DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO

• Nuestro objetivo principal será el análisis de la administración pública y la obligación que tienen las instituciones y entidades del sector público de cumplir con la obligación de la responsabilidad de prestación de servicios públicos a todos los ciudadanos, servicios públicos a través de la obra pública, como ejecución de obras, adquisición de bienes, prestación de servicios generales y de consultoría.

RES. CONTRACTUAL Y EXTRA.

• En definitiva, la responsabilidad contractual y extracontractual del Estado la determinaremos por las acciones u omisiones del sector público, en las fases o etapas previas al inicio de los procedimientos precontractuales, como principalmente en la obligación de preservar la obra pública para que el servicio a la ciudadanía no sea interrumpido o defectuosos.

RESPONSABILIDAD

• Proviene de la acción u omisión de los sujetos que actúan a nombre del ente público, como los sujetos de derecho privado que administran recursos económicos públicos con el objeto de cumplir con los propósitos del estado.

CONSTITUCIÓN DEL ESTADO

• Para dar satisfacción en forma sucesiva a las necesidades de protección y normatividad del conglomerado humanos.

• Las obligaciones nacen de los contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.

• La responsabilidad proviene del cumplimiento de un a obligación de dar, hacer o no hacer.

• Art. 226 CRE. Las instituciones del estado, sus organismos, dependencias, las servidoras o servidores públicos y las personas que actúan en virtud de una potestad estatal ejercerán solamente las competencias y facultades que le sean atribuidos en la constitución y la ley.

• En el derecho privado existe la libertad de hacer lo que no este prohibido por la ley, lo contrario en el derecho público que se puede hacer solamente lo que la ley faculta.

• Toda persona jurídica del sector público y privado que administren recursos económicos y públicos del Estado, se encuentran sujetos a la fiscalización gubernamental por parte de la Contraloría General del Estado

• Quienes reciban recursos estatales, también deben responder sobre la eficiencia, economía y diligencia de su gestión y especialmente sobre la legalidad de la inversión de los recursos públicos entregados.

• No existió hasta la promulgación de la constitución de 1998 y en la actual 2008. Ahora es responsable directo con derecho de repetición. También se crea el principio de legalidad. (solo lo establecido)

• Antes era responsable el funcionario o agente del Estado que causaba el daño.

. Tiene su fundamento en el derecho público.

. En la falta de servicios públicos.

. En la falla de los servicios públicos.

. De lo anotado, podemos decir que: La responsabilidad provienen de las acciones u omisiones de los sujetos que actúan a nombre del ente público, como de los sujetos de derecho privado que administran recursos económicos públicos del estado.

• Numeral 9 del art. 11 de la Constitución determina la responsabilidad del estado o instituciones por la falta de servicios. (res. Extra).

• Numeral 8 del art. 83. Los servicios deben ser óptimos y continuos. Es decir hay responsabilidad por la falla de los servicios. (acción de protección).

• Son todos los bienes, fondos, títulos, acciones, participaciones, activos, rentas, utilidades, excedentes, subvenciones y todos los derechos que pertenecen al Estado y a sus Instituciones, sea de la fuente que procedan, inclusive los provenientes de prestamos, donaciones y entrega a cualquier título que se realice.

• Dichos recursos no pierden tal calidad si son administrados por entidades privadas.

1. Organismos y dependencias de la función Ejecutiva, Legislativa, Judicial, Electoral y de Transparencia y control social.

2. Las que integran el régimen autónomo descentralizado.3. Los organismos y entidades creados por la constitución y

la ley para prestación de servicios públicos o desarrollar actividades económicas asumidas por el Estado.

4. Personas jurídicas creadas por actos normativos de gobiernos autónomos descentralizados para prestar servicios públicos

• Establece responsabilidades individuales administrativas por el quebrantamiento de la ley; responsabilidades civiles culposas por el perjuicio económico por acción u omisión de sus servidores, e indicios de responsabilidad penal mediante la determinación de hechos incriminados por la ley.

• Delito civil es el cometido dolosamente con la intención de dañar y que ha interferido injuria o daño a otra persona.

• Cuasidelito civil es el hecho culpable, sin intención de dañar pero que ha inferido injuria o daño a otra persona.

• El hecho ilícito que no causa daño no es ni puede ser delito ni cuasidelito

• El autor del delito o cuasidelito esta obligado a indemnizarlo, sin perjuicio de la pena que le corresponda.

• Delito y cuasidelito penal son acciones positivadas

• Para determinar la responsabilidad, partimos de la presunción de legitimidad, esto es, que las instituciones y servidores públicos han actuado observando el principio de legalidad y solo la Contraloría General del Estado es la encargada de declarar lo contrario.

Se da cuando se han inobservado las disposiciones legales por acción u omisión relativas a sus deberes y atribuciones en razón de su cargo, por ejemplo:

•Permitir violación de la Ley

•Exigir o recibir dinero

•No efectuar el ingreso oportuno de recursos financieros, etc.

• El Jefe de equipo de auditoria previo visto bueno del supervisor hará conocer el informe al Contralor General o su delegado, quien luego de aprobarlo lo remitirá al Ministerio público y a la máxima autoridad de la Institución auditiva.

• El Fiscal dará inicio a la instrucción.

• Finalmente copia de la sentencia ejecutoriada será remitida a la Institución mencionada.

• No solo peculado, enriquecimiento ilícito son delitos contra la administración pública, si no también la estafa,

abuso de confianza, falsificación de documentos, etc.

• Se da cuando, como consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios públicos se produce una lesión en los bienes y derechos de los administrados, la Administración debe reparar el daño causado. En tanto un administrado sufra una lesión patrimonial que no tenga obligación de soportar, derivada del ejercicio de cualquier función administrativa, nacerá la responsabilidad patrimonial de la Administración o Administraciones a las

que sea imputable la acción.

• El daño que tiene origen en la administración ejercida legalmente, da nacimiento a la indemnización.

• Los afectados por el daño pueden exigir directamente a la administración pública la correspondiente indemnización sin consideración a la persona que pudiera imputársele la culpabilidad. Art. 314 C. (servicios Obligatoriedad, generalidad, uniformidad, eficiencia, responsabilidad, universalidad, accesibilidad, regularidad, continuidad y calidad).

• El Estado ejercerá de forma inmediata el derecho a repetición contra los particulares siempre que se hubiese hecho el pago.

• La responsabilidad patrimonial extracontractual de las administraciones públicas es objetiva, nace al margen de toda idea de culpa o ilegalidad, no siendo necesario exigir el aspecto subjetivo para indemnizarlo.

• Daño.- debe ser real y determinado con la relación a una persona.

• Adm. Pública tiene responsabilidad por sus relaciones contractuales y extracontractuales por acciones u omisiones fundados en la falta o falla del servicio (Trébol Quito).

• Para que exista responsabilidad del Estado debe haber el daño antijurídico (contractual o extracontractual) y la imputabilidad.

1. El objeto de contrato debe estar acorde a las políticas, planes y programas que orientan el cumplimiento de los fines para los cuales fue creada la entidad que celebra el contrato.

2. Que los servicios satisfagan las necesidades de la entidad contratante.

3. Que los oferentes tengan la capacidad financiera técnica legal que les permitan cumplir el contrato.

• Los medios que tiene el Estado para otorgar servicios públicos es la obra pública, la administración directa (emplea personal técnico y administrativo y maquinaria de la Institución MTOP) y la contratación pública.

• Contratación de consultoría.- Directa, lista corta(3 y 6 RUP) y concurso público (portal). Por el monto

• Los procedimientos dinámicos son las compras por catalogo electrónico y la subasta inversa electrónica o personal (se hará convocatoria en el portal previa disponibilidad presupuestaria se calificara a los participantes quienes subirán su oferta al porta, se hará la puja y se hará la adjudicación al menor

precio)

• Licitación se hará para la adquisición de bienes o servicios y cuando fuera imposible aplicar los procedimientos dinámicos, conformándose una comisión técnica.

• La cotización varia de acuerdo al monto.

• De menor cuantía, se realizará de manera directa con un proveedor habilitado por el RUP.

• Ínfima cuantía se hará de manera directa con un proveedor seleccionado por la entidad contratante y se formaliza con la entrega de la factura.

• Arriendo de bienes inmuebles se hará a la mejor oferta.

1. La responsabilidad de las entidades estatales en razón de su carácter de personas jurídicas es de naturaleza patrimonial y no disciplinaria o penal.

2. No basta que el daña fuese anti jurídico si no que debe ser imputado al Estado.

1. Es bilateral, Ambas partes adquieren obligaciones.

2. Es oneroso, tiene utilidad para ambos contratantes.

3. Conmutativo, ya que se mira como equivalente con lo que la otra parte debe hacer.

4. Principal, subsiste por si solo.

• Los contratos de ejecución de obras adquisición de bienes o de servicios, a que se refiere esta ley, cuya forma de pago corresponda al sistema de precios unitarios, se ejecutarán al sistema de reajuste de precios de conformidad con el reglamento de la ley.

• La disciplina, sujeta a los individuos a una determinada norma de conducta, observando siempre las leyes.

• Los particulares únicamente son responsables ante la autoridad por infringir la constitución y las leyes, los servidores públicos son por las mismas causa y por la omisión pn y extralimitación en el ejercicio de sus funciones.

• No hay empleado público que no tenga funciones detalladas en la Constitución y la Ley.

• La transgresión de la ley la cual amerita una sanción es falta disciplinaria.

• Las inhabilidades son los inconvenientes legales relacionados con la persona que imposibilitan el obtener o celebrar un contrato estatal. Los incapaces, Presidente, Vicepresidente de la República, ministros de Estado, etc.

• Las incompatibilidades son prohibiciones o impedimentos para ejercer la actividad contractual.

• Si se celebra este tipo de contratos la máxima autoridad de la entidad contratante podrá declarar en forma anticipada y unilateral la terminación del contrato, sin que proceda reconocer indemnización alguna al contratista. a partir de la fecha en que se declare la terminación unilateral, la Institución contratante se abstendrá de realizar cualquier pago en razón del contrato, salvo que resultare de la liquidación que se practicara (caso Correa)

• Si la celebración del contrato causare perjuicio económico a la entidad contratante, serán responsables solidarios el contratista y los funcionarios que hubieren tramitado y celebrado el contrato, sin perjuicio de

la sanción administrativa y penal .

1. Por causas generales establecidas en la Ley.2. Por haber prescindido de los procedimientos y

solemnidades legales.3. Por haber sido adjudicados y celebrados por

órgano incompetente.Las denuncias de la celebración de estos contratos

presentará cualquier persona ante el Procurador General del Estado quien demandara la nulidad del contrato.

• Responsabilidad fiscal, la que se determina mediante el examen especial de auditoria, el cual se le realiza a los servidores públicos y particulares quienes manejan fondos o bienes públicos. EL daño patrimonial al Estado es un daño material, no puede ser moral. La vía jurídica para la recuperación es la glosa, la que una vez ejecutoriada pasa a la acción coactiva.

• Para determinar la responsabilidad penal debe existir la tipicidad(la ley penal debe expresar cual es la conducta violatoria describiéndola con claridad y precisión), antijuricidad (conducta que ofende la ley y que afecta el bien jurídico que esta protegido) y la culpabilidad (solo se podrá imponer penas por conductas realizadas con culpabilidad es decir una actitud consciente).

• Peculado por apropiación: (Provecho suyo o de terceros de bienes del Estado)

• Peculado por uso: (Que use o permita el uso de bienes del Estado que estén bajo su custodia)

• Peculado por aplicación oficial diferente: (destino diferente al normal de los bienes bajo su custodia)

• Concusión: (dar, prometer o solicitar dinero por parte de un servidor público)

• Cohecho propio: (recibir por si o para otro o aceptar promesa remuneratoria para ejecutar algo contrario a sus deberes )

• Cohecho impropio:recibir por si o para otro o aceptar promesa remuneratoria para ejecutar algo atinente a sus deberes )

• Enriquecimiento ilícito: (obtener para si o para otro incremento patrimonial injustificado, siempre que esa conducta no constituya otro delito)

• Trafico de influencias de servidor público: (El servidor público que utilice indebidamente en provecho propio de un tercero influencias en el ejercicio de su cargo, con el fin de obtener beneficios en asuntos que se encuentre conociendo o ha de conocer)

• Prevaricato por acción: ( servidor público que prefiera resolución dictamen o concepto

manifiestamente contrario a la ley)

• La responsabilidad civil hace referencia a la obligación que tiene el contratista de indemnizar al Estado en razón del incumplimiento de las obligaciones contractuales. Es una responsabilidad de tipo pecuniario.

• La responsabilidad penal se produce cuando el contratista viola los tipos penales relativos a la contratación estatal.

• Los contratistas serán responsables cuando:4.Formulen propuestas en las que fijen condiciones económicas

artificialmente bajas con el propósito de obtener la adjudicación del contrato.

5.Por ocultar inhabilidades , incompatibilidades, prohibiciones o por haber suministrado

información falsa

• Es toda actividad de la que se vale la administración para satisfacer una necesidad de carácter general, en forma continua y obligatoria, según las ordenaciones del derecho público, bien sea que su prestación este a cargo del Estado directamente, de concesionarios, administradores delegados o a cargo de personas privadas.

• La determinación de que si una actividad constituye o no servicio público, debe hacerse por la ley.

• Las características de servicio publico son: la generalidad, uniformidad, continuidad y la

regularidad.

• La diferencia entre servicio público y servicio social , es que estos últimos están encaminados a mejorar el nivel de vida y no persiguen fines lucrativos y se hace necesaria la presencia del Estado para conseguir su financiamiento.

• La concesión es una cesión, traspaso que realiza el gobierno a un particular o a una empresa, para que administre un servicio público. En la concesión siempre hay un plazo, recibiendo como retribución o beneficio un precio o tarifa del usuario.

• Los sujetos de la concesión son el concedente (persona pública estatal que otorga la concesión), el concesionario (no es un órgano de la administración pública, no puede tener la calidad de funcionario o empleado público), el usuario (las personas quienes alcanzan los efectos de la concesión)

• (carreteras de la provincia del Guayas)

• El art. 11 numeral 9 claramente dice que el más alto deber del Estado consiste en respetar los derechos garantizados en la Constitución. El Estado, sus delegados, concesionarios y toda persona que actué en ejercicio de una potestad pública, estarán obligados a reparar las violaciones a los derechos de los particulares por la falta o deficiencia en la prestación de servicios públicos o por las acciones u omisiones de sus funcionarios y empleados en el desempeño de sus cargos.

• Es decir la ley puede ser fuente de responsabilidad extracontractual del Estado.

• También existe responsabilidad extracontractual por fallo judicial , cuando la Constitución señala que el Estado será responsable por detención arbitraria, error judicial, retardo injustificado o inadecuada administración de justicia, violación del derecho a la tutela judicial efectiva y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso.

• Cuando una sentencia condenatoria sea reformada o revocada, el Estado repara a la persona que haya sufrido pena como resultado de tal sentencia y declara la responsabilidad por tales actos y repetirá en contra de ellos.

• El error judicial no es reparable lo que se indemnizara es el daño emergente y el lucro cesante