Requerimiento de Block, Dodds, Herrera, Mateluna, Sepúlveda y Torres

8/10/2019 Requerimiento de Block, Dodds, Herrera, Mateluna, Seplveda y Torres

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EN LO PRINCIPAL: Asume representacin y evaca traslado sobre

Requerimiento de Inaplicabilidad por Inconstitucionalidad. PRIMER OTROS:

Patrocinio y Poder.

EXCELENTSIMO TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

Matas Mori Arellano, Vicepresidente Ejecutivo del Comit de Inversiones

Extranjeras, domiciliado en Ahumada n 11 Piso 12, comuna de Santiago, sobre

requerimiento de inconstitucionalidad respecto del artculo 1 del Decreto Ley 600,

en los autos Rol 11111-12, por Recurso de Proteccin interpuesto ante la Iltma.

Corte de Apelaciones de Santiago, en autos caratulados Sociedad Minera Isla

Pingino S.A. con Comit de Inversiones Extranjeras, a S.S. Excma.

respetuosamente digo:

Que, en conformidad a lo sealado en el artculo 15 bis del Decreto Ley 600,

asumo la representacin del Comit en estos autos y que, en conformidad a lo

dispuesto por V.S. en resolucin con fecha 08 de octubre de 2012, notificada a

esta parte con fecha 11 de octubre del presente ao, vengo en evacuar traslado

conferido en estos autos, en los trminos que a continuacin se exponen:


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TABLA DE CONTENIDOS.

I. Antecedentes del requerimiento.

II. Contexto histrico de la norma.

1. Evolucin del D.L. 600

2. Por qu el D.L. 600 favorece la inversin extranjera?

III. Anlisis econmico del Estatuto de Inversin Extranjera.

1. Cuestiones preliminares.

2. Inversin extranjera y el contrato-ley. Rgimen del inversionista

extranjero.

3. La invariabilidad tributaria.

4. Ha sido eficiente el D.L. 600?

IV. La igualdad ante la Ley.


2. La aplicacin al caso concreto.3. Discriminacin y arbitrariedad.

4. D.L. 600 y ultima ratio

V. No discriminacin en materia econmica

1. Cuestiones Preliminares.

2. Anlisis del Principio de Proporcionalidad.

3. Anlisis del Criterio de Diferenciacin.

VI. Otras crticas al requerimiento.

1. Carcter abstracto del requerimiento.

2. Rgimen Tributario aplicable al Requirente.


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I. Antecedentes del requerimiento.

La Sociedad Minera Isla Pingino S.A., con domicilio y residencia en Chile,

pretende llevar adelante un proyecto para la extraccin de carbn, con una

duracin de diez aos y una inversin proyectada de US$ 1.500 millones.

Los accionistas, temerosos de que la situacin poltica del pas empeore durante

la ejecucin del proyecto, solicitaron al Comit de Inversiones Extranjeras

acogerse al sistema de invariabilidad tributaria contemplado en el D.L. 600, con

objeto de disminuir los factores de riesgo de la inversin y lograr con ello

financiamiento en condiciones ms favorables.

Sin embargo, dado que el sistema de invariabilidad tributaria contemplado en el

D.L. 600, segn el artculo 1 del mismo, es para personas naturales o jurdicas

extranjeras o chilenas con domicilio o residencia en el exterior, se rechaza la

solicitud de la Sociedad Minera Isla Pingino S.A., pues sta es una persona

jurdica domiciliada en Chile.

Como consecuencia de esto, la Sociedad Minera Isla Pingino S.A. present un

recurso de proteccin contra el Comit de Inversiones Extranjeras ante la

Ilustrsima Corte de Apelaciones de Santiago, solicitando que no se aplique el

artculo 1 del D.L. 600, fundndose en que el rechazo de la solicitud de la

Sociedad por dicho precepto constituye un acto discriminatorio y arbitrario.

II. Contexto histrico de la norma.

1. Evolucin del D.L. 600.

Para comenzar, cabe sealar que el D.L. 600 es el principal cuerpo legal en

materia de inversin extranjera. Su aprobacin guarda relacin con que, durante


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los aos 1969 y 1973, el prestigio internacional de Chile en el mundo financiero del

capitalismo, haba cado a cero.

Tal situacin se origin en 1965, cuando en el gobierno de Eduardo Frei Montalva,

se firm un convenio llamado "Chilenizacin", en virtud del cual las empresas se

comprometan a invertir sustantivamente, con el fin de aumentar la cantidad de

metal producido y, a cambio, el Estado les garantizaba un rgimen tributario

favorable por veinte aos. No obstante, despus de cuatro aos, el mismo

gobierno presion a las compaas para que modificaran "voluntariamente" los

beneficios tributarios convenidos y para que Anaconda le vendiera el 51% de sus

minas.

Menos de dos aos despus, bajo el gobierno de la Unidad Popular, se

nacionalizaron el 100% de las minas de cobre y no les pagaron un peso a los

inversionistas, aduciendo "utilidades excesivas". Las compaas perjudicadas

abrieron la guerra contra el Estado de Chile en distintos pases del mundo,

acusando a Chile de conductas deshonestas y. por lo tanto, dejando la imagen

pas por el suelo, afectando negativamente a todo el mundo capitalista chileno.

Debido a que la imagen pas qued tan devastada ante los ojos de la inversin

internacional, no ingresaban capitales a Chile. En el ao 1974, bajo el Gobierno

Militar, se aprob el D.L. 600 con objeto de atraer inversin extranjera. En ste se

establecan ciertos beneficios y seguridades para que los extranjeros invirtiesen

capitales en Chile, a travs de Contratos Leyes. Se estableci en el mismo que

pueden acogerse a l, las personas naturales y jurdicas extranjeras, y las chilenas

con residencia y domicilio en el exterior, que transfieran capitales a Chile y que

celebren un contrato de inversin extranjera con el Estado de Chile. Adems, se

cre el Comit de Inversin Extranjera, encargado de representar al Estado de

Chile y dar la autorizacin para la respectiva inversin.


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Gracias al D.L. 600, desde hace ya algn tiempo Chile se ha ido convirtiendo en

un atractivo punto para capitales provenientes del exterior. Ello en gran medida es

posible gracias a un adecuado y conveniente ordenamiento jurdico y a las

condiciones econmicas y financieras que se han ido desarrollando de un modo

armnico en Chile.

La dictacin del Estatuto de Inversin Extranjera, D.L. 600, en el ao 1974,

constituy la base sobre la cual se fue regulando el ingreso del capital externo. El

rgimen econmico chileno, y las normas que lo regulan, otorgan altos grados de

seguridad y certidumbre a los inversionistas extranjeros que deseen invertir en

Chile.

Por otra parte, la Constitucin Poltica de 1980, consagra un conjunto de principios

y garantas a favor de todas las personas, naturales o jurdicas, nacionales y

extranjeras, configurando las bases del orden pblico chileno.

Es por esto que, cada vez son ms las multinacionales que han optado por

consolidar sus bases de operaciones en Chile para incursionar desde nuestro pas

en el resto de Amrica Latina y, en algunos casos, en otros continentes. Lneas

areas internacionales han instalado sus centros de llamados en Santiago,

empresas lderes de los sectores mineros y manufactureros han elegido a Chile

para establecer sus centros de servicios compartidos de alcance regional,

compaas del sector tecnolgico desarrollan software en nuestro pas, y

conglomerados financieros administran operaciones de soporte y asistencia

tcnica desde aqu. Ellos son los pioneros entre muchos inversionistas extranjeros

que aprovecharn las ventajas comparativas de Chile como plataforma de

negocio.

2. Por qu el D.L. 600 favorece la inversin extranjera?

Porque la inversin extranjera tiene ciertas ventajas que la inversin nacional no,

tales como:


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cuanto a los sujetos que realizan la inversin. La contraparte confirma esta idea

en fojas 12 al analizar el principio de adecuacin), y agregando que tal criterio es

de carcter subjetivo, y por tanto, injustificado. Basta con realizar un breve

examen al artculo 1 del D.L. 600 para notar que los inversionistas con

nacionalidad chilena, tambin pueden ser sujetos activos en la inversin

extranjera, en la medida que tengan domicilio y residencia en el extranjero. As,

podemos sealar que el criterio utilizado es la procedencia del capital que ha de

ser ingresado a Chile, siendo un criterio de carcter objetivo.

2. Inversin extranjera y el contrato-ley. Rgimen del inversionista

extranjero.

El perfeccionamiento de la inversin extranjera slo puede efectuarse a travs deun contrato-ley entre el inversionista extranjero y el Comit de Inversin

Extranjera, en representacin del Estado de Chile. La principal consecuencia de la

celebracin de este contrato es la sujecin del inversionista extranjero a un

determinado rgimen, con derechos y obligaciones, y que se puede resumir en:

a) Otorga un mnimo de garantas al inversionista extranjero, como por

ejemplo, el derecho a remesar el capital y las utilidades que ste genere, acceso

al Mercado Cambiario Formal, etc.

b) Asegura la estabilidad de las normas a aplicar, garantizando un rgimen

de invariabilidad tributaria respecto a la renta, al rgimen arancelario y del IVA por

la internacin de maquinarias y equipos.

c) Consagra el principio de no discriminacin entre el inversionista nacional

y el extranjero, salvo escasas excepciones legales.

d) Evita la discrecionalidad, ya que al momento de celebrar el contrato de

inversin extranjera se consagran derechos adquiridos para el inversionista

extranjero y el Estado, representado por el Comit de Inversin Extranjera, no

puede violentar las franquicias otorgadas.

e) El D.L. 600 contiene disposiciones que agilizan y facilitan la

materializacin e internacin del capital extranjero.


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En la medida que se logre la captacin de nuevos capitales, procedentes del

extranjero, tales inversiones se pueden constituir en la base para una estrategia

nacional de desarrollo. Estos flujos contribuyen a la competitividad de la

economa, aportando no slo recursos y nuevo mercados, sino tambin un mayor

desarrollo tecnolgico, conocimientos especializados e insumos para un ambiente

de innovacin y emprendimiento3.

3. La invariabilidad tributaria.

La Sociedad Minera Isla Pingino S.A. solicita acogerse al D.L. 600 porque desea

someterse al sistema de invariabilidad tributaria. La razn de ello radicara en que

bajo un rgimen de invariabilidad tributaria hay un control de riesgo en la inversin,

permitiendo una planificacin cuantitativa de la inversin a largo plazo.

En trminos resumidos, el inversionista extranjero y la empresa receptora tienen

derecho a la invariabilidad tributaria de la tasa de 42% como carga impositiva total

a la renta4. Esto se encuentra regulado en el artculo 7 inciso primero D.L. 600.

Artcu lo 7 in ci so pr im ero D.L. 600. Los titulares de inversiones

extranjeras acogidas al presente decreto ley tendrn derecho a que en sus

respectivos contratos se establezca que se les mantendr invariable, por un

plazo de 10 aos, contado desde la puesta en marcha de la respectiva

empresa, una tasa del 42% como carga impositiva efectiva total a la renta a

que estarn sujetos, considerando para estos efectos los impuestos de la

Ley de la Renta que corresponde aplicar conforme a las normas legales

vigentes a la fecha de celebracin del contrato. El impuesto a que se refiere

el artculo 64 bis de la ley sobre Impuesto a la Renta no se considerar para

la determinacin de la carga impositiva efectiva total a la renta. Aun cuando

el inversionista extranjero haya optado por solicitar esa invariabilidad,

tendr el derecho, por una sola vez a renunciar a ella e integrarse al

3COMIT DE INVERSIN EXTRANJERA. Chile, pas de oportunidades.Santiago. 2012. p 83.4MAYORGA L., Roberto; MONTT D. Luis. Op. Cit. p. 95.


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rgimen impositivo comn, caso en el cual quedar sometido a las

alternativas de la legislacin impositiva general, con los mismos derechos,

opciones y obligaciones que rijan para los inversionistas nacionales,

perdiendo, por tanto, en forma definitiva la invariabilidad convenida.

Este sistema de invariabilidad tributaria constituye un derecho para el titular de

una inversin extranjera. Tal derecho puede ser renunciado, debiendo el

inversionista someterse al rgimen comn (Impuesto adicional, cuya tasa es de un

35%).

No obstante solicitar la aplicacin de la invariabilidad tributaria en su favor, la

contraparte efecta una fuerte crtica, ya que, segn ella, en la aplicacin prcticadel D.L. 600, slo una empresa ha pagado la tasa de 42% fijada en el rgimen de

invariabilidad tributaria. La razn de ello radicara en que al momento de repatriar

los capitales, el inversionista extranjero renuncia al rgimen de invariabilidad y se

acoge al rgimen general (impuesto adicional) cuya tasa es del 35%. Esto levanta

sospechas sobre la verdadera intencin de la contraparte al solicitar este rgimen.

De hecho, la contraparte seala que los costos econmicos en la recaudacin

fiscal seran bajos o nulos si se extiende el beneficio de invariabilidad tributaria

tanto a inversionistas extranjeros como a inversionistas nacionales. Sin embargo,

se est dejando de lado que el fundamento para no extender el rgimen de

invariabilidad tributaria a inversionistas nacionales era evitar el blanqueo de

capitales5.

Adems, la contraparte no considera el carcter excepcional que tiene el rgimen

de invariabilidad tributaria. [E]s una especie de seguro que el inversionista puede

contratar con el Estado de Chile, que le significa pagar un diferencial de 7 puntos

pero que como contrapartida le garantiza que ninguna modificacin tributaria

5Ibd. p. 69.


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afectar dicho nivel de carga, por el plazo de 10 aos, o 20 aos tratndose del

art. 11 bis6.

Como expondr ms adelante, uno de los principios centrales en materia de

inversin es el de la no discriminacin, en virtud del cual, la regla general es que

tanto inversionistas extranjeros como nacionales se rigen por las mismas normas

en cuanto al trato econmico que debe dar el Estado. No obstante, existen

excepcionalmente desigualdades en materia de inversin, sea en contra del

inversionista extranjero, como las relativas al acceso al crdito interno, o bien en

su propio favor, y por tanto en este caso en contra del empresario nacional, como

en lo relativo al sistema de invariabilidad tributaria o al acceso al mercado

cambiario formal para remesar capital o utilidades, pero que, por ser fundadas, nopueden interpretarse como contrarias a la Constitucin.7

4. Ha sido eficiente el D.L. 600?

La contraparte cuestiona la verdadera eficiencia del D.L. 600, sealando que la

inversin extranjera en Chile no es atrada por tal Estatuto, sino que nicamente

por los beneficios tributarios existentes en Chile, en comparacin al resto de

pases de la regin.

Para descartar tal suposicin, debemos sealar que uno de los aportes ms

significativos del Decreto Ley 600, ha sido diversificar los sectores de destino de la

inversin extranjera, aumentando especialmente su participacin en el sector

servicio e industria, y aportando de esta forma recursos a esta actividad

econmica, sin dejar de ser el sector minero el de mayor inters para los

inversionistas extranjeros.

6Ibd. p. 92.7 MAYORGA, Roberto; MORALES, Joaqun y POLANCO, Rodrigo. Inversin extranjera. Rgimenjurdico y solucin de controversias. Aspectos nacionales e internacionales. 1a Ed. Ed. Lexis Nexis.Santiago. 2005 p. 38


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Desde 1987, hemos sido el principal polo de atraccin de capitales en Amrica

Latina. Los nicos aos de ingresos negativos en todo el periodo fueron los

comprendidos entre 1971 y 1976, como efecto del proceso de la nacionalizacin

del cobre, que dej remanentes a pagar8.

Cabe recordar a S.S. Excma., que el Comit de Inversin Extranjera es un rgano

de la Administracin del Estado, por lo cual le es completamente aplicable la Ley

n 18.575 sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, como tambin,

en base a los principios de publicidad y transparencia regulados en el artculo 8

de la Constitucin Poltica de la Repblica, est afecto a la Ley n 20.285 sobre

Acceso a la Informacin Pblica, el cual materializa los principios antes

mencionados, mediante los mecanismos de acceso a la informacin pblica otransparencia pasiva, y el sistema de transparencia activa.

En este sentido, el Comit al cual hoy represento, ao tras ao ha publicado en su

pgina web los Informes de Cumplimiento de Metas Colectivas y los Balances de

Gestin Anual, siendo estos ltimos importantes para estos efectos, debido a que

en estos documentos quedan establecidos tanto la cuanta y porcentaje de

Inversin Extranjera del perodo como tambin su histrico desde el ao 1974

hasta nuestros das.

Ergo, es menester sealar que slo en el ltimo ao (2011) la inversin extranjera

materializada a travs del D.L. 600 es de US$ 4.140 millones, cifra que supera en

un 54,7% a la registrada en el perodo enero-diciembre anterior (2010), lo que

demuestra un crecimiento en la materializacin de la inversin por este

mecanismo. En relacin a lo anterior, se seala que desde el ao 1974 de

implementacin de este mecanismo, hasta el perodo que corresponde al ao

2011, se han registrado US$ 82.021 millones, lo cual ha implicado que a travs de

este mecanismo, la inversin extranjera ha llegado hasta un 56,5% de inversin

8KOHAN, Daisy. Estadsticas de Inversin Extranjera en Chile. Comit de Inversiones Extranjeras,Chile, 2010. p. 14.


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extranjera total en nuestro pas, siendo el mecanismo de inversin ms utilizado

en nuestro pas. Sumado a lo anterior, es el hecho de que durante el 2011 se

autorizaron US$ 13.790 millones, representadas por 88 solicitudes de inversin, lo

cual demuestra que este mecanismo, est lejos de ser ineficiente y obsoleto como

ha querido demostrarlo la parte requirente a travs de su presentacin, pues con

tan solo observar las cifras autorizadas durante los 2 perodos inmediatamente

anteriores, resulta evidente nuevamente el constante desarrollo progresivo en el

tiempo del D.L. 600 como mecanismo de inversin, puesto que el ao 2009 la cifra

autorizada ascendi a US$ 6.285 millones, mientras que durante el 2010, la cifra

aumenta en un 211% de la cifra anterior, correspondiendo sta a US$ 13.262

millones9.

Agrega esta parte que, durante el ltimo perodo registrado, un 55,4% de la

inversin extranjera ha sido reinvertida en el pas, lo cual implica que al no ser

remesadas las utilidades percibidas por los inversionistas, sumado al aumento

sostenido de la Inversin Extranjera en el tiempo, se produzca un proceso de

9 COMIT DE INVERSIONES EXTRANJERAS. Resultados de Gestin. [en lnea] [Consulta: 17 de octubre 2012]
http://www.inversionextranjera.cl/index.php?option=com_content&view=article&id=127&Itemid=88http://www.inversionextranjera.cl/index.php?option=com_content&view=article&id=127&Itemid=88


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fortalecimiento de la economa mediante la internacin de capitales forneos,

cumplindose a cabalidad los objetivos de este mecanismo econmico, siendo del

todo improcedente la fundamentacin realizada por la parte requirente en el

sentido de desconocer la actual importancia del D.L. 600 en la economa del pas.

En sntesis, es posible sealar que tras un anlisis de los costos y

beneficios que se generan a partir del Estatuto de Inversin Extranjera o D.L.

600, ste s es eficiente.

IV. La igualdad ante la Ley.


El Artculo 19 N 2 de la Constitucin seala:

Artcu lo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:

2.- La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados.

En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y

mujeres son iguales ante la ley.

Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias.

De lo anterior se desprende que la Igualdad ante la Ley consiste en que las

normas jurdicas deben ser iguales para todas las personas que se encuentren en

las mismas circunstancias, y consecuencialmente diversas para quienes se

encuentren en situaciones diferentes. No es posible hablar de una igualdad

absoluta, ya que la propia filosofa democrtica exige que el Estado reconozca la

existencia de ciertas desigualdades, y en base a ello, trate de restablecer la

igualdad efectiva entre los individuos, mediante un tratamiento desigual10

10 DIVISIN JURDICO-LEGISLATIVA. MINISTERIO SECRETARA GENERAL DE LAPRESIDENCIA. Doctrina constitucional del Presidente Eduardo Frei Ruiz-Tagle. Tomo I. Santiago.2000. p.101.


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As las cosas, la Igualdad ante la Ley consagra una igualdad relativa. El eje del

principio de igualdad es lo diferente, no lo igual, que el juicio de igualdad slo debe

considerar las diferencias que resulten esenciales, y que la discriminacin sea

injusta no depende del hecho de la diversidad sino del reconocimiento de la

inexistencia de buenas razones para un tratamiento desigual11.

Por tanto, siguiendo a Nogueira Alcal estos principios habilitan al legislador para

establecer preceptos legales referentes a diferentes hiptesis jurdicas que afectan

a grupos humanos diversos atendiendo las particularidades de cada situacin

concreta, siempre que se basen en aspectos relevantes y razonables12.

En este mismo sentido la jurisprudencia ha sealado que (...) se asegura laigualdad ante la ley, de modo de impedir que sta o la autoridad puedan

establecer diferencias arbitrarias. Se dice que la autoridad o la ley pueden efectuar

discriminaciones con tal que no sean arbitrarias, siendo esa la finalidad de la

igualdad13.

2. Aplicacin al caso concreto.

El recurrente argumenta en base a la sentencia del Tribunal Constitucional del 8

de abril de 1985, el cual seala que no deben concederse privilegios ni imponerse

obligaciones a unos que no beneficien o graven a otros que se hallen en

condiciones similares. Sin embargo, en el presente caso, la Sociedad Minera Isla

Pingino S.A, no se encuentra en una condicin similar, pues el artculo 1 del

D.L. 600 establece que se pueden acoger al rgimen de inversin extranjera Las

personas naturales y jurdicas extranjeras, y las chilenas con residencia y domicilio

en el exterior, que transfieran capitales extranjeros a Chile.

11STC. Rol n 1683, 4 de Enero de 2011.12 NOGUEIRA, Humberto. El derecho a la igualdad ante la ley, la no discriminacin y accionespositivas. p. 809.13Considerando 3 letra c) de la sentencia pronunciada por la Corte Suprema el 15 de Junio de1988, reproducida en LXXXV Revista de Derecho y Jurisprudencia 2 P.S V, p 101.


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La Sociedad Minera Isla Pingino S.A no cumple con el supuesto bsico de la

norma: que exista una transferencia de capitales extranjeros a nuestro pas, es

decir, que no se trate de una inversin realizada con capitales nacionales.Acoger

la inaplicabilidad de este precepto, implicara quitarle eficacia a todo el Decreto

Ley 600, que tiene como objetivo fundamental atraer inversin extranjera

estableciendo diversos incentivos, como lo es la aplicacin de un rgimen

tributario excepcional.

3. Discriminacin y racionalidad.

La discriminacin se constituye en arbitraria cuando la distincin por ella realizada

carece de racionalidad, obedece a un mero capricho, o bien si es realizada por el

legislador o una autoridad pblica, o no se ordena al bien comn 14.

La distincin que hace el legislador no constituye una discriminacin arbitraria, ya

que utiliza un criterio objetivo para establecer la diferenciacin (el origen del

capital, no el origen del inversionista).

En este sentido, la diferenciacin que efecta el D.L. 600 tiene como fundamento

incentivar la inversin de capitales extranjeros en el pas. El rgimen de

invariabilidad tributaria es slo uno de los incentivos presentes. De hecho, [e]l

D.L. 600 ampla las formas en que puede materializarse la inversin extranjera,

pudiendo comprender: moneda extranjera de libre convertibilidad, bienes fsicos

en todas sus formas o estados, tecnologa en sus diversas formas cuando sea

susceptible de ser capitalizada, crditos que vengan asociados a una inversin

extranjera, capitalizacin de crditos y deudas externas y capitalizacin de

utilidades con derecho a ser transferidas al exterior15.

14EVANS de la Cuadra, Enrique, y EVANS Espieira, Eugenio, Los Tributos ante la Constitucin,Editorial Jurdica de Chile,Santiago,1997,Pp.7415SEPLVEDA, Csar. Derecho Econmico II. Nociones de Poltica Econmica previas al EstudioJurdico. Ed. Universidad Catlica. Santiago. 1994-95. p. 359.


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4. D.L. 600 y ultima ratio

La contraria tambin seala que la supuesta ultima ratioen virtud de la cual se

realiza la distincin es el bien comn, pero que el artculo 1 del D.L. 600 no lo

cumple al no distinguir los medios para lograr una inversin exitosa con resguardo

a los derechos fundamentales y que solamente establece diferencias en cuanto a

los sujetos que realizan la inversin. Aqu, la contraparte nuevamente cae en el

error de considerar la calidad del sujeto inversionista en vez de la calidad del

objeto, es decir, la procedencia del capital. Adems, como ya ha sido sealado

con anterioridad, el D.L. 600 s tiene un efectivo impacto en el desarrollo de la

inversin extranjera, por lo cual esta ultima ratios se vera cumplida.

En sntesis, es posible sealar que el artculo 1 del D.L. 600 s reconoce laigualdad ante la ley. En primer lugar porque tiene en consideracin que no

es posible aplicar normas iguales a desiguales (personas que se encuentran

en distintas circunstancias) y, en segundo lugar, porque el criterio de

diferenciacin utilizado, esto es, la procedencia de los capitales es

razonable, en conformidad al objetivo de la inversin extranjera.

V. La no discriminacin arbitraria en materia econmica.


El artculo 19 n 22 de la Constitucin seala:

Artcu lo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:

22.- La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el

Estado y sus organismos en materia econmica.

Slo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal

discriminacin, se podrn autorizar determinados beneficios directos o

indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o

establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otras.


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Este artculo es una especificacin en materia econmica del derecho

constitucional de igualdad ante la ley, especificacin necesaria por la naturaleza

del derecho econmico16. Por lo tanto, los criterios que deben ser evaluados para

considerar una discriminacin como arbitraria -o no- son idnticos a los que

componen la igualdad general ante la ley; ellos son17:

a) Desigualdad de los supuestos de hecho. Se entiende que lo que justifica

constitucionalmente la desigualdad es que, en efecto, se hable en el caso concreto

de situaciones que, por ser diferentes, ameriten un trato diferente. Este requisito

se cumple en la especie, teniendo en cuenta que, como ya se ha sealado, la ley

distingue entre el origen del capital, no el origen del inversionista. La distincin pororigen del capital es necesaria para la obtencin de los fines perseguidos por el

D.L. 600, dado que la naturaleza de la inversin extranjera, y el riesgo de

blanqueo de capital que conlleva, hacen necesario darle a la inversin extranjera

un trato diferenciado.

b) La finalidad; para que se permita una diferenciacin, debe existir una finalidad

que lo amerite. Como ya se ha sealado, la finalidad de la norma en cuestin es el

incentivo a la inversin extranjera. A efectos de lo anterior, es dable sealar lo que

se ha expuesto anteriormente en esta presentacin, en relacin al porcentaje

histrico de Inversin Extranjera acogido al sistema otorgado por el DL 600, el cual

hasta el da de hoy alcanza US$ 82.021 millones, siendo el ltimo ao (2011), el

perodo en el cual se registr la mayor cantidad histrica de solicitudes de

Inversin Extranjera a travs de este mecanismo, por lo cual, como ya se ha

sealado vastamente por esta parte, no es tal la supuesta ineficacia actual del

sistema, sino todo lo contrario, cada da es mayor la cantidad de inversionistas

interesados en acogerse a los supuestos que este decreto ley contempla.

16 DIVISIN JURDICO-LEGISLATIVA. p. Cit. p. 105.17Ibd., p. 103.


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En ese mismo sentido, la sentencia 541-2006 citada por la contraparte, hace

referencia explcita al hecho de que la extensin de la limitacin cede frente a la

licitud del objeto que se pretende alcanzar, por razn del bien comn. Al respecto

cabe tener presente lo ya sealado por esta parte, respecto a los beneficios que

para el pas genera el incentivo de la inversin extranjera.

c) La razonabilidad, entendiendo por ella un actuar prudente, lgico, coherente,

meditado, en contraposicin a uno instintivo, fruto del capricho o la sin razn18.

d) La proporcionalidad, relacionada con una correspondencia entre las

situaciones de hecho y la finalidad perseguida, siendo constitucionalmente

admisibles todas cuantas sean las consecuencias jurdicas que guarden relacincon lo querido, aun cuando unas puedan parecer preferibles a otras. En sntesis,

una relacin coherente e idnea de medios, al fin constitucionalmente admitido19.

En ese sentido la contraparte intenta fundar su oposicin, especialmente, en que

la disposicin comentada transgredira el principio de proporcionalidad -en su

sentido amplio-, pero, como veremos a continuacin, los argumentos en los que se

basa resultan errados, cuestin que no puede hacer sino confirmar que la

limitacin en este caso no constituye de modo alguno discriminacin

arbitraria en materia econmica.

2. Anlisis del Principio de Proporcionalidad

En el escrito del requerimiento, a efectos de analizar la infraccin a la no

discriminacin arbitraria, la contraparte descompone el principio de

proporcionalidad en tres subprincipios, con los que busca articular su

argumentacin: el principio de adecuacin, el principio de necesidad y el principio

de proporcionalidad en sentido estricto.

18Ibd., p. 10319Ibd., p. 104


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a) Principio de Adecuacin

El requirente parte preguntando, a este respecto, si los medios utilizados por el

gobierno guardan relacin o son idneos con los fines de ste. Basndose en un

criterio histrico, asevera que en el pasado (referencia vaga, pero que por

contexto puede circunscribirse a la poca anterior a la apertura econmica de

Chile a partir de mediados de la dcada de 1970) la norma s era necesaria por la

carencia de capital que exista en nuestro pas. Sin embargo, afirma, la distincin

establecida por el D.L. 600 en cuanto a los beneficios tributarios que ofrece a los

inversionistas extranjeros hoy en da no tendra asidero, dada la gran

acumulacin de capital en nuestro pas, el cual debe ser desplazado debido a

este sistema. Agrega que, en base al principio de adecuacin, de haber una

distincin, sta debera otorgarse en base a criterios objetivos, como la proteccindel medio ambiente o del trabajo de la mujer, no as por el origen de la inversin,

ya que es considerado un supuesto de hecho subjetivo.

Lo cierto es que, si bien el desempeo financiero del Estado de Chile durante los

ltimos aos ha sido ejemplar, no lo es menos el hecho de que el rol que ha

jugado la inversin extranjera en este fortalecimiento de la economa ha sido

fundamental, como hemos visto al pasar revista a las cifras que as lo demuestran.

Por esto, no sera razonable en trminos de poltica econmica reconfigurar el

sistema tributario para los inversionistas extranjeros de una manera tan abrupta

como la que pretende la contraparte, toda vez que implicara renegociar una gran

cantidad de acuerdos de gran envergadura, que tendra consecuencias no slo

tributarias, sino que tambin civiles, laborales, y referentes al Derecho

Internacional.

b) Principio de necesidad

Luego, el requirente cuestiona si los medios elegidos fueron los menos restrictivos.

Tomando como referencia a Nogueira Alcal, seala que, ante la existencia de un

slo medio no discriminatorio paralelo a uno que s ejerza discriminacin, este se

transformara en inconstitucional, lo que se materializa al establecer los beneficios


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tributarios en base al origen, y no a la cantidad invertida y/o la zona geogrfica

abarcada. Para esto se hace una analoga con el caso de El Indio y Disputada,

minas explotadas con capital extranjero, a las cuales se les hizo aplicable el

estatuto de calidad del aire de la fecha, lo cual se determin como

constitucionalmente incorrecto, pues no se estuvo a las zonas geogrficas y otras

caractersticas propias de cada mina.

Sin embargo, lo expuesto por la contraparte no constituye sino una falsa analoga,

puesto que las razones para considerar que la disposicin medioambiental citada,

constituye una discriminacin arbitraria, son distintas a la luz del test de

proporcionalidad. En el caso de El Indio y Disputada, el fin que busca la norma es

la proteccin del medio ambiente; la adecuada proteccin de ese bien jurdicoexigira que las normas se apliquen a todos los inversionistas por igual, dado que

en nada influye el origen de los capitales en el problema de su deterioro. Es en

ese sentido que en ese caso particular, la norma medioambiental estableca una

discriminacin arbitraria; y slo en este caso la regulacin por zona geogrfica

o caracterstica de la inversin tendra sentido.

Cmo es posible establecer una analoga entre ese caso con el que hoy nos

ocupa? La finalidad de la norma en cuestin, el D.L. 600, presenta una distancia

diametral con la proteccin del medio ambiente; sus fines no se encuentran

relacionados en forma alguna. Ms an: el D.L. 600 busca, como se explic,

fomentar el ingreso de inversionistas extranjeros y combatir el blanqueo de capital;

finalidad para la que resulta necesario un estatuto que diferencie la inversin

nacional de la extranjera.

Siendo esta analoga incorrecta, nada ha demostrado la contraparte respecto a la

necesidad de la medida, toda vez que, en esta materia, no se vislumbra otra forma

bajo la cual estos dos fines -fomento a la inversin extranjera y combate al

blanqueo de capital- se puedan llevar a cabo de manera eficiente, por lo cual no

habra, en el caso, detrimento alguno al principio de necesidad.


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c) Principio de Proporcionalidad en sentido estricto.

Por ltimo, la contraparte observa que el dao efectuado al derecho a la no

discriminacin en materia econmica no sera proporcional al beneficio que

implica, basndose en la existencia de otros medios, como seran la Ley Arica, la

Ley Tocopilla y la Ley Navarino, que establecen ciertos beneficios tributarios para

residentes y no residentes sobre una zona geogrfica, que operaran de forma

transversal, tanto para entidades nacionales como extranjeras.

Este caso, sin embargo, tampoco resiste comparacin, puesto que las leyes que la

requirente cita como ejemplos establecen crditos sobre el impuesto a la renta -

1ra categora-, lo cual significa un incentivo mediante el pago de menos

impuestos. El D.L. 600, por su lado, apunta a invariabilidad tributaria -en una desus opciones- y no a la disminucin como la antes referida. Luego, las ventajas

que ofrece el D.L. 600 estn dadas por la internacin al pas de capitales

extranjeros, lo cual se ve cumplido en base al quantum histrico de inversin que

se realiza bajo este mecanismo, ya sealado en varias ocasiones. Tampoco es

posible sealar que no existe proporcin en la supuesta afectacin a los

inversionistas nacionales, dado que, junto a la facultad de someterse a este

rgimen de invariabilidad tributaria, coexisten normas que afectan al inversionista

extranjero, como la del artculo 11 del D.L. 600 y otras reguladas en cuerpos

normativos diversos.

Para el correcto anlisis de Vuestra Excma. Magistratura, cabe recordar lo

dispuesto por el artculo 11 del D.L. 600, esto es la posibilidad que posee el

Estado chileno de dictar normas aplicables a las inversiones comprendidas en

este Decreto Ley, que limiten su acceso al crdito interno. Dicha disposicin es

una excepcin al derecho de no discriminacin (directa o indirecta) que se recoge

en los artculos 9 y 10 del cuerpo normativo sealado, excepcin que se sustenta

en base a que el fundamento de la dictacin de este instrumento, es la internacin

de capitales por parte de los inversionistas desde el extranjero, mas no el

financiamiento de sus proyectos por parte de capitales nacionales, adems, los


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crditos nacionales deben ser preferentemente entregados a inversiones propias

del pas, con el fin de fortalecer la industria interior con estos fondos y no crear

mayores beneficios a los inversionistas extranjeros. Por lo anterior, pese a no ser

una norma prohibitiva, sino que permite la regulacin de estos crditos, si es dable

sealar que consiste en una clara desventaja que poseen quienes se acogen a

este tipo de Inversin, motivo por el cual, no puede resultar restrictivo20.

3. Anlisis del criterio de diferenciacin

A este respecto, el requirente ha sealado que no se cumple con el criterio de

proporcionalidad ni mucho menos con el de razonabilidad de la distincin, debido a

que esta se basa en criterios supuestamente subjetivos como el origen de la

inversin. Esto es incorrecto, en la medida que dicho origen no puede serconsiderado subjetivo: la finalidad propia del D.L. 600 es la internacin de

capitales extranjeros, y no la circulacin de los existentes en el pas. Aseverar lo

contrario sera desconocer la necesidad de que ingrese capital forneo a nuestro

pas, el cual implica a su vez el ingreso de nuevas tecnologas, capital intelectual y

participacin en el escenario internacional.

Luego, no resulta razonable pensar que normas como la Ley Arica, Ley Navarino,

entre otras, son mecanismos alternos, puesto que ellas tienen como objetivo el

fortalecimiento y desarrollo de la economa de ciertas zonas geogrficas del pas,

entregando como beneficio la posibilidad de aplicar la inversin como crdito sobre

el impuesto de primera categora (impuesto que, por lo dems, tambin pagan las

sociedades de inversin extranjera), disminuyendo la cuanta total del monto a

pagar por este impuesto base, y no una invariabilidad al impuesto terminal, que en

este caso corresponde al impuesto adicional, por lo cual, en comparacin al

impuesto global complementario (el cual se paga por tramos de renta), no puede

considerarse como desproporcionado, en relacin al caso de los nacionales.

20MAYORGA L., Roberto; MONTT D. Luis. Op. Cit. pp. 78-80.


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Por los argumentos presentados hasta aqu, consideramos que no

operara falta alguna en la norma que Sociedad Isla Pingino pretende que se

declare inaplicable por inconstitucionalidad por parte de S.S. Excma., en lo

relativo a una supuesta falta de proporcionalidad y/o necesidad en el

tratamiento diferenciado de inversionistas nacionales y extranjero.

VI. Otras crticas al requerimiento.

1. Carcter abstracto del requerimiento.

Pese a no ser esta la instancia de fondo en el caso sublite, s cabe hacer notar el

contrasentido de la presente accin de la requirente con las cualidades propias del

caso en el cual se intenta declarar inaplicable un precepto. Tal como se desprende

de la sentencia Rol 1.295-2008-INA de este mismo tribunal en su considerando

duodcimo, es que debe realizarse un anlisis concreto de la norma frente a las

caractersticas que imperan en la situacin controvertida por las partes en la cual

se alega la inaplicabilidad del precepto.

Es menester sealar que no es comprensible que la parte requirente solicite lainaplicabilidad del artculo 1 D.L. 600, con el fin de acogerse al mecanismo

impuesto por este, y a su vez, alegue la nula aplicacin de ste en la actualidad

(cuestin que ha sido rebatida por esta parte), criticando su eficacia e importancia

econmica y argumentando la necesidad de implementar nuevos mecanismos de

inversin, lo cual transforma el anlisis concreto de la norma al caso, en un mero

examen in abstracto de este, cuestin propia de asuntos de constitucionalidad,

mas no de inaplicabilidad.

Por lo anterior, resulta relevante conocer la intencin concreta de la parte

requirente frente al D.L. 600, pues ninguna persona con una debida diligencia en

sus negocios, sera capaz de someterse a un rgimen que -segn l- tiene cero


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aplicacin prctica, y que supuestamente ha demostrado ser medianamente intil

e ineficaz.

2. Rgimen Tributario aplicable al Requirente.

Adems, cabe recalcar nuevamente (tal como se seal en captulos anteriores de

esta presentacin) que el D.L. 600 plantea la posibilidad al inversionista extranjero

de optar entre someterse al rgimen general o a uno de invariabilidad tributaria.

Este ltimo implicara aplicar un aumento del 7% al Impuesto Adicional, el cual

tendra un carcter impuesto final y se aplica -a grandes rasgos- a personas

jurdicas y naturales sin domicilio ni residencia en Chile. Lo anterior se encuentra

regulado en el artculo 58 del D.L. 824 de la Ley de Impuesto a la Renta. Del

precepto sealado no se puede desprender que la requirente (en primerainstancia) pueda siquiera pagar este impuesto, ya que a sta se le debiese aplicar

el artculo 52 del mismo cuerpo legal: el Impuesto Global Complementario, el cual

aplica tasas conforme a tramos de renta. Esto se traducira en que, en el caso

concreto, resulta an ms improcedente una posible inaplicabilidad por

inconstitucionalidad de la norma, pues no es entendible ni razonable, ante los ojos

de la legislacin tributaria en materia de renta, la solicitud efectuada por la

Sociedad Minera Isla Pingino S.A. a este Comit de Inversin Extranjera.

POR TANTO,

Srvase SS. Excma.: De acuerdo a lo expresado y dispuesto en el N 6 del

artculo 93 de la Constitucin Poltica de la Repblica y en la Ley Orgnica

Constitucional del Tribunal Constitucional Ley N17.997, tener por evacuado el

traslado conferido a esta parte y, con el mrito de los argumentos expuestos,

declarar inadmisible o rechazar el requerimiento de inaplicabilidad por

inconstitucionalidad formulado en estos autos y, en definitiva, negar la


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inaplicabilidad del artculo 1 del Decreto Ley 600, respecto a la causa sobre

Recurso de Proteccin, seguida ante la Corte de Apelaciones de Santiago, Rol

11111-12, caratulada Sociedad Minera Isla Pingino S.A con Comit de

Inversiones Extranjeras.

Srvase SS. Excma.Acceder a lo solicitado.

PRIMER OTROS: Rogamos a US. tener presente que se designan patrocinantes

y se les confiere poder a los abogados, ALEJANDRA DE BLOCK VARGAS,

MAURICIO DODDS SALAZAR, JULIO HERRERA QUEZADA, CRISTIAN

MATELUNA SILVA, PEDRO SEPLVEDA ESCALANTE y MAURICIO TORRES

JUREGUI, todos con domicilio en calle Po Nono N 1, comuna de Providencia,quienes podrn actuar en forma conjunta o separada, indistintamente, y los cuales

firman junto a m en seal de aceptacin.

Srvase SS. Excma.Tenerlo presente.


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MATAS MORI ARELLANO

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ALEJANDRA DE BLOCK VARGAS MAURICIO DODDS SALAZAR

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JULIO HERRERA QUEZADA CRISTIAN MATELUNA SILVA

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PEDRO SEPLVEDA ESCALANTE MAURICIO TORRES JUREGUI

Documents

Requerimiento de Block, Dodds, Herrera, Mateluna, Sepúlveda y Torres