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>Responsabilidadeobjetivaesolidárianacoletaetratamentode
dadospessoais
ComissãoEspecialdeProteçãodeDadosPessoaisCâmaradosDeputados
RafaelA.F.Zanatta
Brasília,03demaiode2017
§ organizaçãocivilcriadaem1987:independenteesustentadaprioritariamenteporassociados
§ incidênciaemregulaçãoeproteçãoaoconsumidor
§ construçãodocódigodedefesadoconsumidor
§ membrodaconsumersinternational
§ defesadedireitosnousodaInternetenovos“direitosdigitais”
>idec
>contexto:o“longocaminho”
DecálogodoCGI(2009):proteçãodedadospessoais
Anteprojetodeleideproteçãodedadospessoais(MinistériodaJustiça–2010/2012)
Agendalegislativaemtornodedadospessoais(PL4060/12,PLS220/13ePL5276/16)
ComissãoEspecialdeProteçãodeDadosPessoais(2016/2017)
§ 2010-2013:oposiçãoàautoridadedeproteçãodedadospessoais
§ 2013-2015:oposiçãoàsregrasdeconsentimentoeobrigaçõesimpostasaosetorprivado(disputapelo“legítimointeresse”)
§ 2016-2017:“manifestopelafuturaleidedadospessoais”(lobbyparamodificarregrasdedadospessoais,dadossensíveis,responsabilidadeobjetiva)
>resistênciaempresarial
1.conceitosbásicosparaentenderresponsabilidadecivil(objetivaousubjetiva?)2.razõesparadefenderresponsabilidadeobjetivaesolidáriaedivergênciasentresetoresdasociedade3.aprimoramentosnotextoslegaisdiscutidospelacomissãoespecial
>estruturadaapresentação
>responsabilidade:teoriasSubjetiva Objetiva
DependedeculpaTeoriasubjetivaInadimplementocontratualouatoilícitoCódigoCivilde1916:relaçãoentreiguais(civis)Dano,nexocausaleculpademonstradapelolesado
IndependedeculpaTeoriadoriscoResponsabilidadeexlege(pelofatodoserviço,porvício)CódigodeDefesadoConsumidorde1990:relaçãoentredesiguais(consumidorxfornecedor)Acidentedeconsumoedano,semdemonstraçãodeculpa
§ “asociedadedeconsumo,comseusprodutoseserviçosinundadosdecomplexidadetecnológica,nãoconvivesatisfatoriamentecomumregimederesponsabilidadecivilbaseadoemculpa”(AntonioHermanBenjamin,2008)
§ códigodedefesadoconsumidorcriounovoregimederesponsabilidadecivil,reconhecendovulnerabilidadedoconsumidorepromovendoéticanasociedadedeconsumo
§ fornecedoresassumemrisco,compartilhamresponsabilidadeedevemresponderpordefeitos,vícioselesõescausadasaconsumidores
>doutrinajurídica
§ direitobásicodeprevençãoereparaçãodedadospatrimoniaisemorais,individuais,coletivosedifusos
§ responsabilidadeobjetivadofornecedorporfatodoprodutoouserviço(defeito=risco,insegurança,lesão)
§ responsabilidadeobjetivadofornecedorporvíciodoprodutoouserviço(desvirtuaçãodafunção,quebradeexpectativa)
§ responsabilidadesolidáriaporcadeiadefornecedoresdeprodutoseserviços
>normasestabelecidaspeloCDC
Coletaetratamentodedadospessoais
CódigoCivil
CódigodeDefesadoConsumidor
MarcoCivildaInternet
>diálogodasfontes
Relaçãodeconsumo:primaziadoCDC(cf.ClaudiaLimaMarques)
§ sociedadedeconsumonaerainformatizadaenvolvecoletamassivadedadospessoais,aplicando-seCódigodeDefesadoConsumidor
§ empresasdetecnologia(IBM,Facebook,Google,Bematech,99,outras)nãosão“partesiguais”comconsumidoreseusuários
§ deacordocomCDC,lesõesedanoscausadosaconsumidoresgarantemdireitodereparaçãoeressarcimentosemdemonstraçãodeculpa(negligência,imperícia,imprudência)
§ leidedadospessoaisconsistentecomCDCimplicaemresponsabilidadeobjetivaesolidária
>conclusõesparciais
jurídicas
sociaisepolíticaseconômicas
>razõespararesponsabilidadeobjetivaesolidárianaLDP
-diálogodasfontes-consistênciacomdoutrina-consistênciacomCDC
-vulnerabilidade-posiçãodasorganizaçõesdedefesadeconsumidoresecentrosdepesquisa
-confiançadosusuários-incentivosgeradosporsegurançajurídica-crescimentodaeconomiadigital
>argumentosdosetorprivado:responsabilidadeobjetiva
ITI/Sinditelebrasil:culpaedolodevemserlevadosemcontanadeterminaçãodaresponsabilidadeCâmaraBR/Abranet/Fiesp:todoaqueleque,noslimitesdesuasatividades,pormeiodotratamentodedadospessoais,causaraoutremdanomaterialoumoral,éobrigadoaressarci-lo,nostermosdoCódigoCivil
>argumentosdosetorprivado:responsabilidadesolidária
Abranet:desestímuloaosnegócioseconfusãoentrepapéisBrasscom/USCouncil/Febraban/CNI:responsável(cessionário)eprocessador(cedente)devemterdireitoseobrigaçõesdistintasconformeart.927doCódigoCivilCisco/BSA:responsabilidadesolidáriacriaincertezasquantoaoresponsávelpelodano,poisconsumidor(titular)buscaráoresponsável(quemcoletouosdados)
§ otratamentodedadosdeveservistocomoatividadederisco,aqualrequermedidasdesegurança,existindoresponsabilidadeobjetivadosagentesdetratamentodedadospessoais(GPoPAI,Intervozes,CodingRights,Idec)
>posiçãodasentidadescivis
>cartaabertadoIdec(2016)
§ dequeladoacomissãoestá?dosconsumidoresoudasempresas?
§ acomissãoiráignoraraaplicalidadedocódigodedefesadoconsumidorecriarumregimede“excepcionalismojurídico”inédito?
§ acomissãoiráignorarapressãodasongs,adoutrinajurídicaeajurisprudênciadoSTJ?
>comoacomissãoseposiciona?
§ “Art.21.Osresponsáveispelotratamentodedadospessoaisqueincorrerememinfraçãoàsnormasestabelecidaspelapresentelei,ficamsujeitosàaplicaçãodassançõesprevistasnoCódigodeDefesadoConsumidor,semprejuízodasdemaissançõesdenaturezacivilepenalcabíveis”
§ Nãotrazconceitoderesponsabilidadeobjetiva,porémreconheceaplicabilidadedoCDC.
>pl4060/12
§ “Art.42.Todoaqueleque,emrazãodoexercíciodeatividadedetratamentodedadospessoais,causaraoutrémdanopatrimonial,moral,individualoucoletivo,éobrigadoarepará-lo.(…)Art.43.Aeventualdispensadaexigênciadoconsentimentonãodesobrigaosagentesdotratamentodasdemaisobrigaçõesprevistasnestalei,especialmentedaobservânciadosprincípiosgeraisedagarantiadosdireitosdotitular.Art.44.Noscasosqueenvolvematransferênciadedadospessoais,ocessionárioficarásujeitoàsmesmasobrigaçõeslegaiseregulamentaresdocedente,comquemteráresponsabilidadesolidáriapelosdanoseventualmentecausados”.
>pl5276/16
§ “Art.14.Qualquerpessoaquesofraprejuízodecorrentedotratamentoirregularouilicitodedadospossuidireitoàreparaçãodosdanos,materiaisemorais.§1º:Aresponsabiilidadedoproprietário,dousuário,dogestoraparentedebancodedados,quandohouver,independedaverificaçãodaculpa.§2º:Otratamentodedadosrealizadodeformaassociativaouporqualqueroutraforma,aindaqueinformal,acarretaaresponsabilidadesolidáriaediretaentretodososagentesenvolvidos”.
§ RedaçãoconsistentecomCDC:objetivaesolidária
>pls330/2013
§ emendan.31–CCT/CMA,PLS330:propõenovaredaçãoparaartigoquetratadaresponsabilidadecivildosagentesquetratamdadospessoais,revomendoaregraderesponsabilidadesolidária.
§ lobbyintensodosetorprivadonacomissãoespecialparaapresentaçãodesubstitutivoaoPL5276/16(comPL4060/12),removendoregrasderesponsabilidadeobjetivaesolidária
>movimentaçõesrecentes
§ “ostitularesdedadosdeverãoserintegraleefetivamenteindenizadospelosdanosquetenhamsofrido”
§ “semprequeosresponsáveispelotratamentoouossubcontratantesestiveremenvolvidosnomesmotratamento,cadaumdelesdeveráserresponsabilizadopelatotalidadedosdanoscausados”
§ “qualquerresponsávelpelotratamentoousubcontratantequetenhapagoumaindenizaçãointegral,podeposteriormenteintentarumaaçãoderegressocontraosoutrosresponsáveispelotratamentoousubcontratantesenvolvidosnomesmotratamento”
>novoregulamentoeuropeu(2016)
>art.28,4,RGPD(uniãoeuropeia)
§ aprimoramentodaredaçãodoart.42doPL5276/16,inspirando-senaversãooriginaldoPLS330/2013(redaçãojurídicaqueevidencieresponsabilidadeobjetiva,independentedeverificaçãodeculpa,esolidária)
§ construçãodeumaleigeraldeproteçãodedadospessoaisconsistentecomdireitodosconsumidores,doutrinajurídicaejurisprudência
>posiçãodoIdec
