Ministeriode Economía y Finanzas

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MTribúnal deContratacionesdel Estado ,.' '

'Reso[ucíón :NO 3035-2016- TCE-S3

Sumilla: "El Tribunal, en los 'casos que conozca, declarará nulos los actosexpedidos, cuando hayan sido dictados por órgano incompetente,contravengan las normas legales, contengan un imposible jurídico opresdndan de las normas esencialesdel procedimiento o de la forma prescritapor la normatividad aplicable, debiendo expresar en la Resolución que expidala etapa a la que se retrotraerá el procedimiento de selección o elprocedimiento para implementar o mantener Catálogos Electrónicos deAcuerdo Marco":

.1.., Lima, 2 6 DIC. 1016

Vistos, en sesiónde fecha26 de diciembrede 2016de la TerceraSaladel Tribunal de Contratacionesdel Estado,el Ex~ient~O 3100¡2016.TCE5£b~ el,recursode ape,!acióni~~erpu:esJ~,porla empr~UNDE GAS PERU S,A.J,ef'l,,,.el;mar~o de 'la Lici~ción,,,pública N~ 06-?016+~MA'1- _p"rimeraCa taria, para la "Adquisicion de O~íger,oLíquido para 12'meSes-";roído"'Jlínformeo y tendiendoa los sigulent'- I ContrataCIones

del £$t'ldo1. e acuerdo a la información obranteen el Sistema Electrónico de Contrataciones del

Estado"- SEACE,,el 7 de setiembre de'2016, el Hospital de Apoyo Departamental MaríaAuxiliadora, convocó la Lidtación PúblicaN° 06-2016-HMA- Primera Convocatoria, para la''Adquisición de Oxígeno Líquido Medicinal para 12 meses'; con un valor estimado de

. SI 1"276,080.00 {Un millón doscientos setenta y seis mil ochenta y 00/100 soles)Jen losucesivoel procedimiento de selección.

Cabe precisar que el procedimiento de selección fue convocado al amparo de lodispuesto en la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Ley N°30225, en adelante la Ley; y, su Reglamento, aprobado por Decreto Supremo NO350-2015-EF, en adelante el Reglamento.

El de octubre de 2016, se llevó a cabo la presentaciónde propuestas y el 21 de octubre/016, se declaró desierto el procedimientode selección.

2. Mediante Escrito N° 1 presentado el 4 de noviembre de 2016, y subsanado con2 el 8 del mismo mes y año, ante la Mesa de Partes del Tribunal de ntrata. nEstado, en adelante el Tribunal, la empresa UNDE GAS PERÚ S. en IImpugnante, interpuso recurso de apelación contra la declaratoria e desiprocedimiento de seleccióny la descalificaciónde su oferta .

. El Impugnante sustenta su recurso, en los siguientes términos:

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i. El Tribunal en múltiples resoluciones ha señalado que las bases constituyen lasreglas definitivas del procedimiento de selección y es en función de ellas que debeefectuarse la calificación y evaluación de las ofertas, quedando tanto la Entidadcomo los postores sujetos a sus disposiciones. Asimismo, éstas deben establecerlos documentos de presentación obligatoria, así como aquellos necesarios paraacreditar los factores de evaluación, de ser el caso, con la finalidad de procurarque la evaluación de las ofertas se realice sobre la base de criterios y calificacionesobjetivas, sustentadas y accesibles a los postores, constituyendo un parámetroobjetivo, claro, fijo y predecible de actuación de la autoridad administrativa, yevitar conductas revestidas de subjetividad que conlleven a situaciones arbitrarias.

iii.

Sin embargo, sostiene que el comité de selección, al momento de llevar a cabo lacalificación de los documentos de su oferta determinó que su representada

opuso entregar en cesión en uso un tanque criogénico fabricado en 1980,s Nalando que en vista que las especificaciones y requerimientos técnicos de lasba s no contemplaba la presentación de estudios o programas de controlo de uncer¡tificado de conformidad que garantice la operatividad y confiabilidad de losCi"t dos tanques con más de 30 años de antigüedad, correspondía declarar desiertoel rocedimiento de selección.

E 19 de octubre de 2016 presentó su oferta, para lo cual adjuntó una declaraciónj rada, señalando la procedencia y el año de fabricación del tanque criogénico

1980), el cual sirve para almacenar el oxígeno líquido.

Luego de la calificación y evaluación de su oferta, la Entidad declaró desierto elprocedimiento de selección, argumentando lo siguiente:

''En las especificaciones técnicas y requerimientos técnicos mínimos no se contempla lapresentación de estudios o programas de controlo certificado de conformidad quegarantice la operatividad y confiabilidad de tanques cnagénicos con más de 30 años deantigüedad; encontrando una inconsistencia para calificar las ofertas de los postores deacuerdo a lo establecido en las bases. N

iv. Sin embargo, no considera que el artículo 44 de la Ley indica que un proceso serádecl ado desierto cuando no se presente ninguna oferta o cuando habiéndosep entado ninguna de ellas fuese válida. En el presente procedimiento de

lección hubo dos (2) postores; además, su representada cumplió con todo loequerido en las bases, por lo que no hay sustento para ser declarado desierto.

Asimismo, las bases establecieron que el tanque criogénico debe contar eninterior con acero inoxidable, ser fabricado de acuerdo a normas de d'reconocidas, tener un sistema de seguridad que evite el exceso de presióninterior, etc. Además, se estableció que el contratista, al ser propie rio del tasería el responsable de la operatividad y manipulación del equipo así como e as

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posibles pérdidas de oxígeno por eventos producidos por el alivio de presióndentro del tanque.

En ese sentido, se corrobora que la Entidad estableció una serie de requisitostécnicos, responsabilizando al contratista por la correcta operatividad del tanquecriogénico. Por 10tanto, no existe riesgo de que se incumpla con el suministro deoxigeno líquido.

vi. Finalmente, reitera que su propuesta cumplió con todo lo requerido en las bases yque el acto administrativo que declara desierto el procedimiento de selección debeser revocado, conforme al numeral 2 del artículo 106 del Reglamento de la Ley.

3. A través del decreto del 9 de noviembre de 2016, se admitió a trámite el recurso deapelación contra el procedimiento de selección, remitiéndose el expediente a la Tercera

a del Tribunal para que evalúe la información que obra en el expediente y resuelva.im smo,_ se ,_corrió traslado a la Entidad a ::,efectos que remita"!:los "antecedentes

dmi istrativos cdmpletos,moh.1enadostronOlpgicamente,' foliados_y_ con, su respectivo

JdiC' otorgándoselé~!J~ ~plazo"'de:;,tres (3)rQías __hábiles, M)o"l resPonSabilidad y,pe ibimiento de _resolver'to~lla ,documentació~,iobrante y' pOner¡en"co'nocimiento al

r,bna de Contr~1Insti~donaV en ~sq, ~e in~mplim~~ 1 del f.Slarlo

4. Ce¡""decreto del 23 de noviembre de 2016, se hizo efectivo el apercibimiento de resolverc, n la documentación obrante en autos, toda vez que la Entidad no cumplió con presentar

s antecedentes administrativos y se dispuso remitir el expediente a la Tercera Sala delribunal para que resuelva.

Mediante Oficio W 1023-2016-HMA-DGdel 25 de noviembre de 2016, presentado el 28 denoviembre de 2016, la Entidad remitió los antecedentes administrativos, adjuntando elInforme Técnico Legal N° 29-2016-0AJ-HMA, mediante el cual señala:

i. Con Informe N° 01-2016-CE-L.P.W OOG-201G-HMA,la Presidenta del comité deselección se ratifica en la declaratoria de desierto del procedimiento de selección,toda vez que en la bases no se contempla la presentación de estudios o programasde control o certificado de conformidad que garantice la operatividad yco rabitidad de tanques criogénicos con más de 30 años de antigüedad;

d:mtrando una inconsistencia para calificar a los postores de acuerdo a lo£tablecido en las bases.

Asimismo, señala que de aceptar la oferta de un tanqu ~criogéni 'oj ca u aantigüedad de más de 35 años, pondría en riesgo la vida de hychos p den s elpersonal por cualquier desperfecto que pudiera presentar, t a v u ravésdel equipo se almacena y suministra el oxígeno a diferentes servicios cr icos delHospital.

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¡¡i. De conformidad al artículo 1 de la Ley N° 30225, la finalidad de la normativa decontrataciones está orientada a maximizar el valor de los recursos públicos que seinviertan y promover la actuación bajo el enfoque de gestión por resultados en lascontrataciones de bienes, servicios y obras, de tal manera que estas se efectúenen forma oportuna y bajo las mejores condicionesde precio y calidad.

Siendo así, y estando al cuestionamiento efectuado por el Impugnante, suspretensiones deberán ser dilucidadas por el Tribunal, instancia competente paraemitir el pronunciamientode acuerdo a ley.

6. Mediante decreto del 28 de noviembre de 2016, se convocó a audiencia pública para el 7de diciembre de 2016, la misma que se llevó a cabo con la participación de losrepresentantesdel Impugnante1•

'y.,.)Ala

7. Media e ecreto del 7 de diciembre de 2016, se requirió información adicional en lossiguie es érminos:

"Ndfd - HOSPITAL OE APOYO OEPARTAMENTAL MARÍA AUXILIADORA

'1Q.uiereremitir un Informe técnico del Area Usuaria, en e! que se opine respecto de ladedfón de! Comité de Selecdón de declarar desierta la Ualadón Pública N" 06-2016-HMA -Pri. era ConVOUltOfia,para la "Adquisiciónde Oxigeno Liquido Medidnal para 12 meses-sustentadaen que "En las especificaciones técnicas y requerimientos técnicos minimos no se contempla la

tación de estudios o programas de control o certificado de conformidad que garantice laCltividad y confiabllidad de tanques criogénicos con más de 30 años de antigüedad;

contrando una inconsistenciapara CiJliñcarlas afeitas de los postores de acuerdo a lo establecidoen las bases"/ asl como, informe si tal decisión fue coordinada con e! área usuaria.

se requiere al Órgano Encargado de las Contrataciones. para que remita los documentos quesustentaron las indagaciones de mercado en e! cual se evidencie las cotizaciones salidtadas ypresentadas para e! bien: "Adquisidón de Oxigeno Liquido Medldna!'; correspondiente a laUdtadón PúbliCiJN° 06.2016-HMA - Primera Convocatoria,precisando si se solidtó y fue tomadaen cuenta en la mencionadaindagadón la cotizadÓfl de la empresa LINDE GASPERÚS.A. (...Y

;'

8. Con Oficio N° 1031w2016-HMAwDGdel 9 de diciembre de 2016, presentado el 12 dediciembre ante el Tribunal, la Entidad informó que mediante Oficio N° 1023-2016-HMA-DG,recibid el 28 de noviembre de 2016, remitió los actuados respecto al presenteproc tmiento de selección.

9. iante Oficio N° 1065-2016-HMA-DGpresentadoel 15 de diciembre de 2016, la Entidadmitió el Informe N° 046-2016-CMC-OSGYM-HMAdel 9 de diciembre de 2016, suscrito

por el ingeniero electrónico Carlos Alberto Morales Castro, a través del cual señaló losiguiente: .

1 El informe legal fue realizado por la abogada Julia Milagros Simchez y el informe de hechos poAlcalde Ludeña.

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'Reso{ucíón :J{"O 3035-2016- TCE-S3

"(.)Los tanques criogénicos se consideran recipientes a presión, adecuados para almacenarfluidos a - 196 ce bajo condiciones de presión por encima de la presión atmosférica. Estostanques son fabricados para almacenar gas licuado, tales como el oxigeno líquido, nitrógenoI/quido entre otros.Normalmente los tanques criogénicos constan de 2 tanques: el tanque interior seconfecciona de acero inoxidable 304L, mientras que el tanque exterior está hecho de aceroal carbono. El espacio entre los tanques se llena de agregación de perlita y súperaislamiento por tecno!ogfa de vado. Como estándar de diseño se usan mayormente lasnormas americanas ASME,SeCClon VI//- División 1, relacionados con el cálculo y diseño delos recipientes a presión en general.Un tanQUecrioqénico de oxígeno líqu;do, al ser un reciPiente a PresiÓnconstituyer:ca fuente de energía potencial. Una falli! en este tipo de recipiente puede dar

r una ex ni' d I fluid con nid u' ndo ocasionar n lod. ñ' ma eriales en las ¡ns t. . n s. sino también n r ri o la int ridad

si delas e nCombposibles causasde fallas en recipientes a presión, se puede mencionar: 1. Pérdida deespJsor por, corrosión.- (..) 2. fatigas ''del material. ( ..) 3. FriJetuI7JYrágiJ.-( ..) 4.SCll!r:presión.- (...) Debiljtamlento por gOlpesy;abolladuras (..). I t, ;-IP' ri 1'1::':La forma de prevenir este tiDOde problemas,'es someter a los recipientes a unpiograma de ;'control Periódico. que Permita -determjnar el estado real dee uri ad . a. ti< 105 ism I . ¡ a las fallas

lograr una estimación de la vida útil remanente del recipiente. (00) d•Observamosque el año de fabricaCióndel tanque criogénicopropuesto por la empresa LindeGas Perú SA es 1980; o sea que tiene 36 años de servicio y no se presentó ningún estudio oprograma de control o certificado de conformidad que garantice la operatividad yconfiabiJidaddel recipiente, dado la cantidad de años tranSCUrridosdesde su fabricación.Estos estudios o programa de controlo certificado de conformidad, deben ser realizadosporuna empresa competente Y abarcar por lo menos una inspección visual, medición deespesorespor ultrasonido, pruebas hidráulicas, cálculo de vida remanente, etc.cabe indicar que al no existir normativas en el Perú que regulen el uso de los recipientes apresión, el marco legal de paises afines como el Argentino, nos ayudan a identificar qué tipode exámenes y controles se deben aplicar a estos recipientes para garantizar suoperatividad y confiabiJidad.(...)Al ser un tanque criogénico de oxígeno liquido un recipiente a presión, una falla en el mismopuede dar lugar a una expansión brusca del fluido contenido, ocasionando no solo dañosmateriales en las instalaciones, sino también puede poner en desgo la integridad flsica delas p~nas ( ..) se recomienda solidtar estudios o programas de control para losrecipie es a presión de acuerdo al siguiente detalle por sus años de antigüedad:1.-f'ia una habilitación de recipientes con menos de 30 años de antigüedad comprobables,lo/~nsayos deben ser al menos una prueba hidráulica, medición de espesores, control de

ementos de seguridad y cálculosresistentes.2. - Para recipientes con más de 30 años de antigüedad o aquellos que no puedaestablecerse su edad o procedenda, se tramitan con una extensión de vidiJ. Los en yosson los mismos que en una habilitación, pero debe agregarse el cálculo de Ida re anentecontemplando la tasa de corrosión y espesor remanente.3.- La presentación de estudios o programas de controlo certi ado de nfoser realizadospor una empresa competente (..) (sic) (El énfasis e estro)

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'.

Asimismo, adjunta el Oficio N° 583-2016-DFAR-HMA del 12 de diciembre de 2016, suscritopor la Jefa del Departamento de Farmacia, mediante el cual se informó lo siguiente:

''(. ..)

cabe indicar, que mediante Informe N° 046-2016-CMC-OSGYM-HMA,se toma conocimientoque los tanques criogénicosse consideranrecipientes a presión, adecuadospara almacenarfluidos a 196"C condiciones de presión por encima de la presión atmosférica, asimismoestos tanques son fabricados para almacenar gas licuado, tales como el oxígeno I/quido,nitrógeno I/qwdo entre otros. Normalmente los tanques .criogénicos constan de 2 tanques:el tanque interior se confeccionade acero inoxidable 304L, mientras que el tanque exteriorestá hecho de acero de carbono, el espado entre los tanques se llena de agregación deperlita y súper asilamiento por tecnologla de vaáo como estándar de diseño se usanmayormente las normas americanas ASME sección VIII División 1 reladonados con elcálculoy diseñode los recipientes a presión en general.

de señalar que, visto el Informe Técnicoemitido por la Oficina de Servicios GeneralesM tenimiento, este Departamento concluye que la forma de prevenir este tipo de

'Prob~mas, es someter a los recipientes a un programa de control periódico, que permitadeter, inar el estado real de seguridad y confiabilidad de los mismos, con el fin deantic rse a las fallas y lograr una estimación de la vida útil remanente del recipiente.Asi 'smo,se ha observado que el año de fabricación del tanque criogénicopropuesto por lam resa LINDE GASPERUS.A es 1980 quiere decir que tiene 36 años de servicio y no

nta ningún estudio o programa de control certificado de conformidad que garantice lao. ratividad y confiabilidad del recipiente, dado la cantidad de años transcurridos desde suf¿ bricadón. (..)or lo expuesto, el Comité de selección y la suscrita como área usuaria tomó la

decisión que se declare desierlo el procedimiento de selección: Lidtación Pública N°006-2016-HMApara la Adquisidón de Oxigeno Liquido Medicinal,por las razones expuestasen los párrafos precedentes (..)" (sic)

Finalmente, acompaña los documentos que sustentaron la indagación del mercado, para locual remite el formato del cuadro comparativo para la adquisición del oxígeno líquido en elcual se advierte se emplearon tres fuentes de información: i) COtizaciones actualizadas, ii)Precios históricos de la Entidad, y iii) Precios del SEACE. Asimismo, se aprecia la respuestaa la solicitud de cotización emitida por la empresa Linde Gas Perú S.A.

10. Mediante decreto del 19 de diciembre de 2016, se declaró el expediente listo para resolver.

A. UACIÓN DE LA PROCEDENCIA DEL RECURSO DE APELACIÓN:

reviamente al examen de los asuntos de fondo propuestos, y considerando qprocedimiento de selección materia de análisis fue convocado bajo I ámbito e aplide la Ley de Contrataciones del Estado, Ley N° 30225, así co o de s egla nto,aprobado por Decreto Supremo N° 350-2015-EF, es menester v. r si esente

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'Reso{ucíón N° 3035- 2016- TCE-S3

recurso de apelación se encuentra incurso dentro de alguno de los supuestos deimprocedencia, previstos en el artículo 101 del Reglament02•

En principio, debe tenerse en cuenta lo dispuesto en el artículo 41 de la Ley, el cualestablece que los recursos impugnativos se encuentran orientados a resolver lasdiscrepancias que surjan entre la Entidad y los participantes o postores en unprocedimiento de selección, dictados durante el desarrollo de éste hasta antes delperfeccionamiento del contrato, precisándose que tales discrepancias solo pueden darlugar a la interposición del recurso de apelación.

Sobre el particular, el artículo 95 del Reglamento señala que, en los procedimientos deselección cuyo valor estimado o referencial sea igualo menor a sesenta y cinco Unidades1 itivas Tributarias (65 UIT), el recurso de apelación se presenta ante la Entidadonv nte, y es conocido y resuelto por su Titular. Asimismo, cuando el valor estimado orefer ncial del procedimiento de selección sea mayor a dicho monto, o se trate deproce;dirnientosR9ra imple.mentaro manteneri",CatálqgosElectránicos"deAruerdo Marco, elrecurlsode apelación se'presenta ante y es resuelto'por el Tribunal. Así también} se señalaque7een independenda ~et valor 'esti_madoo"ref~rencial,¡del procecJiniiÉmhj'de-"~elección,seg6ri"corresponda,la deClaraciónde 'nulidad de'oficio'o"la cancelación,del procedimiento

fmpugr:'lanante éi Tribunal. . d~1 C"d bdo., ¡ - ~,~,~~-endiendo a lo señalado, y dado que el procedimiento de selección respecto del cual sea 'presentado el presente recurso de apelación es una Licitación Pública, cuyo valorestimado es de SI 1'276,080,00 (Un millón doscientos setenta y seis mil ochenta soles); elcual supera las 65 UIT, este Tribunal resulta competente para el conocimiento de la causa.

Por otro lado, el artículo 97 del Reglamentoestableceque la apelación contra los actosdictados con posterioridad al otorgamiento de la buena pro, contra la declaratoria denulidad, cancelacióny declaratoria de desierto del procedimiento, debe interponersedentro de los ocho (8) días hábiles siguientes de haberse tomado conocimiento del actoque se desea impugnar. En el caso de Licitaciones Públicas, selección de consultoresindividuales y comparación de precios, el plazo es de ocho (8) días hábiles; siendo losplazos indicadosaplicablesa todo recurso de apelación,

1 Artíc o ;01.- Improcedencia del recurso" El recut'9J de apeladón presentado ante la Entidad o ante el Tribunal es dedaradoimproled¡y¡\te cuando:

y. La¡Entidad o el Tribunal, según corresponda, carezca de competencia para resolver1o.i?:a interpuesto contra alguno de los actos que no son Impugnables .. Sea interpuesto fuera del plazo. 64. El que suscriba el reCUt'9J no sea el impugnante o su representante.S. El impugnante se encuentre Impedido para participar en los procedimientos de selección ylo contra r con el Estado,artículo 11 de la Ley.

5. 'El impugnante se encuentre incapacitado legalmente para ejercer actos civiles.7. El impugnante carezca de legitimidad procesal para impugnar el acto objeto de cuestionamiento.8. Sea interpuesto por el postor ganador de la buena pro.9. No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recut'9J y el petitorio del mismo.

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En ese sentido, en aplicación a lo dispuesto en los artículos citados, el Impugnante contabacon un plazo de ocho (8) días para interponer su recurso de apelación, plazo que vencía el4 de noviembre del 2016, considerando que el acto administrativo contenido en el acta dedeclaratoria de desierto fue publicado en el SEACEel 24 de octubre de 2016. Al respecto,del expediente fluye que, mediante escrito presentado el 4 de noviembre del 2016,subsanado el 8 del mismo mes y año, el Impugnante interpuso su recurso de apelación, esdecir, dentro de plazo estipulado en la normativa vigente.

Por tanto, habiéndose determinado que el recurso de apelación fue interpuesto dentro delplazo de ley, cumpliendo con todos los requisitos requeridos para ser declaradoprocedente, de conformidad con el artículo 101 del Reglamento, corresponde a esteTribunal avocarse a los asuntos de fondo propuestos.

B. PR SIONES:

El I pu nante solicita a este Tribunal lo siguiente:

S revoque la decisión de la Entidad de descalificar su oferta.

revoque la declaratoria de desierto del procedimiento de selección.

C. FIJA ION OE PUNTOS CONTROVERTIDOS

Habi ndose verificado la procedencia del recurso presentado, y, considerando el petitorioseñ lado precedentemente, corresponde efectuar su análisis de fondo, para [o cual cabefij los puntos controvertidos del presente recurso. En este sentido, es preciso tener enc nsideración lo establecido en el numeral 3 del artículo 104 del Reglamento, según elual:

''Laspartes deben formular sus pretensiones y ofrecer los medios probatoriosen el escrito que contiene el recurso de apelación y en el escrito de absoluciónde traslado del recurso de apelación, presentados dentro del plazo previsto.La determinación de puntos controvertidos se sujeta a lo expuesto por laspartes e dichos escritos, sin perjuicio de la presentación de pruebas ydocum tos adicionales que coadyuven a la resolución de dichop iento".

o de lo indicado, los puntos controvertidos planteados por el Impugnade apelación, consisten en:

Determinar si corresponde revocar la decisión de la Entidad d descar. del Impugnante o, si por contrario, corresponde ratificar dicha d .. n.

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de Economía y FinanzasTribunal de Co'htratacionesdel Estado"

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- Determinar si corresponde revocar el acto administrativo que declara desierto elprocedimiento de selección.

D. ANÁUSIS:

1. Es materia del presente análisis, el recurso de apelación interpuesto por el Impugnante,contra la descalificación de su oferta técnica formulada en la Licitación Pública N° 06-2016-HMA - Primera Convocatoria, para la "Adquisición de Oxígeno LÍquido Medicinal para 12

. mesesU, y en consecuencia, contra la declaratoria de desierto del mismo.

2. Según lo establecido en el artículo 16 de la Ley, el área usuaria aebe requerir tosbienes, servicios u obras a contratar, siendo responsable de formular las especificacionestécnicas, términos de referencia o expediente técnico, respectivamente, además dejustificar la finalidad pública de la contratación. Los bienes, servicios u obras que serieran deben estar orientados al cumplimiento de las funciones de la Entidad.

sim smol"prescribe que-~s especificaciones técnicas, términos de" referencia o expedientetécni o 'deben fOl}llufarSe de forma, objetiva y "precisa, proporcionando acceso encond Iones de igualdad 'al proceso de contratación,,: sin la creación -:de obstáculos queperj iquen la competencia eri..et mis~o. . . 1 lont ..¡:tac-rone~.;,Así mbién,. cabe recordar- que de -acuérdo ar-segLindo párrJ¡r6 FdeF~rtículo 26 del

eg mento, el comité de selección o el órgano encargado de las contrataciones, segúnrr sponda, elabora los documentos del procedimiento de selección a su cargo, utilizando

obli atoriamente los documentos estándar que aprueba el oseE y la información técnica yec ómica contenida en el expediente de contratación aprobado; contemplando, además,el ntenido mínimo de los documentos del procedimiento señalado en el numeral 1 del

. a ¡culo 27 del Reglamento, referido al contenido de las bases de la Licitación Pública,

n adición a lo expresado, es menester destacar que el procedimiento administrativo serige por principios, que constituyen elementos que el legislador ha considerado básicos,por un lado, para encausar y delimitar la actuación de la Administración y de losadministrados en todo procedimiento y, por el otro, para controlar la discrecionalidad de laAdministración en la interpretación de las normas aplicables, en la integración jurídica pararesolver aquellos aspectos no regulados, así como para desarrollar las regulacionesadministr tivas complementarias, Abonan en este sentido, entre otros, los principios de

. eficaci eficiencia, transparencia, igualdad de trato, recogidos en el artículo 2 de la Ley,

E If! te orden, resulta importante mencionar que por el principio de transparencia, las(idades proporcionan información clara y coherente con el fin de que el proceso de

ontratación sea comprendido por los proveedores garantizando la libertad deconcurrencia, y se desarrolle bajo condiciones de igualdad de trato, .o ¡jetividad \ eimparcialidad; este principio respeta las excepciones establec'das en eldenami tojurídico; mientras que en virtud del principio de libertad de ncurrencia, Enti espromueven el libre acceso y participación de proveedores los cedi de

. contratación que realicen, debiendo evitarse exigencias y formalidades costo s e

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innecesarias; así en atención al principio de competencia, los procesos de contrataciónincluyen disposiciones que permiten establecer condiciones de competencia efectiva yobtener la oferta más ventajosa para satisfacer el interés público que subyace a lacontratación.

4. También, es oportuno acotar que, este Colegiado ha enfatizado que las bases constituyenlas reglas definitivas del procedimiento de selección y que es en función de ellas que debeefectuarse la calificación y evaluación de las ofertas, quedando tanto las Entidades comolos postores, sujetos a sus disposiciones.

A partir de lo expuesto, tenemos que las bases de un procedimiento de selección debencontar con el contenido mínimo de los documentos del procedimiento que establece lanormativa de contrataciones y los factores de evaluación, cuya finalidad se encuentra

ri ntada a elegir la mejor oferta sobre la base de criterios y calificaciones objetivas,us ntadas y accesibles a los postores, que redunden en una oferta de calidad y al mejor

cos para el Estado, constituyendo un oarámetro objetivo. claro, fijo y predecible deactu ción de la autoridad administrativa ue tiene como ob"etivo evitar conductasreve tidas de sub"etividad ue ueclan ulteriormente desembocar en situacionesarbi arias, asegurando con ello un marco de seguridad jurídica.

ha a bien, es preciso también recalcar que el análisis que efectúe este Tribunal debeten r como premisa que la finalidad de la normativa de contrataciones públicas no es otraqu las Entidades adquieran bienes, servicios y obras, maximizando el valor de tos recursosp' Iicos que se invierten bajo el enfoque de gestión por resultados, de tal manera queé tas se efectúen en forma oportuna y bajo las mejores condiciones de precio y calidad, a

avés del cumplimiento de los principios regulados en la Ley.

Bajo esta premisa, las exigencias de orden formal y sustancial que la normativa prevea ocuya aplicación surja a partir de su interpretación, deben obedecer a la necesidad deasegurar el escenario más idóneo en el que, dentro de un contexto de libre competencia,se equilibre el óptimo uso de los recursos públicos y se garantice el pleno ejercicio delderecho de las personas naturales y jurídicas para participar como proveedores del Estado.

En tal sentido, tomando como premisa los lineamientos antes indicados, este Colegiado seavocará al análisis de los puntos controvertidos planteados en el presente procedimientode impugnación.

Determinar si corresponde revocar la decisión de la Entidad de descalificar laoferta el Impugnante o, si por contrarío, corresponde ratificar dicha decisión.

6. En los argumentos formulados por el Impugnante en su recurso de apelación, éstec E15 iona la manera, que califica de irregular, con la que habría actuado el comité de

lección al momento de descalificar su oferta, pues, señala que durante dicho a o,eterminó, en relación al tanque criogénico, que la oferta de su represe 'tad q e

comprendía dicho equi~ de más de treinta años de antigüedad, no L7ifi tla r

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inconsistencia en las bases, pues en las especificacionesy requerimientos técnicos mínimosde éstas no se contemplaba la presentación de estudios o programas de control ocertificados de conformidad que garantice la operatividad y confiabilidad de los tanquescriogénicos con más de 30 años de antigüedad, declarando desierto el procedimiento deselección; sin tener en consideraciónque, en relación al equipo antes mencionado cumpliócon presentar la declaración jurada, señalando la procedencia y el año de fabricación,adjuntando, además, copia del catálogo correspondiente, tal como se exige en las basesdel procedimiento de selección.

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De manera preliminar al estudio de la controversia suscitada, cabe resaltar que el análisisque efectúe este Tribunal no puede soslayar el objeto de la normativa de compraspúblicas, que tal como se ha señalado reiterativamente, no es otro que las entidadespúblicas adquieran bienes, contraten servicios y ejecuten obras en las mejores condicionesposibles, dentro de un adecuado marco que garantice la debida transparencia en el uso delos recursos públicos. Por ello, las decisionesque se adopten en materia de contratacionesdel Estado deben responder al equilibrio armónico que debe existir entre los derechos delos postores y su connotación en función del bien común e interés general, a efectos defomentar la mayor participación de postores, con el propósito de seleccionar la mejorofert .

~ta linea del análisis, cabe resaltar la importancia que, en el desarrollo de losjocedimientos de selección, reviste el cumplimiento de las actividades y/o funciones de

entera responsabilidaddel comité de selección, puesel correcto ejercicio de las funciones yel cumplimiento que en ellas se realice de las disposicionesy/o regulaciones que las ri endependerá la consecución de los objetivos buscados, lo cual, en última instan la, red da,en el cumplimiento de los fines públicos que subyacen al desarrolo de los p cecti lent 'sde selección, ~

7. En relación a dicho punto controvertido, la Entidad en su Informe Técnico Legal N° 29~2016-0AJ-HMA de fecha 25 de noviembre de 2016, ha ratificado la declaratoria de desiertodel procedimiento de selección, señalando que en las bases no se contempla lapI: tación de estudios o programas de control o de un certificado de conformidad que

ran ice la operatividad y confiabilidad de tanques criogénicos que cuenten con más deOañ s de antigüedad; encontrando lo que considera es una inconsistencia para calificar as tares de acuerdo a lC?e~tablecp~ el] las ba~. . 1 ürc¡anism(l

-.- .. T:T - .:' ';¡;"nnn~I ••.. ~",I.•~si srno, indica que de_aceptarla.oferta del Impugnante de un tanque criúgénico oon una

ant~üedad de 36 año2oe~~idqfsln estudios ..~ programas' de' controlo certificado deco ormidad qu~ garantic:esU',.operatividady:;co"nfiabilidad,pondría en riesgo la vida de

chos pacientes y del"persoñal, potcualquier"'desperfecto que 'pudiera-presentar, todaque a través de dicho equipo se almacena y suministra el oxigeno a diferentes

serVicioscríticos del Hospital.

9. Teniendo en cuenta lo expuesto, considerando los cuestionamientos efectua s por elImpugnante, así como lo señalado por la Entidad, este Colegiadoefectuó la revi Ión de las

bases del procedimiento de selección, apreciándose que en el numeral 4 denominado ''DELTANQUE ESTAGONARIOH del capítulo III "Requerimiento" de la Sección Específica de lasBases, se consignó lo siguiente:

DESCRIPCION

1..)4. DEL TANQUE ESTACIONARIO

a Tanque Estadonario dlindrico vertical para e! almacenamiento de Oxigeno Liquido, seráinterionnente de acero inoxidable con aislamiento térmico al vado.Debe ser fabricado de aruerdo a las normas de diseño reconocidas, tales como:

ASME; sección VII (Estadounidense) o AsME sECCION VIII DIVISIÓN 1SS 1515, Parte 1(Británica)A.D. MERK8LATTER (Alemán)SS -EN134s8-2

Gü rc-rll ~~ q~ IW'consi<k~ otrn nonnU de dluM l""rol~I 1.It>q_ Criog,.dro •.•~l.,nl.,:

* J>RMA EN 13458 - OIN EN Vorslon ASemana RocIPI~les crlogénicos -vnclo estético vaaJ¥1ados

I*/NORMA SS EN 13458 .2. Version BrilanJca RecIpIentes crlogónlCO$ -va<;lo estático vasos a

-4mbién se acepta las normas sugeridas para el diseño del tanque aiogénico.

será diseñado bajo las siguientes condidones:Presión de Trabajo Máxima Admisible == 250 psi {17.58 kg/cm2)Temperatura MáXima == - 2250 F(-143OC)Temperatura Minima Admisible ==.3200 F (I96OC)

El Hospital a través de su Oñdrla de mantenimiento dará todas las facilidades para que lospostores visiten nuestras instaladones, para estudiar el lugar de instalación del TanquemOgénico.

El tanque tendrá un sistema de seguridad para evitar el exceso de presión en suinterior, durante el traslado de oxigeno liquido desde el camión al tanque.Adidonalmente, deberá contar con un sistema para evitar la caida de presión dentrodel tanque, por un elevado consumo de oxigeno.

Deberá contar con un sistema de control que permita la media'ón de la cantidad de Oxigenoli ido consumido, en metros cúbicos (m3 ), que será instalado a la salida de! evaporador delnque m'ogénico, de alta precisión y sensibilidad que rumplan con la seguridad de la

operación, siendo recomendable un Medidor Másico. Este medidor permitirá registrar elconsumo real del Hospital. (..y(El énfasis es nuestro)

Con relación a lo anterior, en el acápite C.l - "Equipamiento"- del literal C) del ndel capítulo III de la Sección Específica de las bases, se señ laron lasexigencias:

C CAPACIDAD TECNICA y PROFESIONAL

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""o.".~ ..~-

_ ~ t_

Ministerio _ . :"de Economía y Finanzas

Reso[ucíón :NO 3035-2016- TCE-S3

C.I EQUIPAMIENTO Reouisito:(..)

REQUISITO:-Declaradánjurada señalando la procedencia y el año de fabricadón.ACREDlTACJON:-Folletos,catálogos demostrando las caractensticas técnicas del equipoofertado.Sin perjuicio de lo anterior- de ser ganador de la buena pro, entregarel documento de propiedad del equipo con fas caractenStltas técnicas.

El tor puede presentar DeclaraciónJurada indicando que el tanque criogénico es de su propiedad,adjuntar Folletos, catálogos demostrando las caraderísticas técnicas del equipo ofertado. Sin

do de lo anterior, de ser ganador de la buena pro, para la firma del contrato entregar eliXU 'lito de propiedad del equipo con las característicastécnicas.

10.

11.

En te ción a dicha exigencia, el Impugnante presentó una declaraciónju~ada, señalandola r&' encía y el añáde,fabrica~ión';del tanq~eCri09éhico (19802.uPe€viSOrde-1asAho~ bien, en el Pte~~nteeXp€dient~.,9brael_\\Acta'~ecalificasión'y ~valuadón':t;.del21 deoct re de 2016, de cuy~,contenid<:Lsé'aprecialo..s¡glile~te; I @! EsfJ!do

y ..)se dio inia'o a la verificiJdán de la documentación para la calificaoiJn encontrándose lo siguiente enrelación al TanqueCrfogénico:

LINDE G4SPERUS.A.: En requisitos de calificadán Literal C1 Equipamiento, se soIidta: Declaraciónjuradaseñalando la procedencia y el año de fabricación, donde consignael año de fabricación 1980.

MESSERGASESDEL PERU S.A., En requisitos de calificadón Literal C1 Equipamiento, se solicita:Declaraciónjurada señalando la procedencia y el año de fabricaaón, donde consigna el año de fabricación2014.

En vista que en las especificacionestécnicasy requerimientos técnicosm/nimos de la L/oración Pública Na06.2016-HMA "Adquisición de Oxigeno Liquido Medianal: no se contempla la oresentddón deestudíos o Progri1mas de conbpl o certifiCildo de conformidad que garantice la operatividad vnfiabilídad cf, tdn ue crio éni 'S co más de Oaflos d antl üedad: n ntrándose una

in $tenga ara calificar las ofertas de l s sto 'S de a erdo o es <J l "do las

atención a lo antes señalado, el Comité de Selecciónacuerda declarar OESIERTOel procedimiento delecaón y devolver el expediente de contratación para las correcciones administrativas que

correspondan. ( ..)"(El énfaSIS es nuestro)

O~nmolivo del cueslionamienlo anles expueslo, esle Colegiado revIsó el conlenido del. Infarme Técnico Legal N° 29-2016-0AJ-HMA,de cuya tenar na se d prende claram efundamenta en que se basó el comité de selecciónpara determinar a no calificad' d laaferta del Impugnante debido a la incansistencia en las bases, pu se señ s

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bases no contemplaron la presentación de estudios o programas de control o de uncertificado de conformidad que garantice la operatividad y seguridad de los tanquescriogénicos con más de 30 años de antigüedad; situación que no resulta clara, puesto quedicha exigencia no se aprecia explicitada en el contenido del acápite C.l - "Equipamiento"-del literal C) del numeral 3.1 del Capítulo 11de la Sección Específica de las bases.

13. Ahora bien, considerando los argumentos expuestos en el recurso de apelación, en eltraslado de éste por parte de la Entidad y en la audiencia pública, mediante decreto del 7de diciembre de 2016, a fin de tener claridad para abordar la materia controvertida, esteColegiado solicitó a la Entidad remitir la opinión del área usuaria sobre la decisión delcomité de selección de declarar desierto el procedimiento de selección, por encontrarinconsistencia en las bases para calificar las ofertas de los postores.

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"(...)Los tanques criogénicos se consideran recipientes a presión, adecuados para almacenarfluidos a - 196 oCbajo condicionesde presión por endma de la presión atmosférica. Estostanques son fabricadospara almacenargas licuado, tales como el oxigeno liqUido, nitrógenoliquido entre otros.Normalmente los tanques criogénicos constan de 2 tanques: el tanque interior seconfecciona de acero inoxidable J04L, mientras que el tanque exterior está hecho de aceroal carbono. El espado entre los tanques se llena de agregadón de perlita y súperaislamiento por teenologia de vaclo. Como estándar de diseño se usan mayormente lasnormas americanasASME,Sección Vll14 División 1, relacionadoscon el cálculo y diseño delos recipientes a presión en general.UntanquecríoqénicodeoxígenoPqujdo.al ser un recioientea presiónconstituren fJ ne fa ten fal. Unafalla n este ti de i i rI una 'X. n f' d i n ni in ionar n lo

. f, n l in. ladon 'S sino también ner n ríes l.n rílea e las rsonas.

amo posibles causasde faflas en recipientes a presión, se puede mendonar: 1. Pérdid deespesor por corrosión.- (..) 2. Fatigas del material.- (...) J. Fradura frágil- (,..)Sobrepresión.- ( ..) Debilitamientopor golpes y abolladuras ( ..).

f4 rm v nir ¡ de roblemas es s m r J, I na n TÍ - i u rmita deter. inar

un ¡Ji J, mi s n el fin de anti . ;t Ilograr unaestimadóndela rida Útil remanentedel recioiente.

Asimismo, se requirió al órgano encargado de las contrataciones, que remita losdentas que sustentaron las indagaciones de mercado para el bien licitado, e informe

e olicitó y fue tomada en cuenta, en la mencionada indagación, la cotización delpug ante.

respuesta a dicha solicitud, mediante Oficio N° 1065-2016-HMA-DG presentado el 15 ded ie bre de 2016, la Entidad remitió el Informe N° 046-2016-CMC-OSGYM-HMA del 9 decie bre de 2016, suscrito por el ingeniero electrónico Carlos Alberto Morales Castro,

medi nte el cual informó, entre otros aspectos, lo siguiente:

14.

/'.",•~~ ..~

~i~iste~io'". ":".;.\-~~:de" Economía y Finanzas

'Resofucíón :N"O 3035-2016- TCE-S3

smo, mediante Oficio N° 583-2016-DFAR-HMAdel 12 de diciembre de 2016 la Jefade epartamento de Farmacia indicó que el comité de seleccióny el área usuaria tomaron

decisión de declarar desierto el procedimiento de selección, por las razones antesexpuestas.

Observamos que el año de fabricación del tanque criogénico propuesto por la empresa LindeGas Perú SA es 1980; o sea que tiene 36 años de servicio y no se presentó ningún estudio oprograma de control o certificado de conformidad que garantice fa operatividad yconfiabilidad del recipiente, dado la cantidad de años transcurridos desde su fabricación.Estos estudios o programa de controlo certificado de conformidad, deben ser realizados poruna empresa competente Y abarcar por lo menos una inspección visual, medidón deespesores por ultrasonido, pruebas hidráulicas, cálculo de vida remanente, etc.Cabe indicar que al no existir normativas en el Perú que regulen el uso de los recipientes apresión, el marco legal de paises afines como el Argentino, nos ayudan a identificar qué tipode exámenes y controles se deben aplicar a estos recipientes para garantizar suoperatividad y confiabilldad. (.)'Al ser un tanque criogénico de oxígeno líquido un recipiente a presión, una falla en el mismopuede dar lugar a una expansión brusca del fluido contenido, ocasionando no solo dañosma >;Jqlesen las instalaciones, sino también puede poner en riesgo la integridad física dela personas (...) se recomienda solicitar estudios o programas de control para los

PI€'qtes a presión de acuerdo al siguiente detalle por sus años de antigüedad:.- Par(t¿f7!! habilitadó'!. de recipientes co~ menos de JO años d~ an~O~ad ~,!,probables,s enSayos deben set.'al menos una.proeba:,hidráulicatmedicion de espesores; control de

" I ',.'~' .' _...... .••. .,~mefltos de seguridad'y C4fcu/~ 'resistentes. E . l' ¡ 'f1"'n ;-en" rip '.:¡ r:: P/)ra recipientesTcon .más :Cde,;.JO años' de, antigüedad o aqueilos' que no ¡pueda

stabjecerse su;edad'o pr(iisJeiiáa;"se tramitan "Con umi extensión de ,vida.[Los ensayossón mismos que en una hablliti1dón, pero""debe,agregarse el cáiculo de vida remanentecon 'fl1plandO la tasa dfÚ:O'rrósión jiespeSor remanente.! '. '1 Gel t,5-1aGLi"j.- 'La preSentadón de estudios o programas de controlo certificado de conformidad, deben

realizados por una empresa competente (...) (sic) (El énfasis es nuestro)

15. De acuerdo a lo expuesto por la Entidad, se denota claramente que para ésta resulta desuma importancia que la oferta de los tanques criogénicos, que contienen el oxígenolíquido medicinal (bien objeto de convocatoria), cuente con todas las precauciones deseguridad necesarias para que la operatividad y confiabilidad en el recipiente estégaranti~a, lo cual resultaría entendible al tratarse de un bien que será suminif;trado a los

2:cie~és del Hospital María Auxiliadora y que, además, será manipulado por el personalde lud de aquél.

ora bien, este Colegiado ha verificado que, a pesar de la importancia antes descrita, enlas bases del procedimiento de selección no se estableció ninguna especificación técnicavinculada a la antigüedad máxima que debían poseer los tanques criogénicos, y menos aúnla presentación de algún documento que permitiera a la Entidad asegurar la ratividad'

. de dichos tanques, cuando estos superen un determinado número de años d v a útil; s'embargo, sí se ha advertido que las propias basespresentan inca ruencias cuant Iindicado en el acápite "descripción" del tanque estacionario, pues por un la ,el n I4 del Capítulo III de la Sección Específicasolicita que el tanqu rio' c u con

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ciertas condiciones de seguridad y, por otro lado, se advierte que en el numeral 2.2.1 delCapítula 11,en lo concerniente al listado de documentos de presentación obligatoria, no seconsigna la acreditación de dicha condición que pennita determinar el estado de seguridady confiabilidad del tanque criogénico.

16. Asimismo, de acuerdo al Infonne N° 046-2016-CMC-OSGYM-HMA, se advierte que para laEntidad resulta necesario se garantice la operatividad y confiabilidad del tanque criogénico,toda vez que al ser un recipiente a presión constituye una fuente potencial de peligro, puesuna falla en este tipo de recipiente puede originar una expansión brusca del gas líquidoque se va contratar, y ocasionar no sólo daños materiales en sus instalaciones, sinotambién poner en riesgo la vida y salud de los operarios y pacientes del Hospital MaríaAuxiliadora.

también, resulta relevante señalar que la confiabilidad en la garantía que debe ofrecerel tanque criogénico es un elemento muy relevante para asegurar la calidad de lapr stación del bien adquirir.

17. relación a lo antes expuesto, tenemos que en las bases del procedimiento de selección, dentro de ellas, específicamente en las especificaciones técnicas, no se ha solicitado

~

reditar condiciones que permitan determinar el estado de seguridad y confiabilidad delnque criogénico, lo cual, a criterio de este Colegiado resulta relevante, pues se podría

,etectar anticipadamente la estimación de la vida útil remanente del tanque criogénico,

JograndOminimizar cualquier posible riesgo en la vida y salud de los pacientes que sebeneficiarán con el oxígeno líquido que les sería suministrado.

Considerando lo vertido por la Entidad, este Colegiado aprecia la existencia de deficienciasen la determinación de las especificaciones técnicas de las bases del procedimiento deselección, que podrían poner en riesgo la vida y salud de los beneficiarios y operarios delbien licitado, las que constituyen transgresiones a los principios de eficacia y eficiencia,vigencia tecnológica, libertad de concurrencia y transparencia.

3 Cabe precisar que en el presente caso no se adquiere bienes usados, pero el criterio sí resultaaplicable al caso en concreto.

18. Este criterio, referido a que las bases establezcan condiciones que permitan determinar elestado de confiabilidad y seguridad de un bien ha sido expuesto por la Dirección TécnicoNormativa del OSCE, a través de la Opinión N° 066-201l/DTN, la cual señala entre suspuntos ¡ncipales lo siguiente: "(...) Este objetivo de maximizar el valor del dinero o decons ir el mejor valor por la inversión realizada (value for money) es uno de lo.pri pios de las contrataciones públicas y debe tomarse en consideración con los dem 'S

. cipios contemplados en el artículo 4 de la Ley ( ..). Teniendoello en consideraC/..ón,ntidad contratante deberá procurar que en las Bases de los procesos que tienobjeto la contratación de bienes usadosJse establezcarequisitos mínimos y/o facto devaluaciÓn que permitan garantizar la calidad y el adecuado funcionami nto de e

- . bienes ( ..)".

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Ministeriode Economía y Finanzas

'Reso{ucíón :NO 3035-2016- TCE-S3

19. Por lo tanto, este Colegiado es de la opinión que las bases del procedimientoadministrativo no contienen disposiciones claras y objetivas que reflejen la necesidad quela Entidad pretende satisfacer mediante la contratación materia del presente caso,situación que resulta ser el origen de la controversia.

Este Colegiado debe resaltar que las exigencias plasmadas en las bases son el resultadodel requerimiento establecido por el área usuaria de la Entidad, la cual, de conformidadcon lo establecido en el artículo 16 de la Ley es la responsable de formular lasespecificacionestécnicas, además de justificar la finalidad pública de la contratación y quela contratación esté orientada al cumplimiento de las funciones de la Entidad.

sí, evidente que en el presente caso, las bases contienen una contravención a losprin pios de transparencia, de eficacia yeficiencia y vigencia tecnológica, previstos en losliter les c), f) y g) del artículo 2 de la Ley, respectivamente; conforme al primero, lasEnti, ad~ proporcional1.if1fon~~ación,~~ra l,cohe~~nte con el fin' de que el procesode ntratación -sea'cómprendidO"' pod~ proveedores. garantizandoJa"liber:tad deco currencia, y ~desarTol~, bajo d:ondicione(de igualdad de'- tfáto,''-objetividad e

rcialidad; asimísmo, en virtud ~Iprincipio ~de-eficacia 'y efidenda, Le! proceso dec ntrataci?n y Jas dedSl9"~S~'q~. :'Se-.,,~t~,n~ en ',el ':Oism~ qe,~n ,",orientarse alumplimlento (fe los finéS, metas y obJetiVOSde la Entldad:-pnorlzanao sobre estosa realización de formalidades no esenciales, garantizando la efectiva y oportunasatisfacción del interés público, bajo las condicionesde calidad y con el mejor uso delos recursos públicos; y, finalmente, en relación al principio de vigencia tecnológica, losbienes, servicios y obras deben reunir las condiciones de calidad y modernidadtecnológicas necesarias para cumplir.con efectividad la finalidad pública para los que sonrequeridos, por un determinado y previsible tiempo de duración, con posibilidad deadecuarse, integrarse y repotenciarse si fuera el caso, con los avances científicos ytecnológicos.

20.. Al respecto, el artículo 44 de la Ley concordado con lo dispuesto en el numeral 5 delartículo 106 del Reglamento, dispone que el Tribunal, en los casos que conozca, declararánulos 105 actos expedidos, cuando hayan sido dictados por órgano incompetente,ca ravengan las normas legales, contengan un imposible jurídico o prescindan de lasrthas esencialesdel procedimiento o de la forma prescrita por la normatividad aplicable,¡biendo expresar en la ResolUCiónque expida la etapa a la que se retrotraerá el

¡procedimientode selección o el procedimiento para implementar o mantener CatálogosElectrónicosde Acuerdo Marco,

1.' TenIendo en cuenta lo expuesto, corresponde que este Tribunal declare laprocedimiento de selección, debiéndose retrotraer a la etapa de convreformulación de las Bases,a fin que éstas en su secciónespecífica, e sero determine la forma de acreditar la seguridad y confiabilidad del ta ue crio , con lafinalidad de contratar la prestación bajo condiciones de calidad y m . ad te ológica,evitando incurrir en imprecisiones u omisiones que puedan restringir dicha fina ldad y la

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participación de los proveedores y, efectuando la adecuada coordinación con el áreausuaria a fin que, la documentación sustentaría requerida, las especificaciones técnicasmínimas, los factores de evaluación y los criterios de calificación, guarden relación con lorequerido por el área usuaria y cuenten con su respectiva aprobación.

22. Sobre el particular, es necesario precisar que la nulidad es una figura jurídica que tiene porobjeto proporcionar a las Entidades, en el ámbito de la contratación pública, unaherramienta licita para sanear el procedimiento de selección de cualquier irregularidad quepudiera viciar la contratación, de modo que se logre un proceso transparente, eficaz yeficiente, y con todas las garantías previstas en la normativa de contrataciones. Eso implicaque la anulación del acto administrativo puede encontrarse motivada en la propia acción,positiva u omisiva, de la Administración o en la de otros participantes del procedimiento,siempre que dicha actuación afecte la decisión final tomada por la administración.

En ese sentido, el legislador establece los supuestos de "gravedad máxima a los que nonza la cobertura de interés público y a los que; en consecuencia, aplica la sanción

á~ma de nulidad absoluta que; de este modo; queda convertida en algo excepciona/,,4Ello bedece a que en principio, todos los actos administrativos se presumen válidos y pornt , para declarar su nulidad, es necesario que concurran las causales expresamenterev.\stas por el legislador y al declarar dicha nulidad, se apliquen ciertas garantías, tantor el procedimiento en el que se declara la nulidad como para el administrado afectadoel acto.

23. O be indicarse que, el vicio incurrido resulta trascendente, por tanto no es posiblenservar el acto viciado de nulidad, al haberse contravenido los principios de librencurrencia, transparencia, vigencia tecnológica, eficacia y eficiencia que rigen las

ontrataciones públicas.

En consecuencia, este Colegiado concluye que, de conformidad con lo establecido en elartículo 44 de la Ley, concordante con lo dispuesto en el numeral 5 del artículo 106 delReglamento, corresponde declarar la nulidad de oficio del procedimiento de selección,debiendo retrotraerse el mismo a la etapa de la convocatoria, previa reformulación de lasbases, a efectos que, previa revisión del expediente de contratación, en lo referido alcontenido de las especificaciones técnicas, se corrijan los vicios detectados, de acuerdo alas o servaciones consignadas en la presente resolución y, posteriormente, se continúeco ~l procedimiento de selección, resultando irrelevante pronunciarse sobre el asuntop puesto por el Impugnante en su recurso de apelación.

in pel'JUlCIOde las conclusiones arribadas, se exhorta a la Entidad para qsucesivo, se adopten las medidas que resulten pertinentes, con a finalidadbases del procedimiento administrativo contengan disposiciones claras y obreflejen la necesidad que la Entidad pretende satisfacer, y evitar la ilación.los procedimientos de contratación, como lo ocurrido en el presente

• Gama de Enterria, Eduardo y ft'rnández, Tomás Ramón; Curso de Derecho Administrativo; Ovitas, Madrid, 1986, To 1; p. 566.

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de Econ0rTJ.íay finanzas i

'Reso[ucíón N° 3035-2016- TCE-S3

Asimismo, corresponde que la Entidad, a través del órgano encargado de lascontrataciones, verifique el impacto que las modificaciones que serán incorporadas, de serel caso, en las especificaciones técnicas de la presente contratación, específicamente en elcosto de la contratación, para 10cual deberá adoptarse las medidas que correspondan .

. En esa línea, corresponde remitir una copia de la presente resolución al Titular de laEntidad y su Órgano de Control Institucional, para que tomen conocimiento de lo indicadoy adopten las medidas pertinentes.

Por estos fundamentos, de conformidad con el informe de la Vocal ponente Mariela SiruentesHuamán, y con la intervención de los Vocales Peter Palomino Figueroa y Gladys Cecilia Gil candia, enreemplazo de la Vocal Violeta lucero Ferreyra Coral, de conformidad con lo dispuesto medianteResolución N° o.27-2o.16-0SCEjPREdel 13 de enero de 20.16y el Rol de Tumos de Vocales vigente; yen ej c io de las facultades conferidas en el articula 59 de la ley de Contrataciones del Estado,apro da por ley N~ ,J0225, y RE!glam~nto,aprobadO,P9r Decreto ~uprer:no N?_35(}2Q15-EF, así comolos rtícu s 20_y-21 del'!.Reglani'entd-'de Orga~ni~iJCiól):YFu~d.ones:,delOSC(iapro.bado por DecretoSup emo o ,q76-2016-EFoel 7:pe abril de 20.16; anafizadpSlos antecedentes,-.y luego'de agotado eldeb te c rr€$lQndiente, por Unil:l1imi ! .•.. . t,1 I \"omra,M O~ .

SALA RESUELVE: , <1;,1Estado1. larar la NULIDAD de la licitación Pública N° 06-2016-HMA - Primera Convocatoria,

para la ''Adquisición de Oxígeno Líquido Medicinal para 12 meses'; convocada por elHospital de Apoyo Departamental María Auxiliadora, debiéndose retrotraer el

. procedimiento de selección a la etapa de convocatoria, previa reformulación de las bases,a efectos que éstas se ajusten a los parámetros de la normativa de contratación pública,por las consideraciones expuestas,

DEVOLVER la garantía presentada por la empresa UN DE GAS PERÚ S.A., para lainterposición de su recurso de apelación,

3. PONER la presente resolución en conocimiento del Titular de la Entidad y del Órgano deContl101Institucional de la Entidad, para que en mérito a sus facultades y atribuciones,'adppten las medidas que estimen pertinentes, conforme a lo indicado en laf¿damentación.

4. isponer la devolución de los antecedentes administrativos a la Entidad, la cual deberárecabarlos en la Mesa de Partes del Tribunal dentro del plazo de tr . ta íascalendario de emitida la presente resolución; debiendo autorizar por esc t a pers aque realizará dicha diligencia. En caso contrario, los antecedentes adm ativos s ánenviados al Archivo Central de OSCE para su custodia por plazo is (6),luego del cual serán remitidos al Archivo General de la Nación, b spo

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5. Dar por agotada la vía administrativa.

Regístrese, comuníquese y publíquese.

ss.Sifuentes HuaGil candiaPalomino Figueroa

Firmado en dos (2) juegos originales, en Vi~~d del Memorando NI 87.2012{fC del 03.10.2012.

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