Embed Size (px)
Citation preview
Rammer for styreinstitusjonenBård Koppang, advokat og partner
Stavanger Næringsforening 20. mai 2020
AGENDA
Aksjelovens rammebetingelser
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
God styreskikk og Corporate Governance
Selskapets kapitalforhold og utdelinger fra selskapet
1
2
3
4
Avtaler med aksjeeierne5
2
Styrets plassering i selskapsstrukturen
• Aksjeloven regulerer styrets oppgaver og ansvar
• Styrets plass i selskapet
o Selskapets "utøvende" organ
o Styret velges av generalforsamlingen
o Styret utnevner daglig leder og delegerer ansvaret for den daglige ledelsen
o (Bedriftsforsamling)
• Forhold til selskapsgruppen
o Forhold til eierne / morselskapet
o "Avgjørende interesse"
o Gjeldende lovverk gir bestemte spesielle regler for forhold mellom selskaper
3
Aksjonærene
Generalforsamlingen
Styret
Dalig leder
De ansatte
Bedrifts-forsamling
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Styrets oppgaver
• Styret har en rekke roller og relasjoner og skal utøve en rekke funksjoner som bedriftsorgan
• Selskapets øverste administrative organ og tilsynsorgan
• Selskapets representasjon overfor eksterne parter
• Bevissthet om de forskjellige rollene og funksjonene er viktig
• Lojalitetsplikt til selskapets interesser
4
Styret
Relasjon med eier
Relasjon med dalig leder
Representant for selskapet
Kommersielt ansvar
Signaturrett -representasjon
Andre kontrollfunksjoner
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Aksjeloven og andre rammebetingelser
Skillet mellom lovfestede rammer og privatrettslig fastsatte rammer og retningslinjer
Lovbestemte rammer:
• De lovbestemte rammene er hovedsakelig gitt i aksjeloven
• Andre lovbestemte rammer for styrets oppgaver og ansvar:
o Regnskapsloven
o Skatteloven (om ansvar for forskuddstrekk og straff)
o Lov om merverdiavgift (om ansvar for betaling av merverdiavgift og straff)
o Konkursloven (om stilling under konkurs- og gjeldsordningsforhandlinger)
o Straffeloven (om selskaps- og gjeldssaker)
Privatrettslig fastsatte rammer og retningslinjer:
• Selskapets vedtekter
• Instruksjoner fra selskapets generalforsamling
• Forretningsorden og styrets egenfastsatte styreinstrukser
• Retningslinjer gitt av forskjellige instanser, for eksempel NUES 'regler for eierstyring og selskapsledelse
• Forventninger fra ulike interessegrupper, for eksempel eiere, ansatte, kunder og samfunnet generelt
5
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
«Selskapsinteressen»
• Styremedlemmene er selskapets representanter, og styret skal sikre "selskapets interesser«
• Selskapets interesser kan bestå blant annet av:
o aksjonærenes, de ansattes, selskapets avtaleparter og kreditorenes interesser
o hensynet til samfunnet generelt
o men for styret vil aksjonærenes interesser rangere øverst
• Taushetsplikten og lojaliteten til hvert styremedlem
6
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Styrets ansvar for forvaltning, tilsyn og kontroll
7
Ansvar for forvaltning
Ansvar for tilsyn
Ansvar for kontroll
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Styrets forvaltningsansvar(1:2)
• Styrets generelle forvaltningsansvar asl. § 6-12
• Forvaltningsansvaret er omfattende – ansvaret speiler de forskjellige arbeidsoppgavene som styret har
• Betydningen av (manglende) organisering fremheves gjerne i konkurstilfellene
8
Styrets
forvaltningsansvar
Styret skal sørge for
forsvarlig organisering av
virksomheten
Overordnet ansvar for å
oganisere selskapet på en
egnet og forsvarlig måte.
forretningsplan og
budsjett
Tilstrekkelig bemanning
(ressurser)
Kvalifisert personell
(Kompetanse)
Rasjonell delegering av
ansvar og autoritet
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Styrets forvaltningsansvar (2:2)
• Mer om «forvaltning"
• Asl § 6-12: «Forvaltningen av selskapet hører under styret. Styret skal sørge for forsvarlig organisering av virksomheten»
o Både en rett og en forpliktelse for å forvalte selskapet og dets virksomhet.
o Retten til å forvalte selskapet utøves innenfor rammeverket etablert gjennom lov, vedtekter eller generalforsamlingens beslutninger.
• For forhold som hører inn under styrets forvaltningsansvar foreligger det ingen forpliktelse til å fremme saker av stor betydning for generalforsamlingen.
9
”Forvaltning”
Omfattende begrep
Ta stilling til økonomisk avkastning
Inkluderer kommersiell forvaltning,
men også en hver annen
forvaltning av selskapet.
•Opprettholde selskapets likviditet
•Sikre investorer avkastning på
innskutt kapital
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Delegering av forvaltningsansvaret?
• Forvaltningsansvaret tilhører styret, men styret kan delegere arbeidsoppgaver og ansvar
o Men i hvilket omfang kan styret delegere forvaltningsansvar?
• Betingelse: Delegering vurderes opp mot hvilket ansvar som delegeres og hvem det delegeres til
• Enkelte plikter kan ikke delegeres:
o For eksempel handleplikten i tilfelle tap av egenkapital og plikten til å foreslå selskapet oppløst, jfr asl § 3-5
• Riktig delegering forutsetter instruksjoner om hvordan ansvarsoppgavene skal utføres, jfr. Asl § 6-12 (2) 2. setning.
o Henger sammen med styrets tilsynsforpliktelser.
• Delegering innebærer ikke at styret fritas fra sine forpliktelser eller ansvar, rent praktisk følges det opp gjennom tilsynsforpliktelsene
• LE-1998-556: Styreleder hadde gitt en generell fullmakt til et styremedlem for å opptre på vegne av ham. Lagmannsretten erklærte at dette ikke innebar ansvarsfraskrivelse eller fritak for ansvar.
10
Hensyn bak delegering
Forsvarlig organisering av virksomheten
Effektivitet
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Planer, budsjett og retningslinjer
• Fastsettelse av planer og budsjetter er en del av styrets ansvar jfr. § 6-12 (2) 1. setning
• Forpliktelsen er ikke absolutt, skal utøves i «nødvendig utstrekning»
• For å utarbeide planer og budsjetter er det nødvendig at styret har tilstrekkelig informasjon om selskapets økonomiske stilling, spesielt egenkapital, gjeld og likviditet
• Styret kan fastsette retningslinjer for virksomheten, jfr. Asl. § 6-12 (2) 2. setning
• Retningslinjene kan være nødvendige med tanke på kravet om "riktig organisering". Retningslinjene vil også være bindende for daglig leder, jfr. Asl. §§ 6-13 (2) og 6-14 (1).
• Danner grunnlaget for styrets strategiarbeid.
11
"nødvendig utstrekning"
Må vurderes opp mot type virksomhet og omfang
Strengere forpliktelse i større selskaper
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Informasjon om selskapets økonomi
• Styret skal holde seg orientert om selskapets økonomiske stilling
• Asl § 6-12 (3): Styret «plikter å påse at dets virksomhet, regnskap og formuesforvaltning er gjenstand for betryggende kontroll»
12
Styret skal holde seg orientert om selskapets økonomiske stilling
Dette innebærer en plikt til å aktivt innhente informasjon
Omfanget av forpliktelsen er avhengig av
størrelsen på virksomheten
I en økonomisk vanskelige situasjoner stilles andre
krav til styret enn i normale situasjoner.
Betydningen av at styret har et kritisk syn på
selskapets faktiske verdier
Derfor lettere å oppdage negativ utvikling og
iverksette nødvendige tiltak
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Tilsynsforpliktelser
• Styrets tilsynsforpliktelse, Asl. §§ 6-13 og 6-12 (3)
• Ingen klare grenser mellom styrets tilsynsplikt og styringsplikt
• Tilsynspliktens primære funksjon er kontroll med selskapets virksomhet
• Tilsynsplikten avhenger til en viss grad av virksomhetens art og omfang
• Kontinuerlig tilsyn med den daglige ledelsen er viktig i alle virksomheter. Styret skal sørge for at daglig leder har de kvalifikasjoner som trengs for stillingen
13
Tilsynsforpliktelse
Daglig drift
Virksomheten forøvrig
Styret kan gi instrukser til daglig leder
om den daglige ledelsen
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
Styrets kontroll over virksomheten
• Styrets kontrollforpliktelse, Asl. § 6-12 (3)
• Styret har det overordnede ansvaret for å sikre at de interne kontrollrutinene i selskapet er tilfredsstillende
• Direkte oppfølging må overføres til daglig leder, jfr. Asl. § 6-14 (4)
• Intern kontroll forstås som kontroll utført av selskapets egne ansatte
• Revisor er til en viss grad også pålagt kontrollansvar - men dette fritar ikke styret eller daglig leder for det primære ansvaret for internkontroll
14
Styret har en plikt til å sikre at
følgende er underlagt tilstrekkelig
kontroll
Selskapets aktiviteter
Regnskapet
Formuesforvaltningen
Styrets ansvarsområder og forhold til ledelsen
God Corporate Governance
15
God styreskikk og Corporate Governance
• God Corporate Governance krever normalt at styret tar ansvar utover det som er lovfestet
• Lovverket er ikke nødvendigvis et tilstrekkelig insentiv for styret til aktivt å jobbe med strategi, økonomistyring, alternative finansieringsmetoder og generell optimalisering av selskapets potensial
o Eierne og markedet krever normalt mer
• NUES 'anbefaling om eierstyring og selskapsledelse ("Eierstyring og selskapsledelse")
o Gjelder for selskaper med aksjer notert på en norsk børs,
o kan også være aktuelt for andre selskaper der det er aktuelt (spesielt selskaper med sammensatt eierstruktur).
Hvordan oppnå "god Corporate Governance“?
• Tydelig ansvarsfordeling eier / styre / ledelse
• Etablert og synlig strategi
• Gode arbeidsprosesser (modell av myndighet og
rapporteringssystem)
• Åpenhet mellom interessenter
• God resultatstyring betyr god organisering, delegering av
ansvar og ta vare på alle relevante oppgaver i selskapet
• Inspirasjon kan hentes fra NUES, men alt er ikke like
treffende for aksjeselskaper
16
God styreskikk og Corporate Governance
Forsvarlig egenkapital og likviditet
• Asl. § 3-4: "Selskapet skal til enhver tid ha en egenkapital og en likviditet som er forsvarlig ut fra risikoen ved og omfanget av virksomheten i selskapet."
17
”Risikoen”
Virksomhetensart
Langvarigvirksomhet eller
nyetablert?
”omfanget avvirksomheten i
selskapet”
Må evalueres nårvirksomhetenutvides betydelig:
• Utvidelse pågrunnlag avlånekapital, eller;
• Krever utvidelsestyreketegenkapital?
”egenkapital”
Samlet evaluering av total kapitalbase
Forholdet mellom egenkapital og gjeld
Finansieringsform og gjeldsfinansiering
Faktisk og ikke bokført kapital
Kostnadsførte poster som kunne vært balanseført
forhold utenfor balansen?
Forpliktelser, inkludert garanterte beløp og andre garantier
”til enhver tid”
Normal situasjon: ingen krav til hyppige
kontroller
I virkeligheten når man avgir årsregnskapet, men en kontinuerlig
evaluering
Hvis selskapet er i en vanskelig situasjon er det nødvendig med
kontinuerlig evaluering
Selskapets kapitalforhold og utdelinger fra selskapet
Aksjelovenes utdelingsbegrep
Oppsummert
• Utgangspunktet er et «utdelingsforbud».
o "Utdeling" som ikke følger reglene er ulovlig.
• Materielt utdelingsbegrep: alle disposisjoner som innebærer verdioverføring som kommer en aksjeeier direkte eller indirekte til gode.
o Uavhengig av form:
o «»Maskerte/skjulte» utdelinger omfattes også.
• Utdelingen må ha sammenheng med aksjebesittelsen, jf. Sandaker Rt. 1995 s.1026.
o …..Og mottaker har bevisbyrden for manglende sammenheng ved skjevhet mellom ytelsene.
• Har selskapet betalt «overpris» kan det innebære en omgåelse av utdelingsreglene.
Asl § 3-6. Utdeling fra selskapet mv.
(1) Utdeling fra selskapet kan bare skje etter reglene om utbytte, kapitalnedsetting, fusjon eller fisjon av selskaper, og tilbakebetaling etter oppløsning.
(2) Som utdeling regnes enhver overføring av verdier som direkte eller indirekte kommer aksjeeieren til gode. Verdien skal beregnes etter virkelig verdi på dagen for overføringen.
(3) Når bestemmelser i denne loven setter beløpsmessige begrensninger for adgangen til utdeling fra selskapet, er det en eiendels balanseførte verdi som er bestemmende ved vurderingen av om verdien ligger innenfor begrensningene. Departementet kan i forskrift fastsette at en annen verdi kan legges til grunn i forhold til nærmere angitte utdelinger.
Asl § 3-7. Ulovlige utdelinger
(1) Er det skjedd utdeling fra selskapet i strid med bestemmelsene i loven, skal mottakeren tilbakeføre det som er mottatt. Ved utdeling av utbytte eller tilbakebetaling etter kapitalnedsetting, fusjon, fisjon eller oppløsning gjelder dette likevel ikke dersom mottakeren, da utdelingen ble mottatt, verken forsto eller burde ha forstått at den var ulovlig.
(2) Den som på selskapets vegne medvirker til en beslutning om eller gjennomføring av ulovlig utdeling, og som forsto eller burde ha forstått at utdelingen er ulovlig, er ansvarlig for at utdelingen blir tilbakeført til selskapet. Ansvaret kan lempes etter lov om skadeserstatning § 5-2
Lovteksten:
18
Selskapets kapitalforhold og utdelinger fra selskapet
Utdelingsreglenes funksjon og formål
• Funksjon: Disposisjonene «sluses» gjennom reglene i aksjelovene.
• Formål: Å beskytte selskapets verdier.
• Begrunnelse:
o Reglene beskytter selskapets verdier - ansvarsbegrensningen.
o Redusere faren for misbruk av aksjeselskapsformen.
• Eksempler på problematiske disposisjoner:
o Selskapet leier eiendom av aksjonær - markedsmessig leie?
o Aksjeeier yter selskapet kreditt – er renten markedsmessig?
o Aksjeeier garanterer for selskapet – er garantiprovisjonen markedsmessig?
o Selskapet dekker aksjonærenes utgifter (f. eks rådgivningskostnader ifm salg av selskapet
• Ulovlige utdelinger må tilbakeføres. Unntak ved god tro hos mottaker
19
Selskapets kapitalforhold og utdelinger fra selskapet
Avtaler med aksjeeierne, asl. § 3-8
• Aksjeloven § 3-8 stiller særlige krav til avtaler som inngås med parter som er tilknyttet selskapet
o I all hovedsak regler om saksbehandling
o Materielt krav om ”rimelig samsvar”
o Rettsvirkning for brudd: Ugyldighet
• Krav om:
o Redegjørelse og erklæring fra styret
o Revisorbekreftelse
o Melding til Foretaksregisteret
• Hensyn:
o Åpenhet: Sikre at aksjeeierne får innsikt i avtaler som involverer nærstående
o Minoritetsvern: Forebygge brudd på likhetsgrunnsetningen i aksjeselskaper
o Kreditorvern: Forhindre tapping av selskapskapitalen
• Aktuell bestemmelse som har stor betydning
o I praksis mange avtaler som omfattes
o Uklare grensedragninger
o Vidtrekkende konsekvenser ved brudd (styreansvar?)
20
Avtaler med aksjeeierne
Avtaler med aksjonærene, forts.∙ Personkretsen: Aksjonærer, daglig leder, styremedlem – og disses nærstående
∙ Utgangspunkt : Alle selskapets avtaler omfattes, uten noen begrensninger med hensyn til ytelsens art
∙ Terskelbeløp – AS: 2,5 prosent av balansesummen i selskapets sist godkjente årsregnskap eller mellombalanse
∙ Evt. 2,5 prosent av samlet pålydende og overkurs på de aksjene som selskapet har utstedt
∙ Beregningstidspunkt: På «tidspunktet for ervervet eller avhendelsen» – når avtalen blir bindende for selskapet
∙ Virkelig verdi – noen utgangspunkter:
o Omsetningsverdien på det som ytes (når det ikke er penger)
o Ytelser som forfaller i fremtiden må diskonteres
o Løpende ytelser må kapitaliseres basert på bindingstiden for selskapet
• Unntak for selskapets ordinære forretningsavtaler:
o Vilkåret om «vanlig virksomhet» har en subjektiv side (arten av den konkrete virksomheten) og en (det å drive næringsvirksomhet generelt) objektiv side.
o Avtalen må være «grunnet på vanlige forretningsmessige vilkår og prinsipper»
21
Avtaler med aksjeeierne
Styrets virksomhet – i perspektiv
• Hva vi har vært gjennom
o Aksjelovens rammebetingelser
o Styrets ansvarsområder
o Corporate governance
o Kapitalforhold og utdelinger
o Avtaler med aksjeeierne
• Indre sammenheng mellom temaene
• Konsekvenser
o For selskapet
o For styret og styremedlemmene – risiko for ansvar
• Betydning og bruk
o Temaene vi har vært gjennom er grunnfjellet for godt styrearbeid
o Sammenhengen med neste tema:
Strategiutvikling, risiko og muligheter
22
OSLOAdvokatfirmaet Selmer AS
Postboks 1324 Vika0112 Oslo, Norge
Besøksadresse: Tjuvholmen allé 1
T: + 47 23 11 65 00
STAVANGERAdvokatfirmaet Selmer AS
Postboks 164064 Stavanger, Norge
Besøksadresse: Løkkeveien 107
T: + 47 23 11 65 00
Kontakt ossE: [email protected]
W: selmer.no
