Teora de la responsabilidad punitivaO de la respuesta
estatalClase 1Punibilidad: causales que cancelan y excluyen la
penacondiciones objetivas de punibilidad o elementos del
tipo?(a!!aroni"#a responsabilidad punitiva: se llama teora de la
responsabilidad a la posibilidad que tiene la agencia de responder
con pena: frente a la posibilidad de responder con la habilitacin
de poder punitivo la agencia judicial no slo se hace responsable de
la criminalizacin del sujeto elegido sino que le incumbe el
anlisisde los supuestos legales que cancelan y excluyen la
punibilidad. Es decir que de la declaracin de comisin de un delito
no sigue necesariamente una pena porquees evidente que hay casos en
que no todo lo que es merecedor de pena debe recibir un castigo.!na
opinin doctrinaria insiste en que las normas que ordenan al juez
cancelar o excluir la pena constituyen una condicin o presupuesto
para que un hecho sea delito al que definen como: una conducta
tpica antijurdica culpable y punible. Ello resulta de no poder
distinguir el concepto de delito de la posicin funcional de la
agencia judicial "es decir de lo que declara como delito y de lo
que hace con ello#.$clasificacin: cometido un delito la respuesta
penal opera siempre que haya ciertas condiciones las que slo
parcialmente pertenecen al derecho penal puesto que buena parte de
ellascorresponden al derecho procesal penal. #as penales tienen
lugar cuando existen causas que excluyen o cancelan la punicin: las
que excluyen son siempre personales concomitantes o anteriores
"Ej.: hurto entre parientes# y las que cancelan son siempre
posteriores "Ej.: prescripcin el indulto el perdn etc.#. %as
condiciones procesales son condiciones de perseguibilidad y abarcan
el supuesto de la prescripcin de la accin penal como las
modalidades formales del proceso de criminalizacin secundaria
seg&n se tratede delitosprivados o dependientes de instancia
privada.Obst$culos penalesen particular'lgunos sostienen que para
que pueda aplicarse una pena deben haber condiciones objetivas de
punibilidad nosotros criticamos estas condiciones objetivas de
punibilidad porque al estar fuera del delito y ser objetivas no
requierenel conocimiento del autor es decir no requieren dolo y por
lo tanto penan autores yviolan el principio de culpabilidad. (or lo
tanto hay que eliminar esta categora y conducirlas dentro del tipo.
")mplicaran admitir que el reproche de lo que no esta abarcado por
la tipicidad subjetiva es decir reprochar lo atpico y prohibir lo
que nose conoci por el autor y que ni siquiera tuvo la posibilidad
de prever#.%a doctrina argentina denomina excusas absolutorias a
los obstculos que excluyen o cancelan la punibilidad. Es una
designacin poco conveniente porque la idea de absolucin slo est
relacionada con la naturaleza de los obstculos penales nada ms que
por las consecuencias y eso es insuficiente para cualquier
denominacin que pretenda facilitar la comprensin de su contenido.
En los supuestos en que el obstculo penal impide la iniciacin de un
proceso la denominacin de excusa absolutoriaes directamente errnea
porque en este supuesto no hay siquiera posibilidad de absolucin
"nosotros las llamamos mascorrectamente obst$culos que cancelas o
excluyen la punibilidad#.$ causales personales que excluyen la
punibilidad: se llama exclusin de la respuesta a la imposibilidad
de ejercer el poder punitivo cuando la hiptesis contemplada en la
ley existe con anterioridad al delito "algunos delitos contra
lapropiedad cometidos entre parientes como el hurto* la minoridad
cuando no se trata de inimputabilidad* la impunidad de la mujer que
intenta su propio aborto* la impunidad en las injurias reciprocas#$
causales personales que cancelan la punibilidad: estas son
sobrevivientes al delito y pueden tener efectos aun sobre una
sentencia condenatoria firme. +on: el indulto y la conmutacin:
seg&n la ,- "art .. inc. /# el presidente puede indultar
"extinguir la pena# o conmutar las penas "disminuirla# por razones
de oportunidad poltica en los delitos de jurisdiccin federal previo
informe del tribunal correspondiente excepto en los casos de
acusacin por la cmara de diputados. El art 01 de ,( establece que
el indulto del reo extingue la pena y sus efectos con excepcin de
las indemnizaciones debidas a los particulares. -o son indultables:
los delitos cuya acusacin proviene de la cmara de diputados* los
delitos contra el orden constitucional "art 20#* y los delitos de
lesa humanidad.$ 3portunidad en que puede ser concedido: en la
doctrina argentina prevalece la idea de que debe limitarse a los
condenados la idea ms amplia que extiende el indulto a los
procesados "aparece en la jurisprudencia de la ,+4-# en verdad la
,- no distingue sin embargo hay una objecin contra la tesis amplia
pues se le acusa de afectar el derecho a un pronunciamiento de
absolucin. +in embargo esta crtica pierde toda sustancia cuando se
reconoce el 5derecho a la verdad es decir el indulto extingue el
poder punitivo pero el procesado puede reclamar el derecho a la
verdad por el cual no se extingue la accin en la medida necesaria
para lograr ese objetivo. el perdn del ofendido: funciona en los
delitos de accin privada "clase 6#. (erdn que la ley extiende a
cualquiera de los que participaron en el hecho.Esta decisin del
ofendido debe hacerse valer ante el mismo tribunal de juicio de
ejecucin y debe ser dado en forma expresa. la prescripcin de la
pena "ver clase 7# muerte (carpeta) desistimiento de la tentativa
(resumen): el autor de la tentativa no estar sujeto a la pena
cuando desistiere voluntariamente del delito8 "art92#. $ :ay otros
obstculos particulares en la parte especial del cdigo penal: %a
retractacin en las calumnias e injurias la revelacin de informacin
en el delito de traicin etc.Obst$culos procesaleso a la
perse%uibilidad :Errneamente se ha credo que la inmunidad de
ciertos funcionarios impide la accin penal en realidad %a inmunidad
de los funcionarios no impide el ejercicio de la accin penal lo
&nicoque impidees la detencin preventiva o la imposicin de una
pena. "poco importante;;;#%a operatividad de la ley penal no
depende slo de condiciones penales sino tambi del art 29 para
incapaces psquicos de delito. +e trata de la &nica pena
realmente perpetua que existe en el cdigo. %a idea rectora es que
el enfermo mental requiere interaccin manicomial mientras sea
peligroso y deber permanecer en reclusin mientras dure su
enfermedad. %a incorporacin de estas previsiones reconoce su origen
en la idea de peligrosidad positivista estas ideas hoy superadas se
mantienen porque el prejuicio no ha desaparecido en la opinin
p&blica y por tanto el poder punitivo comprometido con
ilusiones de seguridad es puesto en crisis por la absolucin de un
incapaz psquico. Frente a aquello cabe afirmar que: a# no cabe
razones para afirmar que el enfermo mental tiene ms posibilidades
de delinquir que quien no lo es b# existen m<iples medios
para tratar enfermos mentales correctamente c# la internacin
psiquiatrita es un extremo.+i se tratan de penas cabe observar que
no solo son penas sin culpabilidad "para inimputables# sino que
pueden ser incluso para quien ha actuado atpicamente e incluso para
quien no ha realizado ninguna conducta "por incapacidad psquica de
accin#. (or eso cabe concluir que el inc > del art 29 prev<
penas inconstitucionales. +eria ms correcto que de admitirse estas
penas la jurisprudencia les previese un tope mximo y si
permaneciese la enfermedad superado ese tiempo mximo se derive al
enfermo a la va de la legislacin psiquiatrita vigente. 6pena
privativa de la libertad:%a ms grave limitacin de la libertad
ambulatoria tiene lugar cuando se somete a una persona a una
institucin total o de secuestro en cuyo mbito cerrado realiza la
totalidad de su actividad cotidiana.Esta pena se remonta a slo dos
siglos de antigIedad antesel sistema de penalidades estuvo
caracterizado por las modalidades de castigo fsico de la exclusin
material a trav se refiere a las reincidencias en que hubiera
incurrido el agente. -o hay coincidencias sobre los requisitos
ineludibles y mucho menos sobre sus fundamentos justificantes. El
plus de poder punitivo que habilita la reincidencia se funda en
razn de un delito que ya fue juzgado o penado. (or lo que importara
una violacin constitucional al non bis in dem. @e este modo la idea
tradicional dereincidencia como inevitable causa de habilitacin de
mayor pena deviene inconstitucional.En lugar de una mayor
conciencia de la antijuricidad en la reincidencia habra unamenor
culpabilidad en virtud del aumento del nivel del estado de
vulnerabilidad generado por un anterior ejercicio de poder punitivo
siempre estigmatizante. %o que obligara a acotar el marco de la
respuesta frente al delito: si el efecto de la prisionarizacin es
la reincidencia el estado no puede agravar la pena del segundo
delito que ha contribuido a causar.:ultireincidencia:Lajo el nombre
de medidas nuestro ,( en el art /7 establece la pena de reclusin
por tiempo indeterminado como accesoria de la <ima condena en
particulares supuestos de reincidencia que enumera taxativamente.
%a particularidad de esta pena finca en la indeterminacin puesto
que su duracin no es fija aunque en cualquier caso debe ser
considerada superior a los / aBos puesto que antes de ese
tnconstitucionalidad de la reincidencia y de la
multireincidencia:-o cabe duda que estas instituciones son
inconstitucionales "caso Oramajo ver fallo# por violar el principio
de irracionalidad al imponer una pena que excede el principio de
culpabilidad* por afectar la prohibicin de doble desvaloracin* por
afectar el principio de doble punicin* y en el caso del art /7
"multireincidencia# porimponer una pena desproporcional al delito
cometido.Caso ?ramajo @ (AA1 (declara la inconstitucionalidad de la
reclusi'n por tiempo indeterminado como accesoria de la 5ltima
condena9 prevista en el artculo 2( del CP": Oramajo haba sido
condenado por tentativa de robo declarndolo reincidente. 'simismo
el tribunal declar la inconstitucionalidad del artculo /7 del ,(
ante esta decisin el fiscal formul recurso de inconstitucionalidad
ante la ,mara -acional de ,asacin (enal la que resolvi por la
constitucionalidad del artculo /7. Eal solucin motiv que la
defensainterpusiera recurso extraordinario. El procurador general
de la nacin se expidi por la validez del artculo /7 pues consider
que dicha norma no era contraria a la,-. %a ,+4- resolvi:$ resulta
menester analizar en primer lugar si se trata de una pena o una
medida de seguridad: no cabe otra solucin que la de considerar que
se trata de una pena de reclusin y no de una medida de seguridad.
%as &nicas medidas de seguridad en la ley argentina son las
curativas. -o existen en nuestra ley medidas de seguridad que se
ejecuten igual que la pena de prisin y ninguna pena deja de ser
pena por el hecho de imponerse con relativa indeterminacin
temporal. En sntesis la pena de reclusin por tiempo indeterminado
es una pena de reclusin que en lugar de ser por tiempo determinado
lo es por tiempo indeterminado se ejecuta con rn)abilitaci'n: %a
inhabilitacin consiste en la perdida o suspensin de uno o ms
derechos de modo diferente al que comprometen las penas de prisin y
multa. En el cdigo vigente se halla prevista en la forma de:
in)abilitaci'n absoluta y in)abilitaci'n especial0>n)abilitaci'n
absoluta: los efectos de la pena de inhabilitacin absoluta estn
previstos en el art. >. del ,( y tienen una extensin limitada.
%o que de otra manera resultara inconstitucional por producir la
muerte civil del condenado. +e trata de la privacinde un numero
limitado de derechos que estn previstos en la ley./rt0 1E0@ %a
inhabilitacin absoluta importa:>A la privacin del empleo o cargo
p&blico que ejerca el penado aunque provenga de eleccin
popular*7A la privacin del derecho electoral*2A la incapacidad para
obtener cargos empleos y comisiones p&blicas*9A la suspensin
del goce de toda jubilacin pensin o retiro civil o militar cuyo
importe ser percibido por los parientes que tengan derecho a
pensin. El tribunal podr disponer por razones de carcter
asistencial que la vctima o los deudos que estaban a su cargo
concurran hasta la mitad de dicho importe o que lo perciban en su
totalidad cuando el penado no tuviere parientes con derecho a
pensin en ambos casos hasta integrar el monto de las
indemnizaciones fijadas.En el inciso > la inhabilitacin importar
la perdida del empleo o cargo publico que el actor haya adquirido
con anterioridad a la sentencia aunque fuese con posterioridad al
delito. El inciso 2 hace que el actor adems de perder los cargos
que ya haba adquirido "por el inciso ># quede interdicto para
adquirirlos en el futuro* (or comisin p&blica hay que entender
un cargo obtenido por eleccin popular. El inciso 9 es
inconstitucional por su carcter confiscatorio y por la
trascendencia de la pena a terceros* esta disposicin se critica
pues se considera que las jubilaciones y pensiones constituan una
propiedad que deba respetarse ysu afectacin constituye una
confiscacin. Finalmente el inciso 7 suspende el derecho electoral
por el tiempo de la inhabilitacin "solo puede alcanzar a los
condenados por sentencia firme#.%a inhabilitacin absoluta puede
aplicarse como pena principal o como pena accesoria.$ principal: es
la que nos hemos referido previamente.$ accesoria: se aplica como
pena accesoria en el supuesto del art. >7 del ,( cuando acompaBa
a la pena privativa de la libertad mayor a 2 aBos que lleva como
inherente la inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena la
que podr durar hasta 2 aBos mas se as lo resuelve el tribunal de
acuerdo con la ndole del delito. %a inhabilitacin accesoria del
art. >7 cesa cuando se agota lapena impuesta y en caso de
libertad condicional tampoco se alteran los principios generales
puesto que la pena accesoria sigue la suerte de la principal cuando
. y b# la inhabilitacin de derechos civiles prevista en la segunda
parte del art. >7: 5)mportan adems la privacin mientras dure la
pena de la patria potestad de la administracin de los bienes y del
derecho de disponer de ellos por actos entre vivos. El penado
quedar sujeto a la curatela establecida por el ,digo ,ivil para los
incapaces.8 %a incapacidad civil tiene el carcter de pena accesoria
y no de una mera consecuencia accesoria de la pena porque la
privacin efectiva de la libertad no necesariamente la implica. (ara
Qaffaroni su alcance debe ser interpretado restrictivamente para no
afectar el principio de proporcionalidad mnima entre el injusto y
la pena. (or lo que esta incapacidad debe operar solamente en los
casos en que a la inhabilitacin pueda vinculrsela con la naturaleza
del hecho "por ejemplo: delitos cometidos por lospadres contra los
hijos menores#. >n)abilitaci'n especial: menciona a un personaje
olvidado por el poder punitivo: la vctima. =sta es el ser humano
concreto que rara vez conocen los medios y cuyo inter ordena al
juez 5tomar conocimiento directo de la vctima8. 'unque el poder
punitivo haya confiscado a la victima el juez no puede extremarla
hasta el absurdo sino que debe agotar el esfuerzo jurdico por
minimizarla hasta donde sea posible.,onsecuencias procesales del
dinamismo de la responsabilidad "tiempo lineal y tiempo
existencial#: la pena se calcula en tiempo lineal pero se cumple en
tiempo existencial de modo que en su curso se alteran muchsimas
circunstancias personales y sociales. En el cumplimiento del tiempo
de la pena deben tenerse en cuenta distintas circunstancias como:
en los casos en que la pena de prisin se convierta en una pena de
muerte "por una enfermedad#* la temporal deviene perpetua "por la
escasa perspectiva de vida del sujeto#* etc. )gnorar estas
circunstancias es admitir que se ejecuten penas crueles e
inhumanas. #a uni!icaci'n de condenas9 sentencias y penas (ver
!ic)a n= **A"Clase H#ey de ejecuci'n penal @ (+011A (???"Principios
bsicos de la ejecucinARTICULO 1 La ejecucin de la pena privativa de
libertad, en todas sus modalidades, tiene por finalidad lograr que
el condenado adquiera la capacidad de comprender y respetar la ley
procurando su adecuada reinsercin social, promoviendo la comprensin
y el apoyo de la sociedad.ARTICULO 2 El condenado podr ejercer
todos los derechos no afectados por la condena o por la ley y las
reglamentaciones que en su consecuencia se dicten y cumplir con
todos los deberes que su situacin le permita y con todas las
obligaciones que su condicin legalmente le impone.ARTICULO 3 La
ejecucin de la pena privativa de libertad, en todas sus
modalidades, estarsometida al permanente control judicial. El jue
de ejecucin o jue competente garantiar el cumplimiento de las
normas constitucionales, los tratados internacionales ratificados
por la !ep"blica #rgentina y los derechos de los condenados no
afectados por la condena o por la ley.ARTICULO 4 $er de competencia
judicial durante la ejecucin de la pena%a& !esolver las
cuestiones que se susciten cuando se considere vulnerado alguno de
los derechosdel condenado'b& #utoriar todo egreso del condenado
del mbito de la administracin penitenciaria.ARTICULO 5 El
tratamiento del condenado deber ser programado e individualiado y
obligatorio respecto de las normas que regulan la convivencia, la
disciplina y el trabajo.(oda otra actividad que lo integre tendr
carcter voluntario.ARTICULO 6 El r)gimen penitenciario se basar en
la progresividad, procurando limitar la permanencia del condenado
en establecimientos cerrados y promoviendo en lo posible y conforme
su evolucin favorable su incorporacin a instituciones semiabiertas
o abiertas o a secciones separadas regidas por el principio de
autodisciplina.ARTICULO 9 La ejecucin de la pena estar e*enta de
tratos crueles, inhumanos o degradantes. +uien ordene, realice o
tolere tales e*cesos se har pasible de las sanciones previstas en
el ,digo Penal.ARTICULO 10. La conduccin, desarrollo y supervisin
de las actividades que conforman el r)gimen penitenciario sern de
competencia y responsabilidad administrativa, en tanto no est)n
espec-ficamente asignadas a la autoridad judicial."rogresi#idad del
rgimen penitenciarioPer-odosARTICULO 12. El r)gimen penitenciario
aplicable al condenado, cualquiera fuere la pena impuesta, se
caracteriar por su progresividad y constar de%a& Per-odo de
observacin'b& Per-odo de tratamiento'c& Per-odo de
prueba'd& Per-odo de libertad
condicional................Per-odo de
observacin..................ARTICULO 13. /urante el per-odo de
observacin el organismo t)cnico.criminolgico tendr a su
cargo%a& !ealiar el estudio m)dico, psicolgico y social del
condenado, formulando el diagnstico y el pronstico criminolgico,
todo ello se asentar en una historia criminolgica debidamente
foliaday rubricada que se mantendr permanentemente actualiada con
la informacin resultante de la ejecucin de la pena y del
tratamiento instaurado'b& !ecabar la cooperacin del condenado
para proyectar y desarrollar su tratamiento. # los fines de lograr
su aceptacin y activa participacin, se escucharn sus
inquietudes'c& 0ndicar el per-odo y fase de aquel que se
propone para incorporar al condenado y el establecimiento, seccin o
grupo al que debe ser destinado'd& /eterminar el tiempo m-nimo
para verificar los resultados del tratamiento y proceder a su
actualiacin, si fuere menester...................Per-odo de
tratamiento....................ARTICULO 14. En la medida que lo
permita la mayor o menor especialidad del establecimiento
penitenciario, el per-odo de tratamiento podr ser fraccionado en
fases que importen para el condenado una paulatina atenuacin de las
restricciones inherentes a la pena. Estas fases podrn incluir el
cambio de seccin o grupo dentro del establecimiento o su traslado a
otro........................Per-odo de
prueba.......................ARTICULO 15. El per-odo de prueba
comprender sucesivamente%a& La incorporacin del condenado a
establecimiento abierto o seccin independiente de )ste, que se base
en el principio de autodisciplina'b& La posibilidad de obtener
salidas transitorias del establecimiento'c& La incorporacin al
r)gimen de la semilibertad.$alidas transitoriasARTICULO 16. Las
salidas transitorias, seg"n la duracin acordada, el motivo que las
fundamente y el nivel de confiana que se adopte, podrn ser%0. Por
el tiempo%a& $alidas hasta doce horas'b& $alidas hasta 12
horas'c& $alidas, en casos e*cepcionales, hasta setenta y dos
horas.00. Por el motivo%a& Para afianar y mejorar los laos
familiares y sociales'b& Para cursar estudios de educacin
general bsica, polimodal, superior, profesional y acad)mica de
grado o de los reg-menes especiales previstos en la legislacin
vigente'c& Para participar en programas espec-ficos de
prelibertad ante la inminencia del egreso por libertad condicional,
asistida o por agotamiento de condena.000. Por el nivel de
confiana%a& #compa3ado por un empleado que en ning"n caso ir
uniformado'b& ,onfiado a la tuicin de un familiar o persona
responsable'c& 4ajo palabra de honor.ARTICULO 17. Para la
concesin de las salidas transitorias o la incorporacin al r)gimen
de la semilibertad se requiere%0. Estar comprendido en alguno de
los siguientes tiempos m-nimos de ejecucin%a& Pena temporal sin
la accesoria del art-culo 51 del ,digo Penal% la mitad de la
condena'b& Penas perpetuas sin la accesoria del art-culo 51 del
,digo Penal% quince a3os'c& #ccesoria del art-culo 51 del ,digo
Penal, cumplida la pena% 6 a3os.00. 7o tener causa abierta donde
interese su detencin u otra condena pendiente.000. Poseer conducta
ejemplar o el grado m*imo susceptible de ser alcanado seg"n el
tiempo de internacin.08. 9erecer, del organismo
t)cnico.criminolgico y del consejo correccional del
establecimiento, concepto favorable respecto de su evolucin y sobre
el efecto beneficioso que las salidas o el r)gimen de semilibertad
puedan tener para el futuro personal, familiar y social del
condenado.ARTICULO 18. El director del establecimiento, por
resolucin fundada, propondr al jue de ejecucin o jue competente la
concesin de las salidas transitorias o del r)gimen de semilibertad,
propiciando en forma concreta%a& El lugar o la distancia m*ima
a que el condenado podr trasladarse. $i debiera pasar la noche
fuera del establecimiento, se le e*igir una declaracin jurada del
sitio preciso donde pernoctar'b& Las normas que deber observar,
con las restricciones o prohibiciones que se estimen
convenientes'c& El nivel de confiana que se adoptar.ARTICULO
19. ,orresponder al jue de ejecucin o jue competente disponer las
salidas transitorias y el r)gimen de semilibertad, precisando las
normas que el condenado debe observar y efectuar modificaciones,
cuando procediere. en caso de incumplimiento de las normas, el jue
suspender o revocar el beneficio cuando la infraccin fuere grave o
reiterada.ARTICULO 20. ,oncedida la autoriacin judicial, el
director del establecimiento quedar facultado para hacer efectivas
las salidas transitorias o la semilibertad e informar al jue sobre
su cumplimiento. El director podr disponer la supervisin a cargo de
profesionales del servicio social.ARTICULO 21. El director entregar
al condenado autoriado a salir del establecimiento una constancia
que justifique su situacin ante cualquier requerimiento de la
autoridad.ARTICULO 22. Las salidas transitorias, el r)gimen de
semilibertad y los permisos a que se refiere el art-culo :;; no
interrumpirn la ejecucin de la pena.$emilibertadARTICULO 23. La
semilibertad permitir al condenado trabajar fuera del
establecimiento sin supervisin continua, en iguales condiciones a
las de la vida libre, incluso salario y seguridad social,
regresando al alojamiento asignado al fin de cada jornada laboral.
Para ello deber tener asegurada una adecuada ocupacin y reunir los
requisitos del art-culo :
