Upload
vitale-rossa
View
215
Download
1
Embed Size (px)
Citation preview
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
11
Profili normativi del gruppo Profili normativi del gruppo bancariobancario
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
22
Pluralità delle possibili prospettive di analisi del gruppobancario nel 2005
•interesse di gruppoin generale
che cosa è
quali riferimentinormativi
•responsabilità della capogruppo
•gli interessi di gruppo rilevanti ai sensidel testo unico bancario: interessealla stabilità; interesse all’equilibriofinanziario e gestionale del gruppo
il gruppo bancarioil gruppo bancario
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
33
il gruppo bancarioil gruppo bancario
nel 2005 la sfida è costituita dalla nel 2005 la sfida è costituita dalla disciplina appena entrata in vigoredisciplina appena entrata in vigore
è quindi su questa che si concentrerà è quindi su questa che si concentrerà la nostra attenzione la nostra attenzione
in particolare su alcuni suoi aspetti in particolare su alcuni suoi aspetti applicativiapplicativi
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
44
il gruppo bancarioil gruppo bancario
interesse di gruppo: è una nozione centrale perché strettamente collegata con le idee guida del gruppo di società quale assume rilevanza nel nostro ordinamento
di seguito si procederà nel tentativo di individuare la nozione di interesse di gruppo anche attraverso i riferimenti legislativi
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
55
il gruppo bancarioil gruppo bancario
il procedimento migliore resta comunque quello analitico:“interesse di gruppo” è evidentemente locuzione scomponibile in due interrogativi ulteriori:•che cosa è il “gruppo” (di società)•come è configurabile un suo “interesse”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
66
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Cos’è il gruppo di società ?Cos’è il gruppo di società ?
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
77
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Il “gruppo di società” Il “gruppo di società” non è un “concetto non è un “concetto giuridico” (come la giuridico” (come la “società”, che può “società”, che può essere rappresentata essere rappresentata dal giurista come un dal giurista come un contratto), ma un fatto contratto), ma un fatto della realtà della realtà economica, economica,
che il diritto può che il diritto può ignorare o ignorare o assegnargli rilevanza assegnargli rilevanza a determinati fini (ad a determinati fini (ad es. antitrust, nella es. antitrust, nella legge sull’editoria, legge sull’editoria, nella c.d. vecchia nella c.d. vecchia legge “Prodi” ecc.), o legge “Prodi” ecc.), o proprio in quanto tale proprio in quanto tale (es. TUB [?], artt.2497 (es. TUB [?], artt.2497 ss. c.c.)ss. c.c.)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
88
il gruppo bancario il gruppo bancario
Gli economisti descrivonoGli economisti descrivono il gruppo come tecnica finanziaria per il gruppo come tecnica finanziaria per
l’esercizio dell’impresa (vi è un [più o l’esercizio dell’impresa (vi è un [più o meno] diffuso capitale di rischio di meno] diffuso capitale di rischio di minoranza)minoranza)
il gruppo come struttura organizzativa per il gruppo come struttura organizzativa per l’esercizio dell’impresa (decentramento l’esercizio dell’impresa (decentramento decisionale con maggiori competenze per decisionale con maggiori competenze per mercato o per business)mercato o per business)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
99
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Possibili forme di organizzazione dell’impresa:Possibili forme di organizzazione dell’impresa: Struttura “monolitica” divisa al più per funzioni Struttura “monolitica” divisa al più per funzioni
(es. personale, crediti, filiali, legale ecc.)(es. personale, crediti, filiali, legale ecc.) Struttura “monolitica” divisa per aree di business Struttura “monolitica” divisa per aree di business
(“multidivisionale”:es. corporate, retail, asset (“multidivisionale”:es. corporate, retail, asset management liability ecc.)management liability ecc.)
Gruppo: la struttura multidivisionale è replicata Gruppo: la struttura multidivisionale è replicata conferendo a ciascuna “divisione” veste di conferendo a ciascuna “divisione” veste di società autonoma società autonoma
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1010
il gruppo bancarioil gruppo bancario
Conferma a livelli legislativo dell’equivalenza Conferma a livelli legislativo dell’equivalenza dei modelli:dei modelli:
““struttura monolitica”= banca universale = struttura monolitica”= banca universale = art.10art.103 3 tub tub ((le banche esercitano, oltre all’attività bancaria, ogni altra le banche esercitano, oltre all’attività bancaria, ogni altra
attività finanziariaattività finanziaria, , secondo la disciplina propria di ciascuna, nonché attività secondo la disciplina propria di ciascuna, nonché attività connesse o strumentali …connesse o strumentali …))
““gruppo”= art.60 tub gruppo”= art.60 tub ((il gruppo bancario è composto il gruppo bancario è composto
alternativamente a) dalla banca italiana capogruppo e dalle società alternativamente a) dalla banca italiana capogruppo e dalle società bancarie, finanziarie e strumentali da questa controllate …bancarie, finanziarie e strumentali da questa controllate …))
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1111
il gruppo bancarioil gruppo bancario
Direzione generaleCapogruppo (art.60 TUB
Area retailBanca che fa solocredito al consumo
oSGR
Area commercialeSim di distribuzione
area corporatesocietà di factoring
Analogia funzionaleGruppo impresa multidivisionale
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1212
il gruppo bancarioil gruppo bancario
Capogruppo(azionisti: A – B- C)
SGR(azionisti:
capogruppo – D)
Sim di distribuzione(azionisti:
Capogruppo – E – F)
Factoring(azionisti: capogruppo
D - G – H)
Effetto leveragedel gruppo
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1313
il gruppo bancarioil gruppo bancario
la formula organizzativa articolata su una la formula organizzativa articolata su una pluralità di società è un modello pluralità di società è un modello (teoricamente) più efficiente di quello (teoricamente) più efficiente di quello maggiormente prossimo della struttura maggiormente prossimo della struttura multidivisionale perché consente di multidivisionale perché consente di conseguire l’effetto di “leva finanziaria” e conseguire l’effetto di “leva finanziaria” e quello di decentramento di responsabilità quello di decentramento di responsabilità che nel modello predetto o non si che nel modello predetto o non si realizzano oppure non si realizzano in pari realizzano oppure non si realizzano in pari misuramisura
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1414
il gruppo bancarioil gruppo bancario
sotto il profilo organizzativo il gruppo è una struttura per l’esercizio dell’impresa articolata su più società
analisi
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1515
il gruppo bancarioil gruppo bancario
““esercizio dell’impresaesercizio dell’impresa”: significa che ”: significa che siamo di fronte allo svolgimento di siamo di fronte allo svolgimento di un’attività economica attraverso più un’attività economica attraverso più società (cfr. artt.2082, 2247 c.c., 60 tub)società (cfr. artt.2082, 2247 c.c., 60 tub)
““pluralità di societàpluralità di società”: forme organizzative ”: forme organizzative ciascuna dotata della capacità di ciascuna dotata della capacità di assumere decisioni in modo autonomo e assumere decisioni in modo autonomo e di attrarre capitali in relazione alle singole di attrarre capitali in relazione alle singole opportunità di businessopportunità di business
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1616
il gruppo bancarioil gruppo bancario
elementi potenzialmente in conflitto tra loro:elementi potenzialmente in conflitto tra loro:necessità di un progetto economico necessità di un progetto economico
unitario (elemento organizzativo unitario (elemento organizzativo essenziale per perseguire utili, per essenziale per perseguire utili, per economie di scala ecc.)economie di scala ecc.)
pluralità dei centri decisionalipluralità dei centri decisionali
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1717
il gruppo bancarioil gruppo bancario
strumento per dominare il conflitto:strumento per dominare il conflitto:
““attività di direzione e coordinamento di attività di direzione e coordinamento di società” società” (artt.2497 c.c., 61(artt.2497 c.c., 614 4 tub) finalizzata tub) finalizzata al “al “coordinamento della gestione coordinamento della gestione dell’impresa con quella di altre imprese ai dell’impresa con quella di altre imprese ai fini del perseguimento di uno fini del perseguimento di uno scopo scopo comunecomune” (art.23 tub)” (art.23 tub)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1818
il gruppo bancarioil gruppo bancario
“scopo comune …”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
1919
il gruppo bancarioil gruppo bancario
… … è lo scopo dell’impresa esercitata per il è lo scopo dell’impresa esercitata per il tramite delle strutture organizzative tramite delle strutture organizzative connesse tra loro da vincoli idonei ad connesse tra loro da vincoli idonei ad assicurare una politica economica assicurare una politica economica coordinata. E’ dunque “comune” perché coordinata. E’ dunque “comune” perché tutte le strutture organizzative predette tutte le strutture organizzative predette concorrono a perseguirloconcorrono a perseguirlo
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2020
il gruppo bancarioil gruppo bancario
perché si persegue questo “scopo perché si persegue questo “scopo comune” ?comune” ?
R.: perché è espressione della R.: perché è espressione della “politica economica del gruppo”. “politica economica del gruppo”. perché evidentemente vi è un perché evidentemente vi è un interesseinteresse a perseguirlo a perseguirlo
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2121
il gruppo bancarioil gruppo bancario
quell’interesse è l’interesse di gruppo
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2222
il gruppo bancarioil gruppo bancario
nel nuovo diritto societario vi è un nel nuovo diritto societario vi è un riferimento a questa nozione così riferimento a questa nozione così importante ?importante ?
art. 2497 c.c.”art. 2497 c.c.”le società o gli enti che, le società o gli enti che, esercitando attività di direzione e esercitando attività di direzione e coordinamento agiscono nell’coordinamento agiscono nell’interesse interesse imprenditoriale proprio o altruiimprenditoriale proprio o altrui …” …”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2323
il gruppo bancarioil gruppo bancario
possibili dubbi:possibili dubbi:perché accostiamo una norma che parla di perché accostiamo una norma che parla di
interesse imprenditoriale proprio o altruiinteresse imprenditoriale proprio o altrui ad ad un interesse un interesse di gruppodi gruppo, , comunecomune??
v’è contrasto tra artt.23 tub e 2497 c.c.v’è contrasto tra artt.23 tub e 2497 c.c.??
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2424
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Art.23 tub: “perseguimento di uno Art.23 tub: “perseguimento di uno scopo comunescopo comune””
Art.2497 c.c.: “interesse Art.2497 c.c.: “interesse imprenditoriale imprenditoriale proprio o altruiproprio o altrui””
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2525
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Occorre integrare l’art. 2497Occorre integrare l’art. 249711 c.c. con altri c.c. con altri indici normativi:indici normativi:
““non vi è responsabilità quando il danno non vi è responsabilità quando il danno risulta mancante alla luce del risulta mancante alla luce del risultato risultato complessivo dell’attività di direzione e complessivo dell’attività di direzione e coordinamento …coordinamento …” (art. 2497” (art. 249711, ult. parte), ult. parte)
cosa significa “cosa significa “risultato complessivorisultato complessivo”?”?
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2626
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Il “risultato complessivo” cui accenna l’art. Il “risultato complessivo” cui accenna l’art. 2497 non è il risultato “proprio” della 2497 non è il risultato “proprio” della capogruppo, ma è il “capogruppo, ma è il “risultato economico risultato economico del complesso delle imprese costituito del complesso delle imprese costituito dalla controllante e dalle controllatedalla controllante e dalle controllate” (art. ” (art. 29, d. lgs. 9 aprile 1991, n. 127, sul 29, d. lgs. 9 aprile 1991, n. 127, sul bilancio consolidato)bilancio consolidato)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2727
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
art. 29 cit.:”art. 29 cit.:”redazione del bilancio redazione del bilancio consolidato.consolidato. … 2. Il bilancio deve essere … 2. Il bilancio deve essere redatto con chiarezza e deve redatto con chiarezza e deve rappresentare in modo veritiero e corretto rappresentare in modo veritiero e corretto la situazione patrimoniale e finanziaria e il la situazione patrimoniale e finanziaria e il risultato economico del complesso delle risultato economico del complesso delle imprese costituito dalla controllante e dalle imprese costituito dalla controllante e dalle controllate”controllate”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2828
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
è chiaro a questo punto che il “risultato complessivo dell’attività di direzione e coordinamento” è il risultato economico del gruppo
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
2929
il gruppo bancarioil gruppo bancario
ulteriore osservazione:ulteriore osservazione:al fine di interpretare gli artt. 2497 ss. c.c. il al fine di interpretare gli artt. 2497 ss. c.c. il
riferimento alle norme sul bilancio riferimento alle norme sul bilancio consolidato, non è improprio, dal momento consolidato, non è improprio, dal momento che, ai sensi dell’art. 2497 sexies, “ai fini di che, ai sensi dell’art. 2497 sexies, “ai fini di quanto previsto dal presente capo, si quanto previsto dal presente capo, si presume salvo prova contraria che l’attività presume salvo prova contraria che l’attività di direzione e coordinamento di società sia di direzione e coordinamento di società sia esercitata dalle società o enti tenuti al esercitata dalle società o enti tenuti al consolidamento dei loro bilanci …”consolidamento dei loro bilanci …”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3030
il gruppo bancarioil gruppo bancario
cosa significa?cosa significa?
significa che la fattispecie disciplinata dagli significa che la fattispecie disciplinata dagli artt. 2497 ss. è la stessa cui si riferiscono artt. 2497 ss. è la stessa cui si riferiscono le norme sul bilancio consolidato e quindi le norme sul bilancio consolidato e quindi che il “risultato complessivo” di cui all’art. che il “risultato complessivo” di cui all’art. 2497 è “il risultato economico del 2497 è “il risultato economico del complesso delle imprese” ex art. 29 …complesso delle imprese” ex art. 29 …
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3131
il gruppo bancarioil gruppo bancario
… … sono pertanto lecite, anzi sono pertanto lecite, anzi doverose, le integrazioni a fini doverose, le integrazioni a fini interpretativiinterpretativi
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3232
il gruppo bancarioil gruppo bancario
bilancio della nostra analisi:bilancio della nostra analisi: l’interesse di gruppo muove l’attività di l’interesse di gruppo muove l’attività di
direzione e coordinamento della direzione e coordinamento della controllantecontrollante
ma l’interesse di gruppo è “buono” o ma l’interesse di gruppo è “buono” o “cattivo” ?“cattivo” ?
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3333
il gruppo bancarioil gruppo bancario
leggiamo ancora l’art. 2497 c.c.: “le leggiamo ancora l’art. 2497 c.c.: “le società o gli enti che, esercitando attività società o gli enti che, esercitando attività di direzione e coordinamento di società, di direzione e coordinamento di società, agiscono nell’agiscono nell’interesse imprenditoriale interesse imprenditoriale proprio o altruiproprio o altrui in violazione dei in violazione dei principi di principi di corretta gestione societaria e corretta gestione societaria e imprenditoriale delle società medesime imprenditoriale delle società medesime …”…”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3434
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
La norma configura una società lesa in La norma configura una società lesa in rapporto alla quale si profilano due rapporto alla quale si profilano due interessi:interessi:
Un “interesse imprenditoriale” diverso da Un “interesse imprenditoriale” diverso da quello della società lesa in quanto quello della società lesa in quanto afferente alla controllante o ad altriafferente alla controllante o ad altri
Interesse imprenditoriale della Interesse imprenditoriale della componente lesacomponente lesa
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3535
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Sono ancora nozioni vaghe. Vediamo se è possibile una maggiore specificazione, una maggiore concretezza
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3636
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Interesse del gruppo Interesse del gruppo di controllo, ossia di controllo, ossia degli azionisti che degli azionisti che riescono ad riescono ad influenzare le scelte influenzare le scelte della capogruppo (è della capogruppo (è necessariamente un necessariamente un interesse interesse immeritevole di immeritevole di tutela?)tutela?)
Interesse a che le Interesse a che le risorse delle singole risorse delle singole componenti siano componenti siano indirizzate verso indirizzate verso impieghi impieghi potenzialmente in potenzialmente in grado di determinare grado di determinare utili per la utili per la componente componente medesima (*)medesima (*)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3737
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
(*) perfetta corrispondenza di questa (*) perfetta corrispondenza di questa configurazione dell’interesse della configurazione dell’interesse della controllata con i “principi di corretta controllata con i “principi di corretta gestione societaria e imprenditoriale” di gestione societaria e imprenditoriale” di una società (v. art. 2247 c.c.)una società (v. art. 2247 c.c.)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3838
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Di fronte a questi due interessi contrapposti Di fronte a questi due interessi contrapposti (v. slide 35) l’art. 2497 c.c. delinea il (v. slide 35) l’art. 2497 c.c. delinea il
seguente fenomeno:seguente fenomeno:Le risorse della controllata sono destinate Le risorse della controllata sono destinate
ad impieghi ragionevolmente idonei a ad impieghi ragionevolmente idonei a determinare utilità a favore di componenti determinare utilità a favore di componenti diverse dalla controllata cui afferisconodiverse dalla controllata cui afferiscono
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
3939
il gruppo bancarioil gruppo bancario
Esempi:Esempi:
1.1. una componente dotata di liquidità una componente dotata di liquidità effettua un finanziamento a favore di effettua un finanziamento a favore di altra componente a condizioni fuori altra componente a condizioni fuori mercato a vantaggio della primamercato a vantaggio della prima
2.2. ad una componente viene precluso un ad una componente viene precluso un determinato affare che viene invece determinato affare che viene invece riservato ad altra componenteriservato ad altra componente
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4040
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Si introduce così la c.d. “operazione infragruppo”.
Esaminiamola.A tal fine occorre fare un passo indietro (slides 9 – 13) …
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4141
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
… … nelle quali si era posta in essere nelle quali si era posta in essere la coincidenza funzionale tra la coincidenza funzionale tra impresa multidivisionale (es. impresa multidivisionale (es. banca universale) e gruppo di banca universale) e gruppo di società (gruppo bancario).società (gruppo bancario).
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4242
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Facciamo ora questa ipotesi:Facciamo ora questa ipotesi:
In un dato momento, nel mercato “tira” un In un dato momento, nel mercato “tira” un determinato business (ad es. determinato business (ad es. collocamento strumenti finanziari ed collocamento strumenti finanziari ed industria del risparmio gestito) e non altri industria del risparmio gestito) e non altri (es. factoring). (es. factoring).
Cosa fa l’impresa bancaria-finanziaria Cosa fa l’impresa bancaria-finanziaria allora?allora?
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4343
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Se è organizzata in Se è organizzata in forma multidivisionale forma multidivisionale dirotta risorse dirotta risorse sull’area commerciale sull’area commerciale (ad es. per reclutare (ad es. per reclutare promotori, gestori promotori, gestori ecc.)ecc.)
Se è organizzata Se è organizzata nella forma del nella forma del gruppo di società gruppo di società dirotta risorse sulla dirotta risorse sulla Sim di distribuzione o Sim di distribuzione o sulla SGR. sulla SGR. Questa è Questa è l’operazione l’operazione infragruppo infragruppo (nella (nella fisiologia) …fisiologia) …
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4444
il gruppo bancarioil gruppo bancario
… … attenzione però a chi mette i attenzione però a chi mette i soldi e a chi prende i beneficisoldi e a chi prende i benefici
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4545
il gruppo bancarioil gruppo bancario
nell’impresa nell’impresa multidivisionale sono multidivisionale sono sempre gli stessi (stiamo sempre gli stessi (stiamo parlando dei soci della parlando dei soci della singola società, della singola società, della banca “universale”: loro è banca “universale”: loro è il capitale; loro sono gli il capitale; loro sono gli utili e le relative decisioni)utili e le relative decisioni)
nel gruppo questa nel gruppo questa coincidenza può non coincidenza può non esservi. anzi tanto esservi. anzi tanto maggiore è stato il maggiore è stato il successo del gruppo sul successo del gruppo sul mercato finanziario, tanto mercato finanziario, tanto più capitale eterogeneo più capitale eterogeneo esso ha attratto sulle sue esso ha attratto sulle sue componenti, tanto componenti, tanto maggiori saranno i maggiori saranno i problemiproblemi
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4646
il gruppo bancarioil gruppo bancario
Capogruppo(azionisti: A – B- C)
SGR(azionisti:
capogruppo – D)
Sim di distribuzione(azionisti:
Capogruppo – E – F)
Factoring(azionisti: capogruppo
D - G – H)
Effetto leveragedel gruppo
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4747
il gruppo bancarioil gruppo bancario
… … allora l’operazione infragruppo allora l’operazione infragruppo – pur essendo espressione di – pur essendo espressione di efficienza, di una migliore efficienza, di una migliore allocazione delle risorse – allocazione delle risorse – qualche problema di tutela di chi qualche problema di tutela di chi “mette i soldi” lo da“mette i soldi” lo da
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4848
il gruppo bancarioil gruppo bancario
vediamo come risponde a questa esigenza di tutela il legislatore del 2004
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
4949
il gruppo bancarioil gruppo bancario
quadro complessivo:quadro complessivo:necessità di una attenta motivazione delle necessità di una attenta motivazione delle
decisioni (art. 2497 ter)decisioni (art. 2497 ter) responsabilità penale e civile degli responsabilità penale e civile degli
amministratori della controllata amministratori della controllata “finanziatrice” “finanziatrice”
responsabilità della capogruppo se non vi responsabilità della capogruppo se non vi è vantaggio compensativo (art. 2497)è vantaggio compensativo (art. 2497)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5050
il gruppo bancarioil gruppo bancario
art. 2497 ter:art. 2497 ter:
le decisioni delle società soggette ad attività le decisioni delle società soggette ad attività di direzione e coordinamento, quando da di direzione e coordinamento, quando da questa influenzate, debbono essere questa influenzate, debbono essere analiticamente motivate e recare puntuale analiticamente motivate e recare puntuale indicazione delle ragioni e degli interessi la indicazione delle ragioni e degli interessi la cui valutazione ha inciso sulla decisione …cui valutazione ha inciso sulla decisione …
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5151
Il gruppo bancarioIl gruppo bancario
Allora cosa scrivere nel verbale delle riunioni del Allora cosa scrivere nel verbale delle riunioni del consiglio di amministrazione della controllata?consiglio di amministrazione della controllata?
R.: esattamente il ragionamento economico che ha R.: esattamente il ragionamento economico che ha condotto alla scelta di dirigere la liquidità verso condotto alla scelta di dirigere la liquidità verso investimenti nel collocamento di strumenti investimenti nel collocamento di strumenti finanziari piuttosto che nel factoring. Il tutto finanziari piuttosto che nel factoring. Il tutto anche con cifre e tassi (“anche con cifre e tassi (“puntuale indicazione puntuale indicazione delle ragionidelle ragioni”), che devono includere anche ”), che devono includere anche l’indicazione di ciò che si prevede ne potrà l’indicazione di ciò che si prevede ne potrà ricavare la controllata finanziatricericavare la controllata finanziatrice
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5252
il gruppo bancario il gruppo bancario
responsabilità penale degli amministratori della controllata
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5353
il gruppo bancarioil gruppo bancario
art. 2364art. 236411: “gli amministratori, direttori : “gli amministratori, direttori generali e i liquidatori che, avendo un generali e i liquidatori che, avendo un interesse in conflitto con quello della interesse in conflitto con quello della società, al fine di procurare a sé o ad altri società, al fine di procurare a sé o ad altri un ingiusto profitto o altro vantaggioun ingiusto profitto o altro vantaggio, , compionocompiono o o concorrono a deliberare concorrono a deliberare atti di atti di disposizione dei beni socialdisposizione dei beni sociali, cagionando i, cagionando intenzionalmente alla società un danno intenzionalmente alla società un danno patrimoniale, sono puniti …”patrimoniale, sono puniti …”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5454
il gruppo bancarioil gruppo bancario
art. 2634art. 263433: “in ogni caso non è ingiusto il : “in ogni caso non è ingiusto il profitto della società collegata o del profitto della società collegata o del gruppo, se compensato da vantaggi, gruppo, se compensato da vantaggi, conseguiti o conseguiti o fondatamente prevedibilifondatamente prevedibili, , derivanti dal collegamento o dalla derivanti dal collegamento o dalla appartenenza al gruppo”appartenenza al gruppo”
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5555
il gruppo bancarioil gruppo bancario
aspetti rilevanti (art. 2364aspetti rilevanti (art. 236411):):è punito non solo il è punito non solo il compimento di atti di compimento di atti di
disposizione di beni socialidisposizione di beni sociali (= il contratto di (= il contratto di trasferimento)trasferimento)
ma anche l’ma anche l’approvazione della deliberaapprovazione della delibera ((“concorrono a deliberare“concorrono a deliberare”: quindi chi si ”: quindi chi si oppone o si astiene non è punibile)oppone o si astiene non è punibile)
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5656
il gruppo bancarioil gruppo bancario
ed ancora:ed ancora: i vantaggi compensativi idonei ad i vantaggi compensativi idonei ad
escludere il requisito dello “ingiusto escludere il requisito dello “ingiusto profitto” (e dunque idonei ad escludere il profitto” (e dunque idonei ad escludere il reato) non devono necessariamente reato) non devono necessariamente essere “conseguiti”, ma possono anche essere “conseguiti”, ma possono anche essere “solo” essere “solo” fondatamente prevedibilifondatamente prevedibili
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5757
il gruppo bancarioil gruppo bancario
ne seguene segue
che se è rispettato l’art. 2497 ter che se è rispettato l’art. 2497 ter abbiamo escluso “a monte” il abbiamo escluso “a monte” il
reato degli amministratorireato degli amministratori
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5858
il gruppo bancarioil gruppo bancario
la responsabilità da attività di direzione e coordinamento
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
5959
il gruppo bancarioil gruppo bancario
legittimati passivi:legittimati passivi: la capogruppola capogruppo ““risponde in solido chi abbia comunque risponde in solido chi abbia comunque
preso parte al fatto lesivopreso parte al fatto lesivo” (art. 2497” (art. 249722): ): amministratori capogruppo, amministratori amministratori capogruppo, amministratori controllata finanziatricecontrollata finanziatrice
““e, nei limiti del vantaggio conseguito, chi e, nei limiti del vantaggio conseguito, chi ne abbia consapevolmente tratto ne abbia consapevolmente tratto beneficiobeneficio”:”: società finanziata, i suoi soci
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
6060
il gruppo bancarioil gruppo bancario
legittimati attivi:legittimati attivi:soci della società finanziatrice: pregiudizio soci della società finanziatrice: pregiudizio
arrecato alla redditività e al valore della arrecato alla redditività e al valore della partecipazione socialepartecipazione sociale
creditori sociali: lesione cagionata creditori sociali: lesione cagionata all’integrità del patrimonio della societàall’integrità del patrimonio della società
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
6161
il gruppo bancarioil gruppo bancario
rilevi:rilevi:socio: estrema difficoltà della prova del socio: estrema difficoltà della prova del
nesso tra finanziamento e (non danno nesso tra finanziamento e (non danno diretto per la società) ma diminuzione del diretto per la società) ma diminuzione del valore della partecipazione a seguito del valore della partecipazione a seguito del finanziamentofinanziamento
creditore: in tanto può far valere la lesione creditore: in tanto può far valere la lesione del patrimonio sociale in quanto sia del patrimonio sociale in quanto sia rimasto incapienterimasto incapiente
Prof. Avv. Gioacchino La Rocca Prof. Avv. Gioacchino La Rocca www.lexadvisor.orgwww.lexadvisor.org
6262
il gruppo bancarioil gruppo bancario
esclusione della responsabilità della esclusione della responsabilità della capogruppo:capogruppo:
il danno risulta mancante alla luce del il danno risulta mancante alla luce del risultato complessivo dell’attività di grupporisultato complessivo dell’attività di gruppo
il danno risulta integralmente eliminato il danno risulta integralmente eliminato anche a seguito di operazioni a ciò diretteanche a seguito di operazioni a ciò dirette