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María José García Suárez Vice Presidente
Asociación Colombiana de Derecho Deportivo
(ACODEPOR) / Abogada Independiente
“UNA MIRADA A LA EXPLOTACION DEL DERECHO DE IMAGEN DE LOS
JUGADORES DE FUTBOL: SU ESPECIAL CONDICION DE DEPORTISTAS
PROFESIONALES LABORALIZADOS Y LAS FORMAS MAS SIGNIFICATIVAS DE
EXPLOTACION COMERCIAL”
Universidad de los Andes, Bogotá, Colombia
Agosto 2012
“FORMAS ASOCIATIVAS COMO HERRAMIENTAS ORGANIZACIONALES Y
JURÍDICAS PARA MEJORAR LA REPRESENTACION DE LAS JUGADORAS DE
FUTBOL EN COLOMBIA”
Univesitat de Lleida, Lérida, España
Octubre 2019
INVESTIG
ACIONES
EME LegalAbogada Independiente
Asociación de Futbolistas Colombianas (AFUTCOL)Fundadora / Vice Presidente (2019-2021)
Asociación Colombiana de Derecho Deportivo (ACODEPOR)Presidente (2017-2019) / vicepresidente (2019-2021)
Holland & KnightAbogada Asociada (2015-2016)
Romero Raad AbogadosAbogada Asociada (2011-2015)
EXPER
IENCIA
DERECHOS DE USO DE
IMAGEN DE LOS
DEPORTISTAS
¿QUÉ ES LA IMAGEN?
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
“Representación de un sujeto o de una figura”.
Diccionario de la Real Academia Española
- Conjunto de rasgos que caracterizan a una persona y que permiten identificarla e individualizarla frente a los demas.
- Es una fuente de datos personales susceptible de ser captada por diferentes medios.
- Derecho o bien personalísimo inescindible de la persona de quien emana (inherente a la persona misma).
- No puede ser objeto de libre disposición y manipulación por parte de terceras personas.
- Es un vehículo esencial de la personalidad por lo que puede enmarcarse en el ámbito de protección del derecho fundamental al libre
desarrollo de la personalidad, a la dignidad, a la honra, a la intimidad, a la privacidad, entre otros.
PARTICULARIDADES SOBRE EL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN EN COLOMBIA
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- NO se encuentra definido expresamente en el ordenamiento jurídico colombiano.
- Desarrollo de su ámbito de protección y aplicación ha tenido un desarrollo mayoritariamente de órden jurisprudencial por parte de la
Corte Constitucional y por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio frente a su explotación comercial.
- Es transversal al régimen de protección de datos personales (Ley 1581 de 2012).
- Doctrina nacional es escaza por lo que es necesario extrapolar lo escrito por autores extranjeros.
¿QUÉ ES ENTONCES EL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN?
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Facultad exclusiva que tiene la persona de:
Determinar cómo,cuándo y quien tendrá derecho a captar su imagen, difundirla, publicarla o realizar una futura reproduccción.
Impedir a cualquier tercero el uso o reproducción de su imagen, sin su consentimiento expreso.
Vertiente o prerrogativa
positiva
Vertiente o prerrogativa
negativa
Consentimiento Expreso Consentimiento Escrito
Voluntad puede expresarse de cualquier manera
siempre y cuando no sea una manifestación tácita
u oculta. Finalidad del uso o tratamiento de la
imagen debe ser clara.
EJEMPLO
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Conducta inequívoca que permite concluir que el titutar del
Derecho de Imagen otorgó autorización para captar su imagen
y posteriormente reproducirla.
Ingresar a un establecimiento en el que se avisa que las
imágenes de las personas van a ser tomadas, conservadas o
usadas por su seguridad.
EXCEPCIONES AL DEBER DE OBTENER AUTORIZACIÓN
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Situaciones o sucesos de
interés público.
Actos o conductas
desarrolladas en el ámbito
público.
Uso NO COMERCIAL de la
imagen de asistentes a un
espectaculo deportivo.
Noticias
Reproducción o utilización
de una imagen con fines
académicos.
CARACTERÍSTICAS DEL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Derecho Ambivalente
Contenido constitucional o
fundamental por ser inherente a la
persona humana.
(“Derecho Personalísimo”)
Contenido patrimonial por ser
susceptible de explotación
comercial por parte de su titular o
terceros, a cambio de una
remuneración.
(“Derecho Autónomo de
Contenido Patrimonial”)
CARÁCTERÍSTICAS DEL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Derecho Autónomo
Identificable y separado de derecho fundamental al libre
desarrollo de la personalidad, a la dignidad, a la honra, a la
intimidad, a la privacidad, entre otros.
**Puede ser protegido mediante acción de tutela**
¿CUÁL ES EL ALCANCE O ÁMBITO DE PROTECCIÓN DEL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN?
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Recae sobre cualquier particular, PERO su ámbito de protección varía dependiendo del individuo de que se trate.
- NO es lo mismo hablar del derecho a la propia imagen de un individuo desconocido, que hablar del derecho a la propia imagen de una
figura pública.
Limitaciones Subjetivas
Dirigidas a figuras públicas o notorias.
*Buscan proteger la reputación que la
figura pública o reconocida proyecta o ha
adquirido en el mercado y la debida
remuneración del uso o explotación de su
imagen por parte de un 3º.
Limitaciones Objetivas
Aplicación de carácter general sin
importar si la persona es una figura
publica o no.
*Buscan proteger principalmente el
contenido constitucional o fundamental
del Derecho a la Propia Imagen.
ACCIÓN DE COMPETENCIA DESLEAL JUAN PABLO MONTOYA VS. YUPI S.A.
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Hechos: Uso no autorizado de la imagen del piloto Juan Pablo Montoya por parte de Yupi, para su promoción “Fórmula Yupi”.
Decisión: “El uso mismo de la imagen de una persona sin estar autorizado por ella, genera un aprovechamiento de su reputación en beneficio de
quien la usa, más aún si (…) se valió de la imagen de un personaje público reconocido, sin haberle cancelado suma alguna por ese concepto (…)
El resultado económico que la estrategia publicitaria haya generado para la accionada, es un hecho independiente del aprovechamiento mismo de
la reputación de un tercero (…) la sociedad YUPI S.A. Utilizó sin la autorización de Juan Pablo Montoya su imagen como un elemento vinculado a
su promoción, y se benefició de no cancelar al señor Montoya suma alguna por tal concepto”. (Resolución No.4987 de 2004, Superintendencia de
Industria y Comercio).
ACTOS DESLEALES POR EXPLOTACIÓN DE LA REPUTACIÓN AJENA
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Supuesto de deslealtad salvaguarda la “buena fama”: apreciación positiva que se tiene en el mercado de una persona o empresa.
- Se requiere autorización del titular de la reputación para explotarla, de lo contrario, se estará explotando la reputación de un 3º, generándose un
enriquecimiento sin causa.
- Sin con el uso de ese derecho ajeno –imagen de persona reconocida- se afecta su credibilidad en el mercado o se crea riesgo de asociación
(genera daño), se configuran actos de descrédito o confusión y procede la indemnización de perjuicios.
- Si no se prueba esa buena fama o reputación adquirida en el mercado, es difícil probar la comisión de la conducta.
Caso de Juan Pablo Montoya ha sido el único confirmado en segunda instancia (2007). La SIC ha emitido otras decisiones protegiendo el
derecho a la imagen de otras figuras públicas, pero han sido revocadas en segunda instancia por el Tribunal de Bogotá, por considerar que no
existe una relación de competenica entre las partes.
¿PORQUÉ ES IMPORTANTE HABLAR DEL DERECHO A LA PROPIA IMAGEN DE LOS
DEPORTISTAS?
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Deportes ya NO solo se limitan al desarrollo de una actividad física.
Gran parte de los ingresos de los atletas proviene de la explotación de
su imagen.
- Desarrollo de las telecomunicaciones los convierte en uno de los pilares
fundamentales de la industria del entretenimiento.
- Actitud, comportamiento, carácterísticas físicas y cualidades de los
deportistas evocan en la mente de los consumidores valores,
sentimientos y deseos que la compañías quieren capitalizar.
- Millones de espectadores alrededor del mundo e ingresos que superan
los billones de dólares al año.
- Las particularidades de la actividad que desarrollan implican diversas
formas de cesión de sus derechos de imagen (remuneradas o no).
Desarrollo Industria
Deportiva
Incremento
Comercialización y Valor
Imagen Deportistas
Buen Desempeño
Deportistas
Mejor Retribución en
Contrataciones Paralelas
a Contratos Laborales
CUANTIFICACIÓN ECONÓMICA DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Cuantificación dependerá del caso concreto, pero en términos generales:
Empresarios están dispuestos a pagar más por poder usar la imagen de una persona reconocida, cuya incidencia publicitaria va a ser mucho
más significativa que la de una persona común.
Buena Fama o Reconocimiento Valor Imagen
DEPORTISTAS MEJOR PAGADOS DE 2019 (FORBES)
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
$127M
Salario / Ganancias: $92M
Pagos por publicidad y
patrocinios: $35M
Patrocinadores: Adidas (de
por vida), Gatorade,
Huawei, Mastercard, Pepsi
No. 1 – Lionel Messi No. 4 – Canelo Álvarez
$94M
Salario / Ganancias: $92M
Pagos por publicidad y
patrocinios: $2M
Patrocinadores: Everlast,
DAZN
DEPORTISTAS MEJOR PAGADOS DE 2019 (FORBES)
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
$93.4M
Salario / Ganancias: $7.4M
Pagos por publicidad y
patrocinios: $86M
Patrocinadores: Credit
Suisse Group (ADS), Wilson
Sporting Goods, Barilla,
Mercedes-Benz, Rolex,
Uniqlo
No. 5 – Roger Federer No. 8 – Lebron James
$89M
Salario / Ganancias: $36M
Pagos por publicidad y
patrocinios: $53M
Patrocinadores: Beats
Electronics, RIMOWA,
Coca-Cola, KIA Motors,
Nike
CASO CUANTIFICACIÓN INDEMNIZACIÓN ECONÓMICA POR USO INDEBIDO DE IMAGEN
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Hechos: Uso de imagen de la modelo y presentadora María Cristina Hurtado por parte de Cosmetic Fashion Corporation, con posterioridad a la
terminación del contrato de uso de imagen celebrado entre las partes.
Decisión: Uso de la imagen de la demandante después de la terminación del contrato y sin compensación por ese uso adicional, constituye explotación de
la reputación ajena. Se condenó al pago de $81.660.000.
Criterio Cuantificación Indemnización:
(Resolución de 24 de junio de 2014, Superintendencia de Industria y Comercio).
Valor del contrato firmado entre las partes Magnitud de uso de la imagen por parte de la demandada Perjuicios morales
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Es indispensable la cesión de ciertos derechos de imagen inherentes al Kº de trabajo del deportista profesional, sin los cuáles éste se vería desfigurado.
- Normalmente los actos que conllevan el uso de la imagen del atleta que son inherentes a su contrato laboral, son aquellos que implican el uso de su
imagen como miembros de esa colectividad (club), los demás, en principio requerirán de una autorización expresa y de remuneración adicional.
Faceta Laboral Vs. Faceta Extra Laboral de la Disponibilidad del Dº a la Propia Imagen.
Vínculo Laboral con Club
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
El tipo de cesión de la imagen del deportista
(exclusiva, no exclusiva, individual, colectiva,
etc.), sus obligaciones y la eventual
remuneración, variarán dependiendo de cada
caso y contrato.
Vínculo Laboral con Club
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Vínculo Laboral con Club
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Aún cuando resulta imposible no ceder ciertos derechos ligados a la actividad deportiva per sé, en algunos países se ha logrado la retribución de los mismos
a través de una negociación o convenio colectivo.
Convenio o Negociación Colectiva
ACOLFUTPRO
obtiene permisos de
explotación individual
jugadores. FCF tiene
Kº con PANINI por uso
signos distintivos. $
NO se reparte a
jugadores.
Convenios colectivos
que regulan, entre
otros, repartición de
Dºs de TV. $ se asigna
a los sindicatos o a los
jugadores por una
explotación de su
imagen que muchas
veces NO es
remunerada.
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Contrato de Cesión de Derechos de Imagen (Paralelo a Contrato Laboral)
Aquellos actos o negocios que conllevan el uso de la imagen individual del atleta por parte de su empleador (club), cualquier patrocinador de su club u
entidad encargada de organizar competiciones oficiales, y en general, cualquier 3º, en principio requerirán de una autorización expresa, de una
remuneración adicional a su salario, y en algunos casos, de un Contrato independiente (autonomía de la voluntad de las partes).
“(…) siempre que el objeto contractual sea distinguible, podri an existir ambos contratos incluso tratandose de un mismo sujeto.”1
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Entidades encargadas de la organización o participación de una delegación en un evento deportivo suscriben documentos con los deportistas,
entre otros, para el uso de su imagen con fines no comerciales (Se entiende inherente a su participación en la competición y no acarrea
remuneración).
- Se regula el uso de la imagen colectiva de los deportistas miebros de la delegación en beneficio de la propia entidad o de los patrocinadores
que normalmente pagan por el uso de esos derechos colevtivos.
- En algunos casos se establece el número mínimo de atletas que deben aparecer en los videos, fotografías o imágenes para considerarla
explotación de la imagen colectiva.
Acuerdos, Convenios o Disclaimers para Participación en Eventos Deportivos
Imagen Colectiva: Mínimo 10 Atletas
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Licencia Federativa o Afiliación a Ente Deportivo Departamental o M/pal Participación en Selecciones Nacionales
- Algunas Federaciones Nacionales suscriben contratos de cesión de derechos de imagen con los deportistas, principalmente cuando hacen
parte de la selección nacional.
- En unos pocos casos se suscriben documentos de cesión/autorización al momento de expedir la licencia federativa (afiliación a la
Federación) o de afiliación del deportista al ente deportivo (Liga y/o Club).
- En algunos casos no se suscriben contratos, sino que se establecen Protocolos que son vinculantes para los jugadores que hacen parte de
una selección (Kº de adhesión).
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Empresario, con la finalidad de aumentar la notoriedad de sus signos
distintivos, entrega una cantidad de dinero o bienes y servicios al
organizador o participante de algun tipo de actividad [en este caso el
deporte] para que este publicite los productos o la actividad del empresario.
- Actividad deber ser ajena a la del patrocinador, de lo contrario estamos
frente a publicidad pura y simple.
Contrato de Patrocinio
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Concesion de una licencia para la fabricacion, comercializacion y distribucion de productos de un determinado tipo con la imagen o cualquier
otro signo de una persona fisica o juri dica. Se imprime valor agregado a los productos a través de la imagen de un 3º que goza de un amplio
reconocimiento.
Contrato de Merchandising
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Convenio de Colaboración – Embajadores de Marca
- Ser la imagen para contenido audiovisual para
medios ATL y digitales de la marca BMW.
- Obligaciones: asistencia a eventos; usar
vehículo; mención marca BMW en redes
sociales; exclusividad frente a competidores.
- Contraprestación: uso vehículo eléctrico.
PRINCIPALES FORMAS DE CESIÓN DE LOS DERECHOS DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Contrato de Prestación de Servicios de Modelaje - Publicidad
- Prestación de servicios a una agencia de publicidad o
empresa particular.
- Campaña publicitaria para los productos o servicios de
una empresa que nada tiene que ver con el deporte.
- Se define los medios, el tiempo y el territorio de
difusión de la campaña.
CASOS DE INCUMPLIMIENTO
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Afectaciones a esa imagen o reputación
Interés de las empresas en la celebración de Kºs o convenios, responde a la buena
imagen o reputación del atleta y valores que refleja.
Terminación justa causa
Penalidad y/o Indemnizaciones
AMBUSH MARKETING
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
Presentacion de Gotze con el Bayern de Munich con una camiseta NIKE
Calzoncillos de Bendtner en la Eurocopa 2012
RECOMENDACIONES PARA LOS ATLETAS FRENTE A SUS DERECHOS DE IMAGEN
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Conocer, comprender y cumplir los términos y condiciones de los contratos, convenios, acuerdos, y en general, cualquier documento que se firme, donde se
ceda o autorice el uso o explotación comercial de su imagen.
- Preocuparse por conocer la finalidad del tratamiento o uso que se le dará a su imagen.
- Otorgar la respectiva autorización y/o revocarla cuando a ello haya lugar.
- Respetar la exclusividad que se pacte a favor de un 3º.
- Verificar que efectivamente se cese el uso de su imagen cuando se extinga el vínculo contractual o se revoque la autorización.
RECOMENDACIONES PARA LOS ATLETAS FRENTE A SUS DERECHOS DE IMAGEN
DERECHOS DE USO DE IMAGEN DE LOS DEPORTISTAS
- Mantener una reputación intachable y una buena imagen.
- No impedir u oponerse a la explotación colectiva de su imagen en aquellos casos en que sea inherente a su labor.
- “Aprovechar oportunidades de generación de ingresos en relación con su carrera deportiva, nombre e imagen, bajo la observancia de los derechos de
propiedad intelectual u otros derechos, las normas aplicables a los eventos y de las organizaciones deportivas, así como la Carta Olímpica”. (Declaración de
Dºs y Deberes de los Atletas)
- “Gozar de privacidad, lo que incluye la protección de información personal”. (Declaración de Dºs y Deberes de los Atletas)
