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Métodos Alternos a la Solución de Conflictos

Métodos Alternos a la Solución de Conflictos · El Tribunal Superior de Justicia del Estado de Baja California Sur, define a la mediación como: Método auto compositivo de solución

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Métodos Alternos a la Solución de Conflictos

MÉTODOS ALTERNOS A LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS

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Sesión No. 3

Nombre: Métodos alternos a la solución de controversias. Tercera parte.

Contextualización

Los MASC, las herramientas alternativas para resolver

conflictos de que hemos venido hablando, han sido

hasta el momento estudiados en su naturaleza,

conceptualizados, descritas sus características

generales e incluso fundamentadas jurídicamente a nivel

internacional y nacional, pero no es suficiente, es

indispensable detallar aún más sobre ellos. Es menester

clasificarlos y abordar a detalle aquellos que son reconocidos legalmente en México,

en específico la Mediación, Arbitraje y Conciliación, estudiando incluso aquellas

características que en común se identifican entre dichas figuras.

Continuemos aprendiendo sobre los MASC, porque además de los beneficios

directos como la resolución rápida y eficaz, lo económico, la seguridad jurídica que

prevalece, el apego a derecho, la agilidad, la confidencialidad, coercitividad y el

respeto a la voluntad de las partes, el beneficio es de orden social dado que al

trastocar los conflictos valores como la identidad, el amor propio, el respeto, la

confianza, etcétera, afectan directamente a la sociedad de manera medular. Por lo

tanto, al ser resueltos de la manera descrita, también conlleva a que las situaciones

regresen al orden general y social en que la situación se encontraba hasta antes del

conflicto, manteniéndose con ello la legalidad y el respeto de la norma que todos

debemos respetar y seguir (de observancia general obligatoria), permitiendo que el

Estado realice de una manera más eficiente su función sustantiva de impartir justicia,

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con la posibilidad de evitar el conflicto y resolverlo con la voluntad de las partes, lo

cual beneficia a la sociedad en general. Reflexiona en torno a la siguiente pregunta:

¿En qué tipo de sociedad prefieres vivir?

Empecemos por intentar nuevas opciones para resolver nuestras diferencias, al final

siempre existen las opciones tradicionales de impartición de justicia.

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Introducción al Tema

En la presente sesión abordarás el subtema correspondiente a los

tipos de métodos alternos, para poder identificar cuáles y en

que temáticas puede acudirse a ellos y estés en condiciones de

continuar con la visión panorámica de ellos en la sesión que

precede.

Hay una variedad de tipos de métodos alternos (clasificación teórica

estrictamente), que son Negociación, Mediación, Conciliación, Arbitraje,

Transacción y en algunos países se consideran aún más figuras como

en el caso de Colombia donde también consideran al arreglo directo y

la transacción como MASC, o como en Perú donde además de los ya

mencionados a los siguientes: la mano propia, autotutela, autojusticia

o justicia por la propia mano, la negociación, transacción y la

justicia comunal.

En nuestro país los métodos alternos más comunes son la mediación, la conciliación

y el arbitraje, es por eso que el estudio se enfocará estrictamente en las tres figuras

que se conocen en México, anticipando que a primera vista pueden parecer iguales

pero no lo son, cada uno si bien es cierto que comparten algunas características que

ya abordaremos, también existen diferencias puntuales que los definen y evitan la

confusión.

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Explicación Tipos de métodos alternos

Clasificación de los MASC

Existen diversos tipos de métodos alternos: Negociación, Mediación, Conciliación,

Arbitraje, Transacción e intervención Jurisdiccional. Cada uno de ellos tiene

cualidades en específico y a la vez los define y diferencia entre sí mismos, estando

disponibles en diversas áreas del Derecho por el tema, la cuantía o donde son más

eficaces para su aplicación.

• Negociación

Se da con dos o más partes que intervienen en un conflicto, llevando a cabo una

conversación y con la finalidad de llegar a un mejor arreglo, encontrando la solución

más adecuada a sus problemas exponiendo sus necesidades e intereses de manera

siempre pacífica.

La ONU considera que la negociación implica desde resolver diferencias públicas

hasta acordar compromisos comunes y que no es ajena a la autoridad, derecho o

uso de la fuerza, sino que las sustituye en primera instancia, no de manera definitiva.

Asimismo, la considera como el método más natural y menos peligroso para conducir

las relaciones entre los distintos intervinientes.

En la negociación:

a. Generalmente no implica la intervención de un tercero.

b. Las partes son las únicas que intervienen salvo en el caso de que tengan

representantes legales.

c. Es un proceso extrajudicial o de orden privado.

d. De llegar a una decisión de común acuerdo, ésta sólo es tomada por las

partes.

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e. Al ser de carácter privado su incumplimiento no tiene sanción alguna.

• Mediación

Es la manera de resolver un conflicto emanado de dos o más personas, con el

auxilio de un tercero, que es estudioso en el tema y que ayudará a las partes

facilitando la comunicación para que lleguen a un acuerdo y solucionar el conflicto.

Para Ovalle Favela, la mediación es:

La función de este tercero puede limitarse a propiciar la comunicación, la negociación

entre las partes, para tratar de que ellas mismas lleguen a un acuerdo que resuelva

el conflicto. En este caso, el tercero será simplemente un mediador, que hace posible

las condiciones para que las partes intercambien sus puntos de vista sobre el litigio y

al invitarlas para que lleguen a un acuerdo, hace propicia la solución. A la función que

desempeña este tercero se denomina mediación.

La figura de mediador en México se utiliza en asuntos de lo familiar o civil, por

ejemplo: una deuda o en pensiones y patria potestad, pero cada ordenamiento

dependiendo del estado del país en que se encuentren las partes, establece

específicamente sobre que asuntos si se puede hacer uso de la figura, por ello debe

tenerse siempre presente la denominada jurisdicción que corresponda.

• Conciliación

Se acude con un tercero nombrado por las partes que intervienen en un conflicto,

para llegar a una solución, para que no tengan la necesidad de entrar a un proceso

judicial y/o arbitral. Aquí el tercero nombrado no guía a las partes para un mejor

arreglo, el conciliador se encarga de dar la solución al conflicto.

El Programa Nacional de Conciliación de Colombia aporta un significado por demás

claro cuando dice de esta figura lo siguiente:

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La conciliación es un mecanismo de resolución de conflictos a través del cual, dos o

más personas gestionan por sí mismas la solución de sus diferencias, con la ayuda

de un tercero neutral y calificado, denominado conciliador.

La conciliación es un procedimiento con una serie de etapas, a través de las cuales

las personas que se encuentran involucradas en un conflicto desistible, transigible o

determinado como conciliable por la ley, encuentran la manera de resolverlo a través

de un acuerdo satisfactorio para ambas partes. Además de las personas en conflicto,

esta figura involucra también a un tercero neutral e imparcial llamado conciliador que

actúa, siempre habilitado por las partes, facilitando el dialogo entre ellas y

promoviendo fórmulas de acuerdo que permitan llegar a soluciones satisfactorias

para ambas partes.

Desde una perspectiva diferente además de ser un procedimiento, la conciliación es

un acto jurídico en el cual intervienen sujetos con capacidad jurídica y distintos

intereses y en donde su consentimiento y voluntad están dirigidos directamente a dar

por terminada una obligación o una relación jurídica, a modificar un acuerdo existente

o a crear situaciones o relaciones jurídicas nuevas que beneficien a ambas partes.

• Arbitraje

El arbitraje es el proceso más formal de todos los métodos alternos y una antigua

figura jurídica en México (más de 500 años el arbitraje comercial –Garza-), se basa

mucho en los principios de la autonomía de la voluntad de las partes, aquí interviene

una figura llamada pacta sunt servanda (lo pactado se cumple), esto es que las

partes al final deciden voluntariamente someterse a las observaciones y decisiones

que sean tomadas por un árbitro, quien siendo un experto en la materia del conflicto,

tomará la mejor decisión conforme a su experiencia, conocimiento y pericia. En

palabras más simples, las partes solicitan su intervención, pagan sus honorarios y

costos y acatan la solución impuesta por el arbitraje.

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• Transacción

Es un mutuo acuerdo y de intereses, no es necesario acudir a un juez o árbitro.

Queda sujeto sólo entre las partes involucradas.

San Cristóbal dice que la transacción en España se entiende como:

Atendiendo a la finalidad del contrato de transacción, se pueden distinguir dos tipos

de transacción: La transacción cuya finalidad es evitar el proceso judicial o arbitral.

Este tipo de transacción es siempre preprocesal (por ser anterior al proceso judicial o

arbitral); y la transacción para poner fin al juicio jurisdiccional o arbitral ya iniciado.

Esta segunda, puede ser a su vez de dos clases: procesal o extraprocesal.

Se hace referencia a la opinión española en virtud de que la figura de la Transacción

no existe en México en calidad de MASC, sin embargo si es considerada en otros

países, de ahí la importancia de su estudio.

• Intervención Jurisdiccional:

Debe entenderse que la figura de resolver conflictos no es propiamente un MASC,

sin embargo en la teoría es una forma de resolución en general, por ello debe

abordarse necesariamente en el estudio de medios de resolución de conflictos, de

manera que la intervención jurisdiccional se refiere a la aplicación de la norma y

resolución de un conflicto por una autoridad jurisdiccional, es decir, el ejercicio de

potestad en la impartición de justicia del Estado (tribunales jurisdiccionales oficiales).

En México, la Suprema Corte de Justicia de la Nación estable sobre el particular:

RESOLUCION JURISDICCIONAL. SU CONNOTACION. Por resolución jurisdiccional

no debe entenderse únicamente la emitida por un tribunal, ya que por resolución se

entiende también la determinación o fallo de una autoridad administrativa, y por

jurisdicción, el decir o mostrar el derecho (deriva de la locución latina jurisdictio), tal

como lo sostiene la Enciclopedia Jurídica Omeba; por tanto, en el ámbito

administrativo la resolución que emita una autoridad de esta característica, en uso de

sus facultades, constituye una resolución jurisdiccional.

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CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER

CIRCUITO. Amparo en revisión 704/93. Gloria Girón Figueroa. 19 de mayo de 1993.

Unanimidad de votos. Ponente: Jaime C. Ramos Carreón. Secretaria: Silvia Martínez

Saavedra.

Mediación, conciliación y arbitraje

• Mediación

El Tribunal Superior de Justicia del Estado de Baja California Sur, define a la

mediación como:

Método auto compositivo de solución de controversias mediante el cual dos o más

personas, de manera voluntaria y a través de un procedimiento flexible, buscarán

llegar a una solución, respecto de una controversia, con la ayuda de un tercero

imparcial y neutral denominado Mediador, quien facilitará la comunicación entre las

partes, sin la facultad para sustituir las decisiones de las mismas, bajo los principios

de Justicia Alternativa.

Mismo que se rige bajo los principios de voluntariedad, neutralidad, confidencialidad,

imparcialidad, equidad, flexibilidad, honestidad y legalidad.

Entonces se entiende que es un proceso informal y voluntario donde las partes son

guiadas por un tercero estudioso en la materia que guía a las partes por el mejor

camino para entablar la conversación y así lograr que las partes lleguen a un arreglo

sólo para hacer énfasis, el mediador no da la solución sólo guía la solución final,

proporciona opciones a las partes involucradas y facilita la comunicación y equidad

de las pretensiones. Es una acuerdo que EN EL CASO DE MÉXICO SI TIENE OBLIGATORIEDAD Y EXISTE LA COERCITIVIDAD PARA EL CUMPLIMIENTO DE LO PACTADO, se especifica el hecho porque existen países donde su práctica

es privada y no es coercible en caso de incumplimiento.

Para el maestro Fernando Martín Díaz (citado por Cuadra Ramírez):

La mediación es un concreto medio de solución alternativa de conflictos siendo un

mecanismo alternativo al judicial, caracterizado por la intervención de una tercera

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persona (mediador) cuyo objetivo es facilitar la avenencia y solución dialogada entre

las partes enfrentadas, tratando de lograr que éstas logren una solución satisfactoria

y voluntaria al conflicto, pero nunca ofreciéndola o imponiéndola.

Lo anterior explica que el mediador participe como un facilitador en la resolución del

problema ya que es quien con todos sus sentidos recoge inquietudes, traduce

estados de ánimo y ayuda a las partes a confrontar sus pedidos con la realidad, es

decir, el mediador calma los estados de ánimos exaltados, rebaja los pedidos

exagerados, explica posiciones y recibe confidencias, por lo que no sólo debe

conocer del tema a tratar, del derecho que lo regula y de aspectos humanos, incluso

sicológicos ya que el manejo de personas es difícil y delicado, y debe serlo más aún

cuando se presentan con un conflicto entre ellos.

• Conciliación

Dice la Ley de Mediación, Conciliación y Promoción de la Paz Social para el Estado

de México en su artículo cinco, fracción VIII que debe entenderse por conciliación:

“Al proceso en el que uno o más conciliadores asisten a los interesados

facilitándoles el diálogo y proponiendo soluciones legales, equitativas y justas al

conflicto”

Es necesario definir la palabra conciliar para entender el efecto de ésta que resulta

en conciliación, por ello es que el diccionario RAE, indica que proviene del latín

(conciliatĭo, -ōnis), y que en derecho se entiende como: Acuerdo de los litigantes

para evitar un pleito o desistir del ya iniciado. Significado que coincide con los aquí

proporcionados sobre la figura, aclarando que si bien las partes permiten la

intervención de un tercero, no descargan en éste la determinación de la solución final

que depende de ellos exclusivamente si le permiten la intervención y colaboración

para llegar a la solución.

Las principales características de la conciliación son:

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a. Acto jurídico por el que las partes recurren a un tercero para que éste les

proporcione ayuda para obtener un acuerdo respecto del negocio o conflicto

planteado.

b. Requiere de la asistencia de un tercero para que con sus propuestas, consejos,

sugerencias y conocimientos les conmine y oriente en el negocio o resolución del

conflicto

c. Es un MASC por sus características y porque las partes pueden recurrir a él a

través de las instancias judiciales tradicionales o a través de algún medio

alternativo de resolución, ya que se entiende de las 2 maneras, como un MASC

directo o como el proceso a seguir en los MASC existentes.

d. Es un proceso sujeto a los principios de oralidad e inmediatez desde su origen, lo

que lo pone a la vanguardia de los procesos orales actuales en el país a partir de

la reforma constitucional al respecto.

e. Trata, de manera similar a los otros MASC, de acercar y facilitar la comunicación

con las partes, demostrándoles que es una excelente opción antes de llegar a los

medios tradicionales en donde por medio de terceros y representantes legales se

resuelve un conflicto, dificultando hasta cierto punto que las partes directamente

decidan algo que podrían hacer sin la intervención de terceros y que la ley les

permite hacer.

f. Es un proceso formal, legal, flexible, coercitivo, confidencial y voluntario.

• Arbitraje

Es un término que está asociado a la capacidad o el acto de arbitrar. El verbo

proviene del latín arbitrāre, se refiere por su parte a conceder o sugerir arbitrios,

por tanto debe entenderse que en el caso de que a una persona sea designada

árbitro u ofrezca sus servicios como tal, en derecho, emitirá una solución a un

conflicto preexistente entre varias partes.

La jurisprudencia en México dice sobre la figura del arbitraje lo siguiente:

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... se refiere al proceso de solución de conflictos -distinto a la jurisdicción estatal-

mediante el cual se dirimen controversias entre intereses particulares y surge de sus

voluntades, las que se expresan en un compromiso por medio del cual prefieren

concordar sus entredichos con base en el consejo o avenencia de otra persona de su

confianza (física o colectiva) a la que regularmente se le llama ‘árbitro’, ‘avenidor’ o

‘arbitrador’, en cuyas manos las partes eligen colocar voluntariamente la respuesta al

problema que las enfrenta, buscando lograr así el esclarecimiento del conflicto con

una decisión práctica y sustancialmente diversa de la jurisdicción, que proviene de la

autodeterminación de las sociedades que deciden entregar al Estado la potestad

pública de tutelar los conflictos intersubjetivos en juicios.

Características comunes entre la mediación, la conciliación y el arbitraje

En el cuadro siguiente, se han resumido las características más comunes entre los

tres tipos de métodos alternativos, se observa que en general la mediación y la

conciliación tienen mucho en común, por lo que se entiende que es fácil confundirse,

veamos:

Características Comunes

MEDIACIÓN CONCILIACIÓN ARBITRAJE

Intereses público y privado. Se termina cuando las partes lo indican.

No es vinculante. Método rápido y económico. El tercero debe ser estudioso de la materia.

El cumplimiento de lo pactado es

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obligatorio.

Conclusión

Como se aprecia, es una constante que las posibilidades de solucionar una gran

cantidad de conflictos es real, es práctica y es una tendencia actual en México, de

hecho ya es una obligación legal el que en el caso de la actividad jurisdiccional, ésta,

indique, informe o inste a las partes a llegar a un arreglo antes de continuar con el

proceso, para ello la materia de que se trate debe permitirlo, de manera que si

existiera duda al respecto, la propia Suprema Corte de la Nación ha expresado su

criterio al respecto en caso de ser vulnerado algún derecho con tal omisión.

Es claro que en México si bien se manejan sólo tres figuras de MASC, no por ello

son menos efectivas, cada país determina cuantos medios alternativos necesita y

porque debe realizar un profundo trabajo legislativo para su fundamentación, de

manera tal que si la regulación jurídica de los MASC proporciona en nuestro país la

herramienta adecuada no necesitamos tener más, pero lo que si necesitamos es

hacerlos extensivos a otras áreas jurídicas en las que podría beneficiarse

significativamente a las partes, como lo proponen algunas tesis desde hace años.

Continuemos ahora con otra unidad en la que se estudiarán distintas visiones

panorámicas y de aproximación a las clases de conciliación y mediación que existen

y los principios que deben seguirse en ellas.

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Para aprender más

• Charles, Jhon (2013). Ejemplo de conciliación etapa por etapa. Consultado el

23 de septiembre del 2013:

http://brd.unid.edu.mx/ejemplo-de-conciliacion-etapa-por-etapa/

• En relación con el alcance de la presente tesis, destaca la diversa jurisprudencial 2a./J. 209/2009, de rubro: "ETAPA DE CONCILIACIÓN EN EL PROCEDIMIENTO LABORAL. LA OMISIÓN DE DESAHOGARLA DENTRO DE LA AUDIENCIA TRIFÁSICA, CONSTITUYE UNA VIOLACIÓN PROCESAL EN TÉRMINOS DEL ARTÍCULO 159, FRACCIÓN VI, DE LA LEY DE AMPARO.", que aparece publicada en el Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Novena Época, Tomo XXX, diciembre de 2009, página 302.

• Época: Décima Época, Registro: 2004154, Instancia: CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO DEL VIGESIMO CIRCUITO, Tipo Tesis: Jurisprudencia, Fuente: Semanario Judicial de la Federación y su Gaceta, Localización: Libro XXIII, Agosto de 2013, Tomo 3, Materia(s): Laboral, Tesis: XX.4o. J/1 (10a.), Pág. 1367, J]; 10a. Época; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XXIII, Agosto de 2013, Tomo 3; Pág. 1367. http://brd.unid.edu.mx/audiencia-de-conciliacion/

• Grupoconcepto. (2012). Mediación y Arbitraje. Consultado el 23 de septiembre

del 2013:

http://brd.unid.edu.mx/mediacion-y-arbitraje/

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Actividad de Aprendizaje Instrucciones

La actividad de aprendizaje te permitirá reforzar los contenidos aprendidos en la

sesión, por lo que consiste en: Diseñar un cuestionario sobre lo aprendido y estudiado hasta aquí, que aplicarás a 5 personas (cualquiera), con tus propias palabras sobre el tema.

Requisitos de Fondo: diseñar un cuestionario en los términos que se indica que con

un máximo de 10 preguntas (simples, aclaras y directas), que indaguen sobre su

opinión, conocimiento y opción alterna para resolver sus conflictos (en su caso o a

futuro o en un caso hipotético).

Las preguntas sobre los MASC en México deben despertar la curiosidad y comprobar

sus conocimientos e interés como antecedente/aporte de una cultura de la resolución

de conflictos en México por estos medios. Deberás diseñarlo y entregarlo a cinco

personas y una vez contestado de manera autógrafa, escanearlo y adicionarlo a tu

trabajo para poder hacer la entrega al profesor de la clase a través de un archivo final

que subirás a la plataforma.

Requisitos de Forma: datos generales, fuente de información, bibliografía y/o

cibergrafía (excelente ortografía y redacción). Deberás subir el trabajo a la plataforma

de la asignatura, en formato de archivo tipo PDF, con una extensión máxima de

nueve cuartillas en total (5 de ellas son los cuestionarios escaneados). Podrás

utilizar si así lo deseas para mejorar la representación gráfica del mismo, cualquier

software o programa que desees y deberás referirlo como herramienta dentro de la

bibliografía.

Contenido: título en la portada, introducción en una cuartilla, contenido

(cuestionario), conclusión y fuentes de información. En la introducción expondrás la

idea principal de forma clara y adecuadamente argumentada, en las fuentes de

información no olvides utilizar el estándar APA para referir medios informáticos y/o

electrónicos que hayas consultado (sitios, documentos, videos, software, etcétera).

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Bibliografía

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&Desde=-100&Hasta=-

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9,2001422,2001423,2001424,2000246,167217,169670,170292,179628,191309,1982

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