــأن املس ــف ب ــل توص ه باملتعام

275

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.31.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

80

اإلجيـاري، موضـوع هـذا األمـر، االعتمـاد يعتـرب « : ، إذ تـنص االقتصادييـتم حتقيقهـا مـن البنـوك واملؤسسـات املاليـة أو -: عملية جتاريـة وماليـة

املني ــــاملتعع ـدة صــراحة ــذه الصــفة مـــري معتمــأجـركة تـــشــــ ــريني أو « Les opérateurs économiques » ادينيـاالقتصــ اجلزائــ

، أشخاصـا طبيعـيني كـانوا أم معنـويني، تـابعني للقـانون العـام 276جانباأل أو اخلاص،

تكــون قائمــة علــى عقــد إجيــار ميكــن أن يتضــمن أو ال يتضــمن - .» ...املستأجرحق اخليار بالشراء لصاحل

مل يفـرق بـني كـون املسـتأجر مشـرعنا يتضح من هـذا الـنص أن ومواطن أو أجـنيب، شـخص طبيعـي أو معنـوي، خاضـع للقـانون اخلـاص أو

بشـكل واضـح كمـا فعـل بالنسـبة ف املسـتأجر مل يعـر كمـا أنـه . العاماملتعامـل « بعبـارة ملقصـود البحـث حـول معرفـة مـا ا للمؤجر، ويبقـى

؟»ي االقتصاد

األول بطلامل

ادياالقتص لصفة املتعامشرط

ــم إن ــر رق ــالل األم ــن خ ــرعنا، م ــق 09-96مش ــاد املتعل باالعتم، وهـي عبـارة تبـدو عامـة " االقتصـادي املتعامـل "عبـارة استعمل، اإلجياري .يف غياب تعريف قانوين هلاخاصة

ــون االقتصــادي لكــن ــف للع ــانون منضــ يوجــد تعري ــالق م ـرقــ 04-02 ــة احمل ــات التجاري ــى املمارس ــة عل ــد املطبق ــد ،دد للقواع ل املع

276 09-96لصلة باألمر رقم يالحظ في هذا الشأن، يالحظ أن مشرعنا لم يستعمل في القوانين ذات ا

المتعلق باالعتماد اإليجاري، ما يفيد بتحديد مواصفات وشروط المتعامل االقتصادي، لكنه استعمل مصطلح « L’agent économique» مختلفا عنه في التسمية لكنه األقرب إليه في الوظيفة أال وهو العون اقتصادي

ل المعد ،د للقواعد المطبقة على الممارسات التجاريةالمحد 02-04القانون رقم منوذلك ضمن القانون ضموالمتم.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

81

ج أو تـاجر أو : عـون اقتصـادي " :والـذي جـاء فيـه ، 277مواملتمكـل منـت، ميـارس نشـاطه يف حريف أو مقـدم خـدمات أيـا كانـت صـفته القانونيـة

."اإلطار املهـين العـادي أو بقصـد حتقيـق الغايـة الـيت تأسـس مـن أجلـها فإنــه يطبــق علــى 02ومبوجــب املــادة 02-04انون رقــم ذات القــ كمــا أن

نشــاطات اإلنتــاج والتوزيــع واخلــدمات الــيت ميارســها أي عــون اقتصــادي .القانونية مهما كانت طبيعته

ـ ههـذ خـالل مـن كما أنه يظهـر املفهـوم املوسـع للعـون اتالتعريفيشــمل يقــوم بعمليــات اإلنتــاج والتوزيــع واخلــدمات والــذي االقتصــادي

وأاملنـتج، التـاجر، احلـريف، : وهـم با أحـد أربعـة أشـخاص قانونيـة وجوكمـا ميكـن أن يكـون شـخص ، أيا كانـت صـفته القانونيـة مقدم اخلدمات

تعـارض مـع وصـف املتعامـل وهـي كلـها صـفات ال ت طبيعي أو معنـوي ــادي ــاري االقتص ــاد اإلجي ــد االعتم ــمن عق ــتأجر ض ــل .كمس ــا جيع مم

ـ يتطـابق مـع أعـاله 02-04لقـانون رقـم ادي ضـمن ا وصف العون االقتصاملتعلـق باالعتمـاد 09-96وصف املتعامـل االقتصـادي الـوارد بـاألمر رقـم

.اإلجياري

وباختصـار شـديد هلذا يبـدوا مـن الضـروري إلقـاء نظـرة سـريعة أنـواع املتعـاملني بعـض على حىت ال يـتم اخلـروج عـن موضـوع الدراسـة،

ــذين يصــلحون ألن حيــوزو ــد ا صــفة املاالقتصــاديني ال ســتأجر ضــمن عقاالعتمــاد اإلجيــاري، وذلــك وفــق التعريــف الــذي قدمــه القــانون للعــون

.االقتصادي

277المحدد للقواعد المطبقة على الممارسات 2004يونيو 23المؤرخ في 02-04أنظر، القانون رقم

06-10بموجب القانون رقم مل والمتمالمعدو .03. ، ص41، عدد 2004 يونيو 27 .ر.، جالتجارية، 2010أوت 18. ر.، المحدد للقواعد المطبقة على الممارسات التجارية، ج2004يونيو 23المؤرخ في

المحدد للقواعد المطبقة على الممارسات ، 2004يونيو 23المؤرخ في 02- يعدل ويتمم القانون رقم .11. ، ص46، عدد 2010 غشت 18 .ر.، جالتجارية

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

82

األولالفرع التاجر

ـ عرقـام مشـرعنا بت لقد علـى ف التـاجر ضـمن القـانون التجـاري ييباشـر عمـال يعـد تـاجر كـل شـخص طبيعـي أو معنـوي :"النحو التـايل

.278"مل يقض القانون خبالف ذلك ما جتاريا ويتخذه مهنة معتادة له،

كـل شـخص طبيعـي أو ينـتج أنـه لتـاجر ومن التعريـف القـانوين ل عمــال التجاريــة عمومــا إىل وتنقســم األ، 279معنــوي ميــارس عمــال جتاريــا

األعمـال التجاريـة وتشـمل وشخصـية وخمتلطـة، موضـوعية أعمال جتاريـة 03إىل 02واد مـن احملـددة بـامل بالشـكل األعمـال التجاريـة املوضوعية كـل

من القانون التجـاري وهـي سـواء متـت بشـكل منفـرد غـري معتـاد أو يف صـفة التـاجر ، ومنـها علـى وجـه االحتـراف شكل مقاولة تعطي القائم ـا

التعامــل الشــركات التجاريــة والعمليــات الواقعــة علــى احملــل التجــاري و لكــن هــذا .هالســفتجة وبعــض املقــاوالت احملــددة قانونــا باملــادتني أعــال

أمـا األعمـال التجاريـة ؛الوصف ال يصـدق علـى كـل األطـراف املتعاقـدة تعد أعمـاال جتاريـة لكـون مـن قـام ـا يعتـرب يف فهي أو بالتبعية الشخصية

مـن القـانون 04طبقـا للمـادة األساس تاجرا وأنه قام ـا حلاجـات جتارتـه . 280التجاري

ا معنويــا أي و شخصــأن يكــون شخصــا طبيعيــا أبــذلك فيســتوي ــة و ــز بكوــا الشــركات التجاري ــيت تتمي ــة ال مــن بــبني األعمــال التجاري

وهـي شـركات التضـامن وشـركات التوصـية والشـركات الشـكل حبسب كمـا جيـب علـى التـاجر .281ذات املسؤولية احملـدودة وشـركات املسـامهة

، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75لمادة األولى من األمر رقم ا، أنظر 278المعدمل والمتم.

279 Cf. Thierry DUBAELE, Actes de commerce, Rép. Com. Dalloz, septembre 1999, n° 06.

.78. ص ، المرجع السابق،، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 280 .59-75من األمر رقم 544و 03تين الماد، أنظر 281

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

83

أي حيترفـه 282مهنـة معتـادة لـه العمـل التجـاري الـذي ميارسـه يتخذ أنوذلـك بامسـه الشخصـي وحلسـابه اخلــاص ،283واالسـتمرار عليـه لتكرار بـا

اللتـزام القيـد يف السـجل التـاجر خيضـع كمـا .284على وجـه االسـتقالل .286حتت طائلة عقوبات مدنية وجزائيةوذلك 285التجاري

القيــد يف الســجل التجــاري بالنســبة للشــخص الطبيعــي يفتــرض إنلـيس بتـاجر ولـو مـارس نشـاطا أمـا زوج التـاجر ف ، 287فيه الصفة التـاجر

يف حـني .288جتاريا تابعـا لزوجـه طاملـا ال ميـارس نشـاط جتـاري منفصـل سـنة كاملـة ميكنـه ممارسـة التجـارة 18املرشد الـذي بلـغ سـن القاصر أن

والقيد يف السجل التجـاري مبوجـب إذن كتـايب حسـب احلالـة مـن والـده أعمـال غـري أن .مـن احملكمـة أو أمه ب أو بقرار من جملـس العائلـة مصـدق

التصرف من هـذا القاصـر ختضـع لإلجـراءات املتعلقـة ببيـع أمـوال القصـر .289وعدميي األهلية

ــة املســتأجر ضــمن عقــد االعتمــاد كمــا يكتســب الصــفة التجاريــل ــة للمح ــات احلرفي ــاري أو املؤسس ــل التج ــى احمل ــع عل ــاري الواق اإلجي

الـيت تـدخل ضـمن فئـة العمليـات تـأجريه يعـد مـن التجاري بسـبب أن ، السـيما تـأجري التسـيري الـذي يعـد السـند 290بالشـكل األعمال التجاريـة

282 Cf. Thierry DUBAELE, Commerçant, Rép. Com. Dalloz, septembre 1997, n° 10.

.165. ص ، المرجع السابق،، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 283284 Cf. Thierry DUBAELE, Commerçant, op.cit., n°71 et suivants.

، المتعلق بشروط ممارسة 2004أوت 14المؤرخ في 08-04من القانون رقم 04المادة ، أنظر 285 .مل والمتمالمعداألنشطة التجارية،

286 Cf. Pascal BEDER, op.cit., n° 235. .369. ص ، المرجع السابق،، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 287 .59- 75األمر رقم من 07أنظر، المادة 288 .59- 75األمر رقم من 06و 05أنظر، المادتين 289 .59- 75األمر رقم من 03، المادة أنظر 290

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

84

يكتسـب صـفة التـاجر والـذي الوحيد الستغالله باسـم ولصـاحل املسـتأجر .291وخيضع للقيد يف السجل التجاري

ـ ب بـذلك أن وعموما، حيظـر علـى مـن حيـوز صـفة التـاجر أو يرغتعـارض مـع ممارسـة التجـارة كمـا هـو والـيت ت يقع ضمن حاالت التنـايف

ــذا ــبط، وك ــاب الض ــاة وكت ــوميني والقض ــوظفني العم ــبة امل ــال بالنس احلــحاب ــامني أص ــرة كاحمل ــن احل ــوثق امله ــر نيوامل ــرمج ينواحملض نيواملت

292...نيواحملاسب

ــة ــركات التجاري ــاجر أي الش ــوي الت ــخص املعن ــبة للش ــا بالنس أمـ يف السـجل التجـاري هاديفق كمـا .293ا الشخصـية املعنويـة هـو مـا مينحه

املؤسســات العموميــة باســتثناءتتمتــع أشــخاص القــانون العــام االعتباريــة بكوا تـاجرة يف عالقاـا مـع الغـري كمـا هـو احلـال ذات الطابع اإلداري،

ــع ــيت ال ختض ــاري وال ــناعي والتج ــابع الص ــات ذات الط ــبة للمؤسس بالنس . 294اا مع الدولةللقواعد املطبقة على اإلدارة إال يف عالق

من خـالل مـا سـبق، يتـبني أنـه ومهمـا كانـت صـفة التـاجر إنوسـواء ،تـابع لقـانون العـام أو اخلـاص معنـوي شـخص شخص طبيعي أو

اكتسبها على سـبيل املثـال نتيجـة قيامـه بأعمـال جتاريـة حبسـب الشـكل إثـر أو بـاختالف أغراضـها االجتماعيـة، كما بالنسـبة للشـركات التجاريـة

السـيما تـأجريه املتوافـق مـع ام بأحد العمليات املتعلقـة باحملـل التجـاري القي فـإن .االعتماد اإلجيـاري املتعلـق بـاحملالت التجاريـة واملؤسسـات احلرفيـة

احملـدد للقواعـد 02-04التاجر كعون اقتصـادي كمـا وصـفه القـانون رقـم

فرحة زراوي صالح، الكامل في القانون التجاري الجزائري، المحل التجاري والحقوق الفكرية، أنظر، 291

.2001 القسم األول، المحل التجاري، نشر وتوزيع ابن خلدون، .وما يليها 320 .ص ، المرجع السابق،، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر 292

293 Cf. Mohamed SALAH, Les sociétés commerciales, Tome 1, EDIK, 2005, p.91.

294 .363. ص ،، المرجع السابق، األعمال التجاريةفرحة زراوي صالح، أنظر

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

85

ألمـر رقـم وفقـا ل ميكنـه ،مل واملـتم املعـد ،املطبقة على املمارسات التجاريـة ــاري 96-09 ــاد اإلجي ــق باالعتم ــون ،املتعل ــ أن يك ــد اطرف ــمن عق ض

ــاري ــاد اإلجي ــف املستأجرواالعتم ــذ وص ــري يأخ ــذا األخ ــيما وأن ه ،الس .يستطيع تلبية متطلبات جتارته من خالل هذا العقد

الفرنســي فلقــد عــرف بــدوره التــاجر كونــه يقــوم املشــرعأمــا أنـه وعلـى عكـس كمـا .295يتخـذها مهنتـه املعتـادة باألعمال التجاريـة و لتـاجر عـن القاصـر ولـو كـان وصـف ا صـراحة منـع املشرع اجلزائـري

مل ميــارس نشــاطا جتاريــا مســتقال عــن زوج التــاجر مــا ، وأن296امرشــدالتعريـف نو يـرى جانـب مـن الفقـه بـأ .297زوجه فهـو لـيس بتـاجر

ريـة إذ جيـب علـى القـائم عليهـا القانوين للتاجر يشمل شـروط املهنـة التجا أن يكون قادرا علـى القيـام باألعمـال التجاريـة، أن يتخـذها مهنتـه املعتـادة

. 298وحلسابه اخلاص بامسهوأن يتصرف

تعـد جتاريـة حبسـب شـكلها الـيت الشـركات مت قانونـا حتديـد كما وألـا تأسسـت لغـرض هـذه الشـركات أنفيما يـرى بعـض الفقـه 299

تظـل دومـا الصـادرة عنـها فاألعمـال بنشـاط جتـاري وحيد هـو القيـام أيضــا يعــد القيــد يف الســجل التجــاري مــن أهــم التزامــات .300جتاريــة

295 V. Art. L121-1 du C. fr. com. : « Sont commerçants ceux qui exercent des actes de commerce et

en font leur profession habituelle». 296 V. Art. L121-2 du C. fr. com. : « Le mineur, même émancipé, ne peut être commerçant» .

297V. Art. L121-3 du C. fr. com. : « Le conjoint d'un commerçant n'est réputé lui-même

commerçant que s'il exerce une activité commerciale séparée de celle de son époux».

298Cf. Michel de JUGLART, Benjamin IPPOLITO, Cours de Droit Commercial,

Montchrestien, 8ème édition, 1984, p.154.

299 V. Art. L210-1 du C. fr. com. : « …Sont commerciales à raison de leur forme et quel que soit

leur objet, les sociétés en nom collectif, les sociétés en commandite simple, les sociétés à responsabilité

limitée et les sociétés par actions».

300 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 271.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

86

أخــل ــا ال ميكنــه التمســك بالصــفة التجاريــة يف هــو والــيت إن التــاجر، والـيت خيضـع هلـا أيضـا املسـتأجر 301مواجهة الغري كمـا اإلدارة العموميـة ـ لـيس حتـت طائلـة بطـالن لكـن يري احلـر للمحل التجـاري يف إطـار التس

عـن مـن التمسـك يف مواجهـة الغـري بتوقفـه حبرمـان املـؤجر إنماالعقد، ووأخـريا علـى مـن يرغـب . 302مع حتملـه تبعـات ذلـك احملل ذات استغالل

حــاالت التنــايف املتعارضــة مــع ممارســة فعليــه جتنــبيف ممارســة التجــارة .303التجارة

جر يف القــانون الفرنسـي هـو هــل وعمومـا، فمـا يهــم بشـأن التـا ؟ ويف هــذا عقـد االعتمـاد اإلجيـاري املسـتأجر الطـرف يف ميكـن أن يكـون

الشأن تدخل افقـه ليؤكـد علـى إمكانيـة أن يكـون التـاجر هـو املسـتأجر لألصــل املــؤجر وجهــة مهنيــة ضــمن عقــد االعتمــاد اإلجيــاري طاملــا أن

« Destination professionnelle »304 .

اينالفرع الث

احلريف

ــم إن ــر رق ــري وضــمن األم احملــدد للقواعــد 01-96املشــرع اجلزائــة واحلــرف ــام 305الــيت حتكــم الصــناعة التقليدي بتعريــف الصــناعة أوال ، ق

ــادة ــمن امل ــرف ض ــة واحل ــايل 05التقليدي ــه كالت ــ:" ...من ــل نش اط ـكــ ـــإنت ـــاج أو إب ـــداع أو حتوي ـــل أو ت ـــرميم ف يانة أو ـين أو ص

301 Cf. Thierry DUBAELE, Commerçant, op.cit., n°198.

302 Cf. Charley HANNOUN, Fernand DERRIDA et Emmanuel KORNPROBST, Location-gérance de fonds de commerce, Rép. Com. Dalloz, Mars 1997, n° 234 et 235.

303 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 171.

304 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.22.

، المحدد للقواعد التي تحكم الصناعة التقليدية 1996يناير 10المؤرخ في 01- 96األمر رقم ، أنظر 305 .03. ، ص03، عدد 1996يناير 14. ر. والحرف،ج

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

87

ــ ــ ح أو أداءـتصلي ـــخدم ـــة يطغ ـــى علي ـــه العم دوي ـل الي :ارسـومي

بصفة رئيسية ودائمة، -

ــي - ــل، أو معرض ــتقر، أو متنق ــكل مس ــاالت يف ش ــد جم ، يف أح :النشاطات اآلتية

الصناعة التقليدية، والصناعة التقليدية الفنية، ∗

الصناعة التقليدية احلرفية إلنتاج املواد، ∗

الصناعة التقليدية احلرفية للخدمات، ∗

:لكيفيات اآلتيةوحسب ا - إما فرديا، ∗

وإما ضمن تعاونية للصناعة التقليدية واحلرف، ∗

". وإما ضمن مقاولة للصناعة التقليدية واحلرف ∗

ــرف مث ــا ع ــريف الحق ــياحل ــخص الطبيع ــادة 306الش ــمن امل 10ض :حسب مفهوم هذا األمر متنح صفة:" من ذات األمر بقوله

ســجل الصــناعة كــل شــخص طبيعــي مســجل يف « Artisan»حــريف -التقليدية واحلرف، ميـارس نشـاطا تقليـديا كمـا هـو حمـدد يف املـادة

، يثبـت تـأهيال ويتـوىل بنفسـه ومباشـرة تنفيـذ من هـذا األمـر 05 نشاطه وتسيريه وحتمل مسؤوليته، العمل، وإدارة

ــه - ــم يف حرفت ــريف معل ــل « Maitre artisan en son métier»ح ، كالتقليديـة واحلـرف، يتمتـع مبهـارة حريف مسـجل يف سـجل الصـناعة

تقنية خاصة، وتأهيل عال يف حرفته، وثقافة مهنية،

306إن الحرفي هو ذلك :" .528.ص المرجع السابق، األعمال التجارية، فرحة زراوي صالح،، أنظر

وعلى ذلك، يجب أن تكون . مقاولة في أغلب األحيان صغيرة الحجمالشخص الذي يمارس مهنة يدوية في للحرفي المؤهالت المهنية المطلوبة للقيام بعمله اليدوي بغرض اإلنتاج أو التحويل أو الصيانة أو التصليح

...".أو أداء الخدمات

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

88

ــانع - ــين « Ouvrier artisan»ص ــل مه ــه تأهي ــري ل ــل أج ــل عام ك ...".مثبت

01-96مشـرعنا مـن خـالل األمـر رقـم بـأن يـرى بعـض الفقـه أعاله، قد أبـدى بعـض الليونـة بشـأن الشـخص الطبيعـي احلـريف والـذي

كمــا يتميــز احلــريف .307لــه امــتالك أداة العمــل وتــأجري تســيريهاأجــاز ــة ــؤهالت املهني ــك امل ــذي ميتل ــل ال ــك العام ــه ذل ــي بأن الشــخص الطبيع

.308ملمارسة مهنة يدويـة بصـفة مسـتقلة أي بتحمـل املخـاطر النامجـة عنـها ـ ـ ـأما احلـريف الشـخص املعن ـ ـوي فيأخـذ إمـا شـكل التعاوني ة ـة احلرفي

«La coopérative artisanale » وهـــي شـــركة أشـــخاص ذات طـــابع؛ وإمـا 309مدين و رأمسال غـري قـار ويتمتـع مجيـع أعضـائها بصـفة احلـريف

شكل مقاولـة الصـناعة التقليديـة واحلـرف والـيت بـدورها تشـمل نوعـان ــة ــركات التجاري ــكال الش ــد أش ــه ألح ــع يف تأسيس ــا خيض 310كالمه

أمـا .التجـاري مـن القـانون 02فقـرة 544املنصوص عليها ضـمن املـادة النوع األول فهـو مقاولـة الصـناعة التقليديـة والـيت هلـا أن متـارس أنشـطة الصناعة التقليديـة بتشـغيل عـدد غـري حمـدد مـن العمـال ويتـوىل إدارـا حــريف أو حــريف معلــم أ علــى األقــل تســعى ملشــاركة أو توظيــف حــريف

ـ .311آخر ليكلف بتسـيريها تقنيـا فيـة ة احلرأمـا النـوع الثـاين فهـو املقاولال إلنتاج املواد واخلـدمات والـيت علـى خـالف مقاولـة الصـناعة التقليديـة

عمـال أجـراء دائمـني مبـا فـيهم رئـيس 10يسمح هلا بتشـغيل أكثـر مـن

.525. ص ، المرجع السابق،فرحة زراوي صالح، األعمال التجارية، أنظر 307 .529و 528 .ص ، المرجع السابق،زراوي صالح، األعمال التجارية فرحة، أنظر 308، المحدد للقواعد التي تحكم 1996يناير 10، المؤرخ في 01-96األمر رقم من 13، المادة أنظر 309

.الصناعة التقليدية والحرف .أعاله 01 - 96األمر رقم من 21و 20، المادتين أنظر 310 .535 .ص ، المرجع السابق،ال التجاريةفرحة زراوي صالح، األعم، أنظر 311

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

89

كمـا ختضـع يف تسـيريها لـنفس شـروط مقاولـة . املقاولة وزوجـه وأصـوله .312الصناعة التقليدية

ـ ــه دون اسـ ــة مهنت ــه ممارس ــريف ال ميكن ــراءات إن احل تيفاء إجــريف ــل احل ــها يتحص ــيت مبوجب ــا، وال ــا قانون ــوص عليه ــجيل املنص التسالشخص الطبيعـي علـى البطاقـة املهنيـة أو مسـتخرج مـن سـجل الصـناعة

أمــا بالنســبة للقيــد يف . 313التقليديــة واحلــرف بالنســبة للشــخص املعنــوييـة وتعاونيـات الصـناعة التقليد خيضـع لـه احلرفيـون السجل التجـاري فـال

يف حـني ختضـع للقيـد يف السـجل التجـاري مقاولـة الصـناعة .314واحلرفــت ــواء كان ــة واحلــرف س ــة التقليدي ــة أو مقاول ــة للصــناعة التقليدي مقاول

مـن 214إىل 203املـواد مـن كـذلك فـإن . حرفية إلنتاج املـواد واخلـدمات ـ القانون التجاري ار قابلة للتطبيـق علـى األعمـال احلرفيـة الـيت متـارس يف إطاملسـتأجر املسـري للمحـل التجـاري خيضـع للقيـد كمـا أن 315التسيري احلـر

.316يف السجل التجاري كما املؤسسة احلرفية

وعمومــا فــإن احلــريف بوصــفه عونــا اقتصــاديا يف األســاس مبوجــبــم أحكــام ــانون رق ــى املمارســات 02-04الق ــة عل احملــدد للقواعــد املطبقكنـه أن يكـون طرفـا ضـمن عقـد االعتمـاد ، ميمل واملـتم املعـد ، التجارية

األمـر باالعتمـاد اإلجيـاري املتعلـق باملؤسسـات اإلجياري على سـواء تعلـق هلـا أو ضمن األنواع األخـرى مـن االعتمـاد اإلجيـاري الـيت يلجـأ . احلرفية

312

Loc.cit.

.567 .ص ، المرجع السابق،فرحة زراوي صالح، األعمال التجارية، أنظر 313 .أعاله ،01 - 96األمر رقم من 33، المادة أنظر 314 .581 .ص ، المرجع السابق،فرحة زراوي صالح، األعمال التجارية، أنظر 315 1997يناير 18المؤرخ في 41-97من المرسوم التنفيذي رقم 04من المادة 05و 04أنظر، رقم 316

من المرسوم التنفيذي 02لة بموجب المادة، والمعدمل والمتمالمعدالمتعلق بشروط القيد في السجل التجاري 18المؤرخ في 41-97يعدل ويتمم المرسوم التنفيذي رقم 2003ديسمبر 01المؤرخ في 453 -03رقم ، عدد 2003ديسمبر 07. ر. ج ،مل والمتمالمعدتعلق بشروط القيد في السجل التجاري الم 1997يناير .14. ، ص75

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

90

احلريف الشخص املعنـوي بوصـفه تـاجرا، كمـا هـو احلـال بالنسـبة ملقاولـة . ف بنوعيهاالصناعة التقليدية واحلر

ــي ــرع الفرنس ــبة للمش ــا بالنس ــريف أم ــنيف احل ــد مت تص فلق« L’artisan » وحــريف الفــن« L’artisan d’art » مـحريف املعلـــوالــ

« Le maitre artisan » املشــترطة فــيهم املهنيــة حســب املــؤهالتأما بعض الفقـه فـريى تعريـف احلـريف علـى أنـه عامـل مسـتقل ،317قانونا

لكـن ولكـون .ضـمن مؤسسـة ذات حجـم صـغري 318يـدويا ميارس عمـال فــإن ،يبقـى مـتغريا حســب املمارسـة والنصـوص القانونيـة هـذا التعريـف

ــبعض ــوب 319ال ــرى بوج ــي ي ــف عمل ــريف إذ أن تعري ــه احل ــم عمل ورغيف .هـو بنفسـه يبيـع مـا أنتجـه خيتلـف عـن العامـل كونـه فهو اليدوي

ــن الصــناعي ــز ع ــ أوحــني يتمي ــه يق ــاجر بأن وم شخصــيا بالصــنع أو التأمـا التســجيل يف ســجل . لكنــه ال يضـارب علــى عمـل الغــري ،التصـليح مينـع مـن القيـد يف السـجل التجـاري مـىت ال لكنـه 320فهو إجبارياحلرف

احملــل احلــريف اســتغاللفيمــا خيضــع . 321تــوفرت يف املعــين صــفة التــاجر« Fonds artisanal » ــن ــة م ــة احلرفي ــجل احلــ املؤسس ــدة بس إىل رف املقي

ــة باإلجيــ ــام املتعلق ـــاألحك ــت ة ـارات التجاري ــواء قام ــس ال ـبأعمميـس احملـل التجـاري كمـا املؤسسـة التسـيري احلـر وأن ،322أم الة ـجتاري . 323احلرفية

317

Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 162. 318 Cf. Henri MOURIER, Artisans, Rép. Com. Dalloz, 1972 n° 123.

319 Cf. Michel de JUGLART et Benjamin IPPOLITO, Cours de Droit Commercial, Montchrestien, 8ème édition, 1984, p. 171.

320 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 161.

321 Cf. Henri MOURIER, Artisans, Rép. Com. Dalloz, 1972 n° 41.

322 Cf. Marie-Pierre DUMONT, Beaux commerciaux, Rép. Com. Dalloz, janvier 2003, n° 24.

323Cf. Charley HANNOUN, Fernand DERRIDA et Emmanuel KORNPROBST, op.cit., n° 96.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

91

صــفة إن فــ 324وحســب مــا يؤكــده جانــب مــن الفقــهوعمومــا، عقـد االعتمـاد اإلجيـاري املنصـوص يف احلريف تتطابق مـع وصـف املسـتأجر

.النقدي و املايله ضمن القانون علي

الفرع الثالث

املنتج

ــتج إن ــو « Le producteur» املن ــل ه ــة ك ــوم بعملي ــن يق ماملتعلـق حبمايـة املسـتهلك 03-09 رقـم مفهـوم القـانون حسـب و .اإلنتاج

،العمليـات الـيت تتمثـل يف تربيـة املواشـي « :اإلنتـاج هـو فإنوقمع الغش، ــول ــع احملص ــ،اجلين ،مج ــريالص ــذبح ،يد البح ــ،ال ــنيعاملعاجل ، ة، التص

توضـيب املنتـوج، مبـا يف ذلـك ختزينـه أثنـاء مرحلـة التركيـب و ، التحويل .325 » تصنيعه وهذا قبل تسويقه األول

يكون املنتج كـل مـن يقـوم بعمليـة أو أكثـر مـن عمليـات ،عليه و 02-04 مبوجـب تعديلـه للقـانون رقـم وسـع مشـرعنا كمـا ،اإلنتاج أعاله

احملدد للقواعـد املطبقـة علـى املمارسـات التجاريـة، مـن نطـاق عمليـات ــا ــون االقتص ــها الع ــيت ميارس ــدمات ال ــع واخل ــاج والتوزي ــا اإلنت دي ومهم

النشــاطات تشــمل نشــاطات اإلنتــاج فأصــبحت ،كانــت طبيعتــه القانونيــةالسـلع فتشـمل إعـادة بيـع نشـاطات التوزيـع أمـا .وتربية املواشي الفالحية

هلــا مــن املســتوردين و الــوكالء ووســطاء بيــع املواشــي وبــائعو علــى حاــافة إىل ــة، إض ــوم باجلمل ــدمات واللح ــاطات اخل ــةنش ــناعة التقليدي الص

. 326والصيد البحري 324 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.22.

ق بحماية ، المتعل2009فبراير 25المؤرخ في 03-09من القانون رقم 09فقرة 03أنظر المادة 325 .14، ص 15، عدد 2009مارس 08. ر.المستهلك وقمع الغش، ج

للقانون رقم مل والمتمالمعد، 2010أوت 15المؤرخ في 06-10من القانون رقم 02المادة ، أنظر 326 18. ر.ج ،، والذي يحدد القواعد المطبقة على الممارسات التجارية2004يونيو 23المؤرخ في 04-02 .12، ص 46 ، عدد2010 أوت

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

92

املتعلـق حبمايـة املسـتهلك وقمـع 03-09القـانون رقـم كل مـن إنــم الغــش ــانون رق ــى املمارســات 02-04والق ــة عل احملــدد للقواعــد املطبقــةالتجا ــد ،ري ــتماملع ــاطات ل وامل ــمل النش ــاج تش ــة اإلنت ــال عملي م، جع

توضـيب ب كـل مـا يتعلـق الصـيد البحـري، و والفالحية وتربيـة املواشـي، قبـل الناجتـة عـن هـاذين النشـاطني املنتجـات ...وتصنيع وحتويل وتركيـب

.تسويقها األول

النشاطات الفالحية وتربية املواشياملنتج يف جمال ـ .أوال

النشــاطات الفالحيــة تكتســي مــن حيــث املبــدأ الطــابع املــدين إن 63-96ولقــد عرفهــا املرســوم رقــم ،327فهــي ليســت ذات طــابع جتــاري

ــالفالح و ــراف ب ــروط االعت ــدد لش ــة واحمل ــاطات الفالحي ــرف للنش املعيعتـرب ذا طـابع فالحـي، :" 02كيفياته، وذلك عرب عـدة مـواد منـها، املـادة

نشـاط يـرتبط بسـري دورة منـو منتـوج نبـايت يف مفهوم هذا املرسـوم، كـل ".أو حيواين وتكاثره

يعتـرب ذا طـابع فالحـي، يف مفهـوم :" فتـنص علـى أنـه 03أما املادة هذا املرسوم، كل نشـاط يسـتند إىل االسـتغالل أو هـو امتـداد لـه السـيما ــيبها، ــويقها و توض ــها وتس ــة، وحتويل ــة أو احليواني ــات النباتي ــزن املتوج خ

04املـادة يف حـني جتعـل ".تتولـد هـذه املنتجـات مـن االسـتغالل عندما أعـاله 04و 03من نفـس املرسـوم النشـاطات الفالحيـة املعرفـة يف املـادتني

ــت ــواء كان ــة س ــها الفالحي ــتفظ بطبيعت ــا حت ــة أم ال، ومهم ــة بالترب مرتبطــها االقتصــادية ــة أو كانــت أمهيت وســواء كانــت الطــرق املســتعملة تقليدي

. ة أو طبيعيةاصطناعي

يعرف النشاطات ،1996يناير 27المؤرخ في 63 – 96من المرسوم التنفيذي رقم 06أنظر، المادة 327

أنظر .13، ص 07، عدد 1996يناير 28. ر.ج الفالحية ويحدد شروط االعتراف بصفة الفالح و كيفياته،المتضمن التوجيه ،2008شت غ 03المؤرخ في 16 – 08القانون رقم من 45في هذا الشأن أيضا المادة

.11، ص 46، عدد 2008غشت 10. ر.، جالفالحي

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

93

تعتـرب كـذلك :"مـن هـذا املرسـوم كالتـايل 05حني تنص املـادة يفذات طابع فالحـي، النشـاطات املنجـزة داخـل مؤسسـات الصـيد البحـري

13-94مـن املرسـوم التشـريعي رقـم 17كما هو منصـوص عليـه يف املـادة ...328 ."

ــم ــذي رق ــوم التنفي ــرف املرس ــريا ع ــالح 63-96وأخ ــاله الف أعيعتـرب فالحـا يف :" منه واليت مـن ضـمن مـا جـاء فيهـا 07املادة ضمن نص

مفهوم هذا املرسوم كـل شـخص طبيعـي ميـارس نشـاطات فالحيـة، بصـفة :مستمرة وعادية، كما هي معرفة أعاله وتتوفر فيه الشروط اآلتية

ــية - ــريب املاش ــك أراض أو م ــون مال ــت أن يك ــه وحت ــوىل بنفس يت .مراقبتها ومتابعتهامسؤوليته إدارة مهام التسيري و

غري أنه ميكـن املالـك أن يفـوض أمـر التسـيري للغـري الـذي يكـون .حينئذ وكيال مسريا موضوعا حتت سلطة املالك ومسؤوليته

أن يكون حائز عقـد إجيـار أو انتفـاع مربمـا مـع املالـك وأن يكـون - ".أو االنتفاع مصرحا بكونه نقدا أو عينا اإلجيار

النشـاطات الفالحيـة هـي الـيت حتـدد أنيتـبني ،من خالل ما سـبق صفة الفالح القـائم عليهـا وأنـه مت حتديـد النشـاطات الفالحيـة علـى أـا ــات ــذا عملي ــاثره، وك ــواين وتك ــايت أو حي ــو نب ــري دورة من ــة بس مرتبط

فكانــت بــذلك النشــاطات . االســتغالل والتحويــل والتســويق املتعلقــة ــاــة ال تتعلــق فقــط ــة بــل تتعــداها إىل بالزراعــة الــيتالفالحي ــرتبط بالترب ت

.نشاطات تربية املواشي بل وتربية املائيات ضمن قطاع الصيد البحري

تعد مؤسسات للصيد البحري كل المنشآت المقامة على األمالك الوطنية المزودة :" 17أنظر، نص المادة 328

ي بماء البحر أو الماء العذب أو األجاج قصد التقاف وتربية وزراعة الحيوانات والنباتات البحرية أو التالمحدد ،1994ماي 28المؤرخ في 13 – 94، من المرسوم التشريعي رقم "تعيش في المياه العذبة

.07، ص 40، عدد 1994يناير 28. ر.ج للقواعد العامة المتعلقة بالصيد البحري،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

94

ــارس نشــاطه بشــكل مســتمر و ــه أن مي ــب في ــالح فيتطل ــا الف أممـع إمكانيـة توكيلـه اعتيادي مما يستبعد معـه النشـاط العرضـي أو املتقطـع خيضـع الفـالح كمـا .من يقوم بالنشـاط لكـن حلسـابه وحتـت مسـؤوليته

للتســجيل ضــمن دفتــر الفالحــة الــذي يعتــرف لصــاحبها بصــفة الفــالح .329ضمن صنف النشاط والقطاع الذي ينتمي إليه

ــن، ــا لك ــم الحق ــانون رق ــي 16–08الق ــه الفالح ــق بالتوجي ،املتعلــا آخــر ــدم تعريف ــادة ق ــنص امل ــة إذ ت ــى 45للنشــاطات الفالحي ــه عل من

مفهـوم هـذا القـانون، كـل النشـاطات تعترب ذات طبيعـة فالحيـة يف :"التايلــايت أو ــابع نب ــة ذات ط ــتغالل دورة بيولوجي ــالتحكم وباس ــق ب ــيت تتعل الحيــواين، الــيت تشــكل مرحلــة أو عــدة مراحــل ضــرورية لســريورة هــذه الدورة، وكذا األنشـطة الـيت جتـري علـى امتـداد عمـل اإلنتـاج والسـيما

ضــيبها وحتويلــها وتســويقها، منــها ختــزين املــواد النباتيــة أو احليوانيــة و تو 330 ". ...عندما تكون هذه املواد متأتية حصرا من املستثمرة

يعتـرب :"عرفـت املسـتثمر الفالحـي بقوهلـا منـه 47املـادة أن يف حني يف مفهوم هذا القـانون مسـتثمرا فالحيـا، كـل شـخص طبيعـي أو معنـوي

ـ 45ميارس نشاطا فالحيا كمـا هـو حمـدد يف أحكـام املـادة اله، ويشـارك أعيف تسيري املستثمرة، ويسـتفيد مـن أرباحهـا، ويتحمـل اخلسـائر الـيت تترتـب

...".عن ذلك

مـن ذات القـانون 46أمـا املسـتثمرة الفالحيـة فقـد عرفتـها املـادة املستثمرة الفالحيـة وحـدة إنتاجيـة تتشـكل مـن األمـالك املنقولـة :" كالتايل

والـدواجن واحلقـول والبسـاتني وغري املنقولة ومـن جممـوع قطعـان املواشـي ... "واالستثمارات املنجزة

329 .أعاله 63 – 96من المرسوم التنفيذي رقم 10و 09أنظر، المادتين 10. ر.، جالمتضمن التوجيه الفالحي ،2008غشت 03لمؤرخ فيا 16 – 08القانون رقم أنظر، 330 .11، ص 46، عدد 2008غشت

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

95

ــم ــانون رق ــوص الق ــيالحظ، خبص ــه 16 – 08ف ــق بالتوجي املتعلالفالحـي والـذي يسـتوي الفالحي أنه اسـتبدل مصـطلح الفـالح باملسـتثمر

، وأنـه وسـع مـن نشـاط املنـتج ضـمن أن يكون شخصا طبيعيـا أو معنويـا ــة امل ــة وتربي ــة التخــزين األنشــطة الفالحي ــات املتعلق واشــي ليشــمل العملي

ــويق ــل والتس ــة . والتوضــيب والتحوي ــا مت إدراج تربي ــدكم واجن ضــمن الـ مـن الناحيـة النشاطات الفالحية، أما ـ مت تقـد لف ةاجلبائي ع نطـاق تربيـة يوس

.331بوصفها نشاطات فالحية احليوانات اليت ختضع للضريبة

ــي الشــخص ال ــتثمر الفالح ــإن املس ــا، ف ــوي وعموم ــي أو املعن طبيعاحملـدد للقواعـد املطبقـة 02-04رقـم القـانون عونا اقتصـاديا مبوجـب يعترب

كمـا ميكنـه أن يكـون طرفـا .مل واملـتم املعـد ،على املمارسـات التجاريـة مـن القـانون 85ضمن عقد االعتماد اإلجيـاري وذلـك بصـريح نـص املـادة

ــم ــيت 16 – 08رق ــه الفالحــي وال ــق بالتوجي ــنص املتعل ــل :"ت يتشــكل متويــأيت ــا ي ــوص مم ــى اخلص ــة عل ــل : الفالح ــة، التموي ــايل للدول ــدعم امل ال

االعتمـاد فـإن ،فكمـا سـبق التأكيـد عليـه ". التعاضدي، القـرض البنكـي اإلجياري يعتـرب قرضـا وهـو يـدخل بـذلك ضـمن األدوات املاليـة لتمويـل

حيــة بــل أكثــر مــن ذلــك فــالتجهيزات الفالعمليــات اإلنتــاج الفالحــي، املقتناة يف إطار القـرض اإلجيـاري ختضـع لإلعفـاء مـن الرسـم علـى القيمـة

.332املضافة

331 Cf. La Lettre de la D.G.I, L’agriculture et la fiscalité, Bulletin d’information de la Direction Générale des Impôts, n° 35 octobre 2008, p. 03. : «Au sens de l’article 35 du code des impôts directs et taxes assimilées, les revenus agricoles sont ceux réalisés dans les activités agricoles et d’élevage… Est considérée comme activité agricole : toute exploitation de biens ruraux procurant des revenus, tout profit résultant, pour l’exploitant, de la vente ou de consommation des produits de l’agriculture, y compris les revenus provenant de la production forestière ; toute exploitation de champignonnières en galeries souterraines. Sont également considérées comme activité d’élevage : les activités apicoles (élevage d’abeilles); les activités ostréicoles (élevage des huîtres); les activités mytilicoles (élevage des moules); les activités conchylicoles (élevage de coquillages); les activités cuniculicoles (élevage des lapins); les activités avicoles (élevage d’oiseaux de toutes espèces et de la volaille) ». 332 Cf. La Lettre de la D.G.I, L’agriculture et la fiscalité, op.cit., p. 05.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

96

ــا ينفــي الطــابع التجــاري عــن فهــو أيضــا املشــرع الفرنســيأم 334يؤكـد علـى الطـابع املـدين للنشـاط الفالحـي ممـا 333األنشطة الفالحية

ي األنشـطة الفالحيـة تأخـذ الطـابع التجـار بعـض الفقـه يـرى أن غري أنالسيما يف جمـال تربيـة احليوانـات الـذي يـتم تسـمينها بـأعالف مت شـرائها

ناعية ـة الصــــار التربيــــتثمرة يف إطــــارج املســــن خــــمـــ«L’élevage industriel» 335.

أما عن مـدى صـالحية املنـتج يف احملـال الفالحـي ليكـون طرفـا يف ــدو إن ــي، فيب ــانون الفرنس ــمن الق ــاري ض ــاد اإلجي ــد االعتم ــر عق ط ش

استعمال األصل املؤجر مـن طـرف املسـتعمل املهـين يكفـي لإلجابـة بـنعم، املهنـيني املسـتعملني لكون هذا النـوع مـن املسـتعملني يعـدون مـن ضـمن

« Les utilisateur professionnels »336.

وتربية املائيات املنتج يف جمال الصيد البحريـ .ثانيا

القــانون رقــم حاليــا ينظمــه إن جمــال الصــيد البحــري يف اجلزائــروالــذي ألغــى الــنص 337املتعلــق بالصــيد البحــري وتربيــة املائيــات 01-11

ــابق أي ــم الس ــريعي رق ــوم التش ــة 13 -94املرس ــد العام ــدد للقواع احملــري ــيد البح ــة بالص ــ .338املتعلق ــم هلكن ــانون رق ــل أي الق 11-01باملقاب

333 V. Art. L721-6 du C. fr. com. : « Ne sont pas de la compétence des tribunaux de commerce les actions intentées contre un propriétaire, cultivateur ou vigneron, pour vente de denrées provenant de son cru, ni les actions intentées contre un commerçant, pour paiement de denrées et marchandises achetées pour son usage particulier. Néanmoins, les billets souscrits par un commerçant sont censés faits pour son commerce» . 334 Cf. Jacques PRÉVAULT, Agriculture, Rép. Com. Dalloz, juillet 1995. n°04 et 09.

335 Cf. Michel de JUGLART et Benjamin IPPOLITO, op.cit., p. 112.

336 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.53.

، المتعلق بالصيد البحري وتربية المائيات ،2001يوليو 03المؤرخ في 11 – 01قم ر أنظر، القانون 337 .03، ص 36، عدد 2001يوليو 08. ر.ج

المحدد للقواعد العامة المتعلقة ،1994مايو 28المؤرخ في 13 – 94رقم أنظر، المرسوم التشريعي 338 .05، ص 40، عدد 1994يونيو 22. ر.، جبالصيد البحري

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

97

رقـم ياملرسـوم التشـريع مـن 06املـادة أبقـى علـى 104ومبوجب املـادة ــة بو 94-13 ــد املتعلق ــري تحدي ــيد البح ــة للص ــة احملفوظ ــاحة املنطق مس

.الواقعة ما وراء املياه اإلقليمية واملتامخة هلا

ــم ــانون رق ــا أن الق ــة 11-01كم ــري وتربي ــيد البح ــق بالص املتعل: املـوارد البيولوجيـة :"...منـها 339املائيات جـاء مبجموعـة مـن التعريفـات

ــريات والر ــاك والقش ــذيات األمس ــفنجيات والقنف ــات واإلس ــان خوي واملرجوالنباتات وكل جسـم عضـوي آخـر يشـكل املـاء وسـط حياتـه الـدائم أو

كــل نشــاط يرمــي علــى قــنص أو مجــع أو اســتخراج : الصــيد...الغالــبتربيـة ... موارد بيولوجيـة، يشـكل املـاء وسـط حياـا الـدائم أو الغالـب

ــات ــة : املائي ــة أو زراع ــي إىل تربي ــل يرم ــل عم ــةك ــوارد بيولوجي . ..مكـل منشـأة يكـون اهلـدف : مؤسسة اسـتغالل املـوارد البيولوجيـة البحريـة

. ..منها ممارسـة نشـاطات الصـيد والـيت تـؤدي إىل شـغل أمـالك عموميـة ــة والــزرع كــل منشــاة مقامــة علــى األمــالك العامــة أو : مؤسســة التربي

"....اخلاصة واليت يكون اهلدف منها تربية موارد بيولوجية وزرعها

ــاله، أن ــات أع ــة التعريف ــى جمموع ــظ عل ــرف يالح ــرعنا ع مشاملوارد البيولوجية وحـدد أنواعهـا وخصائصـها بالنسـبة لكـون املـاء وسـط ــوارد ــه امل ــتغالل هات ــريقتني الس ــدد ط ــب، وح ــدائم أم الغال ــا ال حيا

والـذي قـد يـتم مـن طـرف مؤسسـة البحـري البيولوجية وذلك إما بالصيدمـن الـيت قـد تـتم بيولوجيـة البحريـة؛ أو بتربيـة املائيـات استغالل املوارد ال

. مؤسسة التربية والزرع

، السـيما أعـاله 11-01مـن خـالل نفـس القـانون رقـم يظهركما الــذي قــد ميارســه مهنيــو الصــيد نشــاط الصــيد أن املــادة الثانيــة منــه

قـد يكتسـي الطـابع التجـاري إذا كـان أشخاصا طبيعية كـانوا أم معنويـة ،

339 .المتعلق بالصيد البحري وتربية المائيات، أعاله 11 – 01رقم من القانون 02المادة أنظر،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

98

ـ مــن دف مــن وراءه حتقيــق ربــح، كمــا يعــد حرفيــا مــىت مت بــالقرباهلالســواحل بطــرق تقليديــة، كمــا قــد يكــون ألغــراض علميــة أو ترفيهيــة

.للرياضة أو التسلية

مـا قيـل بشـأن املنـتج يف جمـال النشـاط الفالحـي وتربيـة كما أناملواشــي يصــلح بشــأن املنــتج يف جمــال الصــيد البحــري وتربيــة املائيــات

ليأخـذ وصـف املسـتأجر ضـمن عقـد مبـدئيا ك بشأن كونـه يصـلح وذلفهو مـن جهـة عـون اقتصـادي يف مفهـوم القـانون رقـم االعتماد اإلجياري،

مل واملـتم املعـد ،احملدد للقواعـد املطبقـة علـى املمارسـات التجاريـة 04-02نشـاط الصـيد البحـري يكتسـي الطـابع الفالحـي ؛ كمـا أن السالف الذكرـ املعـرف للنشـاطات الفالحيـة 63-96مـن املرسـوم رقـم 05ادة مبوجب امل

.واحملدد لشروط االعتراف بالفالح و كيفياته

فـريى جانـب مـن الفقـه بـأن الصـيد ،سبة للتشريع الفرنسـي ا بالنأم؛ أمـا طابعـه التجـاري الذي يتم يف البحـر خيضـع لقواعـد املالحـة البحريـة

ـ ؛حدده الظروف اليت مـورس يف ظلـها فت ـار وكـذا تربيـة اأمالصـيد يف األممارســة نشــاط ويــرى الــبعض اآلخــر أن .340املائيــات فلــها طــابع مــدين

عمـال البحري بشكل معتاد علـى مـنت سـفينة لتسـويق املنتـوج تعـد الصيد .341جتاريا

ــني أن ــة يف ح ــري وتربي ــيد البح ــاط الص ــائم بنش ــالحية الق صاإلجيـاري فتحـدده الطبيعـة املائيات ليكون املسـتأجر ضـمن عقـد االعتمـاد

ــل ــين لألص ــتعمل مه ــفه مس ــانوين بوص ــخص الق ــذا الش ــة هل القانوني .342املؤجر

340

Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 142.

341 Cf. Annie CUDENNEC, Pèche maritime, Rép. Com. Dalloz, mars 1998. n°19.

342 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.53.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

99

اال املوسع لنشاط املنتجـ .ثالثا

املنتج أنه ال يقتصر فقط على النشاطات الفالحية نشاط ما يالحظ خبصوص إنالقانون ذلك أن. ما ىل كل العمليات املتعلقةميتد إبل الصيد البحري وتربية املواشي أو

العمليـات أيضا جعل اإلنتاج يشمل املتعلق حبماية املستهلك وقمع الغش 03-09رقم «L’abattage»الـذبح و « La cueillette»اجلينو« La récolte» احملصولمجع :ةـالتالي « La transformation»التحويلو« La fabrication»التصنيعو« Le traitement»املعاجلةو

، « Le conditionnement d’un produit»و توضيب املنتوج «Le montage»التركيبو 343. مبا يف ذلك ختزينه أثناء مرحلة تصنيعه وهذا قبل تسويقه األول

ــأ ــة ب ــدر املالحظ ــك أيضــا، جت ــاج تل ــات اإلنت ال تكتســي ن عمليــدئيا الطــابع التجــاري و ــايت أو مب تشــمل أساســا منتجــات ذات أصــل نب

ممـا يـثري التسـاؤل خبصـوص عمليـات . موجهة لالسـتهالك البشـري حيواين . اخلالصة منهارى السيما تلك الصناعية األخاإلنتاج

اإلنتــاجوالت اقــم بــالرجوع للقواعــد العامــة يظهــر بــأنو ،لكــنعمـال مـن القـانون التجـاري بإدراجهـا ضـمن األ 02اليت تكفلـت املـادة و

ــوعها، ــب موض ــة حبس ــاالتجاري ــمن جم ــدخل ض ــون ت ــاص الع ل اختصمـثال يـرى جانـب مـن الفقـه يف هـذا اـال بـأن و. االقتصادي التـاجر

، تنـــدرج ضـــمن « entreprise de manufacture»مقـــاوالت املصـــانع .344ذات الطابع التجاريواليت تتميز بكوا مقاوالت التحويل

ــه يــرىيف التشــريع الفرنســي أمــا ــه بأن ــة بعــض الفق مــن الناحيتـداول كوـا تقـوم فقـط علـى تجارة تتميـز عـن الصـناعة ب الاالقتصادية ف

ــاج ــيس اإلنت ــروة ول ــع الث ــا. 345وتوزي ــاج أم ــات اإلنت ــا فمؤسس قانون

، المتعلق بحماية 2009فبراير 25المؤرخ في 03-09من القانون رقم 09فقرة 03المادة ، أنظر 343 .14، ص 15، عدد 2009مارس 08. ر.المستهلك وقمع الغش، ج

.119 .ص ، المرجع السابق،فرحة زراوي صالح، األعمال التجارية، أنظر 344345 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 01.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

100

ــاري ــابع التج ــي الط ــناعة تكتس ــا .346والص ــاط أنكم ــن النش ــل م ك 347.غلب النشاطات االقتصاديةيشكالن أالصناعي النشاط التجاري و

رابعالفرع ال

مقدم اخلدمات

ــط إن ــدمات األنش ــدمي اخل ــة بتق ــها ة املتعلق ــرها، لكن ــعب حص يصــؤدي ــه م ــع في ــة وخيض ــة جتاري ــوع األول ذو طبيع ــمان، الن ــدئيا قس مب

والـذي يشـمل نشـاطات النقـل، 348اخلدمات للقيـد يف السـجل التجـاري ــع ــة، بي ــل النوعي ــابر حتلي ــفار، خم ــياحة واألس ــة والس ــات، الفندق التأمين

لعـب، ايضـا تقـدمي اخلـدمات علـى قاعـات ال املشروبات، تعلـيم السـياقة، . 349...سبيل الوسـاطة كالوكيـل املعتمـد لـدى اجلمـارك ووسـيط التـأمني

أمـا النــوع الثــاين مــن مقــدمي اخلــدمات فيشــمل املهــن غــري التجاريــة، 350...كاملهن احلرة من أطباء وحمامني ومهندسني معماريني

ــا أن ــ كمـ ــدم اخلـ « Le prestataire de services»دمات مقـ

بـالرجوع للقـانون ويقـوم بتقـدمي خدمـة، فهـو و كما تدل عليـه تسـميته منـه 03السـيما املـادة املتعلق حبمايـة املسـتهلك وقمـع الغـش 03-09رقم

كـل : السـلعة : "...واليت جاءت بتعـاريف لعـدد مـن املصـطلحات ومنـها و كـل سـلعة أ :املنتـوج ...شيء مـادي قابـل للتنـازل عنـه مبقابـل أو جمانـا

هـي :اخلدمـة ... يكـون موضـوع تنـازل مبقابـل او جمانـا خدمة ميكـن أن كل عمل مقدم، غري تسليم السـلعة، حـىت ولـو كـان هـذا التسـليم تابعـا أو

346

Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 121.

347 Cf. Michel GUIBAL, Commerce et industrie, Rép. Com. Dalloz, février 2003. n°04.

المتعلق بشروط القيد ،1997يناير 18المؤرخ في 41-97من المرسوم التنفيذي رقم 04أنظر، المادة 348 .مل والمتمالمعدفي السجل التجاري

.يليها ما و 244 .ص ، المرجع السابق،فرحة زراوي صالح، األعمال التجارية، أنظر 349350 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 145.

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

101

اخلدمـة هـذه التعـاريف أن خـالل ويظهـر مـن ...". مدعما للخدمة املقدمـة ـ سـواء أنـه والسـلعة ك متاما تعتـرب هـي ف مبقابـل أو جمانـا ا همت التنـازل عن

وذلــك .ماديــةذات طبيعــة تعتــرب الســلعة غــري أن « Un produit » امنتوجــ غـري تسـليم السـلعة مـن كـل عمـل مقـدم على خالف اخلدمة واليت تشمل

مـن هـذه و. ولو كـان هـذا التسـليم تابعـا أو مـدعما للخدمـة املقدمـة هـو كـل مـن يقـدم عمـال ماعـدا مقـدم اخلدمـة التعريفات يستخلص بأن

. 351تسليم السلعة

ــا ــاوعموم ــدد ومهم ــة تتع ــة الطبيع ــادي القانوني ــون االقتص للعمينـع عليـه أن يكـون ضمن عقـد االعتمـاد اإلجيـاري، فإنـه املستأجربوصفه ــلطة -مســريا ــه س ــل أو شــخص ل ــس إدارة، ممث أي مؤســس، عضــو جملأو أو مســامها، أو زوجــا أو قريبــا مــن الدرجــة األوىل ألحــدمها ،-التوقيــع ويسـري .352قرضـا مـن البنـك أو املؤسسـة املاليـة حـىت يمـنح لكليهما،

ــى ــرط عل ــذا الش ــاري ه ــاد اإلجي ــااالعتم ــفه قرض ــص بوص ــريح ن بص .353القانون

ــا بالنســبة للتشــريع الفرنســي فمقــدم اخلــدمات طاملــا يشــكل ،أممستعمل مهين لألصل املؤجر فهـو أهـل مـن حيـث املبـدأ ليكـون املسـتأجر

ال اللجــوء لالعتمــاد اإلجيــاري نأ ذلــك .قــد االعتمــاد اإلجيــاريضــمن عبغـض مسـتعمل األصـل املـؤجر شـخص مهـين أن طاملـا قييـد تي أل خيضع

الشـخص املهـين يسـتعمل ف .النظر عـن كونـه شـخص طبيعـي أو معنـوي ـ ،املهنيـة األصول ذات الطبيعـة ال طبيعـة األصـل املسـتأجر تلكـن إذا كان

بشـكل حصـري، فـإن املعيـار الوحيـد الـذي حيـتكم ينتقبل االستعمال امله

.03-09م من القانون رق 17و 16، 10 اتفقرال 03المادة ، أنظر 351المتعلق بالنقد والقرض، ،2003أوت 26المؤرخ في 11-03، من األمر رقم 104المادة ، أنظر 352المعدمل والمتم.

.المتعلق باالعتماد اإليجاري، السالف الذكر 09- 96من األمر رقم 02المادة ، أنظر 353

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

102

ــة هــو ختصــيص األصــل املســتأجر الســيما اســتعماله إليــه يف هــذه احلاليشــترط صــفة املشــرع الفرنســي مل كمــا أن 354 .الفعلــي لغايــات مهنيــة

مهنــة اصــاحب ،ا، حرفيــافــال يهــم أن يكــون تــاجر املســتأجرالتــاجر يف مـن طـرف املسـتأجر لألصـل املـؤجر االسـتعمال املهـين ، املهم هو ...حرة

.355بغرض تلبية احلاجات املهنية لنشاطه االعتيادي

ــ ــاين، ا اأم ــرع اللبن ــم يفملش ــم ل ــانون رق ــالل الق ــن خ ــرض م تعــتأجر 160/99 ــف املس ــة إىل تعري ــروط معين ــه بش ــتح .، ومل خيص ــا يف ممكامـل يتمتـع ب كـل شـخص طبيعـي أو معنـوي أمـام يف هذا اـال الباب .356القانونيةأهليته

ــدوره ــرع ا وب ــرياملش ــة يف تمل ي ملص ــروط خاص ــب أي ش طل، املتعلـق 1995لعـام 95نـص القـانون رقـم ما يظهـر مـن حسب املستأجر

الصــادرة بقــرار 95/1995بالتــأجري التمــويلي، والالئحــة التنفيذيــة للقــانون مت ، حــني 846/1995والتجــارة اخلارجيــة حتـت رقــم االقتصـاد عـن وزيــر

إىل عقــد تــأجري اســتنادامــن حيــوز مــاال كــل أنــهبأجر ـستــامل حتديــد .357متويلي

ــا، ــر أنعموم ــين يظه ــتعمل امله ــرط املس ــؤثرش ــانون م يف القاجلزائري والفرنسي وذلك علـى عكـس مـا هـو عليـه األمـر يف التشـريعني املصــري واللبنــاين، وهــو مــا قــد يفقــد عقــد االعتمــاد اإلجيــاري ميزتــه

ــيت نشــا ــل للمشــاريع االســتثمارية األساســية ال ــها بوصــفه أداة متوي ألجل .لألشخاص املهنية طبيعية كانت أو معنوية

354

Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p.07.

355 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.53.

.96 .ص، المرجع السابقناذر عبد الشافي، ، أنظر 356 .172 .ص ،المرجع السابقإلياس ناصيف، ، أنظر 357

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

103

هـل يكفـي فقـط تـوفر صـفة املسـتأجر مـأخوذة يف إحـدى ،لكنربعـة املـذكورة، أي التــاجر واحلـريف و املنـتج ومقـدم اخلــدمات الصـور األ

ــرعنا بــ - ــا مش ــرق فيه ــيت مل يف ــخص وال ــوي والش ــخص املعن ني الشــيالط ــول أن-بيع ــد ، للق ــام عق ــوفر لقي ــتأجر مت ــر املس ــادعنص االعتم

اإلجياري؟

املطلب الثاين

املهين لألصل مالشرط االستع

بوصـفه التطـرق لشـرط املتعامـل أو العـون االقتصـادي، لقد سـبق ــل تعريــف العــون مت كمــا، 358يف عقــد االعتمــاد اإلجيــاري املســتأجر ميث

ـ ": االقتصادي بأنـه اجر أو حـريف أو مقـدم خـدمات أيـا كـل منـتج أو تكانت صفته القانونيـة، ميـارس نشـاطه يف اإلطـار املهـين العـادي، أو بقصـد

. 359" حتقيق الغاية اليت تأسس من أجلها

ــن، ــى يف لك ــار يتجل ــذا اإلط ــه يف ه ــرح نفس ــذي يط ــؤال ال السـ اكان تـوفر صـفة العـون االقتصـادي يعـد سـبب ما إذامعرفة للقـول اكافيــوف ــاري بت ــاد اإلجي ــد االعتم ــمن عق ــتأجر ض ــة يف املس ــفة القانوني ؟ر الص

ـ مـن القـانون فقـرة أوىل 03ملـادة افـإن ،لإلجابة عن هـذا السـؤال م ـرقــد 04-02 ــدد للقواع ــة احمل ــات التجاري ــى املمارس ــة عل ــد ،املطبق ل املعال يكفـي أن فإنـه .شـرطني جـامعني مـن حيـث تطبيقهمـا م، حتمـل واملتم

ــفة ــوفر ص ــاجرتت ــدماتأو ا الت ــدم اخل ــتج أو مق ــريف أو املن ــون حل يف العمبمارسـته تـرتبط صـفته تلـك االقتصادي، بـل جيـب إضـافة إىل ذلـك أن

بالنســبة للشــخص الطبيعــي، أي االعتيــادي ـ ـ لنشــاطه املهــين العــادي

.، المتعلق باالعتماد اإليجاري1996يناير 10المؤرخ في 09- 96من األمر رقم 02لمادة ، اأنظر 358، المحدد للقواعد المطبقة على 2004يونيو 23خ في المؤر 02- 04من القانون رقم 03المادة ، أنظر 359

.مل والمتمالمعدالممارسات التجارية،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

104

ــبة للشــخص ــها بالنس ــن أجل ــيت تأســس م ــة ال ــق الغاي ــار حتقي أو يف إطكلمـا املهنيـة عـن العـون االقتصـادي صـفة ء وهـذا معنـاه انتفـا .املعنوي

، وبالتـايل ال ميكنـه يف عـائلي مـثال أوشخصـي أي كان نشاطه غـري مهـين هذه احلالـة أن حيـوز وصـف املسـتأجر ضـمن عقـد االعتمـاد اإلجيـاري،

شـخاص أليهـدف اساسـا إىل تلبيـة احلاجـات املهنيـة ل هذا العقـد طاملا أناالسـتعمال املهـين لألصـل موضـوع عقـد خمالفـة شـرط ذلـك أن .هنينيامل

. 360االعتماد اإلجياري جتعل من العون االقتصادي جمرد مستهلك

اإلجيــاري طبقــا للمــادة األوىل مــن االعتمــاد يترتــب علــى تعليــقوــم ــر رق ــط 09-96األم ــى األفق ــري املصــول عل ــة أو غ ــة املنقول ذات نقول

ــينامل ســتعمالاال ــة أو باملؤه ــاحملالت التجاري ــة، أو ب ــائج سســات احلرفي النت :التالية

ــوارد بالقــانون االقتصــاديشــرط العــون أن -1 ، حســب التعريــف الاحملــدد للقواعــد املطبقــة علــى املمارســات التجاريــة، 02-04رقــم ــد ــتماملع ــل ل وامل ــوم املتعام ــرب ملفه ــون األق ــاديم، يك االقتص

اإلجيـاري، االعتمـاد ضـمن املطلوب كشـرط يف شـخص املسـتأجر علـى عنصـر املتعلـق بـه، وذلـك بنـاء 09-96مـر رقـم حسب األ

ــتعمال ــد، االس ــين ملوضــوع العق ــن أن يصــدر امله ــذي ال ميك والــرف ــن ط ــدئيا إال م ــخص مب ــين ش . « Un professionnel»مه

الصور األربعـة لصـفة املسـتأجر، مـأخوذة يف شـخص املنـتج، وأن ـم ، وأعلـى مهنيتـهم احلريف، التـاجر، ومقـدم اخلـدمات، تؤكـد

.ليسوا بأي حال من األحوال جمرد مستهلكني

، المحدد للقواعد 2004يونيو 23المؤرخ في 02-04من القانون رقم 02فقرة 03في مفهوم المادة 360

معنوي يقتنيبيعي أو كل شخص ط« :المستهلك هو ، مل والمتمالمعدالمطبقة على الممارسات التجارية، . » ...بمقابل أو مجانا، سلعة أو خدمة موجهة لالستعمال النهائي من أجل تلبية حاجاته الشخصية

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

105

ــد أن -2 ــادعق ــق اإلجيــاري االعتم ــ باالســتعماليتعل ين لألصــل املهال ميكـن تصـوره يصـدر عـن جمـرد ومـن مث . املنقول أو غري املنقول

هــذا مســتهلك يســعى أصــال لتلبيــة حاجاتــه الشخصــية، بــل أنــتعمال ــين االس ــن إال أن ال امله ــ ميك ــدر ع ــينيص ــتعمل ، ن مه يس

االســتعمال، ولــيس بغــرض األصــل لغايــات مهنتــه الــيت حيترفهــا .361للسلعة أو اخلدمة النهائي

بوصـفها جمموعـة -بـاحملالت التجاريـة اإلجيـاري االعتمـاد تعلق أن -3ــة ــوال منقول ــها ، -أم ــة بطبيعت ـ واملخصص ــة نشـ اط ـملمارس

تتعلـق مـن تـأجري هـذه األصـول الغايـة يؤكـد أن 362 اريـجتختتلـف عـن بنشاط مهين ميـارس علـى وجـه االحتـراف، وبالتـايل

ــية ــتهلك الشخص ــات املس ــا .غاي ــاري أم ــاد اإلجي ــق االعتم تعلــةب ــات احلرفي ــ ،363املؤسس ــرح يه فإن ــأا ط ــكاالبش ــ إش ، اقانوني

االعتمـاد ضـمن موضـوع عقـد سيتم التطـرق لـه بـأكثر تفصـيل .364اإلجياري

مـن بعـدها ومـا L313-7اد ومـن خـالل املـو ملشرع الفرنسـي أما ا ركــز علــى وجــوب أن ينكــب فقــد القــانون النقــدي واملــايل الفرنســي،

ــد ــار يف عق ــاداإلجي ــاري االعتم ــرا اإلجي ــين حص ــتعمال امله ــى االس عل

المتعلق بحماية المستهلك وقمع الغش، السالف 03-09من القانون رقم 01فقرة 03المادة ، أنظر 361 .الذكر

.02 .، ص، المرجع السابقفرحة زراوي صالح، المحل التجاريأنظر، 362 09-96وترجمها في النسخة األجنبية من األمر رقم " مؤسسات حرفية" مصطلحاستعمل مشرعنا لقد 363

المستعمل في المصطلحوهو نفس ـ « Établissements artisanaux»المتعلق باالعتماد اإليجاري القانون النقدي L313-7المادة كموضوع لعقد الليزنغ إلى جانب المحل التجاري وذلك ضمنصيغة المفرد

و يرجح انه قصد بها المحل التجاري المستغل لنشاط حرفي وليس الحرفي الشخص ، ـوالمالي الفرنسي اإلطار بوصفهااستعمال لفظ تعاونية، أو مقاولة للصناعة التقليدية والحرف، المعنوي والذي يستوجب بشأنه

المتعلق باالعتماد اإليجاري 09-96األمر إن خاصة والمنظم وغير الفردي لممارسة النشاط الحرفي، المحدد للقواعد التي تحكم الصناعة التقليدية والحرف، يحمالن نفس التأريخ وصادران 01- 96واألمر

.بنفس الجريدة الرسمية .من هذه الدراسة 117 أنظر بشان هذه المسالة، الصفحة 364

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

106

«L’usage professionnel » ــاري ــاد اإلجي ــة اعتم ــود عملي ــول بوج .، للق ملؤسسـة احلرفيـة احملـل التجـاري وا أيضـا هذا االستعمال املهـين يشـمل وأن

.365أو أحد عناصرمها، نظرا لطبيعتهم املهنية يف األصل

الالئحـة مـن 02 املـادة مـن خـالل املشـرع املصـري يف حني اشترطــانون ــة للق ــر و، 95/95التنفيذي ــن وزي ــادرة ع ــادالص ــارة االقتص والتج

املــال املــؤجر الزمــا وجــوب أن يكــون ، 846/95حتــت رقــم اخلارجيــةعلـى مـا يؤكـد وهـو .اجي، خـدمي أو سـلعي للمسـتأجر ط إنتملباشرة نشاــتعمالضــرورة ــؤجر االس ــال امل ــين للم ــا 366امله ــة أن ، طامل ــس الالئح نفكـل عقـار أو منقـول " :يف مادـا األوىل علـى أنـه املـال تعـرف التنفيذية

لعقــد تــأجري متــويلي، ويكــون الزمــا امــادي أو معنــوي يكــون موضــوع . " ...و خدميملباشرة نشاط إنتاجي سلعي أ

القيـام بعمليـات اإلجيـار أما املشرع اللبنـاين، فلـم يشـترط وجـوب ، ممـا جيعـل تعاقـدهم خبصوصـه لتلبيـة لتمويـل املشـاريع اإلنتاجيـة التمويلي

367 .حاجام اإلنتاجية أو استعماهلم الشخصي على حد سواء

لقــد مت التطــرق إىل الــركن األول يف عقــد االعتمــاد اإلجيــاري وهــو كمـا مت تعريـف .أطراف العقـد، مـأخوذين يف شـخص املـؤجر واملسـتأجر

بوصـفه مؤسسـة قـرض، وهـي إمـا املؤجر ضمن عقـد االعتمـاد اإلجيـاري ـ الـيت ختضـع و ا فيهـا شـركات االعتمـاد اإلجيـاري بنك أو مؤسسة ماليـة مب

ــه مشــرعنا بســبب خصوصــية اــال ل ــها ل ــيت أوجب لشــروط اخلاصــة ال .لدولة سلطة ضبطه من حيث التأسيس والنشاطالذي تتوىل ا، املصريف

365

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.06. .99 .ص، نفس المرجعناذر عبد الشافي، ، أنظر 366 .101 .ص ،أنظر، نفس المرجع 367

ري�� ا"! � ا�ول أ��اف ��� ا����د ا

107

ــاد ــد االعتم ــاين يف عق ــرف الث ــل الط ــذي ميث ــتأجر وال ــا املس أماإلجيــاري، فصــفته كتــاجر أو مقــدم خــدمات أو حــريف أو منــتج ضــمن

جتعـل مـن أو مـوزع، ...الصـيد البحـري أوالزراعـي أوالقطاع الصـناعي كمـا . 368خلـدمات بقطـاع ا السـيما مـا تعلـق أنواعـه حصر مجيع الصعب

أنه من غري اـدي تكـرار القواعـد العامـة املتعلقـة بكـل عـون اقتصـادي هلـذا .الدراسـة اخلـروج عـن موضـوع حـىت ال يـتم السيما التاجر واحلريف

بشـكل االقتصـادي مت التركيز علـى مـن ميكـن أن يشـمله وصـف العـون اله اســتعمصــفة املهنيــة لشــخص املســتأجر وإىل بــالنظر إىل العــام، وذلــك

.املهين لألصل املؤجر

وبعــد دراســة الــركن األول ضــمن عقــد االعتمــاد اإلجيــاري هــذا حمـل الـركن الثـاين يف هـذا العقـد وهـو مأخوذا يف األطراف، بقـي معرفـة

.أو موضوع العقد

368 .244 .ص ، المرجع السابق،األعمال التجارية فرحة زراوي صالح،، أنظر

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

108

الثاين فصــلال

اإلجياري االعتمادموضوع عقد

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

109

جيمـع بـني وكمـا سـبقت اإلشـارة إليـه اإلجيـاري االعتمادعقد إنلكـن بقـي طرفني مها املـؤجر واملسـتأجر، وقـد مت التعـرف علـى كليهمـا،

ومــن زاويــة القــانون، فــإن .معرفــة حمــل التعاقــد يف االعتمــاد اإلجيــاريال خيتلـف عـن عنصـر األطـراف موضوع العقد ضـمن االعتمـاد اإلجيـاري

اآلثـار القانونيـة جمموعـة مـن نكمـا أ .املهنيـة شـرط من حيـث عالقتـه ب حتديــد نــوع عقــد االعتمــاد اإلجيــاري علــق مبوضــوع العقــد، منــها أنتت

موضـوع طريقـة إثبـات إضـافة إىل أن املتعلـق بـه، العقـد حمـل نوع خيضع ل .العقد ختتلف حبسب أنواعه

األول ثحاملب

األصول اليت تصلح حمال لالعتماد اإلجياري أنواع

ــادة األ إن ــر امل ــن األم ــق 09-96وىل م ــاري، املتعل ــاد اإلجي باالعتمتتعلـق بأصـول منقولـة أو اإلجيـاري عمليـة جتاريـة وماليـة االعتماد ن أنتبي

ــة ذات ــري منقول ــتعمالغ ــات اس ــة أو املؤسس ــاحملالت التجاري ــين، أو ب مهميكـن تقسـيم موضـوع العقـد بالنظر إىل طبيعـة تلـك األمـوال، و .احلرفية

وهـي إمـا أصـول األموال أو األصـول كمـا مساهـا مشـرعنا، إىل نوعني من .غري منقولةأو أصول منقولة

األول بطلامل

األصول املنقولة

إىل بــدال مــن تقســيم موضــوع العقــد بالنســبة لألصــول املنقولــةؤسســات احلرفيــة مــن أصــول منقولــة مــن جهــة، واحملــالت التجاريــة وامل

ـ جهة أخـرى 369الـبعض ارتـأى رعنا، وهـو التقسـيم الـذي جـاء بـه مشــيم ــة تقس ــتني إىلاألصــول املنقول ــة األصــول ،فئ ــةاملنقول وتشــمل ،املادي

369

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.14.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

110

ــزات ــاد أو األ التجهي ــين دوات ذات االأو العت ــتعمال امله ــول و ،س األص .وتشمل احملالت التجارية واملؤسسات احلرفية ،املعنويةاملنقولة

هــذه يف اعتمــادهالــذي ســيتم هــو 370أعــالهاملــذكور التقســيم إن الدراسة، مـع بعـض التعـديل خبصـوص األصـول املنقولـة املعنويـة، والـيت

االعتمــادعــن طريــق اســتغالله وحتديــدا ستشــمل فقــط احملــل التجــاريــن طــرف "نظــام التســيري احلــر"اري، مبوجــب اإلجيــ شخصــني أحــد م

.احلريف وأالتاجر إما قانونيني متميزين عن بعضهما، مها

منوعـة مـن تقـدمي القـروض هـي امل 371فقـط البنـوك فـإن ولإلشارة ــراد ــا مل تكــن لألف ــة م ــروض العقاري ــار الق ــذا .372يف إط ــل وه ــا جيع م

صـول علـى األ تنفـرد بتقـدمي هـذا النـوع مـن القـروض مؤسسات القرضــة ــهاملنقول ــاد اإلجيــاري مت تكييف ــالنظر إىل كــون االعتم ــص ، ب بصــريح ن

خبصــوص عقــد إضــافة إىل كوــا ال تتعامــلأنــه قــرض، القــانون علــى ــغ ــع االليزن ــل م ــراد ب ــط ألف ــع افق ــيني م ــاملني"ملهن ــوان "أو " متع أع ".اقتصاديني

رع األولالف

األصول املنقولة املادية

«Les biens mobiliers corporels»ألصـــول املنقولـــة املاديـــة اإن

ــمل ت ــاتش ــالث فئ ــي ث ــزات :وه « Les biens d’équipement» التجهيــاد ــتعمال « L’outillage»أو األدوات « Le matériel»أو العتــ ذات االســ

370

Thierry BONNEAU, op.cit., p. 369. .مشرعنا أغفل إضافة المؤسسات الماليةالحظ أن في هذا الشأن، ي 371، المتضمن قانون المالية التكميلي 2009يوليو 22المؤرخ في 01- 09من األمر رقم 75المادة ، أنظر 372 .16. ، ص44، عدد 2009يوليو 26.ر.، ج2009لعام

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

111

املهين للمتعامل االقتصـادي، والـيت مينحهـا البنـك أو املؤسسـة املاليـة، علـى .373وفق عقد االعتماد اإلجياري لألصول املنقولة شكل تأجري

ــةو ــدير باملالحظ ــأت بتع أن اجل ــرعنا مل ي ــمش ــني اتريف ــة ب للتفرقــاد ــزات والعت ــتعمالذات أو األدواتالتجهي ــين االس ــا .امله ــه كم مل أن

ـ يفرق ادي، مملوكـا للمـؤجر منـذ البدايـة بني أن يكـون األصـل املنقـول املــتراهأم ــأجريه اش ــني و .خصيصــا ألجــل ت ــؤجر صــلاأل أن يكــونال ب امل

.مستعمالا أو جديد

األصـل املنقـول املـادي كـان مـا إذا مـا مشـرعنا مل حيـدد أيضا، ــة الــذي هــذا األخــري ؟ياألصــل البيولــوج يشــمل مت تعريفــه مــن الناحيهلـا أو جمموعـة مماثلـة شـمل احليوانـات أو النباتـات احليـة بأنـه ي احملاسبية

«Similaires » 374. ــك أن ــة ذل ــول البيولوجي ــن األص ــل م ــوج احملص املنتمــن تربيــة للمواشــي اإلنتــاج الفالحــيضــمن حتمــا ينــدرج 375للكيــان

ــذ ــه، وك ــول وجني ــع للمحص ــات ا ومج ــة املائي ــري وتربي ــيد البح الص والـيت ،عمليـة اإلنتـاج ككـل املكونـة للـب العمليات الصناعية املرتبطة بـه و

ج بوصفه عونـا اقتصـاديا يضطلعحيـق لـه أن يكـون طرفـا يف عقـد ا املنت .اإلجياري بوصفه املستأجر االعتماد

ــظ أن ــا يالحـ ــرعنا كمـ ــميه مشـ ــا يسـ ـــألصامـ ل ـــــالبيول ــات أو توامل« L’actif biologique» وجيــ ــن حيوان ــون م ك

يفجمـال النشـاط الفالحـي احملـدد ، ينـدرج ضـمن نباتات أو جمموعة مماثلـة ــم ــوم رق ــروط 63-96املرس ــدد لش ــة واحمل ــاطات الفالحي ــرف للنش املع

.المتعلق باالعتماد اإليجاري 09- 96من األمر رقم 07ر، المادة أنظ 373، من القرار الصادر عن وزير 03ضمن قائمة المعجم الوارد بالملحق رقم 02التعريف رقم أنظر 374

، المحدد لقواعد التقييم والمحاسبة ومحتوى الكشوف المالية وعرضها وكذا 2008يوليو 26المالية، بتاريخ .81. ، ص19، عدد 2009مارس 25.ر.مدونة الحسابات وقواعد سيرها، ج

، من القرار الصادر عن وزير 03، ضمن قائمة المعجم الوارد بالملحق رقم 76م أنظر التعريف رق 375 .89، ص أعاله ،المالية

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

112

ــه ــالفالح و كيفيات ــراف ب ــن. 376االعت ــى إذ ت ــه عل ـــة من ــادة الثاني ص املــ:" األيت ــي، يف مفه ــابع فالح ــرب ذا ط ــاط يعت ــل نش ــوم، ك ــذا املرس وم ه

يف حـني تـنص ". يرتبط بسـري دورة منـو منتـوج نبـايت أو حيـواين وتكـاثره يعتـرب ذا طـابع فالحـي، يف مفهـوم هـذا :" مـن نفـس املرسـوم 03املادة

املرسوم، كل نشاط يسـتند إىل االسـتغالل أو هـو امتـداد لـه السـيما خـزن ــها وت ــة، وحتويل ــة أو احليواني ــات النباتي ــدما املتوج ــيبها، عن ــويقها و توض س

مـن 02املـادة وكـذلك جـاءت ". تتولد هـذه املنتجـات مـن االسـتغالل ــم ــانون رق ــات 11-01الق ــة املائي ــري وتربي ــيد البح ــق بالص 377املتعل

األمســاك : املــوارد البيولوجيــة:"...ها منــمبجموعــة مــن التعريفــات املهمــة ــا ــذيات واملرج ــفنجيات والقنف ــات واإلس ــريات والرخوي ــات والقش ن والنبات

ــدائم أو ــه ال ــط حيات ــاء وس ــكل امل ــر يش ــوي آخ ــم عض ــل جس وككما أنه وضـمن نفـس هـذه املـادة فالصـيد هـو كـل نشـاط ."...الغالب

يرمــي علــى قــنص أو مجــع أو اســتخراج مــوارد بيولوجيــة، يشــكل املــاء وسط حياـا الـدائم أو الغالـب، يف حـني أن تربيـة املائيـات تشـمل كـل

. ية أو زراعة موارد بيولوجيةعمل يرمي إىل ترب

دورة النمــو الــيت يتميــز ــا أن املــواد أعــالهمــن خــالل يالحظ فــالعمليـات الـيت تلحقــه يف سـبيل اسـتغالله مــن كــذاوصـل البيولـوجي األ

خزن وحتويل واليت تـتم مـن طـرف القـائم علـى النشـاط الفالحـي، جتعـل ـ البيولـوجي ذو الطبيعـة من هذا األصل ـ واملا ةاملنقول وسـيلة مـن وسـائل ةدي

املنــتج فالحــا كــان أو مــريب االقتصــاديالــيت يســتعملها العــون اإلنتــاج .أو مريب مائياتكان صيادا حبريا ،مواشي

يعرف النشاطات ،1996يناير 27المؤرخ في 63 – 96من المرسوم التنفيذي رقم 06أنظر، المادة 376 .12.، ص07دد ، ع1996يناير 28. ر.ج الفالحية ويحدد شروط االعتراف بصفة الفالح و كيفياته،

، المتعلق بالصيد البحري وتربية المائيات ،2001يوليو 03المؤرخ في 11 – 01رقم أنظر، القانون 377 .03، ص 36، عدد 2001يوليو 08. ر.ج

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

113

وعموما، قد يكـون مشـرعنا حصـر األصـول املنقولـة املاديـة ضـمن ــادتني ــاد واألدوات مبوجــب امل ــزات والعت ــة التجهي ــر 07و 03فئ ــن األم م

ــم ــيق ا 96-06رق ــاملفهوم الض ــايل وب ــاري، وبالت ــاد اإلجي ــق باالعتم ملتعلصـول احليـة نباتيـة كانـت أو حيوانيـة، وهـو أمـر للمادة يـتم اسـتبعاد األ

يف بتـوفري هـذه األصـول البيولوجيـة للمنـتج ميكن أن يربره تـدخل الدولـة يف إطـار كمـا وأـا .برامج دعـم قطـاعي الفالحـة والصـيد البحـري إطار

يف نتجـة العتـاد والتجهيـزات امل فقـط ج الـوطين قـام بإعفـاء تشجيع اإلنتـا مـن دون األصـول البيولوجيـة واملقتنـاة يف إطـار القـرض اإلجيـاري اجلزائر

الرسم على القيمة املضافة، وقـد حصـر هـذه القائمـة علـى عتـاد وجتهيـزات عتاد احلـرث والبـذر، عتـاد وجتهيـزات تربيـة احليوانـات، ،حاصـدات : منها

378...عتاد السقي

الســيما مــاذا عــن األصــول البيولوجيــة النباتيــة أو احليوانيــة ،لكــنوالـيت قـد حيتاجهـا املنـتج يف نشـاطه وال ميلـك القـدرة قانونـا احملمية تلك

على شرائها أال ميكنه تأجريها عن طريق االعتماد اإلجياري؟

ــون األ إن ــأن يك ــمح ب ــري يس ــب النظ ــوجي اجلان ــل البيول صذلـك أنـه يعـد الزم لنشـاط الشـخص اإلجيـاري، العتمـاد موضوعا لعقـد ا

ــال ــه أص ــه موج ــا أن ــادي، كم ــون اقتص ــفه ع ــتج بوص ــين أي املن املهعــرف االعتمــاد اإلجيــاري مــن 379مشــرعنا نأكمــا . لالســتعمال املهــينعقـد اإلجيـار هـو عبـارة عـن اتفـاق -1.135:" كالتـايل اجلانب احملاسـيب

ـ مقابـل أصـل دة حمـددة، عـن اسـتعمال يتنازل مبوجبه املـؤجر للمسـتأجر مل .دفع واحد أو دفوعات عديدة

يحدد قائمة المعدات الفالحية المنتجة في ، 2009غشت 27ي المشترك المؤرخ في أنظر، القرار الوزار 378

. ر.، جر القرض اإليجاري والتي يعفى إيجارها من الرسم على القيمة المضافة الجزائر و المقتناة في إطا .16، ص 59، عدد 2009أكتوبر 14، المحدد لقواعد التقييم والمحاسبة 2008يوليو 26القرار الصادر عن وزير المالية بتاريخ ،أنظر 379

، عدد 2009مارس 25.ر.جومحتوى الكشوف المالية وعرضها وكذا مدونة الحسابات وقواعد سيرها، .19. ، ص19

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

114

هـو عقـد إجيـار تترتـب عليـه عمليـة حتويـل شـبه إجيار التمويـل و، مقـرون بتحويـل كلي خماطر ومنـافع ذات صـلة مبلكيـة أصـل إىل مسـتأجر

.نتهاء مدة العقد أو عدم حتويلهاامللكية عند اــد اإلجيــار البســيط ــد آخــر « Location simple»يعــين عق كــل عق

...".غري عقد إجيار التمويل

ــ ـ ـويالح ــن قـ ـــظ م ــرات أنـراءة هات ــ ه الفق رعنا ـمشمايل ـجار الـــطلح اإليـــمصــ اد اإلجيــاريـى االعتمـــق علــــــأطل

«La location-financement » ، ــه ــن الفق ــب م ــأا جان ــرى بش ــيت ي والــ ــا هاـأن ــمى أيض ــن «Le bail financier »تس ــف ع ــا ختتل ــار اإلوأ جي

ــيط ــ « La location simple»البس ـــأو م ـــا يع ـــرف أيض ار ـا باإلجيــ ــدام .« Le bail ordinaire»ادي ـالع ــيما يف انع ــائي الس ــل التلق التحوي

كمــا . 380للملكيــة عنــد ايــة العقــد وإال حتولــت إىل عقــد بيــع باإلجيــارمشرعنا مل حيدد علـى وجـه احلصـر نـوع األصـل الـذي يصـلح يالحظ أنعا لإلجيار املـايل ممـا جيعلـه يشـمل أيضـا األصـل البيولـوجي والـذي موضو

.عرفه ضمن نفس هذا النص القانوين كما يتبني أعاله

لكن، ملا كانـت األصـول البيولوجيـة احملميـة قانونـا مبوجـب قـوانني امللكيــة الفكريــة هــي األقــرب لقبوهلــا االســتغالل التجــاري مــن طــرف

و غـري جينيـا طـورة املغـري صـناف عـن األ مؤسسة القرض باإلجيـار بعيـدا ننـه يالحـظ أ فإ .احملمية واليت ال ميكـن تصـور إجيـار احلقـوق املتعلقـة ـا املسـموح بإنتاجهـا ...مشرعنا اهـتم بتصـنيف احلبـوب واألشـجار املثمـرة

ــاجلزائر ــويقها ب ــا أن. 381وتس ــرعنا كم ــوفر 382 مش ــار ي ــذا اإلط ويف ه

380 Cf. Jean-François GERVAIS, les clés du leasing, Éditions d’Organisation, 2004, p. 74.

المحدد للقائمة المؤقتة ألنواع وأصناف الحبوب و البطاطا ، 2008نوفمبر 27القرار المؤرخ في أنظر، 381 .16 .، ص07، عدد 2009يناير 28. ر.، جنتاجها وتسويقها وأنواع الشجار المثمرة والكروم المسموح بإ

، المتعلق بالبذور والشتائل وحماية الحيازة 2005فبراير 06المؤرخ في 03- 05أنظر، القانون رقم 382 .12. ، ص11، عدد 2005فبراير 09.ر.النباتية، ج

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

115

ـ احلماية لـبعض األصـناف النباتيـة بالنسـبة لألنـواع 20دة زمنيـة مـابني ملسنة ألنـواع األشـجار والكـروم قابلـة للتجديـد مـرة واحـدة 25و السنويةــدة ــام 10مل ــك الع ــقط يف املل ــل أن تس ــنوات، قب ــع. س ــل احل ويتمت اصلصــاحبها " شــهادة احلاصــل النبــايت" ، ومتــنح384حبمايــة قانونيــة 383النبــايت

ـ .385جتاريـا احلق يف استغالهلا بة لألجنـاس احليوانيـة فـال ميكـن لكـن بالنســري ــانون اجلزائ ــها يف الق ــراع خبصوص ــراءات االخت ــى ب ــول عل ، 386احلص

صـول النباتيــة دون احليوانيــة ويبـدو موقــف املشـرع الفرنســي يف محايــة األ . 387منها متوافقا مع موقف املشرع اجلزائري

رة السـيما النباتيـة البيولوجيـة املطـو األصـول تلـك كما يالحـظ أن هلـا دورا ها واليت ختضـع للحمايـة القانونيـة وتقبـل االسـتغالل التجـاري، من

الفـالح أو مـريب املواشـي خبصـوص النباتـات الربيـة املنـتج يف نشـاط مهم مــريب املائيــات خبصــوص النباتــات املنــتج متامــا كمــا هلــا دور يف نشــاط

وبالتـايل تعتـرب أصـل مهـين مسـتعمل مـن طـرف شـخص مهـين .املائية مهنية ممـا جيعلـها تقبـل أن تكـون موضـوعا لالعتمـاد اإلجيـاري وألغراض

الذي يسـتفيد منـه املنـتج يف اـال الفالحـي هـذا اـال الـذي يشـمل القائمــة علــى تربيــة وزراعــة تربيــة املائيــاتالســيما 388الصــيد البحــريــة ــد جــاء ضــمن الســيما .389مــوارد بيولوجي ــه ق ــادة األوىل مــن وأن امل

ابن ،الحقوق الفكرية ،جزائريال فرحة زراوي صالح، الكامل في القانون التجاريفي هذا الشأن أنظر، 383

يقصد بالحاصل النباتي النوع النباتي الجديد الذي أنشئ أو اكتشف أو تم إعداده :".43.ص ،2006خلدون، ...". والمتميز عن األنواع النباتية المشابهة له

.، أعاله03- 05من القانون رقم 32أنظر، المادة 384 .45.المرجع السابق، ص ،الحقوق الفكرية ،فرحة زراوي صالحأنظر، 385 .49.المرجع السابق، ص ،الحقوق الفكرية ،فرحة زراوي صالحأنظر، 386

387 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 488. يعرف النشاطات ،1996يناير 27المؤرخ في 63 – 96من المرسوم التنفيذي رقم 05أنظر، المادة 388

.ويحدد شروط االعتراف بصفة الفالح و كيفياته، السالف الذكرالفالحية المتعلق بالصيد البحري وتربية ،2001يوليو 03المؤرخ في 11–01رقم من القانون 02أنظر، المادة 389

.السالف الذكر، المائيات

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

116

مـا ،تعلـق بالبـذور والشـتائل ومحايـة احليـازة النباتيـة امل 03-05القانون رقم ــاج ــي يف اإلنت ــايت احملم ــوجي النب ــل البيول ــة دور األص ــى أمهي ــد عل يفي

ــالل األيت ــن خ ــك م ــي وذل ــذور :" الفالح ــى الب ــديق عل ــدف التص يهــة ــازات النباتي ــة احلي ــتائل ومحاي ــناف -،...والش ــة األص ــجيع وترقي تش

...".الفالحة الوطنيةالنباتية األكثر مالئمة حلقائق

املـادة فـإن بصـريح نـص القـانون اسـتثناء ويف غيـاب أي فإنه لذلك تظـل تشـمل كـل اإلجيـاري باالعتمـاد املتعلـق 09-96مـر رقـم من األ 07

وصــفها أصــول منقولــة ماديــة، تصــلح أو العتــاد أو األدوات ب التجهيــزاتــأ ــد ب ــوع عق ــون موض ــادن تك ــا لل االعتم ــاري، بتأجريه ــل اإلجي متعام

ــادي ــك .االقتص ــزم وذل ــد مل ــرط وحي ــل يف بش ــتعمال يتمث ــين االس املهكمنقـول يبـدو مـربرا كـون لـيس طبيعـة األصـل وهو مـا .صل املؤجرلأل

السـيما بـل رغبـة أطـراف العقـد ،فقـط تعطيه الطابع املهـين هي اليت مادي .هينامل ستعمالختصيصه لاليف املستأجر

ألمــوالكــل ادد بــدوره قائمــة لفلــم حيــملشــرع الفرنســي، اأمــا علـى شـراء األصـل مسـتحيال، لكنـه ركـز وهو ما يبدو أمـرا املنقولة املادية

الـواردة اإلجيـاري االعتمـاد أحكـام كمـا تبينـه ، لـه املهين االستعمالعلى وغيـاب وأن .يليهـا مـا و L313-7بالقانون النقـدي واملـايل السـيما املـواد

ــتعمال ــاحل االس ــين لص ــتعمالاالامله ــائلي س ــي أو الع ــؤدي إىل الشخص يــادة ــام امل ــق أحك ــن L311-1تطبي ــا م ــا يليه ــانون الوم ــيق الفرنس

.390يورو 21500عتبة عن مبلغ التمويل يقل، شرط أن لالستهالك

390

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, Rép. Civ. Dalloz, Janvier 2007, p.14.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

117

الفرع الثاين

األصول املنقولة املعنوية

ــة إن ــره معنوي ــب عناص ــول أغل ــال منق ــاري، م ــل التج ، 391احملــ ــن ال ــذلك م ـــض، ضــمن األصــبعـفصــنف ب ـــول املنقول ة ـة املعنوي

«Les biens mobiliers incorporels» 392، كــون يصــلح بــأن هــو يو 09-96األمـر رقـم مـن 09املـادة مبوجـب اإلجيـاري االعتمـاد لعقـد الحم

ـ . اإلجيـاري املتعلق باالعتمـاد إشـكال أي حملـل التجـاري ال يطـرح أن ا اكم مـن يسـتغله علـى سـبيل اإلجيـار وأن خبصوص كونه حمـل مهـين بطبيعتـه،

مبوجـب عقـد التسـيري احلـر، اطه املهين بامسـه وحلسـابه اخلـاص ملمارسة نش . 393تبعا لطبيعة نشاطه خذ قانونا وصف التاجر أو احلريفيأقد

كمحـل " املؤسسـة احلرفيـة "اإلشـكال قـد يطـرح بالنسـبة إىل لكنالتجــاري ضــمن اإلجيــاري، والــيت مت إدراجهــا مــع احملــل االعتمــادلعقــد

الـذي مـن املفـروض األمـر معرفـة هـو .كأصل منقول معنـوي صنف واحدكمــال منقــول واحــدة قانونيــة ةيف طبيعــ اشــتراكهماأن يــربر مــن جهــة

.متيزمها عن بعضهما البعضومن جهة أخرى ،معنوي

حمال للعقد "احلرفية املؤسسات"اعتبار إشكالية ـ.أوال

ــد ــادة لق ــت امل ــم 09نص ــر رق ــاد 09-96 األم ــق باالعتم املتعلــاري ــون اإلجي ــالحية أن تك ــى ص ــات امل"عل ــةاحلؤسس ــيت و" رفي ــت ال مت مصـــطلحإىل مـــن ذات القـــانونالفرنســـية النســـخةيف هاترمجتـــ

«Établissements artisanaux » ملقصـــود ا لكـــن مـــا .حمـــال للعقـــد 391 Cf. Michel de JUGLART, Benjamin IPPOLITO, op.cit., p.354. 392 Cf. Jean DERRUPPÉ, Fonds de commerce, Rép. Com. Dalloz, Septembre 1998, n°167.

، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 02فقرة 203المادة ، أنظر 393 .مل والمتمالمعدالتجاري،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

118

لقـد ورد نفـس هـذا اللفـظ باللغـة العربيـة يف الواقـع احلرفيـة؟ باملؤسسة ــطلح ــت مص ــية حت ــة الفرنس ــا للغ ــن مترمج « Entreprise artisanale»لك

ــم ضــمن ــانون رق ــؤرخ يف 12-82الق ــانون 1982أوت 28امل ــمن الق املتضاألمـر مت إلغـاؤه مبوجـب 12-82، لكـن القـانون رقـم 394األساسي للحـريف

ــ ــة 01-96م ـرق ــناعة التقليدي ــم الص ــيت حتك ــد ال ــدد للقواع احملــذا األخــري مصــطلح ، يف حــني مل 395واحلــرف ــرد ضــمن ه ــة "ي املؤسس

.على اإلطالق" احلرفية

« Établissements artisanaux»عـــىن م لكـــن، يالحـــظ تطـــابقكترمجــة لكلمــة املتعلــق باالعتمــاد اإلجيــاري 09-96الــوارد بــاألمر رقــم

ــة" ــة مؤسس ــع "حرفي ــذياملصــطلح م ــتعملهي ال ــي س ــرع الفرنس يف املشــه ــل تنظيم ــاد اإلجي ــات االعتم ــاري عملي ــل التج ــى احمل ــة عل وأاري الواقع

1986عــام الــيت شــرعها منــذ و ،املؤسســات احلرفيــةحاليــا ويتضــمنها 396

.قانونه النقدي واملايل

L144-1ضــمن املــادة ذلــك الــوارد مــعاملعــىن ذاتيتطــابق كمــاللداللــة علــى اســتغالل احملــل التجــاري أو 397القــانون التجــاري الفرنســي

إذا مت األخـذ بعـني االعتبـار هلـذا .التسـيري احلـر سة احلرفية عن طريـق املؤســأثر ــة ت ــذه النقط ــي يف ه ــرع الفرنس ــرعنا باملش ــطلح ،مش ــإن مص ف

ــة" ــات احلرفي ــا "املؤسس ــوارد ب ــم ألمرال ــاد 09-96رق ــق باالعتم املتعلــاري ــق ال ،اإلجي ــ"يتعل ـــباملؤسس ــ " ةـة احلرفي ـــكش وي ـخص معن

. ر. ، المتضمن القانون األساسي للحرفي، ج1982غشت 28المؤرخ في 12-82القانون رقم ، ظرأن 394 .1717. ، ص35، عدد 1982غشت 31المحدد للقواعد التي تحكم الصناعة التقليدية 1996يناير 10، المؤرخ في 01-96األمر رقم ، أنظر 395

.03. ، ص03، عدد 1996يناير 14. ر. ج والحرف،396 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.14.

397 V. Art. L144-1 du C. fr. com. : « Nonobstant toute clause contraire, tout contrat ou convention par lequel le propriétaire ou l'exploitant d'un fonds de commerce ou d'un établissement artisanal en concède totalement ou partiellement la location à un gérant qui l'exploite à ses risques et périls est régi par les dispositions du présent chapitre ».

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

119

اسـتعمال مصـطلح املقاولـة ،واليت كـان يسـتطيع مشـرعنا الداللـة عليهـا ـ احملـدد للقواعـد 01-96األمر رقـم احلرفية أو التعاونيـة احلرفيـة الـواردين بصـدر هـذا األخـري السـيما وأن .اليت حتكـم الصـناعة التقليديـة واحلـرف املتعلـق باالعتمـاد 09-96األمـر رقـم بنفس التاريخ و اجلريـدة الرمسيـة مـع

عـدم االنسـجام بـني هـاذين النصـني ممـا يسـتبعد معـه مبـدئيا ، اإلجياري .خبصوص هذه النقطة القانونية

ــري ــرع اجلزائ ــرى املش ــة أخ ــن جه ــن م ــتعمللك ــطلح اس مصللداللــة علــى احلــريف « Entreprise artisanale » ؤسســة احلرفيــة امل"

ــوي ــة الشــخص املعن مبوجــب املــادة وذلــك خبصــوص اإلجيــارات التجاريتعديــل هــذه املــادة عــام مت أنـه رغـم ،من القانون التجـاري 169ـــي 2005 ـــد حوال ـــ 09أي بع ـــاء القان ــن إلغ ـــوات م ــم سن ون رقــي ل 82-12 ــانون األساس ــمن الق ــريفاملتض ــتعمل ذات لح ــذي اس وال

تعويضــه لكــن بعــد .املصــطلح للداللــة علــى احلــريف الشــخص املعنــويحلـرف احملـدد للقواعـد الـيت حتكـم الصـناعة التقليديـة وا 01-96باألمر رقم أواحلرفيــة التعاونيــة شــكلإمــا يأخــذ احلــريفالشــخص املعنــوي أصــبح

.398املقاولة احلرفية

ــا ال ميكــن و ــوياحلــريف تصــور عموم ــد حمــال الشــخص املعن لعقوعليـه يبـدو ! ...مارسـة نشـاط حـريف ملبتـأجريه االعتماد اإلجياري وذلـك

ــة"قصــد مشــرعنا أن ــيس احلــريف الشــخص ا" باملؤسســة احلرفي ــوي ل ملعنـ حسـب التعاونيـة احلرفيـة أواملقاولـة الذي جتسـده م ـمفهـوم األمـر رق

ــة واحلــرف 96-01 ــيت حتكــم الصــناعة التقليدي وإمنــا ، احملــدد للقواعــد الطبيعـي الشـخص ال احلـريف طـرف املسـتغل مـن التجـاري احملل املقصود هو

ــوياملأو ــاص، عن ــابه اخل ــه وحلس ــذلك بامس ــون ب ــظ فتك ــربة بلف الع

.531. ، ص، المرجع السابق، المحل التجاريفرحة زراوي صالحأنظر، 398

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

120

مـن طـرف هـي االسـتعمال املهـين للمحـل التجـاري " ةـحرفي ةـمؤسس"مـن القـانون 02فقـرة 203املـادة لعل الـدليل علـى ذلـك نـص و .احلريف

ــا ــاء فيه ــيت ج ــاري وال ــ" :التج ـــيك ـــون للمس ــفة ـتأجر املس ري صــ ــق مبؤسســ اجر، ـالت ــر يتعل ــان األم ــريف إذا ك ـــأو احل ابع ـة ذات طمــن خــالل قصــده املشــرع فمــا . " ...- Établissement artisanal - ريفـحــ

طبيعـي، الأو معنـوي شـخص ال هذه املادة الـيت مل يفـرق فيهـا بـني احلـريف يف نشـاطات "التسـيري احلـر "اسـتغالل احملـل التجـاري بواسـطة قابليـة هو ـ الفقـه تسـميته ب بعـض فضـل مـا يتوافـق مـع ، وهو ما 399حرفية حل ـاملــ 400حريف ـال

« Le fonds artisanal »ــي ــيت ، وه ــرة ال ــها الفك ــع عن داف

ـ زال فيمـا ال ، 401بعض ـال بـني مجهـور ثري اجلـدل االعتـراف بوجودهـا ي 402.الفقهاء

نشـاطه بامسـه ميـارس حـريف إذا مت مـن احملـل التجـاري استغالل إنــة وحلســابه اخلــاص، ــام املتعلق ــق األحك ــه يســتوجب تطبي التســيري ب" فإن

احملـالت بشـأن تسـيري احلـر الأحكـام اسـتبعد مشـرعنا غـري أن .403"احلر بوصـفهما الـيت يسـتغلها التـاجر أو احلـريف " املؤسسـات احلرفيـة "التجارية و

.االعتماد اإلجياري عقدمستأجرين ضمن

.581. ، صسابق، المرجع الفرحة زراوي صالح، المحل التجاريأنظر، 399400 Cf. Bernard SAINTOURENS, Droit des affaires, PUG, édition 2002-2003, p.170.

401 Cf. Michel de JUGLART, Benjamin IPPOLITO, op.cit., p.175. « …Bien que le législateur ne reconnaisse pas la propriété du « fonds artisanal », en raison de sa faible importance, et on lui applique pas un régime spécial analogue à la vente et au nantissement du fonds de commerce, la jurisprudence en admet l’existence puisqu’elle considère qu’il peut être transmis. Il s’agit alors d’entreprise artisanale assimilée au fonds de commerce par le législateur lui-même, sur de nombreux points : location-gérance ; propriété commerciale ou droit au renouvellement du bail… ».

402 Cf. Henri MOURIER, op.cit., n° 90

.، أعاله59-75من األمر رقم 02فقرة 203المادة ، أنظر 403

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

121

إشكالية استبعاد عقد التسيري احلر ـ.ثانيا

ــأن احملــل التجــاري يصــلح إن ــول ب ــد كمحــل الق ــادلعق االعتمــأن ، 404اإلجيــاري ــأجريه إىل مب ــتم ت ــل اقتصــي ــاجر تعام ادي، حــريف أو ت

ــة ــات مهني ــتوجب با ولغاي ــر يس ــيري احل ــام التس ــق أحك ــرورة تطبي .لضاملـؤجر ن ميـارس نشـاطه احلـريف أو التجـاري باسـم أو لصـاحل املستأجر لف

.اإلجياري اعتمادأو شركة مؤسسة املالية بنك أو سواء كان

املتعلـق 09-96ضـمن األمـر رقـم لكن، رغم ذلـك ارتـئ مشـرعنا ــاد اإلجيــاري، و ــؤجر باملســتأجرباالعتم ــة امل ــتبعاد .بشــأن عالق ــضاس بع

ماعـدا األحكـام 167إىل 79املـواد مـن أحكام القـانون التجـاري السـيما مـن 214إىل 169املـواد مـن واملوافقة لبيـع احملـالت التجاريـة املـؤجرة ،

. 405املتعلقة بعقود اإلجيار التجارية والتسيري احلرذات القانون و

خاصـة اسـتبعاد األحكـام املتعلقـة بالتسـيري احلـر مجيعهـا هنا يبدووأمرا غري مفهوم، إذ كان يكفـي اسـتثناء بعـض املـواد الـيت ال تتماشـى مـع

اإلجيـاري، ولـيس القضـاء متامـا علـى السـند الوحيـد االعتمـاد طبيعة عقد . للعملية وهو عقد التسيري احلر

ومل يقـم واقعيـة ومنطقيـة ، فقـد كـان أكثـر أما املشـرع الفرنسـي ،االعتمـاد اإلجيـاري مبناسـبة إبـرام عقـد كل أحكام التسـيري احلـر باستبعاد

الـواردة األحكـام املتعلقـة بالتسـيري احلـر علـى تعـديالت إدخـال قام ب بلـ كلمـا تعلـق األمـر وذلـك ، القانون التجاريضمن تجـاري الل بتـأجري احمل

L.144-5ل مبوجــب املــادة تــدخ إذ. 406اإلجيــاري االعتمــادعقــد مبوجــب ـ من القانون التجـاري مـن نفـس L.144-3ي الشـرط الـوارد باملـادة ـليلغ

، المتعلق باالعتماد اإليجاري، 1996يناير 10المؤرخ في 09-96من األمر رقم 09ة الماد، أنظر 404 .أعاله

.، أعاله09- 96من األمر رقم 43المادة ، أنظر 405406

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.15.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

122

قـد اسـتغل احملـل سـنتني علـى املتعلق بوجـوب أن يكـون املـؤجر و القانون هــذا الشــرط وارد القــانون التجــاري اجلزائــرييف - قبــل تــأجريه األقــل

ـ 205املادة ب ملاليـة مبوجـب املـادة ملؤسسـات ا يف حـني اسـتثنيت منـه ا همن .-من نفس القانون 207

ــا ــدخل كم ــرع ت ــي املش ــاري ودالفرنس ــانون التج ــا يف الق ائمــب ــن مبوج ــرة األوىل م ــادة الفق ــادL.144-13امل ــام امل ــتبعد أحك تني، ليس

L.144-11 وL.144-12 ــان ــار مب املتعلقت ــدل اإلجي ــة ب ــه .راجع ــني أن يف حصــدر ي و مبجــرد أن L.144-13املــادة نفــس الفقــرة الثانيــة مــن مبوجــب و

اسـتبعاد تطبيـق أحكـام املـادة ، يـتم إعالن الرغبة يف الشـراء مـن املسـتأجر L.144-9 مسـتحقة املتعلقـة باسـتغالل احملـل املسـتأجر ديـون الـيت جتعـل و .نهاية العقدباألداء

ــادة ــإن امل ــانون L.144-7لكــن رغــم كــل مــا ســبق، ف مــن القعلــى مؤسســات القــرض، ومضــموا التجــاري الفرنســي ظلــت تســري

ىل غايـة نشـر املؤجر مسـؤول بشـكل متضـامن مـع املسـتأجر إ بكونيتعلق ـ عقد تأجري التسيري و أشـهر مـن تـاريخ نشـره، عـن كـل الـديون 06دة مل

وتقابلــها املــادة -407املترتبــة علــى احملــل مبناســبة اســتغالله مــن املســتأجر . -من القانون التجاري اجلزائري 209

املتعلـق باحملــل اإلجيـاري االعتمـاد لصـعوبة تصــور فإنـه و ،ومـا عموالتجاري يتخذ احملل التجـاري كموضـوع لـه، بتـأجريه خـارج نطـاق عقـد

بعــض األحكــام العامــة لداملشــرع الفرنســي عــإن فــ .408التســيري احلــرمــع األحكــام اخلاصــة لعقــد تتناســباردة بقانونــه التجــاري فقــط لالــو

.اري، وليس كما فعل املشرع اجلزائري باستبعادها كلهااإلجي االعتماد

407

Loc.cit.

408 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p.42.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

123

تطبـق " التسـيري احلـر "أحكـام كما يؤكد الفقـه الفرنسـي علـى أن ــى ــادعل ــاري االعتم ــاد نأ، و409اإلجي ــد اإلعتم ــى عق ــع عل ــرد التوقي جم

طيلـة يف أهـم أحكامـه ،410اإلجياري يسـتدعي تطبيـق نظـام التسـيري احلـر يف املـؤجر القـرض بوصـفها مالكـة احملـل مؤسسـة مما جيعـل . 411مدة العقد .412ضمن عقد التسيري احلر لمؤجرل القانوين املركز

احملل التجاري كأصل منقول معنوي وحيد، لنشاط احلريف أو التاجرـ .ثالثا

باالزدواجيـة تتميـز قـد على عكس األصـول املنقولـة املاديـة، والـيت يف كـل الـيت جيـب من حيـث قابليتـها لالسـتعمال الشخصـي أو املهـين، و

كمحـل لعقــد تصـلح قانونـا حـىت أن توجـه لالسـتعمال املهـين األحـوال األصـول املنقولـة املعنويـة السـيما احملـل التجـاري، فـإن .اإلجياري االعتمادخمصصة ملمارسـة نشـاط مهـين، وهـو إمـا نشـاط جتـاري وإمـا أصال تعد

.نشاط حريف

ــن أنف ــالرغم م ــبعض ب ــف 413ال تصــنيف األصــول أن يضــم يف لضواقــع احلــال ال فــإناملنقولــة املعنويــة احملــل التجــاري واملؤسســة احلرفيــة،

تـاجر أو اللصـاحل إمـا لية واحـدة تقـع علـى احملـل التجـاري إال بعم يتعلق ."عقد التسيري احلر"ريف، يف إطار احل

ــك ــرعنا ذل ــه وأن مش ــم أن ــة رغ ــة احلرفي ــرق للمؤسس تط« L’établissement artisanal » االعتمــاد اإلجيــاري، كموضــوع لعقــد

صـراحة بوجـود مـا يسـميه على غـرار املشـرع الفرنسـي ال يعتـرف و فهو 409

Cf. Jean LAGADEC, Droit commercial et des affaires, Vuibert, Décembre 2007, p.115. 410 Cf. Georges DECOCQ, Droit commercial, Dalloz, 2ème édition 2005, p.243. 411 Cf. Dimitri HOUTCIEFF, Droit commercial, Armand colin, 2005, p.218. 412 Cf. Bernard SAINTOURENS, op.cit., p.172. 413 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.14.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

124

ــه ــض الفق ــريف بع ــل احل « Le fonds artisanal »باحملــايل ال 414 ، وبالت

فهنـاك فقـط يوجد حقا مـا مييـز احملـل التجـاري عـن املؤسسـة احلرفيـة، .ري فهو إما تاجر أو حريفاختالف يف شخص املستأجر للمحل التجا

ــابع حلــ املســتغل احملــل التجــاري إجيــار إن ــاجروالت ــاه ريف أو ت معنو مــا يليهــا مــن 169طبقــا للمــواد تطبيــق أحكــام اإلجيــارات التجاريــة

أمــا تــأجري احملــل التجــاري للتــاجر أو احلــريف والــذي القــانون التجــاري، ــق، يســتغله بامســه وحلســابه اخلــاص ــن ا يســتوجب تطبي ــواد م إىل 203مل

.من نفس القانون 214

باســتبعاد مجيــع املشــرع اجلزائــري رغــم قيــام أنــه ،يالحــظكمــا ــة ــام املتعلق ــر"األحك ــيري احل ــانون " بالتس ــمن الق ــا ض ــوص عليه املنص

ــاري ــب. التج ــادة مبوج ــم 43امل ــن رق ــ 09-96م ــاد املتعل ق باالعتماملتعلــق باحملــل ارياإلجيــعقــد االعتمــاد أن الفقــه يعتــرب فــإن. اإلجيــاري " التسـيري احلـر "عـن االسـتقاللية بقـدر بسـيط مـن يتمتـع إال ال التجاريـ يشكل الذي احملـل تـأجري الـذي يرتكـز عليـه وجوبـا و القـانوين هأساسمـا يؤكـد صـعوبة وهـذا . 415اإلجيـاري االعتمـاد يف إطـار عقـد التجاري

ميـارس نشـاطه بامسـه القول باستغالل احملـل التجـاري مهنيـا، بتـأجريه ملـن .خارج إطار التسيري احلر وحلسابه اخلاص

ــ ــوص أم ــونا خبص ــاري ك ــل التج ــد احمل ــال لعق ــغ حم دون الليزن .ختـص احملـل التجـاري اإلجيـار عمليـة فمرجعـه لكـون ، احلرفيـة املؤسسة

إمـا التـاجر أو احلـريف مهـا طـرفني قبـل فيقبـل أن يـتم مـن أما االستغاللفحــىت إشــهار ،ذلـك علــى تأكيــدا و .معنويــة كـانوا أشخاصـا طبيعيــة أو

اسـتمارة يـتم بالقيـد ضـمن عتمـاد اإلجيـاري لألصـول املنقولـة عمليات اال 414 Cf. Bernard SAINTOURENS, op.cit., p.170. 415 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p.42.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

125

عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري قيـد كشـف فقـط بشـأا يوجد واليتخاصة ــرتبط ــاريب" امل ــل التج ــة"دون "احمل ــة احلرفي ــال ، 416"املؤسس ــف د ووج

ـ محل لل" ي مسـتقل يف نظامـه القـانوين عـن كمـال منقـول معنـو " ريفاحلحـىت ميكـن اعتبـاره يف نفـس املسـتوى مـع احملـل التجـاري احملل التجاري، .االعتماد اإلجياري كموضوع لعقد

I- احملل التجاري املؤجر الستغالل نشاط جتاري

، 417احملــل التجــاري يشــكل مــال منقــول معنــوي ال خــالف بــأنوجـه لالسـتعمال فهـو بـذلك أصـال م .418خمصص ملمارسة نشـاط جتـاري

ـ املهين، فحـىت العمليـات املتعلقـة بـه تعـد عمـال جتاريـا حبسـب ةومن مثمـال منقـول معنـوي ذو ومـن منطلـق كـون احملـل التجـاري .419الشكل

املتعلـق باالعتمـاد 09-96األمـر رقـم نـص فقـد استعمال مهـين بطبيعتـه، صـلح الـيت ت جعلـه ضـمن األصـول علـى منـه 09اإلجياري من خالل املادة بتـأجري تقـوم مؤسسـة القـرض ، إذاإلجيـاري االعتمـاد أن تكون حمال لعقـد

ـ -أو مؤسسـة حرفيـة حسـب نـص املـادة - حمل التجاري ـ لن مم إىل اكهعلـى نـع كمـا مي مـع وعـد بـالبيع لصـاحله، ملستأجر وفق بدالت إجيار ثابتةا

.تأجري احملل ملالكه األولب القياماملستأجر

حمــل التجــاري مــن اســتئجاري رغبتــه يف يبــد االقتصــاديفــالعون هلـذا احملـل، مث لتصـبح املالـك اجلديـد ، فتتـدخل مؤسسـة القـرض اختياره

احملـل التجـاري بـني مؤسسـة اسـتغالل فيقـع بـذلك .تقوم بتـأجريه لـه

شهار عمليات ، المحدد لكيفيات إ2006فبراير 20المؤرخ في 90-06المرسوم التنفيذي رقم أنظر، 416

.27.، ص10، عدد 2006فبراير 26.ر.االعتماد اإليجاري لألصول المنقولة، ج .196. ، ص، المرجع السابقفرحة زراوي صالح، المحل التجاريأنظر، 417، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59- 75من األمر رقم 78المادة أنظر، 418المعدمل والمتم.

.، أعاله59- 75من األمر رقم 03المادة ر، أنظ 419

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

126

ــرض ــة أخــرى ، الق ــن جه ــة و املســتأجر م ــن جه ــم دةـى قاعـــعلــذ La gérance libre »/التســيري احلــر« ــو النظــام ال ــرف أيضــا ، وه ي يع

. La location- gérance »/تأجري التسيري « حتت تسمية

يعـد لعمليـات املتعلقـة باحملـل التجـاري حـد ا بوصـفه أ والتسيري احلرـ عمال يقـوم مبوجبـه املسـتأجر بـإدارة احملـل إذ ،420هشـكل ا حبسـب جتاري

ــه مبوجــب .421الشخصــي وبامســهاخلــاص حلســابه اســتثماراتهألجــل ولــه ــاجر "مســتأجر مســري"كون ــانون صــفة الت ــذلك فيخضــع حبكــم الق ب ،422السـجل التجـاري القيـد يف التجار السـيما مـا تعلـق منـها ب اللتزامات

املتعلـق بشـروط 41-97مبوجب أحكـام القـانون التجـاري واملرسـوم رقـم .423القيد يف السجل التجاري

غله الـذي يسـت التـاجر لصـاحل تـأجريه طاملـا ال يـتم احملل التجاريواإلشـكال فـإن ، عقـد التسـيري احلـر خـارج نطـاق بامسه وحلسابه اخلـاص

مـن الـواردة بالقـانون التجـاري " احلـر التسـيري "أحكـام استبعادحني يطرحاإلجيـاري االعتمـاد ضـمن عقـد م العالقات بـني املـؤجر واملسـتأجر أن حتك

نفـي الطبيعـة يصـعب معـه ممـا .424الذي يكـون موضـوعه حمـال جتاريـا واملرتبطـة باسـتغالل احملـل التجـاري عـن ة املوجـودة للتسـيري احلـر قانونيال

مـا خيـص التزامـات فيأحكامـه اسـتبعاد مـن رغموذلـك بـال ، طريق اإلجيار . املتعلق باالعتماد اإلجياري 09-96مبوجب األمر رقم الطرفني

، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75من األمر رقم 03المادة أنظر، 420المعدمل والمتم.

.285.ص المرجع السابق، المحل التجاري، فرحة زراوي صالح،أنظر، 421 .293. السابق، صالمرجع المحل التجاري، فرحة زراوي صالح،أنظر، 422 41- 97المرسوم التنفيذي رقم من 04والمادة . ، أعاله59-75من األمر رقم 203المادة أنظر، 423

.مل والمتمالمعد، المتعلق بشروط القيد في السجل التجاري، 1997يناير 18المؤرخ في متعلق باالعتماد ال ،1996يناير 10المؤرخ في 09-96من األمر رقم 02مطة 43المادة أنظر، 424

.اإليجاري

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

127

ــارة إىل أن و ــى اإلش ــاجر تبق ــري " الت ــتأجر املس ــفه "املس ، بوصاإلجيـاري، مينـع عليـه قانونـا القيـام بتـأجري االعتمـاد قـد املستأجر ضمن ع

ــة ــل ملؤسس ــاع احمل ــذي ب ــك األول ال ــاحل املال ــاطن لص ــن الب ــل م احمل .425القرض

II - احملل التجاري املؤجر الستغالل نشاط حريف

مشرعنا فضـل تقسيـم حمـل عقـد االعتمـاد اإلجيـاري إلـى إنمنقولة، وتشمل التجهيزات أو العتاد أو األدوات األوىل مساها: أصـول )03(ثالثـة

والثالثة غري .علقة باحملالت واملؤسسات احلرفيةوالثانية مت .املهين ذات االستعمال .426منقولة

ــري أن ــبعض غ ــول إىل قســ 427ال ــك األص ــيم تل ــل تقس مني، فضأمـا الثـاين فيضـم األصـول املنقولـة والـيت .األول يشمل األصـول العقاريـة

بــدورها تنقســم إىل أصــول منقولــة ماديــة، وتشــمل التجهيــزات أو العتــاد ــتع ــة أو األدوات ذات االس ــة معنوي ــول منقول ــين، وأص ــمل مال امله وتش

.احملالت التجارية واملؤسسات احلرفية

أغلـب عناصـره مـال منقـول كاحملـل التجـاري هـل طبيعـة ،لكنــة، ــهومعنوي ــت دون إدراج ــيت حال ــة ضــمن ال ــة فئ ذات األصــول املنقول

ميكنـها تربيـر قيـام مشـرعنا ؟مبـا تشـمله مـن أدوات وعتـاد الطبيعة املادية كمحـل ملؤسسـات احلرفيـة يف تصـنيف واحـد مـع ا مع احملالت التجاريـة جب

املؤسسـات احلرفيـة تعـد مـال منقـول لقـول بـأن لعقد الليزنغ، من أجـل ا ؟ت التجاريةكما احملال معنوي

.09- 96من األمر رقم 09المادة أنظر، 425 .09- 96، من األمر رقم 09و 08، 07الموادأنظر، 426

427 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.14.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

128

تكـرار مـا سـبق التطـرق بعيـدا عـن فإنـه لإلجابة عن هذا السؤال، ــه ضــمن إشــكالية اســتبعاد رأي الســيما خبصــوص 428"التســيري احلــر" ل

كمـال منقـول معنـوي يسـتغله احلـريف "احملـل احلـريف "وجـود الفقه حول ، " احملـل التجـاري "مبوجب التسيري احلر متاما كمـا هـو مقـرر للتـاجر علـى

ـ البحث يف العنصر املشـترك سيتم يف اجلمـع بـني املشـرع قصـد ربره الـذي يضـمن فئـة واحـدة كموضـوع لعقـد احملل التجـاري واملؤسسـات احلرفيـة

.الليزنغ

ــالل األ و ــن خ ــدوا م ــم يب ــر رق ــق 09-96م ــاداملتعل باالعتمهـو ،العامل املشـترك بـني احملـل التجـاري واملؤسسـة احلرفيـة أن ،اإلجياري املهـين للمحـل االسـتغالل لعمليـة جيـاري اإل االعتمـاد بواسطة عقـد التمويل ". التسيري احلر "على قاعدة التجاري

ــك ــراأل نأ ذل ــيري احل ــة بالتس ــام املتعلق ــمل حك ــاجر اتش ــا لت كمالتـاجر صـفة " املسـتأجر املسـري "سـب يكت أنومـن نتائجهـا بـل ،احلريف

مـن القيـام باإلجيـار نـع امل كمـا أن .429وخيضع للقيد يف السـجل التجـاري أنمنـه يظهـر و .430علـى التـاجر واحلـريف يسـري هـو نفسـه من الباطن

ـ جـاري العربة من مجـع املؤسسـة احلرفيـة باحملـل الت ـ ـضـمن األم م ـر رقللمحـل "التسـيري احلـر "، أساسـها عقـد املتعلق باالعتمـاد اإلجيـاري 96-09

املشــرع غــاء إل أن بــدليلحــريف، مــن تــاجر أو مــن مت اري ســواءالتجــيف عقـد االعتمـاد اإلجيـاري حكام التسـيري احلـر بشـأن احملـل التجـاري أل .احرفي كان أوا تاجر سري على املستأجري

.من هذه الدراسة 121 أنظر بشان هذه المسالة، الصفحة 428، المتضمن القانون التجاري، 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59- 75من األمر رقم 203المادة أنظر، 429المعدالمتعلق 1997يناير 18المؤرخ في 41-97المرسوم التنفيذي رقم من 04، والمادة مل والمتم ،

.مل والمتمالمعدبشروط القيد في السجل التجاري، .متعلق باالعتماد اإليجاري، ال1996يناير 10المؤرخ في 09- 96 من األمر رقم 09أنظر، المادة 430

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

129

ــي ــرع الفرنس ــبة للمش ــا بالنس ــفأم ــم يكت ــ ، فل ــادة ـطبق ا للمL313-7 ومــا يليهــا مــن القــانون النقــدي واملــايل جبعــل احملــل التجــاري

اإلجيـاري ، بـل أضـاف قابليـة أحـد االعتمـاد واملؤسسة احلرفية حمال لعقـد وذلـك األسـهم واحلصـص االجتماعيـة السـيما عناصرمها املعنويـة لـذلك،

2005 عــاممنــذ كال جديــدا شــالعمليــة ، يف حــني أضــافت املمارســة 431

، والـيت « Les logiciels» هـو بـرامج احلاسـوب و غـري مؤسـس لـه قانونـا الفقــه يعتربهــا ال منقولــة، رغــم أنتعتــرب يف نظــر القــانون الفرنســي أمــوا

طاملــا كانــت حقوقــا منفصــلة عــن كــل ســند -أمــوال منقولــة معنويــةتشــكل أحيانــا أحــد العناصــر املعنويــة للمحــل ألــا قــد ، - 432مــادي .433التجاري

مـن خـالل املـادة فواملؤسسـة احلرفيـة، بالنسبة للمحـل التجـاري وL.144-2 ــانون ــن الق ــي م ــاري الفرنس ــر التج ــتأأن يظه ــل جر املس للمحــاجر التجــاري ــه صــفة الت ــه مســتأجر مســريل « Locataire-gérant» لكون

ـ أو تـاجر المـن إمـا ويتم استغالل احملل مـن طـرف ،ريف حسـب احلالـة احل .وجوبا لاللتزامات الناجتة عن ذلككليهما مع خضوعه

التســيري إشــكالية اســتبعاد عقــد "ولقــد مت التطــرق ضــمن عنصــر املتضــمنة لــواردة بالقــانون التجــاري الفرنســي بعــض النصــوص اإىل "احلــر

واملقــررة " التســيري احلــر"جلملــة مــن االســتثناءات الــواردة علــى أحكــام لصــاحل مؤسســات القــرض، الســيما خبصــوص االعتمــاد اإلجيــاري الواقــع

يعتـرب السـند القـانوين الوحيـد "التسـيري احلـر "ل التجـاري، لكـون على احمل . عقدإلبرام هذا ال

431

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.17. 432 Cf. Raymond GUILLIEN et Jean VINCENT, op.cit., p362. 433 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.18.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

130

ــة واملعنويــة كمحــل ــة املادي وعمومــا بعــد دراســة األصــول املنقول .نقولةاملغري صول لعقد الليزنغ بقي التعرف على األ

الثاين باملطل

املنقولةغري ألصول ا

ــة ب ــول املنقول ــرق لألص ــد أن مت التط ــة، ع ــة واملعنوي ــيت واملادي الـ بوصـفها تصـلح ألن ددها مشرعناح اإلجيـاري تمـاد االعون حمـال لعقـد تك

بقـي .غراضـه املهنيـة دون الشخصـية منـها لصاحل املتعامـل االقتصـادي، وأل األصــول الغــري وهــ النــوع الثــاين مــن هــذه األصــول، و التعــرف علــى

.منقولة

مــن 08ة ضــمن املــاد املشــرع اجلزائــري أســتعمل يف هــذا اإلطــاروــم ــر رق ــق 09-96األم ــاداملتعل ــاري باالعتم ــارة اإلجي ــول "عب ــري األص غ

ــةامل ــارة "نقول ــن عب ــدال م ــول ال"، ب ــةاألص ــا ، "عقاري ــخة وترمجه يف النســية ــه إىل الفرنس ــك و . « Les biens immobiliers» من ــربر ذل ــد ي ق

بــالتخوف مــن الوقــوع يف اجلــدل الفقهــي بــني العقــار بطبيعتــه والعقــار يشـمل االثـنني معـا، " األصـول الغـري منقولـة "بالتخصيص، مما جيعـل لفـظ

. بطبيعتهما أو مبوجب القانون ال يعتربان منقوالنأما مبجرد

مها مؤسســة القــرض بوصــفها املــؤجرتقــد هــذه األصــول أنكمــا ــاري، إىل املســتأجر ــاد اإلجي ــد االعتم ــار عق ــة أو وتكــون يف إط ــا مبني إم

وهلــذا ســوف يــتم التطــرق إىل هــاذين النــوعني مــن .434بنيــت حلســابهـ ذلـك مواصـفات خاصـة هلـا والـيت .عقـد األصول غري املنقولة كمحل لل هأن

.435شرائها أو بناؤها لصاحل املستأجرإما تمي

434

Cf. Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, op.cit., p.586.

435 Cf. El Mokhtar BEY et Christian GAVALDA, op.cit., p.32.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

131

االعتمـاد اإلجيـاري لألصـول املنقولـة فـإن ،أما بالنسبة للمشـرع الفرنسـي كـان من مؤسسـات القـرض بوصـفه عمليـة مصـرفية، فإنـه احتكارهورغم ــ ــا م ـيت ــطةأيض ــ بواس ــ ام ـنظ ـــالش ــة للـركة العقاري ارة ـتج

ــ ـــوالص ــا يـناعة أو م ــميةرف ـع ــت تس ــ حت -SICOMI »يكومي ـالس

société immobilière pour le commerce et l’industrie » ــو وهــكمـا يسـمح . 436نظام ارتـبط مبزايـا ضـريبية هلـذا النـوع مـن الشـركات

ــط ــيس فق ــل ل ــة بتموي ــري املنقول ــول غ ــى األص ــاري عل ــاد اإلجي االعتمــة واحلر ــاطات التجاري ــةالنش ـ في ــل يتعـ ــرة ب ــاطات اها إىل ادواحل لنش

صـدور القـانون رقـم منـذ تالشـى نظام السـيكومي قـد لكن .437الفالحيةــؤرخ يف 96-115 ــر 04امل ــق بتهي 1995فرباي ــاملتعل ــيم ئ ــة اإلقل ،ة وتنمي

ـ املتعلقـة بـه الضـريبية االمتيـازات والذي أزال ـ أن ب وحالنظـام الضـرييب د .438جياري غري املنقولإللالعتماد ا

رع األولالف

األصول غري املنقولة املشتراة مبنية

ــادة إن ــم 08امل ــر رق ــق باالعتمــاد اإلجيــاري 09-96مــن األم املتعلاإلجيــاري يقــع إمــا علــى أصــول ثابتــة مهنيــة االعتمــاد تؤكــد علــى أن

ليمنحهــا علــى شــكل تــأجري ،-أي املــؤجر -اشــتراها أو بنيــت لصــاحله .للمستأجر، مقابل إجيارات

ــو ــوم املخ ــة، إمــ ،الفةـمبفه ــول العقاري ــتين األص ــؤجر يق ا ـاملــ ــاحل املستأج ـمبني ــا لص ــد لبنائه ــة أو تعاق ــ .ـرـ ــه فـوعلي ـإن ـــموض ـــوع العقـ ـــن أن يكــ ـ ــون أرضـد، ال ميك ـــر ـ ـا غيـ

.157 .أنظر، إلياس ناصيف، المرجع السابق، ص 436

437 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.07.

438 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.21.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

132

لتعــذر حصـــول االستغـــالل « Un fonds de terre» مبنيــــةـ ولعـل مـا يؤكـد .املهنـي هلـا على صورتــها هـذه ـ ى عل ذا، هـو ـه

ــم ــانون رق ــا، 15-08الق ــام إجنازه ــات وإمت ــة البناي ــد مطابق احملــدد لقواع :خاصة منها ،439جوعة من التعريفاتمبوالذي جاء

ــاء"... ــة :« Construction» البنـ ــل بنايـ ــأة « Édifice »كـ ، أو منشـ« Ouvrage » ،ــاري ــاط التج ــز أو النش ــكن أو التجهي ــتعماهلا للس ــه اس يوج .اعي والتقليدي أو اإلنتاج الفالحي أو اخلدمات أو اإلنتاج الصن

ــا للوجهــة :« Occupation» الشــغل ــة طبق كــل اســتعمال أو اســتغالل لبناي .املخصصة هلا

ممارســة نشــاط جتــاري أو خــدمايت أو :« Exploitation»ســتغاللاال ..".سياحي أو صناعي أو خاص بالصناعة التقليدية

ــال ــن خ ــدو فم ــابقة، يب ــات الس ــال التعريف ــام جلي ــق األحك توافلألصــول غــري املتعلقــة بالبنــاء مــع األحكــام املتعلقــة باالعتمــاد اإلجيــاري

بعيـدا عـن االسـتعمال ذلـك أنـه ، مهنيـا االسيما قابليـة اسـتغالهل املنقولة فإنـه يقبـل توجيهـه إىل غايـات أجـل حاجـات السـكن الشخصي للبناء من

ــة، كا ــاج مهني ــناعة واإلنت ــارة والص ــيالفاللتج ــذا ح ــدي وك والتقلياالسـتغالل الصـادر عـن اخلدمات، وهي كلها نشـاطات تتوافـق مـع طبيعـة

.التاجر، املنتج، احلريف، أو مقدم خدمات االقتصادياملتعامل أو العون

األصــل غــري املنقــول كمحــل لعقــد االعتمــاد اإلجيــاري يتمثــل نإــةيف ـ بناي ــيدة أو يـ ـــمش ـ ا، ـراد بناؤه ــيس مـ ـــول ة ـجرد قطع نــص ســالف الــذكر 15-08انون رقــم ـفالقــ .رداءـــــية جــــأرض

، المحدد لقواعد مطابقة البنايات 2008يوليو 20المؤرخ في 15- 08رقم من القانون 02المادة أنظر، 439

.21و 20. ، ص44، عدد 2008أوت 03.ر.وإتمام إنجازها، ج

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

133

ــادة ــ 08يف امل ــص ،هـمن ــن ـــعل ــن« :ه ـى أن ــك أو ال ميك أي مالــة اســتغاللشــغل أو صــاحب مشــروع ــا، بناي ــام إجنازه ــل إمت ــا قب وفق

ـ 02ألحكام املادة مـن نفـس 02فـإذا كـان حسـب املـادة إذن . »الهـأعـ القانون استغالل األصل غـري امل وأنـه ،ينـنقـول يـتم مبمارسـة النشـاط امله

ـ إال علـى بنايـة هـذا االسـتغالل ال ميكـن أن يـتم ،منـه 08ادة ـحسب امل املشـتراة مـن مؤسسـة القـرض البنايـة لـذلك فـإن .مت إجنازها بشكل كامل

بالتخصــيص ملتصــق بالوعــاء اتشــكل عقــاريف إطــار االعتمــاد اإلجيــاري ويف .بوصــفها عقــارا بالطبيعــة شــيد فوقهــاي الــذي متثلــه األرض املالعقــار

والبنـاء املشـيد لوعـاء العقـاري مالكـة ل مؤسسـة القـرض هذه احلالة تكون الصـيغة الـيت ميكـن ـا للمسـتأجر يتأكـد مـن خـالل ، وهو ما 440فوقها

وذلـك احلصول علـى جممـل األصـول املـؤجرة، عنـد ايـة مـدة العقـد، .لوعده بالبيع تنفيذامبجمله بتنازل املؤجر عن األصل

معـه إعـادة يسـتبعد علـى فعـل الشـراء، ممـا مشـرعنا ركـز كمايعـين مبـدئيا هـذا و .تأجري أصل عقاري مبين سـبق تـأجريه لشـخص سـابق

الـذي يكـون عنـد ايـة اإلجيـار بإعـادة العقـار أن يقوم املسـتأجر استبعادــه ــثمن إذ ،قــد دفــع كــل مثن ــه يف الشــراء ب ــإعالن رغبت ــه ب حيصــل علي

.442ن املؤجرالصادر عتنفيذا للوعد بالبيع 441زيرم

االعتمـاد اإلجيـاري املتعلـق أما بالنسبة للمشـرع الفرنسـي وخبصـوص مـن مؤسسـة األصـل فإنـه يـتم أوال شـراء باألصول غري املنقولة املشتراة مبنية،

.443، فيكون مثة عقدين عقد شراء وعقد إجيارالقرض بطلب من املستأجر

.196، ص المرجع السابق إلياس ناصيف،أنظر، 440 .198، ص المرجع السابق إلياس ناصيف،أنظر، 441، المتعلق باالعتماد اإليجاري، 1996اير ين 10المؤرخ في 09-96من األمر رقم 08المادة أنظر، 442 .أعاله

443 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.20.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

134

رع الثاينالف

صول غري املنقولة املراد بنائهااأل

ــد ــذي يصــلح ألن يكــون حمــال لعق ــاين ال ــوع الث ــادإن الن االعتمالـيت سـوف يـتم بناؤهـا يتعلـق بتلـك األصول غري املنقولـة ضمن اإلجياري

.اإلجياري االعتمادلصاحل املستأجر يف عقد

ويف هــذه احلالــة يســتوي أن يكــون املســتأجر مالكــا أم ال، للوعــاء ولعـل االخـتالف الوحيـد النـاجم .قاري الذي يـراد تشـييد البنـاء عليـه الع

عن ذلـك، هـو طريقـة اكتسـاب املسـتأجر يف مـدة أقصـاها ايـة عقـد اإلجيــار لألصــل إمــا بطريــق االكتســاب املباشــر أو غــري املباشــر حلقــوق

حالـة ذلـك يف و يهـا العمـارة أو العمـارات املـؤجرة امللكية اليت شـيدت عل أو .أجر للوعـاء العقـاري الـذي شـيد عليـه العقـار بالتخصـيص متلك املست

الـيت املشـيدة أو العقـارات بالتخصـيص عن طريـق حتويـل ملكيـة األصـول . بنيت على أرض ميلكها املستأجر أصال

تـأجري البنـاء الـذي يـراد بنـاؤه يـتم فـإن وبالنسبة للمشرع الفرنسي بنـاء العقـار، فـإن رض مثبتمويل العملية علـى مـرحلتني احلصـول علـى األ

، املســتأجرمملوكــة للغــري تشــتريها مؤسســة القــرض لصــاحل األرضكانــت أمــا إن كــان املســتأجر مالكــا لــألرض فيقتصــر متويــل مؤسســة القــرض

للمبـاين املقامـة املسـتأجر أمـا متلـك .444لعملية البناء بوجـب عقـد بنـاء « L’accession » االلتصــاق بالعقــاربواســطة علــى أرضــه فيــتم

445وذلــك

.446بقوة القانون يف حال كان ميلك األرض املقام عليها البناء

.199، ص المرجع السابق إلياس ناصيف،أنظر، 444445 Cf. Pierre VOIRIN, Manuel de droit civil, L.G.D.J, 1968, p.197. : «Du cas où un individu plante ou construit sur son fonds avec les matériaux d’autrui.- le fonds est considéré comme le principal; donc, le propriétaire de ce fonds devient propriétaire des végétaux ou matériaux d’autrui qu’il y a incorporés, même s’il est de mauvaise foi… ».

.206، ص ع السابقالمرج إلياس ناصيف،أنظر، 446

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

135

أمــا اســتغالل األصــل الــذي يــتم بنــاؤه لصــاحل املســتأجر فيــتم يف مرحلة ثانية بعـد أن تنقضـي املرحلـة األوىل والـيت تشـرف خالهلـا مؤسسـة

.447القرض على إمتام البناء

ــيت تصــلح ــواع األصــول ال ــى أن ــد مت التعــرف عل ــد لق حمــال لعقــم ــر رق ــب األم ــنيفها حبس ــاري، ومت تص ــاد اإلجي ــق 09-96االعتم املتعل

ــة مث احملــالت ــي األصــول منقول ــواع ه ــة أن ــاري إىل ثالث ــاد اإلجي باالعتمويالحـظ ـذا .التجارية واملؤسسات احلرفيـة وأخـريا األصـول غـري املنقولـة

.القانونية حيمل جمموعة من اآلثارل العقد حملتصنيف هذا ال الشأن أن

ث الثايناملبح

اآلثار القانونية املتعلقة مبوضوع العقد

ــة إن ــل دراس ــاري حم ــاد اإلجي ــد االعتم ــف عن ــرف إىل ال تق التعـ تعلقـة بـه مـن حيـث ل تتعـداه إىل الشـروط و األثـار القانونيـة امل أنواعه ب

إثبــات العمليــات كــذا عقــد الليزنــغ و أنــواعحتديــد مشــروعية الســبب، .يهالواقعة عل

األول باملطل

السبب وأنواع العقدمشروعية

ــبب إن ــروعية الس ــواع مش ــد أن ــد الوحتدي ــاد عق ــبة لالعتم بالنسمن بـني اآلثـار القانونيـة الناجتـة مـن جهـة عـن تصـنيف اإلجياري يعتربان

االعتماد اإلجياري كعقـد قـرض، ومـن جهـة أخـرى بسـبب أنـواع حمـل .ع العقد نفسهيف حتديد نوبدورها العقد اليت تتحكم

447

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.20.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

136

رع األولالف

بوصفه قرضا حبسب موضوعه سبب العقد مشروعية

مبوجـب صـريح نـص القـانون السـيما األمـر رقـم التأكيـد لقد مت عمليــات ن كــو علــى، مل واملــتماملعــد ،املتعلــق بالنقــد والقــرض 03-11

تنـدرج اإلجيار املقرونـة خبيـار الشـراء السـيما عمليـات القـرض اإلجيـاري ا الــربط الوجــويب بــني خيــار هــذ أن رغــم .448 عمليــات القــرضضــمن ينــاقض نصــوص قانونيــة ســابقة لــه، عقــد االعتمــاد اإلجيــاري الشــراء وــيما ــم الس ــر رق ــن األم ــادة األوىل م ــص امل ــاد 09-96ن ــق باالعتم املتعل

ــا ضــمن ــرا جوازي ــار الشــراء أم ــت خي ــيت جعل ــاد اإلجيــاري وال االعتم .اإلجياري

ــني ــا أن يف ح ــرة 02دة امل ــن 01فق ــم م ــر رق ــق 09-96األم املتعلـ باالعتماد اإلجيـاري تعتـرب عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري «: علـى أنـه نصت

األصـول املنصـوص اقتنـاء طريقـة متويـل عمليات قـرض، لكوـا تشـكل ــادة األوىل أعــاله ــة أو ( - عليهــا يف امل ــة أو غــري املنقول أي األصــول املنقول

ــة أو امل ــالت التجاري ــة احمل ــات احلرفي ــتعماهلا، أو -) ؤسس ــا .» اس وهنكسـبب يف تكييـف االعتمـاد اإلجيـاري مبختلـف أنواعـه يظهر حمـل العقـد

.كعقد قرض

اإلجيــارياالعتمــاد ســبب تكييــف عقــد وبعيــدا عــن اخلــوض يف بعمليـات إجيـار مقرونـة بالشـراء األمـر تعلـق كلمـا على أنه عقـد قـرض أنـه ، أم مل واملـتم املعـد ،بالنقـد والقـرض املتعلـق 11-03طبقا لألمر رقـم ــاء أو بســببعقــد قــرض ــه بغــرض االقتن حمــل العقــد الــذي يقــع علي

.اإلجيارياملتعلق باالعتماد 09-96األمر رقم مبوجب مالاالستع

ل المعد، المتعلق بالنقد والقرض، 2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر رقم 68المادة أنظر، 448موالمتم.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

137

ــرض إن ــد ق ــاري عق ــاد اإلجي ــون االعتم ــة ك ــدو حقيق ــة تب ثابتــم ــانون رق ــب الق ــد 11-03مبوج ــق بالنق ــرض املتعل ــد، والق ل املع

لكـن .450كونـه عقـد قـرض جيـادل يف بعـض الفقـه ال كما أن ،449مواملتماملتعلـق 09-96مادام أن مشرعنا مـن خـالل املـادة الثانيـة مـن األمـر رقـم

يبـدو ،بسـبب حمـل عقـد الليزنـغ القـرض وصـف أعطاهباالعتماد اإلجياري ــب ــن املناس ــدم ــر حتدي ــانوين األث ــبب الق ــذلك بس ــق بتصــنيفه ك املتعل

.ضوعهمو

املتعلقـة بكـون عقـد االعتمـاد اإلجيـاري اآلثـار مـن أهـم كما أناآلليـات التعـرف علـى ويف هـذا اإلطـار سـيتم عقد قرض هو سبب العقـد، مشــروعية ملراقبــة بشــكل مباشــر أو غــري مباشــر، الــيت وضــعها مشــرعنا

ركزيــة املخــاطر، واإلخطــار مــن خــالل م يف كــل قــرض، ســبب التعاقــدآلليتــان اللتــان خيضــع هلمــا االعتمــاد اإلجيــاري بســبب ومهــا ا .بالشــبهة

.تكييفه كقرض

مركزية املخاطر ـ.أوال

ــوض يف دون ــمن اخل ــبب ض ــد الس ــوعية للعق ــروط املوض الشكـل سـبب فـإن االعتمـاد اإلجيـاري و بالنسـبة لعقـد حسب الشريعة العامة

ـ .طرف من أطرافـه جيـب أن يكـون مشـروعا ملسـتأجر ا التـزام ا سـبب أم .451سـبب التـزام املـؤجر متكينـه مـن املـال املـؤجر هوف فع بدالت اإلجيارد

لمسـتأجر ل الـذي مـن جهـة يسـمح ف السـبب االقتصـادي وهناك من يضييسـمح أخـرى الـذي حيتاجـه ومـن جهـة املهـين لألصـل من االسـتعمال

449

Cf. Stéphane PIEDELIÈVRE, op.cit., p.356. : «Le crédit-bail est une opération de crédit. L’idée d’anticipation de l’épargne est très nette… ».

تعتبر :"...مل والمتمالمعدوالقرض، المتعلق بالنقد 11-03ن األمر رقم م 02فقرة 68أنظر، المادة 450 . ..."بمثابة عمليات قرض، عمليات اإليجار المقرونة بحق خيار الشراء، السيما عمليات القرض اإليجاري

451 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p. 26.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

138

لكـن مـاذا عـن مشـروعية .452األمـوال لتحقيـق الـربح اسـتثمار لمؤجرلى مـا يظهـر مـن كـون متعامـل اقتصـادي يتعامـل سبب التعاقد اليت تتعـد

؟مع مؤسسة قرض لتأجري أصل مايل، الستغالله مهنيا

ة ـيف مركزيـــ االخنـــراطظهـــر واجـــب يف هـــذا الشـــأنــ ــات « La centrale des risques» اطرـاملخ ــوك واملؤسس ــع البن ــى مجي علــة ــك املالي ــذ وذل ــام من ــات 1992ع ــروض إمجــاال وعملي ، خبصــوص الق

ـ كمـا .453جياري خصوصـا القرض اإل أيضـا األمـر رقـم ى ذلـك نـص علمركزيـة ألـزم والـذي ،454مل واملـتم املعـد ،النقـد والقـرض املتعلق ب 03-11

ــروضجب املخــاطر ــن الق ــع أمســاء املســتفيدين م ــا - م ــا فيه ــادمب االعتممبــالغ لغ املســحوبة وااملبــوطبيعتــها وســقفها و ،-بوصــفه قرضــا اإلجيــاري

مـن مجيـع البنـوك الضـمانات املعطـاة لكـل قـرض و القروض غري املسـددة يف قبــول هــذه املعلومــات تســتعمل أصــال و رغــم أن .واملؤسســات املاليــة

ــيريها ــروض وتس ــاري أو الق ــراف التج ــتعماهلا يف االستش ــع اس ومينيف تلـك املعلومـات انونـا مـن اسـتعمال يوجد مـا مينـع ق ال فإنه ،التسويقي

كـون هـذا بسـبب طـار بالشـبهة خجـب اإل وا مـن خـالل اخلطوة التاليـة وهـذا جيعـل مـن مركزيـة املخـاطر .السـر املصـريف مـع عارض تال ي األخري

طريقة قانونية غري مباشـرة أوجـدها املشـرع ملراقبـة سـبب التعاقـد يف عقـد . الليزنغ بوصفه قرضا

ــريع الفرنســي ــاطر، ،ويف التش ــة املخ ــد أيضــا مصــلحة مركزي توجمــن معرفــة شــهريا متكــني مؤسســات القــرض والــيت يقــع علــى عاتقهــا وذلــك مــن خــالل إحصــاء . زبائنــهملــديون ومتابعــة احلجــم اإلمجــايل

.226، ص المرجع السابقإلياس ناصيف، أنظر، 452، المتضمن تنظيم مركزية 1992مارس 22المؤرخ في 01-92من النظام رقم 02المادة أنظر، 453

.12.، ص08، عدد 1993فبراير 07.ر.األخطار وعملها، جل المعد، المتعلق بالنقد والقرض، 2003أوت 26المؤرخ في 11-03رقم من األمر 98المادة أنظر، 454موالمتم

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

139

التصــرحيات الــيت تقــدمها مؤسســات القــرض عــن جلــوء الزبــائن املهنــيني ــكل ــراض بش ــويني إىل االقت ــيني أو معن ــا طبيع ــراء أشخاص ــري األج وغ

.455مفرط

واجب اإلخطار بالشبهة ـ.ثانيا

ــا إن ــبهةاإلخطـ ــاء « la déclaration de soupçon » ر بالشـ جـاملتعلـق بالوقايـة مـن تبيـيض األمـوال 01-05طبقا ملقتضيات القـانون رقـم

النظــام رقــم الــذي مبوجبــه صــدر و ،456ومكافحتــهما ومتويــل اإلرهــابــاب 05-05 ــل اإلره ــوال ومتوي ــيض األم ــن تبي ــة م ــق بالوقاي املتعل

مبوجـب حـق مؤسسـة القـرض الواجـب املقـرر يف هـذا و .457ومكافحتهماوأنـه .زبـون مشـترك بعمليـة ماليـة بكـل يتعلـق من ذات النظام، 04املادة ، باالعتمـاد اإلجيـاري املتعلـق 09-96ملـادة األوىل مـن األمـر رقـم ا مبوجب .، مما جيعله مشموال بهماليةاإلجياري يعد عملية االعتماد فإن

ــادة ــب امل ــار حس ــب اإلخط ــام رقــ 10فواج ــن النظ 05-05م مالعمليـات الـيت تبـدو أـا ال تسـتند إىل مـربر اقتصـادي "...أعاله، يشمل

الـيت تـتم يف ظـروف مـن التعقيـد غـري عاديـة أو ...أو جتاري ميكن إدراكهكمـا أن ...."الـيت يبـدو أـا ال تسـتند علـى حمـل مشـروع ...غري مربرة

ـ هذا ـ مـن هـذا النظـام 11ب طبقـا للمـادة الواج ت ص كـل مؤسسـا خيــرض ــة الق ــة معاجل ــإبالغ خلي ــق ب ــة، ويتعل ــات مالي ــا أو مؤسس بنوك

خبصـوص أيـة عمليـة جمـرد وجـود شـبهة عـن ستعالم املايل قبليا أو بعديااالالسـيما اجلرميـة ،تتعلق بأموال يشـتبه أـا متحصـلة مـن جنايـة أو جنحـة

455

Thierry BONNEAU, op.cit., p. 577.

، المتعلق بالوقاية من تبييض األموال وتمويل 2005فبراير 06المؤرخ في 01-05القانون رقم أنظر، 456 .03. ، ص11 ، عدد2005فبراير 09.ر.اإلرهاب ومكافحتهما، ج

، المتعلق بالوقاية من تبييض األموال وتمويل 2005ديسمبر 15المؤرخ في 05-05النظام رقم أنظر، 457 .20. ، ص26 ، عدد2006أبريل 23. ر.اإلرهاب ومكافحتهما،ج

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

140

يبــدو أــا موجهــة أو ،املنظمــة واملتــاجرة باملخــدرات واملــؤثرات العقليــةــاب ــل اإلره ــا أن .لتموي ــار كم ــب اإلخط ــر واج ــع الس ــارض م ال يتعـ و .منـه 14دة املصريف مبوجب املـا طحبسـن نيـة مـن ريعفـي القـانون املخ

منـه، 15أو جزائيـة، مبوجـب املـادة كل متابعة أو مسـؤولية إداريـة، مدنيـة السـبب اخلفـي ملعرفـة مـن املشـرع حماولـة .الشـبهة باإلخطـار جيعـل مما

.اإلجياري االعتمادضمن ملشروع للتعاقدوغري ا

ــوال ــيض األم ــة تبي ــار مكافح ــي ويف إط ــرع الفرنس ــا، املش أيضــالغ إىل ــب اإلبــ ــس لواجــ ــدرات، أســ ــلحة املواملخــ صــ

« Tracfin»املســماةمبلــغ عــن كــل 459مؤسســات القــرض مــن طــرف 458

ــاطات ــدرات أو نش ــارة املخ ــن جت ــأيت م ــن أن ي ــديهم، ميك مســجل يف ل . 460أو حىت العمليات املالية املتعلقة ذه األموالاجلرمية املنظمة

ــا، و ــاد عموم ــد االعتم ــبب عق ــروعية س ــد مش ــد أن مت حتدي بعــانونيتني مهــا واجــب ــتم تفحصــها مبوجــب آليــتني ق اإلجيــاري والــيت ي

واللــذان تلــزم .ة املخــاطر وواجــب اإلخطــار بالشــبهةاالخنــراط يف مركزيــ مليـة ماليـة صـادرة عنـهما ع ما كل مؤسسة قرض بشـأن كـل قـرض أو

فإنـه ينبغـي اآلن .جيـاري بوصـفه قرضـا وعمليـة ماليـة السيما االعتماد اإلمعرفة األثر القانوين الثـاين املتعلـق بتحديـد نـوع عقـد الليزنـغ بنـاءا علـى

.نوع األصل موضوع التعاقد

458

Thierry BONNEAU, op.cit., p. 158. : « Traitement du renseignement et action contre les circuits financiers clandestins…». 459

Cf. Étienne MICHELLE, op.cit., n° 138. : « Les banques doivent déclarer leurs soupçons auprès de «TRACFIN», service antiblanchiment qui dépend du ministère de l'Économie et des finances, lorsque des sommes ou des opérations leur paraissent provenir d'un trafic de stupéfiants ou de l'activité d'organisation criminelle… ».

460 Loc.cit.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

141

رع الثاينالف

أنواع العقد حبسب موضوع التعاقد

ــو ــد موض ــبة حتدي ــد مت مبناس ــه لق ــد وأنواع ــرق ع العق إىل التطــواع ــي ألن ــابني أصــول االعتمــادموضــوع التصــنيف الفقه اإلجيــاري، م

.دية أو معنوية، وأصول غري منقولةمنقولة ما

علـى نـوع األصـل موضـوع العقـد، يف فقـد اعتمـد مشـرعنا أمامثـة وهـذا معنـاه أن .461اإلجيـاري املتعلـق بـه االعتمـاد ع عقـد حتديد نو

مـن خـالل ف .يف حـد ذاتـه ني نـوع املوضـوع ونـوع العقـد ترابط وثيق باملتعلـق باالعتمـاد اإلجيـاري، 09-96مـن األمـر رقـم 09إىل 07مـن املواد ثالثـي، بـني اعتمـاد إجيـاري لألصـول املنقولـة ، وثـان تقسـيم دااعتممت

ــري ــث لألصــول غ ــة، وثال ــة واملؤسســات احلرفي ــاحملالت التجاري ــق ب متعل .املنقولة

اإلجياري لألصول املنقولة االعتمادعقد ـ.أوال

ــد إن ــادعق ــة االعتم ــاري لألصــول املنقول ــه مبوجــب اإلجي مت تعريفـــادة ــم 03امل ــر رق ــن األم ــاري 09-96م ــاد اإلجي ــق باالعتم املتعل

ــرف «: هاــــبقول ــاديع ــه االعتم ــاس أن ــى أس ــاري عل ــول"اإلجي " منقأو مــواد أو أدوات عنــدما خيــص أصــوال منقولــة، تتشــكل مــن جتهيــزات،

. » ضرورية لنشاط املتعامل االقتصادي

ـــا ــكم ـــعرف ــ هـت خبصائص ــل ـبشك ــ قـدقي 07 ادةـامل

ـ ـم ـ ر،ـن ذات األم ـ ي جـوالت ـ ــ االعتمـاد يعتـرب عقـد «: هاـاء فياإلجياري لألصول املنقولة عقـدا متـنح، مـن خاللـه، شـركة التـأجري، البنـك

461 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p. 26. : « Le contrat de crédit-bail peut en principe porter sur l’ensemble des meubles et immeubles corporels et sur certains meubles incorporels. Le régime légal de l’opération tient compte de la nature des biens loués ».

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

142

، علـى شـكل تـأجري، مقابـل احلصـول "بـاملؤجر "أو املؤسسة املالية املسـماة علــى إجيــارات وملــدة ثابتــة، أصــوال متشــكلة مــن جتهيــزات أو عتــاد أو أدوات ذات االســتعمال املهــين ملتعامــل اقتصــادي، شخصــا طبيعيــا كــان أو

كمـا يتـرك هلـذا الشـخص إمكانيـة اكتسـاب، ". املسـتأجر "معنويا، يدعى يـق دفـع سـعر متفـق عليـه والـذي كليا أو جزئيا، األصول املؤجرة عـن طر

يأخذ بعني االعتبار، علـى األقـل جزئيـا، األقسـاط الـيت مت دفعهـا مبوجـب . »اإلجيار

ــاد ــب امل ــاله، 07 و 03تني فحس ــإن أع ــاد ف ــاري االعتم اإلجي يقـع علـى األصـول املنقولـة املاديـة هو ذلك العقـد الـذي لألصول املنقولة

ــاد أو أدوات ذات ــزات أو عت ــن جتهي ــتعمال م ــل اس ــؤجرة ملتعام ــين، م مهـ يظهـر بالتايل و .بصفته هذه اقتصادي نـوع حمـل العقـد الـذي يلعبـه دورال

ومبوجـب مشـرعنا لكـن يالحـظ أن .462يف حتديد نـوع العقـد املتعلـق بـه علــى " منقــول"ه أعــاله قصــر وصــف االعتمــاد اإلجيــاري بأنــ 03املــدة

.ا احملل التجارياألصول املنقولة املادية دون املعنوية السيم

ــا ــاللاأم ــن خ ــي، وم ــرع الفرنس ــن ملش ــرة األوىل م ــادة الفق املL313-7 ــايل ــدي وامل ــانون النق ــن الق ــرفم ــراحة مل يع ــاد ص االعتم

بـل قـام بتعـداد . اإلجياري حبسـب أنواعـه اعتمـادا علـى موضـوع العقـد ـ لكـن الترتيـب الـذي مت .ال للعقـد لكل األصول اليت تصلح بـأن تكـون حم

لـو مـن الناحيـة مح بإدراج كـل فئـة ضـمن تلـك الـيت ختصـها، و به يساملـادة هـذه تـنص ف "املاديـة "خبصـوص األصـول املنقولـة أمـا .463الفقهية :على أنه

« Les opérations de crédit-bail mentionnées par la présente sous-section sont :

462

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p14.

463 Loc.cit.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

143

1° Les opérations de location de biens d'équipement ou de matériel d'outillage achetés en vue de cette location par des entreprises qui en demeurent propriétaires, lorsque ces opérations, quelle que soit leur qualification, donnent au locataire la possibilité d'acquérir tout ou partie des biens loués, moyennant un prix convenu tenant compte, au moins pour partie, des versements effectués à titre de loyers » .

املشــرع الفرنســي األصــول املنقولــة مبقتضــى هــذا الــنص، حــدد ومــوال الــيت تصــلح بــأن تكــون ضــمن األ وعتــاد األدواتمــن جتهيــزات

الفقـه بعـض يقابلـها يف تصـنيف لعقد اإلعتمـاد اإلجيـاري، والـيت موضوعا ةـاملاديــ ةـول املنقولـــمــا يعــرف باالعتمــاد اإلجيــاري لألصــ الفرنســي

« Le crédit-bail mobilier corporel » ، علــى نــوع ااعتمــادوذلــك .464األصل الذي خيصه

الت التجارية واملؤسسات احلرفيةعقد اإلعتماد اإلجياري املتعلق باحمل ـ.ثانيا

ــوع مــن العقــود و كمــا يــربز مــن تســميته، مــرتبط هــذا إن النولقـد عرفتـه .حرفيـة مبوضوع العقد يف حال كـان حمـال جتاريـا أو مؤسسـة

ــادة ــم 09امل ــر رق ــن األم ـ 09-96م ــاد اإلجيـ ــق باالعتم اري ـاملتعلــ ــد « :ايلـكالت ــرب عق ــاد يعت ــاري أو االعتم ــق مبحــل جت اإلجيــاري املتعل

، علـى "املـؤجر " اللـه، طـرف يـدعى مبؤسسة حرفيـة سـندا ميـنح، مـن خ لصـاحل طـرف شكل تأجري، مقابـل احلصـول علـى إجيـارات وملـدة ثابتـة،

، حمـال جتاريـا أو مؤسسـة حرفيـة مـن ملكـه، مـع الوعـد "املستأجر"يدعى ومببـادرة منـه عـن طريـق دفـع " املسـتأجر "من جانب واحد بـالبيع لصـاحل

جزئيـا، األقسـاط الـيت مت سعر متفق عليه يأخـذ بعـني االعتبـار،على األقـل إمكانيـة املسـتأجر يف إعـادة تـأجري انعـدام دفعها مبوجـب اإلجيـارات، مـع

. » احملل التجاري، أو هذه املؤسسة احلرفية لصاحب امللكية األول

ــر ــذا يظه ــ أن ه ــريحنص ال ــح ص ــوواض ــف من ــث يستش ه، حبيـ اإلجيـاري املتعلـق بـاحملالت التجـاري وامل االعتمـاد خصائص عقـد ات ؤسس

464

Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 369

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

144

أساسـا بنـوع موضـوع ارتباطـه يالحـظ وكما تؤكـده تسـميته إذ احلرفية، فوجـوده يكـون آليـا مبجـرد أن يقـع موضـوع العقـد علـى حمـل .العقد

. جتاري أو مؤسسة حرفية

املـادة الفقـرة الثالثـة مـن علـى اعتمـادا ،املشـرع الفرنسـي كما أن L313-7 اإلجيـاري املتعلـق عتمـاد اال يسـم ملاملـايل ، ومن القـانون النقـدي

باحملالت التجارية واملؤسسـات احلرفيـة، لكنـه حـدد موضـوعه املتعلـق بـه، :وهذا بقوله

« Les opérations de crédit-bail mentionnées par la présente sous-section sont :…

3° Les opérations de location de fonds de commerce, d'établissement

artisanal ou de l'un de leurs éléments incorporels, assorties d'une promesse unilatérale de vente moyennant un prix convenu tenant compte, au moins pour partie, des versements effectués à titre de loyers, à l'exclusion de toute opération de location à l'ancien propriétaire du fonds de commerce ou de l'établissement artisanal ».

ليشـمل ،جمـال موضـوع العقـد مـن ع وس هأن ورغم ،الفرنسي املشرعفمل أحـد عناصـرمها املعنويـة ، فإنـه حملل التجاري أو املؤسسة احلرفية،ا زيادة على

الفقـه الفرنسـي بعـض لكـن .ميهاإلجياري أو يس االعتمادف هذا النوع من ريعت التجاريـة أو احملـال الـذي تكـون فيـه اإلجيـاري االعتمـاد تدخل وصنف ـ أو أحد املؤسسات احلرفية ـ ـالعناصر املعنويـة للمح ـ اريـل التج ة ـأو املؤسس

ـ ضمن ة كموضوع له،ـاحلرفي ـ ادـاالعتم ـ اري ـاإلجي ـ ـلألص ة ـول املنقولــ « Le crédit-bail mobilier incorporel» ةـاملعنوي

ــدو .465 ــو تنصــيف يب وهغلـب يف أمعنـوي منطقيا بالنظر لكـون احملـل التجـاري يعتـرب مـال منقـول

466هعناصر.

465 Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 382.

466 Cf. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 325. : « Le fonds de

commerce est une propriété incorporelle consistant dans le droit à la clientèle qui attachée au fond par les éléments servant à l’exploitation. Ces éléments sont les uns de nature corporelle : l’outillage, les marchandises, les autre de nature incorporelle : le nom et l’enseigne, le droit au bail, les brevets et les marques… » .

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

145

اإلجياري لألصول غري املنقولة االعتمادعقد ـ .ثالثا

املتعلــق باالعتمــاد 09-96رق لــه مشــرعنا يف األمــر رقــم لقــد تطـــ 04إذ عرفـه مبوجـب املـادة ،اإلجياري االعتمـاد يعـرف ": ه كمـا يلـي من

عنـدما خيـص أصـوال عقاريـة مبنيـة " غـري منقـول "اإلجياري على أساس أنه . "أو ستبىن لسد احلاجات املهنية اخلاصة باملتعامل االقتصادي

فقـد تطرقـت خلصـائص هـذا النـوع مـن ذات األمـر 08أما املادة ــن ــادم ــاري االعتم ــنص اإلجي ــد «: إذ ت ــرب عق ــاديعت ــاري االعتم اإلجي

، "املـؤجر "طـرف يـدعى لألصول غري املنقولـة عقـدا ميـنح، مـن خاللـه، مقابـل احلصـول " املسـتأجر "وعلى شكل تأجري لصـاحل طـرف آخـر يـدعى

أصـوال ثابتـة مهنيـة اشـتراها أو بنيـت حلسـابه، على إجيارات وملدة ثابتـة، أو مع إمكانية املسـتأجر يف احلصـول علـى ملكيـة جممـل األصـول املـؤجرة

جزء منها يف أجل أقصـاه انقضـاء مـدة اإلجيـار، ويـتم ذلـك يف صـيغة مـن . »...الصيغ املذكورة أدناه

ــ ــوص ف ــا خبص ــاديالحظ أيض ــري االعتم ــول غ ــاري لألص اإلجيــة، أن ــد املنقول ــوع عق ــى ذات املرجــع يف تصــنيف ن مشــرعنا حــافظ عل

ــوع موضــوع العقــد امل ــالرجوع إىل ن ــك ب ــق االعتمــاد اإلجيــاري، وذل تعلعقـد اعتمـاد إجيـاري لألصـول غـري املنقولـة بصـدد نكون عموماو .467به

كلما تعلـق األمـر، بأصـل غـري منقـول مـبين أو مت بنائـه لتلبيـة احلاجـات . املهنية للمتعامل االقتصادي

مــن L313-7املــادة الفقــرة الثانيــة مــن يف هــذا اــال مل ختتلــف وــي ــانون الفرنس ــايل،الق ــدي وامل ــ النق ــن س ــد إذ ابقااع ــرف عق مل تع

ومل تسـميه بعينـه، لكنـها تطرقـت املنقولـة غـري االعتماد اإلجياري لألصـول :املادة هذه لألصول غري املنقولة كموضوع له،حيث جاء بنص

467

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p14.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

146

« Les opérations de crédit-bail mentionnées par la présente sous-section sont :…

2° Les opérations par lesquelles une entreprise donne en location des biens immobiliers à usage professionnel, achetés par elle ou construits pour son compte, lorsque ces opérations, quelle que soit leur qualification, permettent aux locataires de devenir propriétaires de tout ou partie des biens loués, au plus tard à l'expiration du bail, soit par cession ...».

ــا أيضــا تــدخل لألصــول غــري الليزنــغليصــنف عقــد الفقــه وهنتمثــل ، امل468حبســب موضــوعه « Le crédit-bail immobilier» املنقولــة

.أو بنائها لصاحل املستأجر يتم شرائها يف أصول عقارية

عن تصنيف أنـواع عقـود االعتمـاد اإلجيـاري بنـاء علـى نـوع هذا حمل العقد املتعلق بـه، لكـن مـاذا عـن إثبـات عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري

حسب نوع األصول الواقعة عليها؟

ب الثايناملطل

إثبات العمليات الواقعة على موضوع العقد

ــنص ــادة ت ــم 06امل ــر رق ــن األم ــق 09-96م ــاداملتعل االعتماإلجيــاري إىل إشــهار االعتمــادختضــع عمليــات « :علــى أنــه ارياإلجيــ

يبقـى معرفـة دور هـذا ويف هـذا الشـأن .»حتدد كيفياته عن طريـق التنظـيم .إثباتهجمرد صحة التعاقد أو ىاإلشهار، بني تأثريه عل

يف األصـل يهـدف هـو ووجـود الكتابـة، يسـتلزم اإلشـهار كما أن ـ جبعلـها نافـذة يف املتعلقـة بـه احلجيـة القانونيـة ة إىل إكساب العملية القانوني

هـو أنـه يسـتوجب الرمسيـة اخلطـري بالنسـبة لإلشـهار إال أنمواجهة الغري، وهـو مـا .الرمسيـة دون العرفيـة العقـود إال أنـه ال ميكـن شـهر ذلك، أيضا

1976مــارس 25املــؤرخ يف 63-76املرســوم رقــم مــن 61تؤكــده املــادة .مل واملتماملعد ،س السجل العقارياملتعلق بتأسي

468

Cf. Thierry BONNEAU, op.cit., p. 384.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

147

كمـا هـو وتظهر خطورة الرمسيـة يف اجلـزاء املترتـب عـن خمالفتـها عقـار أو حقـوق نقـل ملكيـة تحريـر العقـود الـيت تتضـمن احلال بالنسبة ل

ــة ــة، أو حمــالت جتاري ــا يف شــكل رمســي ...عقاري ــيت يشــترط حتريره والكمـا .470املـدين اجلزائـري طبقـا ألحكـام القـانون 469حتت طائلة الـبطالن

حتـت طائلـة الـبطالن علـى هـذه الرمسيـة التجـاري القـانون تؤكد أحكام عـن احملـل التجـاري، وعد البيـع وعمومـا كـل تنـازل أو خبصوص كل بيع

.471محــل التجــاريلر لاحلــتســيري ومت اشــتراط الرمسيــة أيضــا يف عقــود الـ تعتـرب الرمسيـة ومن خالل ما سبق يظهـر بـأن ـ اركن العقـد ةلصـح االزم

الشـهرية مىت وقعت حتت طائلـة بطـالن، طاملـا أنـه مـن املبـادئ القانونيـة يــرى أن 472وإن كــان بعــض الفقــه .ال بطــالن إال بصــريح نــص القــانون .هذا البطالن يتعلق بإثبات العقد وليس صحته

،بآثــار العقــدأساســا والــذي يتعلــق بالنســبة لإلشــهار هغــري أنــ مــن األمــر 16و 15ملــواد ا مــن القــانون املــدين و 793و 792 ،165املواد فــ

ــم ــام وتأســيس الســج 74-75رق ــداد مســح األراضــي الع ل املتضــمن إعــهار ــى دور اإلش ــد عل ــاري، تؤك ــة العق ــل امللكي ــرط لنق ــري ،كش يس

.473أثر العقد بني األطراف ويف مواجهة الغريمبوجبه

مجيد خلفوني، نظام الشهر العقاري في القانون الجزائري، الديوان الوطني لألشغال التربوية، أنظر، 469

.83، ص 2003، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 58- 75من األمر رقم 01مكرر 324المادة أنظر، 470

.مل والمتمالمعدالمدني، ، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 59-75مر رقم من األ 203و 79ين المادتأنظر، 471

.مل والمتمالمعدالتجاري، ولقد نص المشرع على .:"...292. ، ص، المرجع السابقفرحة زراوي صالح، المحل التجاريأنظر، 472

ول من ولقد أدرجت هذه المادة في الفصل األ...من القانون المدني 1مكرر 324نفس القاعدة في المادة ...".ولهذا اشترط المشرع الرسمية من أجل اإلثبات. الباب السادس تحت عنوان اإلثبات بالكتابة

، ص 2006جمال بوشنافة، شهر التصرفات العقارية في التشريع الجزائري، دار الخلدونية، أنظر، 473225.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

148

لـق بالقواعـد أعـاله يتع شـهار وعموما مـا مت التطـرق لـه بشـأن اإل العامة املرتبطة به، ويبقـى معرفـة مـدى صـالحية هـذه القواعـد يف أن تطبـق

أصـل منقـول مـادي اإلجيـاري، سـواء كـان موضـوعه االعتمـاد على عقد وذلـك كلـه خـارج نطـاق حالـة نقـل .أو معنوي، أو أصل غـري منقـول

عنـد رغبتـه يف الشـراء عـن ملسـتأجر املكية األصل املؤجر يف حـال إعـالن ــاد ــد االعتم ــة عق ــارياي ــع اإلجي ــيت ختض ــل ل، وال ــة لنق ــد العام لقواع

.474امللكية

كـركن ضـرورة تـوافر الرمسيـة لذلك يتوجب التعـرف علـى مـدى اإلجيـاري االعتمـاد إشـهار عمليـات لصحة العقد أم فقـط كشـرط للقيـام ب

الشـروط إىل معرفـة إضـافة ،والغـري العقـد أطـراف مواجهـة انفاذه لضمان العقـد حمـل مت إدراج اإلشـهار ضـمن ولقـد . لقانونية املتعلقـة بـه واآلجال ا

الـيت يكـون إشـهار عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري ذلـك أن ، لتعلقه به قانوناحملها أصل منقول، ختتلـف عـن تلـك الـيت يكـون احملـل فيهـا أصـل غـري

. منقول، وذلك وفق ما تنظمه النصوص اخلاصة يف هذا الشأن

رع األولالف

بة لألصول املنقولةبالنس

املــادة ومبوجــباملتعلــق باالعتمــاد اإلجيــاري 09-96األمــر رقــم إن ـ عمليـا كـل إخضـاع أوجـب ، همن 06 اد اإلجيـاري إىل اإلشـهار ت االعتم

ـ وفعـال صـدر التنظـيم .حيـددها التنظـيم بكيفيات كيفيـات إشـهار ل دداحملـ .475االعتمـاد اإلجيـاري لألصـول املنقولـة عمليات إذ جنمـا إىل دمـج حــاه ــرعنا أمس ــ -مش ــم ـض ــر رق ــ 09-96من األم ــق باالعتم اد ـاملتعل

، المتعلق باالعتماد 1996يناير 10المؤرخ في 09- 96من األمر رقم 45و 43المادتين أنظر، 474

.اإليجاري، المحدد لكيفيات إشهار عمليات 2006فبراير 20المؤرخ في 90-06المرسوم التنفيذي، رقم أنظر، 475

.24. ، ص10، عدد 2006فبراير 26. ر.اإليجاري لألصول المنقولة، ج االعتماد

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

149

ــاري ــد ،-اإلجي ــاد"عق ــة االعتم ــول املنقول ــع " لألص ــد "م ــادعق االعتمضــمن وذلــك اإلجيــاري املتعلــق بــاحملالت التجاريــة واملؤسســات احلرفيــة،

أخـذ بالتقسـيم الـذي وضـعه ـذا يكـون قـد و .األصـول املنقولـة فئـة ـ ، بشأن 476الفقه ـ ـمجـع األصـول املنق ـ ة واحـد ـولة يف فئ وعنيـتضـم نــن ــة األصــول م ــادي و ي، أحــداملنقول ــزات ها م ــاد أوضــم التجهي أو العت

ــتعمالاألدوات ذات ــين، و االس ــاينامله ــوي وي الث ــالت معن ــمل احمل ش .واملؤسسات احلرفيةالتجارية

احملـدد لكيفيـات التنفيـذي املرسـوم مـن 02مبوجـب املـادة كما أنه ليـف املركـز ، مت تكاإلجيـاري لألصـول املنقولـة االعتمـاد إشهار عمليـات

ــانوين ــوطين للســجل التجــاري بضــمان الشــهر الق ــات ال ــادلعملي االعتملألصـول املنقولـة واالعتمـاد اإلجيـاري املتعلـق بـاحملالت التجاريـة اإلجياري

مــن األمــر 09و 07حبســب مفهــوم املــادتني وذلــك واملؤسســات احلرفيــة، .املتعلق باالعتماد اإلجياري 09-96قم ر

ــا ينبغــي اإلشــارة و ــه هــو أن م هــذه الصــالحيات، خبصــوص إليــت إىل املركــز ــيت أوكل ــة، وال ــاحملالت التجاري ــة ب ــات املتعلق شــهر العملي

م مصـاحل كتابـة الضـبط لـدى الوطين للسجل التجـاري، كانـت مـن مهـا .477قبل حتويلها عنهم قانونا احملاكم

، املــؤجر القيــام بالشــهر 90-06املرســوم التنفيــذي رقــم قـد ألــزم وــه ــة لكن ــوب الرمسي ــى وج ــز عل ــاديف مل يرك ــول االعتم ــق باألص املتعلولـو تعلـق األمـر بتـأجري حمـل جتـاري، طاملـا ، حتت طائلة البطالن، املنقولة

476 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p14.

، المحدد لكيفيات تحويل 1998أبريل 04المؤرخ في 109- 98مرسوم التنفيذي رقم الأنظر، 477الصالحيات المخولة لمكاتب الضبط وكتاب الضبط وأمناء كتاب الضبط في المحاكم، والمتعلقة بمسك السجالت العمومية، للبيوع و رهون حيازة المحالت التجارية، وإجراءات قيد االمتيازات المتصلة بها إلى

، عدد 1998أبريل 05. ر.المركز الوطني للسجل التجاري ومأموري المركز الوطني للسجل التجاري، ج .09 .، ص20

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

150

، املتعلقـة 478مـن القـانون التجـاري 214إىل 169 املـواد مـن أحكـام أبطل ب فقـط علـى وجـو ركـز لكـن التجاري والتسـيري احلـر، بعقود إجيار احملل

ـ بالسـجل امل قيد العقد املتعلـق بتلـك األصـول توى املركـز وجـود علـى مســوطين للســجل التجــاري ــؤجر، يف ال ــديها تســجيل امل ــيت مت ل ــة ال بامللحق

.479من تاريخ إمضاء العقد بتداءايوم عمل )30(أجل خالل

ــع أن ــذا األ والواق ــكاال ه ــرح إش ــد يط ــل ق ــة ج ــوص بداي خبصـ اعتبـار مشـرعنا ، من منطلق احتسابه االعتمـاد اإلجيـاري يعتـرب قرضـا، أنب

،املتعلـق بالنقـد و القـرض 11-03األمـر رقـم ألحكـام والتطبيق بالنتيجـة املعد تشـترط يف القـروض الشـفافية ووضـوح شـروطها، والـيت م،ل واملـتم

ــب تعهــدا ــل تســمح ألي شــخص أكتت ــه يف أجــل أن يتراجــ وباملقاب ع عن .480من تاريخ التوقيع على العقد أيام )08(

إال 481تسـجيل عقـود االعتمـاد اإلجيـاري يـتم شـطب الأنـه كما 90-06رقــم املرســوم التنفيــذي، متاشــيا مــع متطلبــات حــاالت 03وفــق

،482احملدد لكيفيـات إشـهار عمليـات اإلعتمـاد اإلجيـاري لألصـول املنقولـة :علىإما بناءوذلك

ثبات اتفاق الطرفني،إ -1

مبوجب حكم أو قرار حاز قوة الشيء املقضي فيه، -2

.بانقضاء اإلجيار عن طريق التنازل تنفيذا للوعد بالبيع من جانب واحد -3

.، المتعلق باالعتماد اإليجاري1996يناير 10المؤرخ في 09- 96من األمر رقم 43المادة أنظر، 478 .90-06من المرسوم التنفيذي رقم 03دة الما 479، المتعلق بالنقد والقرض، 2003أوت 26المؤرخ في 11-03من األمر رقم 01مكرر 119ة الماد 480المعدمل والمتم.

481 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p.26.

، المحدد لكيفيات 2006فبراير 20المؤرخ في 90-06من المرسوم التنفيذي رقم 06المادة أنظر، 482 .اري لألصول المنقولة، أعالهاإليج االعتمادإشهار عمليات

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

151

ــادة -4 ــذكورة بامل ــاالت امل ــب احل ــم 45مبوج ــر رق ــن األم ــق 09-96م املتعل .باالعتماد اإلجياري

االعتمــاد املتعلــق ب 09-96مــن األمــر رقــم 45املــادة أن وــاري ــا اإلجي ــق اخلي ــه يف التمســك حب ــتأجر رغبت ــإعالن املس ــق ب ر يف ، تتعل

يف حـال جيـب علـى الطـرفني إذيومـا، 15 قبل انتـهاء العقـد مبـدة الشراء حيـرر لـدى املوثـق اإلثبـات بعقـد ناقـل للملكيـة االتفاق على بيع األصـل،

لبيع الســيما املتعلقــة بــا ، والقيــام بعــدها بــاإلجراءات-اشــتراط الرمسيــة -بغـض النظـر عـن لبيع قـد مت مـن تـاريخ حتريـر العقـد مما جيعل ا .اإلشهار

االعتمــاديعــين انتــهاء عقــد هــذا إجــراءات اإلشــهار امللزمــة للطــرفني، و .اإلجياري

ــم ــر رق ــام األم ــن أحك ــتج ع ــةو 09-96وين ــه التطبيقي يف نصوص :اليةالنتائج الت 483 جمال شهر االعتماد اإلجياري لألصول املنقولة

ــات اال إن -1 ــق بعملي ــهار املتعل ــة اإلش ــول املنقول ــاري لألص ــاد اإلجي ال عتميعـين أـا ليسـت ركنـا العقـد املتعلـق ـا، ممـا حتريـر يشترط الرمسية يف اإلجيـاري االعتمـاد يـؤدي فقدانـه إىل بطـالن عمليـات فـال .لصحة العقـد . لألصول املنقولة

االعتمـاد ضـمن عمليـات جتديـده يشـمل عمليـات التـأجري أو اإلشهار أن -2ــاري ــة اإلجي ــول املنقول ــد ل لألص ــل دون أن ميت ــع ونق ــةلبي ــذان و امللكي الل

، بـإعالن املسـتأجر نيتـه يف وميـثالن ايـة أثـره القـانوين خيرجان عن نطاقه .الشراء

، المحدد لكيفيات إشهار عمليات 2006فبراير 20المؤرخ في 90-06أنظر، المرسوم التنفيذي رقم 483

.24.، ص10، عدد 2006فبراير 26. ر.لألصول المنقولة، ج االعتماد اإليجاري

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

152

بـني اإلجيـاري ونفاذهـا االعتمـاد ليـات شرط فقـط إلثبـات عم اإلشهارن أ -3ـ ــة الغـ ــا ويف مواجه ــي « L’opposabilité» 484ريأطرافه ــحتها، ول س لص

املتعلـق باالعتمـاد اإلجيـاري، والـيت 09-96مـن األمـر رقـم 45بدليل املادة تؤكد على ضـرورة إثبـات البيـع بعقـد ناقـل للملكيـة ، إضـافة إىل غيـاب

ن عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري أي نص صريح مـن القـانون يقضـي بـبطال .يف غياب هذا اإلشهار تلك

ــم نأ -4 ــق باالعتمــاد اإلجيــاري 09-96األمــر رق ــادة املتعل 43ومبوجــب املمـن القـانون التجـاري، 167إىل 79املـواد مـن تطبيـق نص على عـدم منه،

ــاري ــل التج ــع احمل ــة لبي ــك املوافق ــدا تل ــاد ماع ــؤجر مبقتضــى اإلعتم املإثبـات ضـرورة املتعلقـة 79سـريان نـص املـادة بـه يعـين وهذا .اإلجياريلكـن بيـع احملـل .لتصـرف ا الرمسية حتـت طائلـة بطـالن بحملل التجاري بيع ا

ــل االقتصــادي ــاد ) املســتأجر(التجــاري للمتعام ــد االعتم ــة عق ــاه اي معننطـاق إشـهار اإلجياري وبالتايل يقع خـارج مـدة عقـد الليزنـغ أي خـارج

د باملرســوم املقصــو ممــا يســتبعد معــه خضــوعه للتســجيلتــأجري األصــل، . سالف الذكر 90-06 التنفيذي رقم

وضـع كشـف مت ،أعـاله 90-06رسـوم امل أنه من خالل امللحـق الثـاين مـن -5ــة ــد عملي ــادلقي ــة االعتم ــاحملالت التجاري ــرتبط ب ــاري امل ــعة اإلجي اخلاض

ممـا يؤكـد .املؤسسـات احلرفيـة ب خـاص كشـف قيـد وضـع ، دونللشهرري ملمارسـة نشـاط جتـا كأصـل منقـول معنـوي وحدة احملل التجـاري على

. أو حريف

484 Cf. Christian LARROUMET, droit civil, éd. Economica, 1996, p.827. : « Le principe de l’opposabilité du contrat aux tires signifie que les tiers, c’est-à-dire tous ceux qui ne consentent pas à la conclusion du contrat par eux-mêmes ou par voie de représentation, doivent tenir compte de l’existence du contrat dans la mesure où il peut leur nuire, sans qu’il crée pour autant une obligation à leur charge. De la même façon, les tiers ont la possibilité de se prévaloir du contrat ; notamment envers les parties, sans pour autant devenir créanciers en vertu du contrat… »

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

153

موضــوع علــى األصــول املنقولــة ميثــل محايــة للمــؤجر هــذا اإلشــهار أن -6القيــام بــأي مبوجبــه ال ميكــن لــدائين املســتأجر ، إذ485االعتمــاد اإلجيــاري

اإلشـهار يعلمهـم أـا ال ختصـه، وبالتـايل إجراء قـانوين عليهـا، طاملـا أن ـ في .غــري املـدين يسـتحيل التنفيــذ علـى املــال اململـوك ل ذلك هــذا كــون ب

ــة ــة قانوني ــم اإلشــهار قرين ــى عل ــتأجر عل ــدائنني احملــتملني للمس كــل الالـذي اإلجيـاري االعتمـاد عقـد مـن خـالل الـذي ينويـه املـايل بالتصرف

. 486ابرمه، كما حيميهم من الغلط حول وضعه املايل

تم بـاملركز الـوطين للسـجل التجـاري الـذي حيكـم أصـال ي هذا اإلشهار أن -7لكـن لـيس كـل مسـتأجر يف االعتمـاد اإلجيـاري، بوصـفه .رنشاط التجـا

ـ وجـود فئـات مسـتثناة ادي تـاجرا بالضـرورة، بسـبب متعامل أو عون اقتصــ ـــم ــة، 08-04ون ـن القان ــطة التجاري ــة األنش ــروط ممارس ــق بش املتعل

ــد ــتماملع ــتج ل وامل ــاحلريف أو املن ــيالم، ك ــاحب امل فالح ــة وص ــة املدني هنلذا كـان مـن األفضـل إبقـاء هـذا القيـد مـن .487-مقدم خدمات -احلرة

ــه يف األمــر ، وهــو صــالحيات كتــاب الضــبط لــدى احملــاكم املعمــول ب .488القانون الفرنسي

ــرع الفرنســ ــا املش ــدوره ي، فـأم ــب ـــق ــلص ـد خص هر ـشــ ــ جيــارياإل االعتمــادات ـعملي ـــف ـــي امل Publicité des»ةـواد املنقول

485

Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p. 27 : «Le défaut d'accomplissement des formalités de publicité dans les conditions … est sanctionné par l'inopposabilité par le crédit-bailleur aux créanciers ou ayants cause à titre onéreux de ses droits sur les biens dont il a conservé la propriété… ».

486 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p. 26 : «Les créanciers de l'entreprise crédit-preneur peuvent être trompés par la détention des biens dont ils pourraient en déduire que leur débiteur en a la propriété apparente. De manière à remédier à cette apparence trompeuse de prospérité ... les opérations de crédit-bail doivent être publiées...».

المتعلق بشروط ممارسة ،2004أوت 14في المؤرخ 08-04من القانون رقم 07المادة أنظر، 487 .األنشطة التجارية، أعاله

488 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p.26.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

154

opérations de crédit-bail en matière mobilière» املــــواد مــــنR.313-3 إىلR.313-11 وخيلــص مــن تلــك .مــن القــانون النقــدي واملــايلـ والـذي ي اإلشهار املواد أن ح بتحديـد هويـة يسـم بالقيـام بـه، ؤجرلـزم امل

اإلجيـاري احملـددة باملـادة االعتمـاد األطراف و األمـوال موضـوع عمليـات L.313-7 القيـام بـه مـن يـوم أثـره كما ينـتج التسـجيل ،من نفس القانون

.من نفس القانون R.313-7 للمادةطبقا كله وذلك،

نظـريه الفرنسـي أبقـى مهمـة نعكس املشـرع اجلزائـري، فـإ ىوعلوذلــك بالنســبة اإلشــهار ضــمن مهــام أمانــة كتابــة الضــبط للمحــاكم،

مـن القـانون R.313-5 وR.313-4 تنياملـاد مبوجـب للتجـار وغـري التجـار .املايل و النقدي

ــا أن ــات كم ــا بإثب ــببني، إم ــط مبوجــب س التســجيل يشــطب فقطبقـا قضـائي حـائز لقـوة الشـيء املقضـي بـه حكـم اتفاق الطـرفني، أو

ــادة ــن R.313-8للم ــانون ذاتم ــم أن .الق ــرع الفر ورغ ــياملش مل نس، لكنـه جعـل 489بعمليـة الشـهر املـؤجر لقيـام حيدد آجـال قانونيـة معينـة

مـا وهـو ،يـتم جتديـدها مـا مل سـنوات 05تقـادم مبـرور ت عملية الشـهر .من نفس القانون L.313-11 تؤكد عليه املادة

مـن نفـس القـانون جـاءت صـرحية بشـأن R.313-10املـادة غري أناهلدف من اإلشهار، وهو محايـة املـؤجر مـن املسـاس باألصـل اململـوك لـه

وبـذلك فـإن .مـا مل يثبـت علمهـم بـذلك ،من طـرف دائـين املسـتأجر ــة علــى ــة يعــد قرين ــق باألصــول املنقول إشــهار االعتمــاد اإلجيــاري املتعلعلمهم بذلك، ممـا يؤكـد أن اإلشـهار لـيس ركنـا لصـحة التصـرف علـى

. 490األصل، بل فقط شرطا لنفاذه على الغري

489 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p. 33.

490 Loc.cit.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

155

علـى خـالف املشـرع - املشـرع الفرنسـي أنمـن رغم بـال يه ووعلــري ــام بشــه مل حيــدد آجــاال ،-اجلزائ ــادر للقي ــق االعتم اإلجيــاري املتعل

هـو عـدم غفـال املـؤجر القيـام بـه إل ن األثـر الوحيـد فإ ،باألصول املنقولةلـن يسـتطيع نتيجـة لـذلك الـذي و .كجـزاء للمـؤجر يف مواجهة الغري نفاذه

مـا مل دائـين املسـتأجر الـيت قـد متسـه مـن تنفيـذ إجراءات المحاية ماله من يف انافـذ اإلجيـاري الغـري مشـهر عتمـاد ، لكـن يبقـى اال يثبت علمهم بذلك

.491لتهرب من التزاماتهاحق املستأجر الذي ال ميكنه

ـ أما و إىل أثـر اإلشـهار بعض من زاويـة الفقـه الفرنسـي فقـد مـد الاألصـول بـأن مـن خطـر اعتقـادهم محاية حىت الدائنني احملـتملني للمسـتأجر

نظـرة جتنيبـهم أخـذ فيسـاهم اإلشـهار بـذلك يف ، 492ملكـا لـه اليت حبوزته .493قبل التعاقد معه املايل هوضعحجم وأمهية مغلوطة عن

الفــرع الثاين

بالنسبة لألصول غري املنقولة

ـ ـا لاللتـــطبقــ ـ ـزام بوجــوب إخضـ ات ـاع كــل عمليــــهار، واملؤســـاري لإلشـــاد اإلجيــــــاالعتم ــادة ـس ل ه مبوجــب املي، تــدخل املشــرع املتعلــق باالعتمــاد اإلجيــار 09-96مــن األمــر رقــم 06

رقـم اجلزائري بالنسـبة لألصـول غـري املنقولـة، مبوجـب املرسـوم التنفيـذي ـ 06-91 ــات االعتمـ ــهار عملي ــات إش ــدد لكيفي ـــاحمل اري ـاد اإلجي

دد ـوم التنفيــذي حـــذا املرســـوهــ . 494ةـري املنقولـــول غـــلألصــ :ايلـو التـى النحـي علـوه روطـن الشـة مـمجل

491

Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.214.

492 Cf. Marguerite BOUTELET-BLOCAILLE, op.cit., p.117.

493 Cf. Chantal BRUNEAU, op.cit., p.206.

، المحدد لكيفيات إشهار عمليات 2006فبراير 20المؤرخ في 91-06المرسوم التنفيذي رقم أنظر، 494 .28. ، ص10، عدد 2006فبراير 26. ر.اإليجاري لألصول غير المنقولة، ج االعتماد

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

156

ـ - اإلجيـاري االعتمـاد ار، موضـوع عمليـة أن يكون عقـد اكتسـاب العقــة وفقــا ألحكــام املرســوم رقــم ــدى احملافظــة العقاري 63-76مشــهر ل

ــاري ــق بتأســيس الســجل العق ــة .املتعل ــات املتعلق و أن يتضــمن املعلوم، ...باالعتماد اإلجيـاري، كتحديـد املسـتفيد، تعـيني املوثـق حمـرر العقـد

ـ 08ة وذلك وفقـا للعناصـر املنصـوص عليهـا باملـاد م ـمـن األمـر رق .495املتعلق باالعتماد اإلجياري 96-09

ـ "املشـرع عبـارة اسـتعمل -"بنشـر " ضرورة قيام املـؤجر - وعبـارة "رنشاإلجيــاري لــدى احملافظـة العقاريــة املختصــة االعتمـاد ،عقــد - "شـهر "

. 496إقليميا، وفق اآلجال املنصوص عليها يف التشريع املعمول به

ــع أن ــادة والواق ــم 03امل ــذي رق ــن املرســوم التنفي تطــرح 91-06م :منها ،إشكاالت عديدة

باللغـة العربيـة شـهر عقـد االعتمـاد اإلجيـاري خبصـوص املشرع استعمل -1 -نشـــر"عبـــارة ذات املرســـوم مـــن ويف النســـخة الفرنســـية

Publication- " ــارة ــهر"مث عبــ ــر "- Publicité -شــ ، دون تربيــ يكـون علـى غـري املنقـول إذ يسـتعمل ال النشـر عـادة رغم أن إجرائي،يف اجلرائــد املختصــة باإلعالنــات النشــر يــتم و احملــل التجــارييف بيــع اآلجــال املنصــوص عليهــا يف وفــق "عبــارة إضــافة إىل أن .497القانونيــة

.، تـأيت فضفاضـة لعـدم حتديـد أجـل دقيـق لـذلك "التشريع املعمول به ملوثق؟املقصود ا، أهو املؤجر أم ان م كما يصعب حتديد

.91-06من المرسوم التنفيذي، رقم 02المادة رقم أنظر، 495 .91-06ي، رقم من المرسوم التنفيذ 03المادة رقم أنظر، 496

497 En ce sens, v. George RIPERT et René ROBLOT, op.cit., Tome 1, volume n°1, p. 225. : «Quand il s’agit d’atteindre un large public, le moyen le plus efficace est de faire une publication par voie de presse. Elle est imposée pour les ventes de fonds de commerce… ».

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

157

تعيينـه يف وجـوب مـن خـالل اشتراط حتريـر العقـد مـن موثـق مت لقد -2اإلجيـاري حمـرر يف االعتمـاد أن يكـون عقـد ضـمنيا هذا معنـاه و .العقد

يـتم ال موضـوع العقـد شكل رمسـي، رغـم أنـه خـالل مـدة اإلجيـار فيهــا تشــترط حــىت أو حقـوق عقاريــة العقــار نقــل ملكيــةالتصـرف ب

حتـت طائلـة يـتم الـنص علـى الرمسيـة صـراحة كمـا أنـه مل .الرمسية .البطالن

وهـو من حيـرر العقـد هـو مـن يلـزم بشـهره أنه وفق القواعد العامة فإن -3مهلـة شـهر واحـد مـن بـذلك يف لزمـه يف هذه احلالة املوثق، والقـانون أ

إذا مـا وجـب )يومـا 15( إىل متـدد قـد و رخيها بالنسبة للعقود إمجـاال، أت .498يف مكتبني أو أكثرالقيام بالشهر

يعـين املنقولـة اشتراط إشـهار عقـد االعتمـاد اإلجيـاري لألصـول غـري -4وضـوع إشـهار يف كـل عقـد يكـون م أناشـتراط الرمسيـة، طاملـا أيضا

.499يف شكل رمسي اجيب أن يكون حمرر، احملافظة العقارية

ـ االعتمـاد اإلجيـاري علـى أنـه عقـد إجيـار، نامشـرع كيف لقد -5 ن لكر جتسـيد عالقـة املـؤج أصـال، رغـم تشترط فيـه الرمسيـة ال عقد اإلجيار

يقـع 500حيـرر كتابيـا بتـاريخ مسـمى باملستأجر يف عقد إجيـار منـوذجي رغـم أنـه و .501حتـت طائلـة الـبطالن فيـه جتاوز الكتابة والتاريخ الثابـت

، المتعلق بتأسيس السجل 1976مارس 25المؤرخ في 63-76من المرسوم رقم 99المادة أنظر، 498

.مل والمتمالمعدالعقاري، .63-76من المرسوم رقم 61المادة أنظر، 499لق بالنشاط ، المتع1993مارس 01، المؤرخ في 03-93من المرسوم التشريعي رقم 21المادة أنظر، 500

المؤرخ في 05-07منه، بموجب القانون رقم 21من المادة 03و 02ل بإلغاء الفقرتين العقاري، المعد ،، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26، المؤرخ في 58- 75لألمر رقم مل والمتمالمعد، 2007مايو 13

.06. ، ص31عدد ،2007مايو 13. ر.المدني، ج، المتضمن القانون 1975سبتمبر 26المؤرخ في 58-75مكرر من األمر رقم 467المادة أنظر، 501

.مل والمتمالمعدالمدني،

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

158

ــد مت ــهحتدي ــا منوذج ــد متقانون ــجيل فلق ــاعه للتس ــتراطدون إخض اش .502الرمسية

، عمومـا الـيت تشـترط فيهـا الرمسيـة يف عقـد اإلجيـار احلالة الوحيدة نإ -6بالنسـبة إلجيـار العقـارات ملـدة وذلـك هي فقط للـتمكن مـن إشـهاره

هـو عـدم الوحيـد إلغفـال الشـهر األثـر عاما أو أكثـر، بـدليل أن 12كـل و، 503بـه يف مواجهـة الغـري االحتجـاج منفاذه بـني أطرافـه وعـد

نقـل بطـالن العقـد النعـدام الرمسيـة، كمـا يف دون الـنص علـى ذلك ــار ــة العق ــذلك .504ملكي ــري وب ــاب أن ظه ــن ب ــرعنا، وم ــونمش ك

اإلجياري املتعلـق بأصـول منقولـة يصـعب تصـور إبرامـه ملـدة االعتمادصــل مــن دائــين األ علـى محايـة حلــق املــؤجر عامــا، و 12تقـل عــن

الـذي هـو اإلجـراء و قرر الشـهر لالعتمـاد اإلجيـاري، املستأجر احملتملنيمـن املرسـوم رقـم 61طبقـا للمـادة يستحيل القيام به دون عقـد رمسـي

واملتعلــق بتأســيس الســجل 1976مــارس 25املــؤرخ يف 76-63 .العقاري

ــايلو ــر أنبالت ــترطة ، يظه ــة املش ــاد الرمسي ــارييف االعتم اإلجيـ جـل مـن أ شـهره لضـرورة هـي ،لألصول غري املنقولـة ذه يف مواجهـة انف

فالرمسيـة .505محاية دائين املسـتأجر مـن الغلـط حـول حالتـه املاليـة وغري، الهـو اجلـزاء املترتـب عـن إغفـال الرمسيـة بـدليل أن ة العقدليست ركنا لصح

يـنص فإنـه يف احلالـة الـيت ال عمومـا و .506ذو طبيعة مدنيـة تتعلـق حبجيتـه

، المتضمن المصادقة 1994مارس 19المؤرخ في 69- 94المرسوم التنفيذي رقم 11أنظر، المادة 502، المؤرخ في 03-93، من المرسوم التشريعي رقم 21على نموذج عقد اإليجار، المنصوص عليه في المادة

.08. ، ص17، عدد 1994مارس 30.ر.، والمتعلق بالنشاط العقاري، ج1993مارس 01المتضمن إعداد مسح األراضي العام و تأسيس السجل 74- 75من األمر رقم 17المادة أنظر، 503

.مل والمتمالمعدالعقاري، .58- 75من األمر رقم 01مكرر 324المادة أنظر، 504

505 Cf. Éric GARRIDO, le cadre économique et réglementaire du crédit-bail, éd. R.B.É, 2002, p.88. 506 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail immobilier, op.cit., p.16.

ري �� ا"! � ا")'& ��%�ع ��� ا����د ا

159

ـ فيها صراحةاملشرع ـ البطالن لعـدم مراعـاة الرمسيـة، ب ذلك مـن تتحـول ب .507إىل جمرد شرط إثبات )كما يف البيوع العقارية(ركن

ــرع الفرنســ ــا املش ــي، ـأم ــد ـفق ــ ردـأف ــل اـأحكام هر ـشــات ــادعملي ــاري االعتم ــ اإلجي ـــيف امل ـــواد غ Publicité»ة ـري املنقول

des opérations de crédit-bail en matière immobilière» ــن مــ .، من القانون النقدي واملايلR.313-13 و R.313-12املادتني خالل

املتعلقــة بشــهر كــن أن يقــال عــن األحكــام القانونيــةلكــن مــا ميمـن خـالل ولـة يف التشـريع الفرنسـي االعتماد اإلجياري لألصـول غـري املنق

ـ هو صـراحتها ووضـوحها املوادهذه والصـريح األثـر الوحيـد تبـأن جعلــة يف مواجهــة الغــري ــ لعــدم الشــهر، هــو عــدم احلجي يف مواجهــة يس ول

.الشهر يدور بني اختياري وإجباري األطراف، وأن

ــك أن ــاد إجيــاري ذل ــل كــل اعتم ــى املشــرع الفرنســي مل جيع عل 12واجـب الشـهر، بـل فقـط تلـك الـيت تصـل مـدا ل غري منقولةأصو

ــرط ــة ش ــدم مراقب ــة كجــزاء لع ــدم احلجي ــر ع ــع أث ــد، م ــا أو تزي عام .508اإلشهار

ــدة إن ــت 12م ــا املش ــهرعام ــر رطة للش ــهر تظه ــع ش ــة م متطابقإشــهارها لــيس أن ممــا يؤكــد .ات العقاريــة يف التشــريع اجلزائــرياإلجيــار

ــد ــحة العق ــا لص ــا أنطا ركن ــار مل ــة تال اإلجي ــترط الرمسي ــحته، يف ش صـ األمر بالنسـبة لالعتمـاد وكذلك إجيـار ، قـائم علـى عقـد هاإلجيـاري كون

شـهره يف حـني أن الشـهر، قيـام ب اللوجـوب املشـترطة يف مما جيعل الرمسيـة .لنفاذ العقد مطلوب

507 Cf. Christian LARROUMET, op.cit., p.202.

508 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.34.

ري��وط ����� ��� ا� �� د ا���

160

ا����ــ�

��� ا"(

161

مـن حيـث نشـأته لتعـرف علـى عقـد االعتمـاد اإلجيـاري لقد مت اوملـا كـان موضـوع الدراسـة .ونيـة الـيت حتكمـه التارخيية واألحكـام القان

ــ رق إىل احلاليـة، يهــتم أساســا بشــروط تكــوين هــذا العقــد، فلقــد مت التطـ املتعلـق 09-96ادة األوىل مـن األمـر رقـم أركانه، اليت حـددا بوضـوح امل

.يف عنصري أطراف العقد وموضوعهباالعتماد اإلجياري،

وخالل التطرق ألطـراف العقـد، تـبني أن للعقـد طرفـان فقـط، مهـا ــؤجر ــتأجرامل ــذ .واملس ــواء ويأخ ــرض، س ــة الق ــؤجر، مؤسس ــف امل وص

ــة ــا أو مؤسس ــت بنك ــاري كان ــاد إجي ــركة اعتم ــة أو ش ــني .مالي يف حفيأخــذ وصــف املتعامــل أو املســتفيد مــن االعتمــاد اإلجيــاري، املســتأجر

ويالحـظ خبصـوص أطـراف العقـد أن كليهمـا شـخص .االقتصـادي العون .مهين

ــربر الصــرامة ــا ي ــو م ــد، ه ــل الطــابع املهــين ألطــراف العق ولع تنظــيم هــذا العقــد، الســيما القانونيــة، الــيت أبــداها مشــرعنا بتدخلــه يفـ الل تنظيمهـا ضـمن األمـر رقـم خبصوص شروط تأسـيس املـؤجر، مـن خ

األنظمــة م، وكــذا مجلــةل واملــتماملعــد ،القــرض و املتعلــق بالنقــد 03-11حتكمـه مجلـة مـن القـوانني، مهمـا املسـتأجر أيضـا كمـا أن .املرتبطة بـه

طر نشـاطه، تـؤ كـم و كان نوعـه، تسـهم يف حتديـد صـفته القانونيـة، وحت ...تاجرا، منتجا، حرفيا أو مقدم خدمات كان سواء

ــا الفرنســي شــريعأيضــا يف الت مهــا االعتمــاد اإلجيــاري عقــد فطرفهـذا األخـري ، 509يأخـذ شـكل مؤسسـة قـرض واملسـتأجر املؤجر الـذي

الــذي مهمــا كانــت صــفته كشــخص مهــين تــاجرا كــان أو صــناعيا أو

509

Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.20.

ري��وط ����� ��� ا� �� د ا���

162

يبقـى املهـم أن يوجـه األصـل املنقـول أو ،ةحرفيا أو صـاحب مهنـة حـر .510لالستعمال ملهين غري املنقول الذي يؤجره

إىل ينقســم أساســا فهــواألصــل اإلنتــاجي موضــوع التــأجري، أمــاأمــا األصــول . وأخــرى غــري منقولــة قســمني رئيســيني، أصــول منقولــة

زات وتشــمل التجهيــاملنقولــة، فبــدورها تتفــرع إىل أصــول منقولــة ماديــة، ــة، ــة معنوي ــول منقول ــين، وأص ــتعمال امله ــاد أو األدوات ذات االس أو العت

األصـول غــري أن تشـمل احملــالت التجاريـة واملؤسســات احلرفيـة، يف حــني .املنقولة، يتم شرائها أو بناؤها لصاحل املستأجر

.وينتج عـن موضـوع العقـد، التأكيـد علـى طابعـه املهـين بطبيعتـه شخصـي ( تـه تقبـل االسـتعمال املهـين وغـري املهـين كانت طبيع ةأما يف حالمشـرعنا يركـز دومـا علـى االسـتعمال املهـين، ملوضـوع ، فـإن )أو عائلي

العقد من خالل الغايـة املنتظـرة مـن تـأجري األصـل وهـي تلبيـة احلاجـات .املهنية للمستأجر

ــر ــانون يظه ــييف الق ــيم الفرنس ــى تقس ــدل عل ــا ي ــد م ال يوجاملنقــول التفرقـة بـني غــري منقولـة، وال إىل منقـول و االعتمـاد اإلجيـاري إىل

مهمـة تقسـيم عقـد الفقـه هـو مـن تـوىل جانب من لكن .املاديو يعنوامل .511موضوع العقد االعتماد اإلجياري حبسب

ـ ه يسـمح مـن جهـة للمسـتأجر، مـن كما أن هذا العقد، يتميـز بأنـ عـدم متويل استثماراته و لـو ل الـذي يرغبـه، إذ املـال الـالزم لشـراء األص

يف حـال جنـح مشـروعه، خيـار شـراء األصـل ويبقى لـه يكفي أن يستأجره ــار، أو رده أو ــد اإلجي ــتبدال متدي ــاطه أو اس ــيري نش ــب يف تغ ــال رغ يف ح

كمـا .حـديث مبوجـب عقـد اعتمـاد إجيـاري آخـر ديـد و جاألصل بآخر

510 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.22.

511 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., p.14.

��� ا"(

163

يتـه مـن البدايـة ومحا عقد للمؤجر بإبقـاء األصـل حتـت ملكيتـه يسمح هذا المن دائين املسـتأجر احملـتملني، ومبجـرد مـا يبـدي املسـتأجر نيتـه يف الشـراء

.يبيعه إياه

قـرر مشـرعنا شـهر عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري، ممـا يعـزز كما ضمانات املؤجر علـى األصـل املـؤجر، ويعطـي لـدائين املسـتأجر احملـتملني

ع ضـجية الوقـو كفـيهم خطـر بشـكل ي ة صادقة عن وضـعيته املاليـة، صور .النصب والغلط

يف الشـريعة العامـة اجلـدل املطـروح بـبعض املسـائل القانونيـة ،لكنــل ــامىل إ انتق ــاد األحك ــد االعتم ــة بعق ــاري،اخلاص ــاءك اإلجي ــفة إعط ص

التاجر ملسريي مؤسسـات القـرض متامـا كمـا يف شـركات املسـامهة والـيت ميارســون رغــم أــم ال .تعــد اإلطــار القــانوين الوحيــد لتأســيس املــؤجر

ــاص ــام اخل ــامسهم وحلس ــارة ب ــار .التج ــة رد اعتب ــتم معاجل ــذلك مل ت كنشـاط التـأجري التمـويلي االسـتثمار يف يف مـثال الشخص املعنـوي الراغـب

ــمن ــامهة ض ــركة مس ــس إدارة ش ــو جمل ــات كعض ــواع مؤسس ــد أن اححـاليت اإلفـالس ارتكـب جـرائم خـارج نطـاق سـبق وأن والـذي ،القرض

.من القانون التجاري 358قضائية ضمن املادة وقبول التسوية ال

ــي ــريع الفرنس ــا يف التش ــاري ،أم ــاد اإلجي ــات االعتم ــهر عملي فشبـل فقـط مـن اجـل إثباتـه ومحايـة املـؤجر ،التتم حتت طائلة بطالن العقـد كمـا حيمـي هـؤالء مـن الغلـط يف حقيقـة .من الدائنني احملتملني للمسـتأجر

ـ مل يثبـت علمـه ال للمـال املـؤجر لـه، مـا وضعيته املالية بأن يعتقـد أنـه مبذلك وهو عبء اإلثبـات الـذي يقـع علـى املـؤجر الـذي جتـاوز واجـب

.512الشهر

512

Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p. 26 et 27.

ري��وط ����� ��� ا� �� د ا���

164

ــوي أمــا ــة ملســريي املــؤجر بوصــفه شــخص معن الصــفة التجاري ضـمن مؤسسـة قـرض، فالقـانون الفرنسـي ال ميـنحهم إيـاه بنـاء مؤسس

ـ توقـف عهم يف حـال على الوظائف اليت يتولوـا بصـفتهم تلـك، لكنـه خيضإىل درجـة أـم قـد الشركة عن الدفع لإلجـراءات الـيت خيضـع هلـا التجـار

ــيري ــيم يف التس ــأ اجلس ــة اخلط ــي يف حال ــالس الشخص ــعون لإلف ، 513خيض .وذلك من باب دفعهم للحرص على مصري الشركة اليت يتولون إدارا

ــة كمــا أن ــن الناحي ــة م ــة مالي ــاد اإلجيــاري، كعملي ــة االعتم طبيعفلقــد أعــاب .قتصــادية، توجــب أخــذ بعــض املــتغريات بعــني االعتبــاراال

البعض على املشرع الفرنسـي مـثال، توسـيعه موضـوع العقـد ليشـمل أحـد عناصر احملـل التجـاري، يف الوقـت الـذي حتجـم فيـه مؤسسـات القـرض،

، بـالنظر 514عن متويل عمليـات االعتمـاد اإلجيـاري علـى احملـالت التجاريـة .طريقـة تسـيري املسـتأجر لـه ل ختضـع ة يف قيمة احملـل، والـيت املخاطرة املؤثر

ورغـم ملكيتــها للمحــل فهــي ال حتــوز أي ممـا جيعــل مؤسســات القــرض ناهيـك عـن حالـة رد احملـل ، ضمان حول جناعـة طريقـة تسـيري املسـتأجر

نتيجـة ورفض املسـتأجر شـراءه أو متديـد اإلجيـار، مبعـىن فشـل املشـروع .515ص قيمة احملل الذي يصعب إعادة تأجريهنقبالتايل و ضعف اإليراد

ــني ــات بع ــذه املعطي ــه، أخــذ ه ــري علي وبالنســبة للمشــرع اجلزائالنظــر يف مــدى مالئمــة إلغائــه لكــل تــهإعادوجــوب االعتبــار، كــذلك

النصوص املتعلقة بالتسـيري احلـر، بالنسـبة لتـأجري احملـل التجـاري، رغـم أن للعمليــة، والــذي مل يتجــاوزه التســيري احلــر يعــد الســند القــانوين الوحيــد

غـري وكـذا إلزامـه للمتعامـل االقتصـادي .املشرع الفرنسي من هـذا املنطلـق ، الدخول يف عالقـة قانونيـة مـع املركـز الـوطين للسـجل التجـاري، التاجر

513

Cf. Philippe MERLE, op.cit., p.433.

514 Cf. Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, op.cit., p.42.

515 Cf. Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, op.cit., n°57, p.15.

��� ا"(

165

ــة، ــول املنقول ــاري لألص ــاد اإلجي ــات االعتم ــهر عملي ــذه لش ــم أن ه رغ .516حملاكمالعملية كانت من اختصاص كتاب الضبط لدى ا

516، المحدد لكيفيات تحويل 1998أبريل 04المؤرخ في 109-98المرسوم التنفيذي رقم أنظر،

المحاكم، والمتعلقة بمسك الصالحيات المخولة لمكاتب الضبط وكتاب الضبط وأمناء كتاب الضبط فيالسجالت العمومية، للبيوع و رهون حيازة المحالت التجارية، وإجراءات قيد االمتيازات المتصلة بها إلى

، عدد 1998أبريل 05. ر.المركز الوطني للسجل التجاري ومأموري المركز الوطني للسجل التجاري، ج .09. ، ص20

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

166

��ــ أو�� �� ا���ا

I- ��� ا� � ا���ا

1- ،�"ل &%$#�� ،� .�452006 ا-��/0ت ا012ر�� /. ا-,��+ ا�*ا(�ي، دار ا&%�و!

2- ،(� .2006 ا<= >%�ون، ،ا�71ق ا�:��� ،ا�*ا(�ي ا:890 /. ا01!7ن ا-�0ري "�-� زراوي (

3- ،(��*ا(�ي، ا��8 ا-�0ري وا�71ق ا�:���، اAB1 ا@ول، ا��8 ا:890 /. ا01!7ن ا-�0ري ا"�-� زراوي (

.2001 ا-�0ري، !,� و7Dز�+ ا<= >%�ون،

4- ،(�ا:890 /. ا01!7ن ا-�0ري، ا@0�Fل ا-�0ر��، ا-�E0، ا��/.، !,� و7Dز�+ ا<= >%�ون، "�-� زراوي (

2003.

.2003��7ان ا .JK70H5Iل ا-�<�7�، ! 0م ا,�4 ا012ري /. ا01!7ن ا�*ا(�ي، ا�345 %012/.، -5

اN/Oس، J9,7رات ا�%L.-ا@وراق ا-�0ر��-ا%�2 0ت ا���/ �-ا01!7ن ا-�0ري، ا712د ا-�0ر��ه/. دو36ار، -6

،� P71�2008 ا.

*********

7- Alain BÉNABENT, Droit civil, Les contrats spéciaux civils et commerciaux,

Montchrestien, 7ème éd., 2006.

8- Alain et Marie-Claire PIÉDELIÈVRE, droit du crédit, P.U.F, 1985.

9- André JACQUEMONT, Droit des entreprises en difficulté, Litec, 5ème édition,

2007.

10- Bernard SAINTOURENS, Droit des affaires, PUG, édition 2002-2003.

11- Brigitte HESS-FALLON et Anne-Marie SIMON, Droit des affaires, 15e édition,

Dalloz, 2003.

12- Catherine D’HOIR-LAUPRÊTRE, Droit du crédit, ellipses, 1999.

13- Christian LARROUMET, droit civil, éd. Economica, 1996.

14- Dimitri HOUTCIEFF, Droit commercial, Armand colin, 2005.

15- Fatiha TALEB, Des techniques para-bancaires, O.P.U, 1997.

16- Francis LEMEUNIER, Société anonyme, édition Dalloz, 2001.

17- George RIPERT et René ROBLOT, Traité de droit commercial, Paris L.G.D.J.,

Tome 1, 18 ème éd., 2002, par M.GERMAIN, volume n°2.

18- George RIPERT et René ROBLOT, Traité de droit commercial, Paris L.G.D.J.,

Tome 1, 18 ème éd., 2002, par Louis VOGEL, volume n°1.

*�ول ا"� در

167

19- Georges DECOCQ, Droit commercial, Dalloz, 2ème édition 2005.

20- Jean LAGADEC, Droit commercial et des affaires, Vuibert, Décembre 2007.

21- Jean-Louis RIVES-LANGE et Monique CONTAMINE-RAYNAUD, Droit

Bancaire, Dalloz Delta, 6ème éd., 1995.

22- Jean-Marc BÉGUIN et Arnaud BERNARD, L’essentiel des techniques

Bancaires, Eyrolles, éd 2008.

23- Luc BERNET-ROLLAND, Principes de techniques bancaire, Dunod, 25e

édition, 2008, p. 06.

24- Marguerite BOUTELET-BOUCAILLE, Droit du crédit, éditions Masson,1987.

25- Michel de JUGLART et Benjamin IPPOLITO, Cours de Droit Commercial,

Montchrestien, 8ème édition, 1984.

26- Mohamed SALAH, Les sociétés commerciales, Tome 1, EDIK, 2005.

27- Mohamed SALAH, Les valeurs mobilières émises par les sociétés par actions,

EDIK, 2001.

28- Olivier BARRET, Les contrats portant sur le fonds de commerce, L.G.D.J, 2001.

29- Philippe MALAURIE, Laurent AYNÈS et Pierre-Yves GAUTIER, Les contrats

Spéciaux, Éditions Defrénois, 2005.

30- Philippe MERLE, Droit commercial, Sociétés commerciales, Dalloz, 10e édition,

2005.

31- Philippe SIMLER, Le crédit et ses garanties, Édition du Juris-Classeur, 2004

32- Raymond GUILLIEN et Jean VINCENT, Lexique des termes juridiques,

Dalloz, 13ème éd, 2001.

33- Sophie SABATHIER, Droit du crédit, Ellipses, 2007.

34- Stéphane PIEDELIÈVRE, Droit bancaire, Thémis, 1ère édition, novembre, 2003.

35- Thierry BONNEAU, Droit bancaire, Montchrestien, 5ème édition, 2003.

36- Yves GUYON, Droit des affaires, Tome 1, droit commercial général et société, ,

Economica, 6ème édition, 1990.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

168

II-�)� ا��� ا���ا

37- ،84)J9,7رات ا�%L. ،ا712د ا�و �، �1F ا% *!Q أو �1F ا0��Oر ا-��7%.، /. ا01!7ن ا�01رنإ�4س /

،� P71�2008ا.

� ا-��7%. و�9ا>%R ، ?<3 ا� =6= >��4 �;�3 -38ES-ا - � � -ا�0L�0��ا- -PT0د�� ا�- � 1 �، –ا-,��2 LV-ا

.2001ا�J:�Oر��، -L-:9� ا025Oع

X 01!7!. �12 ا0��Oر ا-��7%.، ا�ار ا�%2 � ا�و �، ?Cء ا�A63 ?<3 ا@ "%از ا���و/�، -39 .2002 ا-:

40- ،."Dذر ?<3 ا�/Q!* .2004، ا�*ء ا@ول، ا�[�B� ا���\� %:-0ب، )درا�� 019ر!�(�1F ا%

*****

41- Chantal BRUNEAU, Le crédit-bail mobilier, la location de longue durée et la

location avec option d’achat, Banque éditeur, 1999.

42- El Mokhtar BEY et Christian GAVALDA, Le crédit-bail immobilier, P. U. F, 1re

éd., 1983.

43- Éric GARRIDO, Le cadre économique et réglementaire du crédit-bail, éd.

R.B.É, 2002.

44- Jean-François GERVAIS, Les clés du leasing, éditions d’Organisation, 2004.

45- Pascal PHILIPPOSSIAN, Le crédit-bail et le leasing, outils de financements

locatifs, S.É.F.I, La location de longue durée et la location avec option d’achat,

Banque éditeur, 1998.

46- Rose-Noëlle SCHŐTZ, Les recours du crédit-preneur dans l’opération de

crédit-bail, P.U.F, 1994.

III-ت�Fا��

47- GHH41ا� %HH&أ .�%HH<3اه�4 ا��HH&-�__�7%.،إا � ES__-7رات `��\__� /__. ا__VD ، -4E7____0رف 9__= ا��0ل ا__�F__� /__. أ���ا =

� واPT-�0د��، أ0�Fل ا�[��D ا2%�. ا7JBي، :% � ا�71ق <�290� < _�وت ا�2< _�، ا�_*ء ا\_0!.، ا���_� ا7!01!

�وت ا���/.، /. ا-�8�7> ،� P71�ا .L%�7رات ا,J9- ،0نJL2002.

0رة، ا<= >%_�ون %J,_� �9\8 ا,&c ا0L-FTري /. 0P!7ن ا,�آ0ت ا-�0ر��، �9%� ا�[�B� وا-� ،&%�Cل ��0ح -48

.2006 - 02وا-7ز�+، �Fد

.�1F c)0�<2009 ا% *!Q /. ا01!7ن ا%0JL!.، �9%� ا�2ل، ا�2د ا\0!.، >�. �#�%ر، -49

*�ول ا"� در

169

� ا-�_�7%. ه/. �;�3 دو36ار -50ES_-ا ، �_ = ا01!7! _� ،9_= ا4E7_� ا7!01!-4E7__0رف 9_= ا��0ل ا_�F_� /_. أ���ا

��D]__�0ل ا__�F0د��، أ__�-PT__� /__. وا���\__0!.، ا__*ء ا�ا ،�__ ا2%�__. ا7J__Bي، :% __� ا�1__7ق <�290__� < __�وت ا�2<

�وت ا���/.، ا-�8�7> ،� P71�ا .L%�7رات ا,J9- ،0نJL2002.

51- Annie CUDENNEC, Pèche maritime, Rép. Com. Dalloz, mars 1998.

52- Charley HANNOUN, Fernand DERRIDA et Emmanuel KORNPROBST,

Location-gérance de fonds de commerce, Rép. Com. Dalloz, Mars 1997.

53- Étienne MICHELLE, Banques et établissement de crédit, Rép. Com. Dalloz,

avril 1994.

54- Guy DURANTON, Crédit-bail mobilier, Rép. Com. Dalloz, Juin 2000.

55- Guy DURANTON, Crédit-bail immobilier, Rép. Com. Dalloz, Juin 2000

56- Henri MOURIER, Artisans, Rép. Com. Dalloz, 1972 .

57- Jacques PRÉVAULT, Agriculture, Rép. Com. Dalloz, juillet 1995.

58- Jean DERRUPPÉ, Fonds de commerce, Rép. Com. Dalloz, Septembre 1998.

59- La Lettre de la D.G.I, Le leasing, une alternative pour le financement de

l'investissement, Bulletin d’information de la D.G.I, n° 32 Juin 2008.

60- La Lettre de la D.G.I, L’agriculture et la fiscalité, Bulletin d’information de la

D.G.I, n° 35 octobre 2008.

61- Marie-Pierre DUMONT, Beaux commerciaux, Rép. Com. Dalloz, janvier 2003.

62- Michel GUIBAL, Commerce et industrie, Rép. Com. Dalloz, février 2003.

63- Pascal BEDER, Registre de commerce et des sociétés, Rép. Com. Dalloz, juin

2001.

64- Rose-Noëlle SCHŐTZ, Crédit-bail, Rép. Civ. Dalloz, Janvier 2007.

65- Thierry DUBAELE, Actes de commerce, Rép. Com. Dalloz, septembre 1999.

66- Thierry DUBAELE, Commerçant, Rép. Com. Dalloz, septembre 1997.

67- Yves GUYON, Entreprise en difficulté, Rép. Com. Dalloz, mars 1996.

�4/%/Fــ ا�#�%ص ا� 4/K

I- ��واLوا A4/ا%Fا�

1- Aـ_______P_______[ 155-66ا@9_______ـ� ر�7 08رخ /_______. ا_______ !7�1966 ،�_______ ا���_______�ة ،ا�-P =�_______f_______0!7ن اEO_______�اءات ا�*ا( .622، ا���� �F ،48د 7�1966! 7 10ا��� �، ا�[ر>� /.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

170

2- A________P________[رخ /________. 156-66ا@9________� ر�7 08ا________ ، ا���________�ة ا��________� �، ا�-P =�________f________0!7ن ا712<________0ت، 7�1966!

.702، ا���� �F ،49د 7�1966! 7 �11[ر>� /. ا

3- ________Pا@9________� ر A75-58 .________/ ________[رخ�26ا �L�-L________�1975 ،.!�________�1________0!7ن اا =�________f-�ا ، ،� ا���________�ة ا��________� .990، ا���� �F ،78د �L�-L�1975 30ا�[ر>� /.

4- A_______P_______[رخ /_______. 59-75ا@9_______� ر�26ا �L�-L_______�1975 ،-�_______0ري1_______0!7ن اا =�_______f-�ا ، ،� ا���_______�ة ا��_______�

.1306، ا���� �F ،101د 1975د��L�B 19ا�[ر>� /.

5- A_______P_______[رخ /_______. 74-75ا@9_______� ر�12ا �L�/7_______!1975 g _______�SD 2_______0م وا ._______hا@را i_______B9 اد�_______Fإ =�_______f-�ا ، .1206، ا���� �F ،92د �L�/7!1975 18ا8�B ا012ري، ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

6- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 12-82ا�28ا k________,l1982 ، ،.________/��% .________�0�@1________0!7ن اا =�________f-�________�ة ا���ا

. 1717، ا���� �F ،35د k,l1982 31�[ر>� /. ا��� �، ا

7- A_______P1_______0!7ن ر_______[رخ /_______. 21-84ا�24ا �L�_______B1984د� �J_______B �_______ ا���ــ_______ـ�ة ، 1985، ا�-P =�_______f_______0!7ن ا�0 .2540، ا���� �F ،72د 1984د��L�B 31ا��� ــ�، ا�[ر>� /.

8- A______P1______0!7ن ر______[رخ /______. 12-86ا�19ا k______,l 1986 7ك و______JL0م ا______ J> n______%2-�1______�ض،، اا ،� ا���______�ة ا��______�

. 1425، ا���� �F ،34د k,l1986 20ا�[ر>� /.

9- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 10-90ا�1990أ<��________8 14ا ،� ، ا�-0> n________%21J________� وا1________�ض، ا���________�ة ا��________� .520. ، ص�F ،16د 1990أ<��8 18ا�[ر>� /.

10- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 22-90ا�18ا k________,l19908 ا�________B0> n________%2-�0ري، ، ا________�- ،� ا���________�ة ا��________� .1145، ا���� �F ،36د k,l1990 22ا�[ر>� /.

11- A________P________[رخ /________. 01-96ا@9________� ر���0 10ا________J�1996 �________�� ، ا��________�د %71اF________� ا-________. A________:�D ا�________F0J� ا-%1

.03، ا���� �F03د ، ��0J�1996 14ا����ة ا��� �، 9[ر>� /. وا��ف،

12- A________P________[رخ /________. 09-96ا@9________� ر�0 10ا________J� ��1996 ،0ري________��O0د ا________�-FOا n________%2-�ا ، ،� ا���________�ة ا��________� .25، ا���� �F ،3د ��0J�1996 14ا�[ر>� /.

13- A_______P_______[رخ 22-96ا@9_______� ر�7 09/_______. ا_______ 7�1996 = _______p0&ا A _______ J--,_______��+ وا_______� ا��1_______+ 9&0> n_______%2-�ا،

_______7 10ا���_______�ة ا��_______� �، ا�[ر>_______� /_______. <0�_______�ف و`�آ_______� رؤوس ا@9_______7ال 9_______= وإ_______q ا&_______0رج، 7� .10، ا���� �F ،43د 1996

14- A_________P_________[رخ /_________. 03-01ا@9_________� ر�2001أوت 20ا ،� ، ا�-V-> n_________%2_________��7 ا�O_________-\�0ر، ا���_________�ة ا��_________� .04، ا���� �F ،47د 2001أوت 22ا�[ر>� /.

15- A______P______[رخ /______. 03-03ا@9______� ر�7 19ا______ 7�2003 ،�______B/0J�0> n______%2-�[ر>______� /______. ، ا�ا ،� ا���______�ة ا��______�20 7 .25، ا���� �F ،43د 7�2003

16- Aـ________P0!________ـ7ن رP03-12 .________ـ[رخ /________ـ�2003أآ-________7<� 25ا A________Pا@9________ـ� ر q________%F �7ا/1________ـ�ـ= ا________�f-� ،03-03 أآ-_______7<� 26وا�-0> n_______%2�B/0J_______�، ا���_______�ة ا��_______� � ا�[ر>_______� /_______. 7�2003 _______J_______� 7� 19ا�_______[رخ /_______ـ.

.4ا���� �F ،64د 2003

17- A________P________[رخ /________. 11-03ا@9________� ر�26ا k________,l2003، 1________�ض1________� واJ0> n________%2-�ا ،� ، ا���________�ة ا��________� .03، ا���� �F ،52د k,l2003 27ا�[ر>� /.

18- A_______P1_______0!7ن ر_______[رخ /_______. 15-03ا�ا@9_______� 2003أآ-_______7<� 25ا q_______%F ،�_______1/7ا�ا =�_______f-� ،03-11 _______[رخ�ا ،

._______/26 k_______,l2003 ،1_______�ض1_______� واJ0> n_______%2-�[ر>_______� /_______. ، وا�ا ،� ، 2003أآ-_______7<� 26ا���_______�ة ا��_______� .05، ا���� �F64د

*�ول ا"� در

171

19- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 02-04ا�7 23ا________ ، ا��________�د %71اF________� ا�1LV________ـ� F%________ـq ا��0ر�________ـ0ت 7�2004!

.03، ا���� �F ،41د 7�2004! 7 27ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /. ا-�ـ0ر��،

20- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 08-04ا�14ا k________,l2004 ،�________-�0ر�ا �V________,!@وط 0�9ر�________� ا�________,> n________%2-�ا ، .04، ا���� �F ،52د k,l2004 ��18ة ا��� �، ا�[ر>� /. ا��

21- A______P1______0!7ن ر______[رخ /______. 03-05ا�ا�______� 06ا�L/2005 ،�______ D0LJ0زة ا______ ، ا�-0> n______%2t______Lور وا,______-0(8 و`��0______� ا� .12. ، ص�F ،11د �L/2005ا�� ���09ة ا��� �، ا�[ر>� /. �ا

22- A_______P1_______0!7ن ر_______[رخ /_______. 01-05ا�ا�_______� 06ا�L/2005��7_______8 ، ا�Dا@9_______7ال و u _______ LD =_______9 �_______�0P70> n_______%2- .03، ا���� �F ،11د �L/2005ا�� 09ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /. اOره0ب و0:9/�-0�4،

ا���_______�ة ، ا�-0> n_______%2�0P7_______� 9_______= ا�B_______0د و�L/2006 ،R_______-�/0:9ا�_______� 20ا�_______[رخ /_______. 01-106_______0!7ن رA_______P ا -23 .04� ، ا����F ،14د 092006رس 08ا��� �، ا�[ر>� /.

24- A________P________[رخ /________. 01-07ا@9________� ر�92007________0رس 01ا �________p0&ا9________0ت ا*-T0/. وا________J-ت اT0________�> n________%2-�ا ، ،X)0_______w7وا x_______p0J�ا u2L_______> ._______/ �_______<[ر�ا ،� ، ا�_______��� F ،16_______�د 92007_______0رس 07ا���_______�ة ا��_______�

03.

25- A______P0!7ن ر______P07-03 .______/ ______[رخ�2007أ<��______8 17ا A______Pا@9______� ر q______%F �______1/7ا�ا =�______f-�______[ 01-07، ا�رخ ا �J_________� 2007/_________. أول 9_________0رس ا u2L_________> �_________p0&ا9_________0ت ا*-T0/. وا_________J-ت اT0_________�> n_________%2-�وا x_________p0J�� .03، ا���� �F ،26د 2007أ<��8 22ا�[ر>� /. ،واX)0w7، ا����ة ا���

26- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 11-07ا�25ا �L�/7________!2007 ،.0________�ا .L________�0��0م ا________ J% =�________f-�________�ة ، ا���ا

.03، ا���� �F ،74د �L�/7!2007 25ا��� �، ا�[ر>� /.

27- A_______P1_______0!7ن ر_______[رخ /_______. 11-08ا�7 25ا_______ ، ا�-n_______%2 <,_______�وط د>_______7ل ا@x_______!0E إ_______q ا�*ا(_______�، 7�2008!،04 / A4%1JD04 و> A4-90P[ر>� /. وإ�ا ،� .04، ا���� �F ،36د 7�2008 7 02ا����ة ا���

28- A_______P1_______0!7ن ر_______[رخ /_______. 15-08ا�7 20ا_______ �د 71ا0V9 �_______F<1_______� ا�0JL_______0ت وإ�D_______0م إ!�0زه_______0،، ا��_______7�2008

.19، ا���� �F ،44د k,l2008 03ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

29- A________P1________0!7ن ر________[رخ /________. 16 -08ا�03ا k________,l2008 .________`N�ا R________ E7-ا =�________f-�ا ،� ، ا���________�ة ا��________� .04، ص �F ،46د k,l2008 10ا�[ر>� /.

30- A_______P1_______0!7ن ر_______[رخ /_______. 03-09ا�25ا L/�_______�2009ا� ،y_______Hا +_______�Pو z%4-_______B��0_______� ا��> n_______%2-�_______�ة ، ا���ا

.12، ا���� �F ،15د 092009رس 08ا��� �، ا�[ر>� /.

31- ________Pا@9________� ر A09-01 .________/ ________[رخ�7 22ا________ 7�2009 �J________B .________% ، 2009، ا�-P =�________f________0!7ن ا�0 ________� ا-:� .04، ا���� �F ،44د 7�2009 7 26ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

32- !0________P A________P________[رخ /________. 05-709ن ر�2009أآ-________7<� 11ا A________Pا@9________� ر q________%F �________1/7ا�ا =�________f-�01-09، ا

______J______� 7� 22ا�______[رخ /______. 7�2009 �J______B .______% ، ا���______�ة ا��______� �، 2009وا�-P =�______f______0!7ن ا�0 ______� ا-:� .04، ا���� �F ،59د 2009أآ-7<� 14ا�[ر>� /.

33- A________P________[رخ /________. 01-10ا@9________� ر�26ا k________,l2010�________f-�ا ، �J________B .________% ، P =2010________0!7ن ا�0 ________� ا-:�

.04، ا���� �F ،49د k,l2010 29ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

34- A______P______[رخ /______. 04-10ا@9______� ر�26ا k______,l2003{�______2�______-�، ا�ل وا A______P9______� رI A03-11 .______/ ______[رخ�26،ا k_______,l2003 �L�-L_______� [ر>_______� /_______. أول�ا ،� ، F_______�د 2010، وا�-0> n_______%21J_______� وا1_______�ض، ا���_______�ة ا��_______�

.11، ا���� 50

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

172

35- A______P1______0!7ن ر______[رخ /______. 06-10ا�15ا k______,l2010{�______2�______-�، ا�ل وا A______P1______0!7ن ر% A04-02 .______/ ______[رخ�ا ،23 7______ ، وا��______�د %71اF______� ا�q______%F �______1LV ا��0ر�______0ت ا-�0ر�______�، ا���______�ة ا��______� �، ا�[ر>______� /______. 7�2004!18 k,l2010 د�F ،46 ����11، ا.

36- A________P0!7ن ر________P10-07 ________�2010أآ-________7<� 27[رخ /________. ا A________Pا@9________� ر q________%F �________1/7ا�ا =�________f-�01-10، ا ، ا���______�ة ا��______� � 2010وا�-P =�______f______0!7ن ا�0 ______� ا-:� %______. J______� k______,l2010 �J______B� 26ا�______[رخ /______.

.04، ا���� �F ،66د �L�/7!2010 03ا�[ر>� /.

II- ا���ا>4ـ�

37- A________P________7م ر���________[رخ 63-76ا�91976________0رس 25/________. ا ،________�S-> n________%2-�12________0ري، ا8 ا�________Bا g ا���________�ة

.498، ا���� �F ،30د 1976أ<��8 13ا��� �، ا�[ر>� /.

38- A_______P-,_______��2. ر_______7م ا���_______[رخ /_______. 03-93ا�12_______0ري، ، 91993_______0رس 01ا0ط ا_______,J0> n_______%2-�_______�ة ا���ا،� .04، ا���� �F ،14د 091993رس �03[ر>� /. ا ا���

39- A______Pي رt______ �J-______7م ا���______[رخ /______. 69-94ا�1______� 91994______0رس 19 اF 7ذج______�! q______%F �P______0د��ا =�______f-�ا ،

_______R /_______. ا�_______0دة %F 7ص_______�J�0ر، ا_______��O21ا A_______P-,_______��2. ر_______7م ا���_______[رخ /_______. أول 03-93، 9_______= ا�ا ،F________�د 91994_______0رس 30ا���________�ة ا��_______� �، ا�[ر>_______� /________. ، وا�-0> n_______%2J,________0ط ا12_______0ري، 91993_______0رس

.08، ا���� 17

40- A________Pي رt________ �J-________7م ا���63 – 96ا ��0 �27________[رخ /________. ا________J�1996 و��________�د �________ `N�0ت اK0________,J2________�ف ا� ،R_______D0 � ، F_______�د J�1996_______��0 28 ، ا�[ر>_______� /_______. ا���_______�ة ا��_______� � 5_______�وط اFT-_______�اف <�_______�� ا�_______Nح و آ

.12، ص 07

41- A______Pي رt______ �J-______7م ا���______[رخ /______. 40-97ا���0 18ا______J�1997 =______4�0ت واK0______,Jا �______���D � �0______2�> n______%2-�ا ،1% �2_______h0&ا �_______JJ1�ه_______0، ا� K0D -�_______0ري و8 ا�_______Bا ._______/ �_______ �J_______��0 19ا���_______�ة ا��_______� �، ا�[ر>_______� /_______.

.07، ا���� �F،5د 1997

________tي ر -42�J-________7م ا���ا A________P97-41 .________/ ________[رخ���0 18ا________J�1997 8�________Bا .________/ �________ ، ا�-n________%2 <,________�وط ا1 .10، ا���� �F ،5د ��0J�1997 19ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /. ا-�0ري،

_______tي، رA_______P ا���_______7م ا- -43�J98-109 ._______/ _______[رخ�0ت 1998أ<��_______8 04ا `N_______��7_______8 ا�D 0ت_______ � ، ا��_______�د :

ا�&7 �_____�x_____D0: ا�L_____f وآ-_____0ب ا�L_____f وأJ9_____0ء آ-_____0ب ا�L_____f /_____. ا��_____0آA، وا�-z_____B�> �_____1%2 اN�_____Bت q_______-�_______%� <4______0 إ�0زات ا______ -9Tا �_______ P اءات�______E-�0ر�_______�، وإت اN______��0زة ا_______ _______7ع و ره______7ن `L% ،�______ ا97�2

ا���_______�ة ا��_______� �، ا_______ .JK7B%_______�8 ا-�_______0ري و79S_______9ري ا��آ_______* ا_______ .JK7B%_______�8 ا-�_______0ري، ا��آ_______* .09، ا���� �F ،20د 1998أ<��8 05ا�[ر>� /.

44- A_______Pي رt_______ �J-_______7م ا���_______[رخ /_______. 453 -03ا�01ا �L�_______B2003د� A_______Pي رt_______ �J-_______7م ا���ا A�-_______2_______�ل و��

A،ل وا�_______-�/_______. اB_______�8 ا-�_______0ري ا�2_______�} ا�-n_______%2 <,_______�وط ا1 _______� J�1997_______��0 18ا�_______[رخ /_______. 97-41 .13. ، ص�F ،75د 2003د��L�B 07 ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

45- t________ �J-________7م ا���ا A________P________[رخ /________. 90-06ي، ر�ا�________� 20ا�L/2006 0ت________ %�F 0ت إ5________04ر________ � ، ا��________�د :

، F ،10_______�د �L/2006ا�_______� 26ا���_______�ة ا��_______� �، ا�[ر>_______� /_______. pI_______7ل ا�71J_______�، اFO-�_______0د ا��O_______0ري .24ا����

46- A________Pي، رt________ �J-________7م ا���________[رخ /________. 91-06ا�ا�________� 20ا�L/2006 0ت________ %�F 0ت إ5________04ر________ � ، ا��________�د :

_____� ا�71J_____�، اFO-�_____0د ا��O_____0ري l 7ل_____pI ._____/ �_____<[ر�ا ،� F،10_____�د �L/2006ا�_____� 26ا���_____�ة ا��_____� .28، ا����

47- A_______Pي رt_______ �J-_______7م ا���_______[رخ /_______. 156-08ا�92008_______0ي 26ا، A_______P1_______0!7ن رأ`:_______0م ا n_______ LVD =�_______f-�اا���_________�ة ا��_________� �، ، وا�-f_________�= اJ _________0م ا��L_________�0. ا�_________0�L�/7_________!2007 ،. 25، ا�_________[رخ /_________. 07-11

.11، ا���� �F ،27د 7�092008 28ا�[ر>� /.

*�ول ا"� در

173

III- ارات�Fوا� ��M/Lا

48- A________P0م ر________ J________[رخ /________. 01-92ا�4________0، 91992________0رس 22ا%�F0ر و________V<@�9آ*�________� ا A ________ JD =�________f-�ا ، .12ا���� ،�F08د ،�L/1993ا�� 07ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

49- A________P0م ر_______ J________[رخ /________. 05-92ا�7/�، /________. 91992________0رس 22ا________-D أن x________�� .________-,________�وط ا0> n________%2-�ا ،

،0______4 ��04 و�9\%______B9و ،�______ /�Lا�______� 07ا���______�ة ا��______� �، ا�[ر>______� /______. B�]9______. اJL______7ك وا�[�B______0ت ا�0 .14، ا���� �F ،08د 1993

50- A______P0م ر______ J______[رخ /______. 06-96ا�7 3ا______ g 5______�آ0ت اFO-�______0د ا��O______0ري 7�1996______�SD 0ت______ � ، ا��______�د : .13، ا���� �F ،66د �L�/7!1996 03ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /. و�5وط اF-�0ده0،

51- A_______P0م ر______ J_______[رخ /_______. 02-97ا�ـ0ت 1997أ<��_______8 06ا_______B�]�ـ7ك وا_______JLـ� ا_______:L5 �_______90Pوط إ�_______,> n______%2-� ، .52، ا���� �F ،73د �L�/7!1997 05����ة ا��� �، ا�[ر>� /. ا ـ�،ا�0

52- A______P0م ر______ J______[رخ /______. 05-02ا�31ا �L�______B2002د� A______P0م ر______ Jا A�-____________[رخ /______. 02-97، �2______�ل و��06، ا

ا���______�ة ا��______� �، ا�[ر>______� ، وا�-n______%2 <,______�وط إL______5 �______90P:� اJL______7ك وا�[�B______0ت ا�0 ______�، 1997أ<��______8 .27، ا���� �F ،25د 2003أ<��8 09/.

53- A_______P0م ر_______ J_______[رخ /_______. 05-05ا�15ا �L�_______B�7_______8 2005د��Dا@9_______7ال و u _______ LD =_______9 �_______�0P70> n_______%2-�ا ، .20، ا���� �F ،26د 2006أ<��8 23ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /. اOره0ب و0:9/�-0�4،

54- A_________P0م ر_________ J_________[رخ /_________. 02-06ا�24ا �L�-L_________�2006 _________J> g _________�SD ,_________�وط_________�د ��ا ، �_________B�]9و z

،�______ LJEأ �______ 09 �______B�]9 و z______J> 90______� /______�عPو5______�وط إ،� د��L�______B 02ا���______�ة ا��______� �، ا�[ر>______� /______. 09 .66، ، ا���� �F ،77د 2006

55- A______P0م ر______ J______[رخ /______. 01-07ا�ا�______� 03ا�L/2007 �______0ر��ت اN90______2�ا q______%F �______1LV�ا �______F71ا0> n______%2-� ، ،�L2_______��2%_______� ا0<0ت <0_______B�&_______0رج وا_______�ة ا9_______+ ا���9[ر>_______� /_______. ا ،� ، F ،31_______�د 13 7�0_______92007��_______�

.14ا����

56- �______ ، ا��______�د %L______BJ� ا�1______7ى �B______ـ0ه�� <J______ـ�L/2008 zا�______� 20<-______0ر�� ا1______�ار ا�______0در F______= وز�______� ا�09 = و Sـ______D �ـ�، /______ـ. رأ�______ـ�0ل 5______ـ�آ______ 9 =، /أو B�]9______ـ� 09S-______ــ0دة ا______F[ر>______� /______. أو إ�ا ،� ا���______�ة ا��______�

.���25� ،ا�F ،17د 092008رس 30

57- �______ A وا��L______�0� و�9-______7ى 7�2008 ______7 26<-______0ر�� ا1______�ار ا�______0در F______= وز�______� ا�0______ ، ا��______�د 71اF______� ا-1 �ه0، ______� �______F7اP0<0ت و______B�ا �9و!______� اt______04 وآ______h�Fو �______ 25ا���______�ة ا��______� �، ا�[ر>______� /______. ا:,______7ف ا�0

.03، ا���� �F ،19د 092009رس

%01(�_______� ا�[P-_______� @!_______7اع وأ0J_______pف ا�L_______7ب و اK0VL_______0 ا��_______�د �L�/7_______!2008 27ا1_______�ار ا�_______[رخ /_______. -58 041�7_______BD4_______0 وE0-!�> 7ح�_______B�:_______�وم ا\�_______�ة وا�,_______�0ر ا[ر>_______� /_______. .وأ!_______7اع ا�ا � 28 ا���_______�ة ا��_______�

��0J�2009 د�F ،0716 .، ص.

59- A_________P0م ر_________ J_________[رخ /_________. 04-08ا�23ا �L�_________B7ك 2008د�_________JLأ�_________�0ل ا� q_________!_________� ا@د�0> n_________%2-�ا ،، F ،72______�د 2008د��L�______B 24ا���______�ة ا��______� �، ا�[ر>______� /______. ______� ا902%______� /______. ا�*ا(�، وا�[�B______0ت ا�0

.34ا����

60- A_______P0م ر_______ J_______[رخ /_______. 03-09 ا�7ك 92009_______7�0 26ا_______JL-2%1_______� <,_______�وط ا�902_______� اا �_______F%71ا_______�د ��ا ، ،� ، F ،53________�د �L�-L________�2009 13ا���________�ة ا��________� �، ا�[ر>________� /________. ا�q________%F �________1LV ا%�2 ________0ت ا��________�/

.23���� ا

______� ا�k______,l2009 .______/ �______�-J 27ا1______�ار ا______7زاري ا�,______-�ك ا�______[رخ /______. -61`N�2______�ات ا�0(�______� اP د�______�� �/0_____f�ا �_____� .ا�*ا(_____� و ا�J-1_____0ة /_____. إK_____0ر ا1_____�ض ا��O_____0ري وا-_____. �q_____�2 إ��0ره_____0 9_____= ا��_____q_____%F A ا1

.16، ص �F ،59د 2009أآ-7<� 14 ا����ة ا��� �، ا�[ر>� /.

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

174

� ـ7ك و0P(�_________ـ� اJL_________ـ� 0P(�_________ـ، ا�-J�2010 _________,! =�_________f_________��0 24ا�_________[رخ /_________. A 10-01ـ�ر رP_________ـا�1_________ -62B�]�*ا(_______�، 0تـ_______ـا�2-�_______�ة /_______. ا�ا �_______ ، F_______�د �L/2010ا�_______� 10ا���_______�ة ا��_______� �، ا�[ر>_______� /_______. ا�0

.33، ا���� 11

******

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

175

ا��4س

...................................................................................................................................................ا�&-��ات

01 ......................................................................................................................................................ا�9�1�

�1F...................................................................................................16 اFT-�0د ا0��Oري �Kافا@: ا��ــ8 ا@ول

20.................................................................................................................................ا�[�E: ا��Lــ� ا@ول

g: ا�x%V ا@ول�S--2%1� <��`%� ا�,�وط ا24...................................................................................................ا

25 ..........................................................................................................................,�وط ا902�ا :ا�ــ�ع ا@ول

T02د ا@5&0ص - .أوL-ا�� 2 LV�7� اJ2�ا@5&0ص ا i0�...................................................................................25

0 28 ......................................................................../. ا,&c ا�7J2ي ا5-�اط ا,:8 ا01!7!. ,�آ0ت ا�0Bه�� - .�0!

33 .........................................................................................................................,�وط ا&p0�ا :ا��ع ا\0!.

Tأو. - � LJE@04 اF90� /�وPأو إ � g ا7JLك أو ا�[�0Bت ا�0�SD x%V � 34 .......................................ا-*ام ا,�وط ا7!01!

I - 04%��2Dو � 36 ...........................................................................................................................ا71ا! = ا@��0

II - ]� .F0�-ET0ل ا��1ضرأس اا �B�......................................................................................................... 37

37............................................................................................�� ا01!7!. ا&0صF 81� T= او رأ��0ل �L9أ آ% � - أ

� ا�0Bه� = �9ى `��� ا-��ف /. ا@�A4 - بF7! ./ A:�-40 ..............................................................................وا

41 ............................................................................................................................................ا�0Bه�0ت - ج

III - =�� B�43............................................................................................................................................ا

44 ........................................................................................................�5وA4K ا902� ا�-A4-��> �1%2 ا-�0ر�� - أ

47 .............. .............................................................................................�5وA4K ا&p0� <:�0ءA4D و�5/ -A4 - ب

IV - =�� B�0(�� اP 0د�-F50 .............................................................................................................................ا

� - أ B-0ء اLF-��8 أ8 P@ا q%F = �&5 = 2D 53...........................................................................................�5ط

��= - بB�% �LBJ0> A 57......................................................................................................................�5ط ا�1

0 1 � /. ا8�B ا-�0ريء اا��7ل q%F ا-�> �EO cا ـ.�0!61 ................................................................................

65 ....................................................................................................ا,�وط ا�-2%1� <��`%� اJ,0ط :ا�x%V ا\0!.

q%................................................................................................... 66 اFT-�0د �Lء اJ,0طا��7ل F :ا��ع ا@ول

69 ...............................................................................................ظ q%F اFT-�0د �T-��ار اJ,0طا��0: ا��ع ا\0!.

� 0د: ا��ع ا\0-FTا REو q%F � �h.................................................................71ورة اFT-�0د 1% 0م <0%�2 0ت ا���/

�: ا��ع ا�ا<+�B-% .!7!010ر ا:-`T0د /. `��0� ا�-FTا � 74 ...............................................................................أه�

ا"!-�س

176

75 .............. .........................................أه� � اFT-�0د /. `��0� اT`-:0ر اq%F .!7!01 ا%�2 0ت ا���/ �: ع ا&g90ا��

T02م: أو0ر ا:-`T76.......................................................................................................................................ا

0 78 ...................................................................................................................................اT`-:0ر ا&0ص: �0!

79 ..............................................................................................................................ا��ES-B :ا��Lــ� ا\0!.

80 ...................................................................................................0دي�5ط �p� ا�-8902 اPT-� :ا�V%ــx ا@ول

82 ......................................................................................................................................ا-�E0 :ا@ول ا��ع

86 ....................................................................................................................................ا��/. :��ع ا\0!.ا

...................................................................................................................................... 91�J-�ا :ا\0� ��عا

T7ا5. - .أو�ا � >�Dو � `N�0ت اK0,J0�9ل ا ./ �-J�92 .......................................................................................ا

0 � ا�0( 0ت - .�0!>�Dي و��Lا � 96 ............................................................................................ا�J-� /. 0�9ل ا�

0\0�. - �-J�0ط ا,J +�7�0ل ا��99 ....................................................................................................................ا

100 ..........................................................................................................................�19م ا&�09ت :��ع ا�ا<+ا

103 .................................................................................................ا�T-0�2ل ا� .J48pI �5ط :ا�V%ــx ا\0!.

108 .................................................................................................ري7h79ع �1F اFO-�0د ا0��O :ا��ــ8 ا\0!.

F......................................................................... 109-�0د ا0��Oريا-. N�9 i%�DN أ!7اع ا@7pل :ا��Lــ� ا@ول

109 ...................................................................................................................ل ا�71J�ا@7p :ا�V%ــx ا@ول

110.............................................................................................................7� ا�0د��ا@7pل ا�1J :ا�ــ�ع ا@ول

117 ............................................................................................................ا��7J2�ا@7pل ا�71J� :ع ا\0!.ا��

T0ر - .أوL-Fا � ...........................................................................................117N�9 �12%" ا�[�0Bت ا��/ �"إ0:5

0 !0�. - 1F 02دL-ا� � � ا��إ0:5 B-121 ............................................................................................................� ا

123 ................................................................ا-�E0ا��8 ا-�0ري آ71J9 8pSل 7J29ي و` �، J,0ط ا��/. أو - .�0\0

I- 0ري�D ل !,0طNH-�T �E]�-�0ري ا8 ا��125 ...............................................................................................ا

II - ./�` ل !,0طNH-�T �E]�-�0ري ا8 ا��127 ...............................................................................................ا

� ا�71J :ا�V%ــx ا\0!.l 7لp@130 .............................................................................................................�ا

� ا�71J� ا�,-�: ا�ــ�ع ا@ولl 7لp@ا� JL9 131 .............................................................................................اة

� ا�71J� ا :ا�ــ�ع ا\0!.l 7لp@0(04اJ> اد��134 ................................................................................................

� ا�-7h7�> �1%2ع ا�12ا��0ر ا01! :ا��Lــ� ا\0!.!135.........................................................................................7

� اxLB وأ!7اع ا9�12, :ا�V%ــx ا@ولF135 ..................................................................................................�و

ري �� ��وط ����� ��� ا����د ا

177

� �xL اh79 xB�> 0h�P R�p7> ،�12 :ا�ــ�ع ا@ولF9,�وRF7....................................................................... 136

Tأو. - �K0&�137 ..............................................................................................................................�9آ*�� ا

0 !0�. - V<Oا xE4�واL,0> 139.......................................................................................................................0ر

141................................................................................................أ!7اع ا7h79 xB�> �12ع ا-�P02 :ا�ــ�ع ا\0!.

T0 - .أو��O0د ا�-FO�1 اF�71J�7ل اpI 141 ...................................................................................................ري

0 0B�]�.............................................................143ت ا��/ ��1F اFO-�0د ا0��Oري ا�-0> n%2��Nت ا-�0ر�� وا - .�0!

0\0�. - l 7لpI 0ري��O0د ا�-FT�1 اF�71J�145 .............................................................................................� ا

7h................................................................................... 146ع ا�12إ�0Lت ا%�2 0ت ا7اq%F �2P 79 :ا�V%ــx ا\0!.

71J�............................................................................................................ 148�0> �LBJ7pIل ا :ا�ــ�ع ا@ول

� ا�71J�ل <0 �LBJ7pI :ا�ــ�ع ا\0!.l...................................................................................................... 155

160..................................................................................................................................................ا&�D0ــ�

� 0P..................................................................................................................166(�� ا��اE+ وا7�Jص ا7!01!

175 ...................................................................................................................................................ا��4س

***********

ملخص

إن موضوع المذكرة الحالیة یركز على الشروط الخاصة التي تدخل في تكوین عقد االعتماد االیجاري، من

من خالل الشروط المتعلقة بالمؤجر بوصفھ مؤسسة قرض سواء تعلق األمر باألطراف، األول یتعلق إثمینخالل ركنین

ھ المستعمل المھني لألصل یوفیالشروط المتعلقة بالمستأجر إیجاري، وكذلك اعتمادببنك أو بمؤسسة مالیة أو شركة

أما الركن الثاني فیتعلق بمحل العقد أي األصل المستأجر وذلك بتحدید أنواعھ وطرق إثبات التعاقد الواقع .لغایات مھنیة

.علیھ سواء كان ذو طبیعة عقاریة أو ذو طبیعة منقولة مادیة أو معنویة

:الكلمات المفتاحیة

األصول غیر ؛األصول المنقولة؛العقدالتمحأنواع؛ محل العقد؛المستأجر؛المؤجر؛أطراف العقد؛ماد االیجارياالعت

.المؤسسات الحرفیة؛المحالت التجاریة؛المنقولة