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REPÚBLICA DE COLOMBIA
cralfitcúeaciel Set tact TRIBUNAL ADMINISTRATIVO
FACCION DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO
UNIDAD DE GESTION PENSIONAL Y1 PARAFTSCALES SALVADOR RAMIREZ LOPEZ SUSANA VERGARA CORZO PROCURADOR 45 DELEGADO ANTE EL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACA 150012333000201400290-00 NULIDAD DE LA RESOLUCION POR LA CUAL. SE RECON000 UNA PENSION DE. jUBLACION
CLASE DE LPROCESO: 'DEMANDANTE
APODERADO: DEMANDADO: MINISTERIO ,PUBLICO:
RADICACION N INTERNO:
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CUADERNO J MED/DA CAL/TELAR
MAGISTRADO PONENTE:
Dr. FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVERO& Oralidad
RADICACION
150012333000201400290-00
%nieve.> N‘ 1.
Lastillo Os ASOOdCOS
Honorable Magistrado: Dr. FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS H. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACÁ — DESPACHO No. 4 E. S. D
REFERENCIA: MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO (33
DEMANDANTE: UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP
DEMANDADO: SUSANA VERGARA CORZO
RADICACIÓN: 150012333000 2014 0029000
ASUNTO: SUSPENSIÓN PROVISIONAL ACTO ADMINISTRATIVO No. RDP 036300 del 09 de agosto de 2013.
LIGIA ESTHER CASTILLO CARDENAS mayor de edad con domicilio en Bogotá, identificada con cédula de ciudadanía No, 46.382,176 de Sogamoso, con tarjeta profesional No. 139.196 del Consejo Superior de la Judicatura, actuando como apoderada de la UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP, de conformidad con los establecido en el articulo 233 de la Ley 1437 de 2011 solicito la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de la Resolución No. RDP 036300 del 09 de agosto de 2013 de acuerdo a lo siguiente:
ANTECEDENTES
1,La UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP, acudió ante ustedes señores magistrados, en ejercicio del
101 MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO (ACCION DE LESIVIDAD) de carácter laboral contra la Resolución No RDP 036300 del 09 de agosto de 2013, expedida por esta Entidad, mediante la cual se dio cumplimiento al fallo de tutela proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangue (Bolívar) en providencia del 06 de octubre de 2006 y en consecuencia, se reconoció la pensión gracia a la señora SUSANA VERGARA CORZO identificada con c.c. 41.555.238 de Bogotá, para que previos los trámites propios del procedimiento ordinario señalado en el Código Contencioso Administrativo y mediante sentencia se acceda a las pretensiones señaladas en la demanda.
2. Dentro de la ACCIÓN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO La UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP solicitó la suspensión provisional de la resolución No. RDP 036300 del 09 de agosto de 2013.
Castillo a Abogados Asociados
3. Mediante Auto de fecha 18 de septiembre de 2014 el despacho negó la suspensión provisional de la resolución No. RDP 036300 del 09 de agosto de 2013.
RAZONES QUE FUNDAMENTAN LA SOLICITUD DE SUSPENSIÓN:
4. El artículo 233 de la Ley 1437 de 2011 dispuso lo siguiente:
"ARTÍCULO 233. PROCEDIMIENTO PARA LA ADOPCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. La medida cautelar podrá ser solicitada desde la presentación de la demanda y en cualquier estado del proceso.
El Juez o Magistrado Ponente al admitir la demanda, en auto separado, ordenará correr traslado de la solicitud de medida cautelar para que el demandado se pronuncie sobre ella en escrito separado dentro del término de cinco (5) días, plazo que correrá en forma independiente al de la contestación de la demanda.
Esta decisión, que se notificará simultáneamente con el auto admisorio de la demanda, no será objeto de recursos. De la solicitud presentada en el curso del proceso, se dará traslado a la otra parte al día siguiente de su recepción en la forma establecida en el artículo 108 del Código de Procedimiento Civil.
El auto que decida las medidas cautelares deberá proferirse dentro de los diez (10) días siguientes al vencimiento del término de que dispone el demandado para pronunciarse sobre ella. En este mismo auto el Juez o Magistrado Ponente deberá fijar la caución. La medida cautelar solo podrá hacerse efectiva a partir de la ejecutoria del auto que acepte la caución prestada.
Con todo, si la medida cautelar se solicita en audiencia se correrá traslado durante la misma a la otra parte para que se pronuncie sobre ella y una vez evaluada por el Juez o Magistrado Ponente podrá ser decretada en la misma audiencia.
Cuando la medida haya sido negada, podrá solicitarse nuevamente si se han presentado hechos sobrevinientes y en virtud de ellos se cumplen las condiciones requeridas para su decreto. Contra el auto que resuelva esta solicih d no procederá ningún recurso." (Negrilla fuera de texto)
Teniendo en cuenta los antecedentes procesales señalados y de conformidad con lo establecido en el artículo 233 de la Ley 1437 de 2011, solicito nuevamente la suspensión provisional de la resolución No. RDP 036300 del 09 de agosto de 2013. Toda vez que en el presente caso se han presentado hechos sobrevinientes yen virtud de ellos se cumplen las condiciones requeridas para su decreto, tal y como se indica a continuación:
1. La Corte Suprema de Justicia — Sala de Casación Penal, a través de sentencia de casación No. SP7764-2014 aprobada en acta No. 195, de fecha 25 de junio de 2014, ha
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Castillo& Abogacos ASOCidCOS
considerado que en todo caso el reconocimiento y pago de la pensión gracia a favor de docentes nacionales, responde a conductas constitutivas de delito sancionado con pena de prisión; situación que dará lugar al adelantamiento de las investigaciones judiciales ante la respectiva autoridad penal.
2.La Unidad de Fiscalía Delegada ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta mediante resolución del 29 de mayo de 2014, la cual quedó debidamente ejecutoriada el día 24 de junio de 2014 ordenó la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de los efectos del fallo de tutela de fecha 7 de abril de 2006 proferido por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga (Magdalena) mediante el cual el precitado despacho judicial, en un caso similar al que nos ocupa reconoció pensión gracia a favor de CIENTO CUARENTA Y CUATRO (144) docentes con vinculación de carácter Nacional y a su vez ordenó a la UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION
111 PENSIONAL Y PA.RAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de las resoluciones que se expidieron en atención a la orden judicial precitada.
2. Cabe recordar que el fallo de tutela proferido por el JUZGADO SEGUNDO CIVIL DEL CIRCUITO DE MAGANGUE proferido el 6 de octubre de 2006 es de naturaleza múltiple, teniendo en cuenta que entre varios de los tutelantes, (específicamente OCHENTA Y NUEVE 89), como al igual que la señora SUSANA VERGARA CORZO, identificada con c.c n.° 41.555.238 de Bogotá, existen serias anomalías entre ellas:
A- La cédula del tutelante fue expedida en otra ciudad diferente. B- La actora no tenía residencia en el Municipio de Magangué y prestó sus servicios en la Ciudad de Bogotá D.C. C- El lugar donde se profirieron las Resoluciones fue Bogotá, aspectos que restan competencia al Juzgado señalado; para el caso en específico de la señora SUSANA VERGARA CORZO, de conformidad con las certificaciones allegadas al expediente administrativo que acredita tiempos de servicio como docente NACIONAL en planteles educativos de la Ciudad de Bogotá D.C.
Por su parte, el Juez Segundo Civil de Magangué consideró, en la sentencia del seis (6) de octubre de dos mil seis (2006), que
"(...) conforme lo establecido en el artículo 86 de la Constitución Nacional, reglamentado por el Decreto 2591 de 1991 y en concordancia con lo previsto en la Ley 270 de 1996, y en el Decreto 1382 de 2000, impera decidir sobre la presente acción, apoyados en el desarrollo jurisprudencial" En otras palabras, a su juicio, a pesar de las reglas de competencia y reparto que regulan la acción de tutela, encontró que su despacho era el llamado a resolver de fondo las pretensiones de los accionantes, pese a que ninguno tenía vínculo con Magangué, pudiera inferirse que la vulneración se hubiese dado en ese lugar o se materializaran allí sus efectos.
En este sentido, cabe mencionar que según el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991
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Casblio & 1 A303ddOS Asociados
"(...) son competentes para conocer de la acción de tutela, a prevención, los jueces o tribunales con jurisdicción en el lugar donde ocurriera la violación o la amenaza que motivaren la presentación de la solicitud (...)" (Énfasis propio). Igualmente, el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto en esta materia- también señala que (...) para los efectos previstos en el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con jurisdicción donde ocurriere la violación o la amenaza que motivare la presentación de la solicitud o donde se produjeren sus efectos (...)').
Ambas normas fueron, entonces, desconocidas por la mencionada autoridad judicial, a pesar de que expresamente las hubiera expuesto como fundamento de su decisión.
En este orden de ideas, la señora SUSANA VERGARA CORZO formuló acción de tutela en la cuidad de MAGANGUE, junto con otros accionantes y obtuvo el reconocimiento pensional, contrariando a la normatividad vigente. Esta práctica de tutelas con fallo múltiple a favor de varios accionantes sin el cumplimiento de los requisitos, no solo ocurrió en el presente caso sino que también se presentó ante la H, CORTE CONSTITUCIONAL, quien encontró una serie de irregularidades en un evento con las mismas característica en Sentencia T-218 del 20 de marzo de 2012 en la cual se señaló:
"De la constatación del fraude y de la aplicación del precepto fraus omnia corrumpit.
•
4.5.1 Como fue señalado con anterioridad, no existen las denominadas identidades procesales entre la causa iniciada en el dos mil seis (2006) y aquella que en este momento se revisa. Cabe precisar, empero, que con esta demanda los actores buscan la materialización de unas órdenes especificas, contenidas en la sentencia, que están utilizando a modo de título para alcanzar la ejecución forzada de la providencia. A pesar de que la Corte, respetuosa de la cosa juzgada constitucional, no puede entrar a controvertir tal sentencia, lo cierto es que si puede — y debe — analizar la validez de ese título dentro del conjunto de la causa que se expuso anteriormente y que gira en torno al cumplimiento de una decisión judicial y al acceso a la administración de justicia.
En este sentido, un hecho relevante para controvertir dicha validez — que también permite cuestionarla desde la cláusula rebus sic stantibus —, es la Formulación de Pliego de Cargos por parte del Consejo Seccional de la Judicatura de Bolívar, con fecha del cinco (5) de octubre de dos mil nueve (2009), que se elevó contra el Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué. Dos son los elementos a destacar en la referida actuación. Por una parte, el hecho de que las actuaciones de la mencionada autoridad judicial, dentro del trámite de la tutela del dos mil seis (2006), se consideren "(...) como grave dolosas (...)", dado que en el fallo "(...) es evidente (...) que (...) desconoció la procedibilidad de la acción de amparo (.4 por cuanto existía otro mecanismo de protección judicial, [y] no se daban los presupuestos para que operara como mecanismo transitorio (...)". Por la otra, que se exponga que carecía de competencia, con fundamento en las siguientes razones: 1. Ninguno de los accionantes contaba con cédula de ciudadanía de Magangué o Bolívar, 2, Ninguno tenía su residencia en ese departamento, y prestaron sus labores en
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AGogac os Asociacos
Departamentos diferentes al mencionado, 3. El lugar donde se profirieron las resoluciones que denegaban la prestación fue Bogotá, misma ciudad donde se recibirían notificaciones la parte demandante. Por ello, los presupuestos de la competencia en la acción de tutela no permitían que conociera del caso."
Así mismo el Honorable Consejo de Estado, en sentencia de fecha 27 de noviembre de 2014, actuando como demandante la CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL-CAJANAL EICE EN LIQUIDACIÓN y Demandado: EDGAR LEVI MAYORGA LADINO, dispuso:
De otra parte, teniendo en cuenta que el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénaga, Magdalena, profirió sentencia de tutela ordenando el reconocimiento de la pensión gracia a varios docentes que interpusieron la referida acción en forma masiva, generando una grave lesión al patrimonio público, se ordenará compulsar copias a las autoridades competentes, como lo ordenan los artículos 70 de la Ley 734 de 2002 y 67 del Código de Procedimiento Penal .
Así mismo, se exhortará a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, respecto a actos administrativos que sigan surtiendo efectos en virtud de la sentencia proferida el 7 de abril de 2006 dentro de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el Juzgado Primero Laboral del circuito de Ciénaga — Magdalena.
En mérito de lo expuesto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley,
FALLA CONFÍRMASE la Sentencia de 13 de marzo de 2013, proferida por el Tribunal
11> Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección "A", que accedió parcialmente a las súplicas de la demanda incoada por la Caja Nacional de Previsión Social - CAJANAL E.I.C.E en Liquidación contra el señor Edgar Levy Mayorga Ladino.
ADICIÓNASE en el sentido de ordenar al señor Edgar levi Mayorga Ladino, a reintegrar a favor del demandante o su sucesora procesal, las sumas que hubiere podido devengar por concepto de la pensión gracia que le fue reconocida a través de la Resolución No.41304 de 18 de agosto de 2006, debida indexada conforme lo dispone el artículo 178 del Decreto 01 de 1984, previa certificación que para tal efecto emita la entidad de conformidad con los parámetros señalados en la parte motiva.
Compúlsense copias de la presente actuación a la Procuraduría General de la Nación, al Consejo Superior de la Judicatura y a la Fiscalía General de la Nación para lo de su competencia, a efectos de investigar cualquier conducta delictuosa y disciplinaria en que los servidores públicos, abogados y particulares involucrados en el trámite de la acción
CasLilloa A Dosac os Asociacos
constitucional hubieren podido incurrir, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.
EXHÓRTASE a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, conforme a lo dispuesto en la parte motiva.
Igualmente, la sentencia de fecha 01 de septiembre de 2014 del Honorable Consejo de Estado de Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.-
41110 Demandado: LUZ MERY MELO MELO
(...)"Si bien es cierto, como lo que se pretende desvirtuar en el sub lite es la buena fe con que actuó la actora dentro de las actuaciones jurídico administrativas que permitieron el reconocimiento de la pensión gracia, no podemos considerar que únicamente el apoderado y el juez fueron quienes participaron de las irregularidades señaladas, pues la persona que finalmente se benefició y lucró de la errónea decisión judicial fue, entre otros la demandada quien debió entender cuando fue incluida en nómina que, a través de una acción de tutela, interpuesta en el Municipio de Ciénega se había accedido a su pretensión de reconocimiento pensiona!, pese a su condición de docente nacional.
Por ello, es viable aceptar que la actuación de la señora Melo Melo no se rigió por el principio de la buena fe, que como ya se dijo no es un postulado absoluto, sino que tiene límites demarcados por principios de igual categoría constitucional, como la prevalencia del interés general, la vigencia de un orden justo y el desarrollo de la función administrativa con base en los principios de igualdad, moralidad, eficacia y economía. Además, como ya quedó dicho el mismo principio no puede analizarse de manera aislada sino en armonía con el máximo ordenamiento constitucional precisamente por cuanto cumple una función esencial en la interpretación jurídica.
Entonces, si la línea de aplicación del inciso 2° del numeral 2° del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, por parte de ésta Corporación, ha obedecido en mayor medida a salvaguardar a los particulares que en marco de la buena fe han percibido prestaciones periódicas como consecuencia de decisiones tomadas de manera errónea por la administración, por la convicción del ciudadano en que el acto emanado está sujeto a legalidad; empero, no puede tener cabida en este caso tal previsión normativa pues es evidente, como lo consideró la Corte Constitucional en el caso análogo, que se dieron una serie de dudosas actuaciones de tipo global para obtener el reconocimiento de la pensión gracia, cuya final destinataria fue la actora. En consecuencia, no puede aceptarse que se aplique en el sub lite tal beneficio jurídico cuando se ha obtenido lucro a través de una acción reprochable.
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Apogacos ASOCIdé05
Además, si bien es cierto que en estas diligencias no se acreditó que la autoridad disciplinaria hubiere investigado y sancionado a los partícipes de la actuación señalada, ello no es óbice para desconocer las evidentes irregularidades surtidas en este caso, que es análogo al examinado por la Corte Constitucional, por lo que ante la concurrencia de las demás situaciones se advierte la mala fe de la señora Luz Mery Melo Melo. En este sentido se le ordenará, la devolución de los dineros que hubiere podido devengar por concepto de la pensión gracia a ella reconocida, sumas que deberá indexar, conforme a lo señalado por el artículo 178 y s.s. del Decreto 01 de 1984, como se pidió en la demanda, previa certificación que expida la entidad al efecto.
e Para hacer efectiva la devolución de las sumas que han sido sufragadas a la demandada, deberá la administración suscribir con ésta un acuerdo de reembolso, que preste mérito ejecutivo, en condiciones tales que los montos y plazos acordados para tal efecto no pongan en condiciones de indignidad a la obligada, para lo cual deberá tenerse en cuenta sus condiciones socio económicas.
Además, en procura de lograr el cumplimiento de lo pactado y dependiendo de las circunstancias en que se halle la obligada, la entidad podrá establecer la exigencia de las garantías que considere necesarias. En consecuencia, se revocará el numeral tercero para ordenar el reintegro correspondiente.
Todo lo expuesto impone a la Sala la obligación de poner en conocimiento de la Procuraduría General de la Nación, el Consejo Superior de la Judicatura y la Fiscalía General de la Nación, las actuaciones señaladas a efectos de investigar cualquier conducta delictuosa y disciplinaria en que los servidores públicos, abogados y particulares involucrados en el trámite de la acción constitucional hubieren podido incurrir, razón por la que se ordenará compulsar copias en tal sentido.
Para tal efecto, la Secretaría de la Sección Segunda de ésta Corporación, deberá remitir a las autoridades señaladas copias de ésta providencia, de las piezas procesales pertinentes de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga -Magdalena-, así como de la Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006, proferida por la Caja Nacional de Previsión Social EICE, obrantes a folios 102 y ss y 140 y ss del cuaderno principal, a efectos de lo señalado en el párrafo anterior.
Exhórtese a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, respecto a actos administrativos que sigan surtiendo efectos en virtud de la sentencia proferida el 7 de abril de 2006 dentro de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga —Magdalena. (...)"
De las anteriores manifestaciones constitucionales podemos establecer que se demuestra la mala fe de la señora SUSANA VERGARA CORZO por cuanto queda probado que el derecho al reconocimiento se derivó de un fallo de tutela múltiple proferido por un despacho diferente al del
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Castillo
Abogacos ASOCidCOS
lugar del domicilio y sede de la prestación del servicio del entonces utelante. Esta conducta a todas luces configura un abuso del derecho en cuanto al acceso a la administración de justicia y que encamina de manera irregular las resultas de una controversia judicial a sus propios intereses.
4. Teniendo en cuenta que el acto administrativo demandado es claramente contrario a la Constitución, a la ley y a los precedentes jurisprudenciales, solicito de conformidad con lo consagrado en los artículos 229, 230 y 231 del C.C.A (Ley 1437 de 2011), se decrete la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de la Resolución No. RDP 036300 del 09 de agosto de 2013., mediante la cual se reconoció la pensión gracia señora SUSANA VERGARA CORZO dando cabal cumplimiento al fallo de tutela proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué de fecha 06 de octubre de 2006, sin tener derecho a ello, teniendo en cuenta que siempre fue una docente con vinculación del orden NACIONAL, lo cual a todas luces va en contravía del orden público mismo, así como de la estabilidad del sistema, aparte de ser una flagrante violación a la normatividad aplicable, como un claro desconocimiento de los lineamientos jurisprudenciales que sobre la materia se han proferido. Este reconocimiento ilegal, le ha causado un detrimento económico a la Nación.
El daño se produce desde el mismo momento en que la señora SUSANA VERGARA CORZO ROJAS, recibe el pago del retroactivo correspondiente en razón del cumplimiento al fallo proferido por el JUZGADO SEGUNDO CIVIL DEL CIRCUITO DE MAGANGUE proferido el 6 de octubre de 2006, tal como se ilustró, por cuanto se trata de un reconocimiento que no se realizó con aplicación al régimen legal que rige la materia.
Lo anterior cobra total vigencia, puesto que en reciente providencia, el Consejo de Estado, en sentencia de fecha 19 de Abril de 2012 Radicación 05001-23-31-000-2011-00936-01. Consejero Ponente Luis Rafael Vergara Quintero, en torno a este específico tópico manifestó:
"....De la normativa que se relaciona como infringida se establece, de manera inequívoca, que la pensión gracia no puede ser reconocida a favor de un docente nacional, pues constituye requisito indispensable para su viabilidad que el maestro no reciba retribución alguna de la Nación por servicios que le preste, o que no se encuentre pensionado por cuenta de ella. Por ende, los únicos beneficios de la prerrogativa son los educadores locales o regionales..."
"... La Resolución controvertida No. 16187 de 10 de diciembre de 1996, para reconocer la pensión gracia computó tiempos laborados por la demandada en su condición de docente nacional, lo cual contradice al rompe las disposiciones que se invocan como trasgredidas y la finalidad que estas le imprimieron a la prestación: estímulo para los docentes por su tarea cumplida..." "... Al observarse el certificado obrante a folio 32 del expediente, expedido por el Ministerio de Educación Nacional- Escuela Norma de Varones de Medellín, en el cual se señaló que la demandada fue vinculada en dicha entidad en el cargo de Profesora de Tiempo Completo, conforme a la Resolución No. 1117 de 13 de marzo de 1975, y que se encontraba trabajando
Casbilo Abogados Asociados
en ella durante los años 1994, 1995 y 1996, es evidente que los tiempos acreditados en la docencia oficial de orden departamental, municipal o distrital no eran suficientes (20 años) para obtener el reconocimiento que se efectúo..."
... (fi) Perjuicio. El segundo requisito para que proceda la suspensión provisional del acto acusado en ejercicio de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, consistente en que el actor haya demostrado, así sea de manera sumaria, el perjuicio que se le causó o se le hubiere podido causar con la expedición de aquel..."
"... En el sub- lite está acreditado que a la señora Yamile Kure de Timana se le ha cancelado la suma de sesenta y ocho millones, cuatrocientos nueve mil trescientos setenta y siete pesos con cincuenta y cuatro centavos (fl. 162 $68.409.377, 54) por concepto de una pensión gracia obtenida sin el lleno de los requisitos, lo cual genera un grave perjuicio para la entidad actora para el erario público..."
En este sentido, de manera respetuosa solicito a la Honorable Sala se pronuncie de manera favorable decretando la medida cautelar, consistente en la suspensión de los efectos del acto administrativo contenido en la Resolución No, RDP 036300 del 09 de agosto de 2013, a favor de la entidad accionante en procura de salvaguardar el patrimonio público.
ANEXOS:
1. Sentencia proferida por la Corte Suprema de Justicia — Sala de Casación Penal, No. SP7764-2014 aprobada en acta No. 195, de fecha 25 de junio de 2014.
2. Resolución del 29 de mayo de 2014 expedida por la Unidad de Fiscalía Delegada ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, debidamente ejecutoriada el día 24 de junio de 2014.
3. Sentencia proferida por el Honorable Consejo de Estado - SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN SEGUNDA — SUBSECCIÓN "A", de fecha 01 de septiembre de 2014.
4. Sentencia proferida por el Honorable Consejo de Estado SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN SEGUNDA - SUBSECCIÓN "A", de fecha 27 de noviembre de 2014.
dialmente,
LIGIA EST ER CASTILLO CARDENAS C.0 No. 46. 2.176 de Sogamoso. T.P No. 139. 96 del C. S de la J.
Castillo & A oogacos Asociacos
Honorable Magistrado: Dr. FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS H. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACÁ — DESPACHO No. 4 E. S. D
REFERENCIA: MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO
DEMANDANTE: UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP
DEMANDADO: MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS
RADICACIÓN: 150012333000 2015 0006600
ASUNTO: SUSPENSIÓN PROVISIONAL ACTO ADMINISTRATIVO No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013.
LIGIA ESTHER CASTILLO CARDENAS, mayor de edad con domicilio en Tunja, identificada con cédula de ciudadanía No. 46.382.176, con tarjeta profesional No. 139.196 del Consejo Superior de la Judicatura, actuando como apoderada de la UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISCALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP, de conformidad con los establecido en el artículo 233 de la Ley 1437 de 2011 solicito la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de la Resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013, expedida por la UGPP, de acuerdo a lo siguiente:
• ANTECEDENTES
1.La UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISCALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP, acudió ante ustedes señores magistrados, en ejercicio del MEDIO DE CONTROL DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO (ACCION DE LESIVIDAD) de carácter laboral contra la Resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013, expedida por esta Entidad, mediante la cual se dio cumplimiento al fallo de tutela proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangue (Bolivar) en providencia del 06 de octubre de 2006 y en consecuencia, se reconoció la pensión gracia a la señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS, identificada con c/c n.° 23.272.165, para que previos los trámites propios del procedimiento ordinario señalado en el Código Contencioso Administrativo y mediante sentencia se acceda a las pretensiones señaladas en la demanda.
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2. Dentro de la ACCIÓN DE NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO La UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL - UGPP se solicitó la suspensión provisional de la resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013.
3. Mediante Auto de fecha 17 de marzo de 2015 el despacho negó la solicitud de suspensión provisional de la resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013.
RAZONES QUE FUNDAMENTAN LA SOLICITUD DE SUSPENSIÓN:
El artículo 233 de la Ley 1437 de 2011 dispuso lo siguiente:
"ARTÍCULO 233. PROCEDIMIENTO PARA LA ADOPCIÓN DE LAS MEDIDAS CAUTELARES. La medida cautelar podrá ser solicitada desde la presentación de la demanda y en cualquier estado del proceso.
El Juez o Magistrado Ponente al admitir la demanda, en auto separado, ordenará correr traslado de la solicitud de medida cautelar para que el demandado se pronuncie sobre ella en escrito separado dentro del término de cinco (5) días, plazo que correrá en forma independiente al de la contestación de la demanda.
Esta decisión, que se notificará simultáneamente con el auto admisorio de la demanda, no será objeto de recursos. De la solicitud presentada en el curso del proceso, se dará traslado a la otra parte al día siguiente de su recepción en la forma establecida en el artículo 108 del Código de Procedimiento Civil.
El auto que decida las medidas cautelares deberá proferirse dentro de los diez (10) días siguientes al vencimiento del término de que dispone el demandado para pronunciarse sobre ella. En este mismo auto el Juez o Magistrado Ponente deberá fijar la caución. La medida cautelar solo podrá hacerse efectiva a partir de la ejecutoria del auto que acepte la caución prestada.
Con todo, si la medida cautelar se solicita en audiencia se correrá traslado durante la misma a la otra parte para que se pronuncie sobre ella y una vez evaluada por el Juez o Magistrado Ponente podrá ser decretada en la misma audiencia.
Cuando la medida haya sido negada, podrá solicitarse nuevamente si se han presentado hechos sobrevinientes y en virtud de ellos se cumplen las condiciones requeridas para su decreto. Contra el auto que resuelva esta solicitud no procederá ningún recurso." (Negrilla fuera de texto)
Teniendo en cuenta los antecedentes procesales señalados y de conformidad con lo establecido en el artículo 233 de la Ley 1437 de 2011, solicito nuevamente la suspensión provisional de la resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013, toda vez que en el presente caso se han presentado hechos sobrevinientes y en virtud de ellos se cumplen las condiciones requeridas para su decreto, tal y como se indica a continuación: 1. La Corte Suprema de Justicia — Sala de Casación Penal, a través de sentencia de casación No. SP7764-2014 aprobada en acta No. 195, de fecha 25 de junio de 2014, ha considerado que en todo
Castillo A Dosacos ASOCidCOS
caso el reconocimiento y pago de la pensión gracia a favor de docentes nacionales, responde a conductas constitutivas de delito sancionado con pena de prisión; situación que dará lugar al adelantamiento de las investigaciones judiciales ante la respectiva autoridad penal.
2. La Unidad de Fiscalía Delegada ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta mediante resolución del 29 de mayo de 2014, la cual quedó debidamente ejecutoriada el día 24 de junio de 2014 ordenó la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de los efectos del fallo de tutela de fecha 7 de abril de 2006 proferido por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga (Magdalena) mediante el cual el precitado despacho judicial, en un caso similar al que nos ocupa reconoció pensión gracia a favor de CIENTO CUARENTA Y CUATRO (144) docentes con vinculación de carácter Nacional y a su vez ordenó a la UNIDAD ADMINISTRATIVA DE LA GESTION PENSIONAL Y PARAFISACALES DE LA PROTECCION SOCIAL- UGPP la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de las
40 resoluciones que se expidieron en atención a la orden judicial precitada.
3. La Corte Suprema de Justicia — Sala de Casación Penal, a través de sentencia de casación No. SP7764-2014 aprobada en acta No. 195, de fecha 25 de junio de 2014, ha considerado que en todo caso el reconocimiento y pago de la pensión gracia a favor de docentes nacionales, responde a conductas constitutivas de delito sancionado con pena de prisión; situación que dará lugar al adelantamiento de las investigaciones judiciales ante la respectiva autoridad penal.
4. La Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura con ponencia del Dr. Pedro Alonso Sanabria suspendió por 12 meses al Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué por haber ordenado en fallo del 06 de octubre de 2006 reconocer pensiones gracia a 89 docentes con vinculación de carácter Nacional, allí estimo que el juez faltó a sus deberes como funcionario al desconocer la constitución y la Ley que establecen que las acciones de tutela sólo pueden conceder como mecanismo transitorio, siempre que esté acreditada la existencia de un perjuicio irremediable.
5. El Honorable Consejo de Estado mediante sentencias de fecha 01 de septiembre de 2014 • proceso No. 25000232500020110060902 y 27 de noviembre de 2014 proceso No.
25000232500020110017001 dentro de las acciones de nulidad y restablecimiento del derecho adelantas por la Extinta Cajanal decretó la nulidad de los actos administrativos que reconocieron pensión gracia a favor de docentes con vinculación de carácter nacional en cumplimiento al fallo de tutela proferido por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga de fecha 07 de abril de 2006, a su vez a título de restablecimiento del derecho ordenó la restitución de las sumas de dinero pagadas a la parte demandada y por último compulsó copias a la Procuraduría General de la Nación, al Consejo Superior de la Judicatura y a la Fiscalía General de la Nación para lo de su competencia, a efectos de investigar cualquier conducta delictuosa y disciplinaria en que los servidores públicos, abogados y particulares involucrados en el trámite de la acción constitucional hubieren podido incurrir.
6. Cabe recordar que el fallo de tutela proferido por el JUZGADO SEGUNDO CIVIL DEL CIRCUITO DE MAGANGUE proferido el 6 de octubre de 2006 es de naturaleza múltiple, teniendo en cuenta que entre varios de los tutelantes, (específicamente OCHENTA Y NUEVE 89), como al igual que la
lunja /
Castillo ADOSr3COS ASOCIdCOS
señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS, identificada con c.c n.° 23.272.165 existen serias anomalías entre ellas:
-La cédula del tutelante fue expedida en otra ciudad diferente.
-La actora no tenía residencia en el Municipio de Magangué y prestó sus servicios en la Ciudad de Bogotá D.C.
• - El lugar donde se profirieron las Resoluciones fue Bogotá, aspectos que restan competencia al Juzgado señalado; para el caso en específico de la señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS, de conformidad con las certificaciones allegadas al expediente administrativo que acredita tiempos de servicio como docente NACIONAL en planteles educativos de la Ciudad de Bogotá D.C.
Por su parte, el Juez Segundo Civil de Magangué consideró, en la sentencia del seis (6) de octubre de dos mil seis (2006), que:
"(...) conforme lo establecido en el artículo 86 de la Constitución Nacional, reglamentado por el Decreto 2591 de 1991 y en concordancia con lo previsto en la Ley 270 de 1996, y en el Decreto 1382 de 2000, impera decidir sobre la presente acción, apoyados en el desarrollo jurisprudencial" En otras palabras, a su juicio, a pesar de las reglas de competencia y reparto que regulan la acción de tutela, encontró que su despacho era el llamado a resolver de fondo las pretensiones de los accionantes, pese a que ninguno tenía vínculo con Magangué, pudiera inferirse que la vulneración se hubiese dado en ese lugar o se materializaran allí sus efectos.
En este sentido, cabe mencionar que según el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991
"(...) son competentes para conocer de la acción de tutela, a prevención, los jueces o tribunales con jurisdicción en el lugar donde ocurriera la violación o la amenaza que motivaren
• la presentación de la solicitud (...T (Énfasis propio). Igualmente, el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto en esta materia- también señala que (...) para los efectos previstos en el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con jurisdicción donde ocurriere la violación o la amenaza que motivare la presentación de la solicitud o donde se produjeren sus efectos (...)').
Ambas normas fueron, entonces, desconocidas por la mencionada autoridad judicial, a pesar de que expresamente las hubiera expuesto como fundamento de su decisión.
En este orden de ideas, la señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS formuló acción de tutela en la cuidad de MAGANGUE, junto con otros accionantes y obtuvo el reconocimiento pensional, contrariando a la normatividad vigente. Esta práctica de tutelas con fallo múltiple a favor de varios accionantes sin el cumplimiento de los requisitos, no solo ocurrió en el presente caso sino que también se presentó ante la H, CORTE CONSTITUCIONAL, quien encontró una serie de irregularidades en un evento con las mismas característica en Sentencia T-218 del 20 de marzo de 2012 en la cual se señaló:
o 111
44- Cashllo
Aposac os Asocias OS
"De la constatación del fraude y de la aplicación del precepto fraus omnia corrumpit.
4.5.1 Como fue señalado con anterioridad, no existen las denominadas identidades procesales entre la causa iniciada en el dos mil seis (2006) y aquella que en este momento se revisa. Cabe precisar, empero, que con esta demanda los actores buscan la materialización de unas órdenes específicas, contenidas en la sentencia, que están utilizando a modo de título para alcanzar la ejecución forzada de la providencia. A pesar de que la Corte, respetuosa de la cosa juzgada constitucional, no puede entrar a controvertir tal sentencia, lo cierto es que sí puede — y debe —analizar la validez de ese título dentro del conjunto de la causa que se expuso anteriormente y que gira en torno al cumplimiento de una decisión judicial y al acceso a la administración de justicia.
En este sentido, un hecho relevante para controvertir dicha validez — que también permite cuestionarla desde la cláusula rebus sic stantibus —, es la Formulación de Pliego de Cargos por parte del Consejo Seccional de la Judicatura de Bolívar, con fecha del cinco (5) de octubre de dos mil nueve (2009), que se elevó contra el Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué. Dos son los elementos a destacar en la referida actuación. Por una parte, el hecho de que las actuaciones de la mencionada autoridad judicial, dentro del trámite de la tutela del dos mil seis (2006), se consideren T..) como grave dolosas (.4", dado que en el fallo "(...) es evidente (...) que (...) desconoció la procedibilidad de la acción de amparo (...) por cuanto existía otro mecanismo de protección judicial, [y] no se daban los presupuestos para que operara como mecanismo transitorio (...)". Por la otra, que se exponga que carecía de competencia, con fundamento en las siguientes razones: 1. Ninguno de los accionantes contaba con cédula de ciudadanía de Magangué o Bolívar, 2. Ninguno tenía su residencia en ese departamento, y prestaron sus labores en Departamentos diferentes al mencionado, 3. El lugar donde se profirieron las resoluciones que denegaban la prestación fue Bogotá, misma ciudad donde se recibirían notificaciones la parte demandante. Por ello, los presupuestos de la competencia en la acción de tutela no permitían que conociera del caso."
De las anteriores manifestaciones constitucionales podemos establecer que se demuestra la mala fe de la señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS por cuanto queda probado que el derecho al reconocimiento se derivó de un fallo de tutela múltiple proferido por un despacho diferente al del lugar del domicilio y sede de la prestación del servicio del entonces tutelante. Esta conducta a todas luces configura un abuso del derecho en cuanto al acceso a la administración de justicia y que encamina de manera irregular las resultas de una controversia judicial a sus propios intereses.
En este orden de ideas, teniendo en cuenta que el acto administrativo demandado es claramente contrario a la Constitución, a la ley y a los precedentes jurisprudenciales, solicito de conformidad con lo consagrado en los artículos 229, 230 y 231 del C.C.A (Ley 1437 de 2011), se decrete la SUSPENSIÓN PROVISIONAL de la Resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013, mediante la cual se reconoció la pensión gracia señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS
1 No. 21 7/ (Dí -202
4y Cashilo
A ogac os Asociac OS
dando cabal cumplimiento al fallo de tutela proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué de fecha 06 de octubre de 2006, sin tener derecho a ello, teniendo en cuenta que siempre fue una docente con vinculación del orden NACIONAL, lo cual a todas luces va en contravía del orden público mismo, así como de la estabilidad del sistema, aparte de ser una flagrante violación a la normatividad aplicable, como un claro desconocimiento de los lineamientos jurisprudenciales que sobre la materia se han proferido. Este reconocimiento ilegal, le ha causado un detrimento económico a la Nación.
En este sentido, de manera respetuosa solicito a la Honorable Sala se pronuncie de manera favorable decretando la medida cautelar, consistente en la suspensión de los efectos del acto administrativo contenido en la Resolución No. RDP 50082 del 29 de octubre de 2013, a favor de la entidad accionante en procura de salvaguardar el patrimonio público.
ANEXOS:
1. Sentencia proferida por la Corte Suprema de Justicia — Sala de Casación Penal, No. SP7764-2014 aprobada en acta No. 195, de fecha 25 de junio de 2014.
2. Resolución del 29 de mayo de 2014 expedida por la Unidad de Fiscalía Delegada ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, debidamente ejecutoriada el día 24 de junio de 2014.
3. Reporte de las sumas pagadas a favor de la señora MARIELA DEL CARMEN BECERRA ROJAS, a la fecha de presentación de la suspensión provisional.
4. Sentencia de fecha 01 de septiembre de 2014 proceso No. 25000232500020110060902 proferida por el Honorable Consejo de Estado.
Cordialmente,
) C-- „.....f..."...
LIGIA E HER CASTILLO CARDENAS C.0 N.° 4 382.176 T.P No. 139.196 del C.S.J
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN SEGUNDA — SUBSECCIÓN "A"
• CONSEJERO PONENTE: GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN
Bogotá D.C. primero (1° ) de septiembre de dos mil catorce (2014).
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
APELACIÓN SENTENCIA — AUTORIDADES NACIONALES
e Decide la Sala el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante, contra la
sentencia de 9 de mayo de 2013, proferida por el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A", que accedió parcialmente a las
pretensiones de la demanda, instaurada por la Caja Nacional de Previsión Social EICE
en Liquidación, hoy Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02(3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
Contribuciones Parafiscales de la Protección Social —U.G.P.P - contra la señora Luz
Mery Melo Melo.
I. LA ACCIÓN
1. PRETENSIONES2
En ejercicio de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, la Caja Nacional de
Previsión Social EICE en Liquidación presentó demanda ante el Tribunal Administrativo
de Cundinamarca, con el fin de obtener la nulidad de la Resolución No. 47427 de 15 de
septiembre de 2006, por ella proferida, por la cual se reconoció y ordenó el pago de una
pensión gracia a favor de la señora Luz Mery Melo Melo, efectiva a partir del 24 de junio
de 2000.
A título de restablecimiento del derecho, solicitó en síntesis, que se condene a la
demandada al reintegro a favor de CAJANAL de la totalidad de las sumas canceladas
en virtud de la resolución señalada por concepto de mesadas indexadas al momento del
pago. Que se declare que no le asiste derecho al reconocimiento de una pensión gracia
y que por ello no hay lugar al pago de valor alguno en virtud de tal prestación.
2. FUNDAMENTOS FÁCTICOS
Como hechos de la demanda, se indicaron, en síntesis, los siguientes (fls. 171 y s.s.
Cdno. principal.):
Mediante escrito de 28 de noviembre de 2001, la señora Melo Melo solicitó ante
CAJANAL el reconocimiento y pago de una pensión gracia, alegando el cumplimiento
I A través de providencia de 12 de marzo de 2014, visible a folios 333 y s.s. del Cdno. ppal, se reconoció a la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social -U.G.P.P-, como sucesora procesal de la Caja Nacional de Previsión Social EICE En Liquidación.
1+
2 Folios 169 y s.s. C.1.
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
de los requisitos legales, petición que fue negada por la Subdirección de Prestaciones
Económicas de la Caja Nacional de Previsión Social mediante Resolución No. 11400 de
21 de mayo de 2002, al no demostrarse el cumplimiento de los requisitos establecidos
en la ley, puntualmente el referido a los 20 años de servicios en la docencia oficial del
orden departamental, municipal o distrital.
Se dijo en el escrito de demanda, que contra la anterior decisión la docente formuló los
recursos de reposición y apelación que fueron resueltos a través de las Resoluciones
• Nos. 19430 de 19 de julio de 2002 y 462 de 4 de febrero de 2004, confirmatorios del
acto inicial.
Añadió, que la demandada no acudió a la jurisdicción contenciosa para el ejercicio de la
acción de nulidad y restablecimiento del derecho para atacar la legalidad de los actos
administrativos que le negaron el reconocimiento de la pensión gracia y obtener el pago
de la prestación, siendo esa vía la ordinaria para plantear tal controversia y junto con
otros docentes impetró acción de tutela, invocando la violación de los derechos al
debido proceso, al mínimo vital, a la igualdad, demanda que fue fallada por el Juzgado
Primero Laboral del Circuito de Ciénaga el 7 de abril de 2006.
11, Mencionó que dicha providencia es ilegal, pues desconoce las normas pertinentes y el
precedente judicial.
Precisó que la señora Melo Melo fue incluida en nómina de pensionados en virtud de la
resolución demandada y se le pagaron las sumas adeudadas por mesadas retroactivas,
a pesar de no contar con el derecho a gozar de una pensión gracia por su vinculación
nacional a la docencia oficial.
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
Aclaró que con la expedición del acto demandado se creó una situación jurídica en
detrimento del erario pues se le impuso una carga prestacional sin fundamento legal
con grave afectación del interés general.
3. NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACIÓN3
Fueron invocadas en el escrito de demanda, como normas violadas de la Constitución
• Política los artículos 1°, 2°, 6°, 121, 122, 128 y 209; las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928,
37 de 1933, 43 de 1975, 91 de 1989, el artículo 136 Decreto 01 de 1984.
Precisó que se da la vulneración de las normas demandadas en tanto que el acto acusado
concede una pensión sin justificación legal alguna, con total incumplimiento de los deberes
sociales que tiene a cargo el Estado, comprometiendo recursos públicos a una causa
ilegítima, con lo cual además se desconoce la prohibición de recibir doble asignación por
cuenta del Tesoro.
Dijo que las normas que consagran la pensión de jubilación, así como las sentencias de
constitucionalidad emitidas por la Corte Constitucional, no consagran la pensión gracia
atendiendo a tiempos de servicio prestados mediante vinculación nacional, como ocurre
en el sub lite.
Añadió que, al contrario de los precedentes que existen en la materia, CAJANAL debió
proferir la Resolución demandada No. 47427 de 15 de septiembre de 2006, por medio de
la cual se le reconoció a la señora Melo Melo, quien de acuerdo a las certificaciones que
obran en el expediente estuvo vinculada a la Secretaría de Educación de Cundinamarca
como docente nacional y por ende, es ilegal el acto acá demandado, al conceder un
derecho ilegítimo originado en una acción de tutela.
Folios 173 y siguientes del primer cuaderno.
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
Arguyó que en el presente caso resulta procedente el reintegro de la totalidad de las
sumas cancelas en virtud de la pensión gracia, en tanto no se puede concluir que fueron
percibidos por la docente de buena fe, ante la previa decisión negativa de CAJANAL por el
incumplimiento de los requisitos legales, puntualmente en lo que se refiere al desempeño
de la docencia oficial por mas de 20 años en calidad de nacionalizada.
Dijo que el fallo de tutela que ordenó la expedición de acto de reconocimiento es acto
ilegal, en tanto que el juez constitucional no era el competente para pronunciarse sobre la
concesión de una pensión salvo el cumplimiento de los presupuestos señalados por la
Corte Constitucional en sentencia - 798 de 2009. En este caso, pese a lo anterior, la
actora no cuenta con derecho a la pensión y el fallo a que se hace alusión desconoce la
Carta Magna, pasando por alto sentencias de constitucionalidad.
Trajo a colación un caso análogo, en el que la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de
la Judicatura con ponencia del Dr. Pedro Alonso Sanabria suspendió por 12 meses al
Juez Segundo Civil del Circuito de Magangue por haber ordenado en fallo de 6 de octubre
de 2006, reconocer pensiones gracia a 89 personas. Que allí se estimó que el juez faltó a
sus deberes como funcionario al desconocer la Constitución y la ley que establecen que
las acciones de tutela sólo se pueden conceder como mecanismo transitorio, siempre que
esté acreditada la existencia de un perjuicio irremediable.
4. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
El Curador Ad Litem de la señora Luz Mery Melo Melo CAJANAL, dio contestación a la
demanda, oponiéndose a las pretensiones de la actora. (fls. 240 y 241 del Cdno.
principal), sin mayores argumentos jurídicos.
oz
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
5. LA SENTENCIA
El Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A",
mediante proveído de 9 de mayo de 2013, accedió parcialmente a las súplicas de la
demanda. (fls. 270 y s.s. Cdno. principal).
En primer lugar, consideró el Colegiado que la Resolución No. 47427 de 15 de
septiembre de 2006, por la cual se le reconoció a la demandante la pensión gracia, en
cumplimiento de una sentencia de tutela proferida por el Juzgado Primero Laboral del
Circuito de Ciénaga, se trató de un acto de ejecución que en principio no sería posible
ser demandado a través de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho. Sin
embargo precisó que debido a las circunstancias extrañas que acompañaron la decisión
de tutela que ordenó a la entidad el reconocimiento de la pensión gracia sin el lleno de
los requisitos legales, generaba serias dudas de la forma como el juez de tutela había
efectuado el estudio legal que permitió concluir que en el caso concreto se cumplía con
los requisitos para el reconocimiento de la pensión gracia de manera definitiva, pese a
que se contaba con otro medio de defensa judicial, en la que no se vislumbró la
ocurrencia de un perjuicio irremediable.
De acuerdo a ello, el A quo procedió a efectuar el estudio de legalidad del acto
enjuiciado para lo cual efectuó un análisis normativo con el fin de establecer si la
demandada cumplió los requisitos de acceso a la pensión gracia.
Luego de referirse a las Leyes 39 de 1903, 116 de 1928, 37 de 1933 y 43 de 1975,
indicó que el beneficio de la pensión gracia se limitó, siendo procedente su
reconocimiento solamente para aquellos docentes que vinculados con anterioridad al 31
de diciembre de 1980, reunieran los requisitos contemplados en el artículo 4° de la Ley
114 de 1913, es decir, que sus salarios y prestaciones se encuentren a cargo de entes
territoriales. Tesis que dijo se sostiene además con pronunciamientos que al respecto
21
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
ha efectuado la Sala Plena del Consejo de Estado, como en sentencia S- 699 de 26 de
agosto de 1997.
Precisó que analizado el expediente de la señora Melo Melo se constataba que su
vinculación laboral en el Liceo Nacional Femenino de Zipaquirá ocurrió desde el 1° de
abril de 1977, fue como docente nacional. Por ende, coligió que dicho tiempo de
servicios no era posible ser computado para efectos del reconocimiento de la pensión
gracia, consecuencia de lo cual debía declararse la nulidad del acto demandado y
ordenar a la entidad demandante abstenerse de pagar a la demandada las sumas que
devengaba por concepto de la mencionada prestación.
No obstante no ordenó el reintegro de las sumas percibidas por la señora Melo Melo al
constatar que había actuado de buena fe "que le imprimió el fallo de tutela cuando
ordenó el reconocimiento de esa prestación sin efectuar el estudio de legalidad para tal
efecto" (fl. 295 Cdno. Ppal).
6. EL RECURSO
La apoderada del ente demandante impugnó oportunamente la providencia del a quo y
solicitó su revocatoria en tanto que resolvió negar la pretensión de reintegro de las
sumas pagadas por virtud del acto de reconocimiento pensional. (fls. 298 y s.s. del
Cdno. principal).
Precisó la apelante que en este caso resulta procedente el reintegro de la totalidad de
las sumas canceladas en virtud de la pensión gracia, por lo que no es posible inferir que
tales valores fueron percibidos de buena fe, en tanto que la negativa de CAJANAL al
reconocimiento pensional reclamado se había fundado en el incumplimiento de los
2
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Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
requisitos legales, en especial el relativo a la docencia oficial por más de 20 años con
vinculación nacionalizada.
Que en la solicitud de la señora Melo Melo y los documentos allegados a la misma se
advertía claramente el incumplimiento de los requisitos legales para el otorgamiento de
la prestación; y por ello se le negó la pensión a través de la Resolución No. 11400 de 21
de mayo de 2002 por no demostrar el requisito de los 20 años de docencia oficial en el
orden departamental, municipal o distrital. Además, los recursos propuestos fueron
resueltos de manera negativa por la entidad.
Sostuvo que la docente nunca inició el mecanismo judicial resultante en el
ordenamiento jurídico para atacar la legalidad de los actos que le habían negado la
prestación, al contrario, a través del ejercicio de la acción de tutela pretendió el
reconocimiento pensional, pese a que no le asiste el derecho a la misma.
Aseveró que el juez constitucional no es el competente para el desarrollo de la
controversia planteada, pues es el juez de lo contencioso administrativo y que por ello
se desvirtúa la buena fe de la demandada, con la que devengó las sumas pagadas.
Asimismo, se desconocen las razones por las cuales acudió a instaurar una acción de
tutela en un lugar alejado de su domicilio y que tampoco coincide con el último lugar de
prestación de servicios, ni con el de expedición de la cédula o con el lugar en que se
profirieron las resoluciones atacadas.
Citó apartes de la sentencia T- 218 de 20 de marzo de 2012 de la Corte Constitucional,
que en sede de revisión dejó sin efectos el fallo del Juzgado Segundo Civil de
Magangué, en donde de manera análoga se reconoció el derecho a disfrutar de la
pensión gracia a un número plural de accionantes y coligió que para este caso se
evidencia la existencia de ciertos elementos de identidad que no coinciden con las
condiciones de formulación de una acción de tutela (instaurarse en un lugar apartado
del domicilio, el último lugar de prestación de servicios) que pone en entredicho la
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
buena fe de su actuar. Que en consecuencia se impone condenar a la demandada a la
devolución de las sumas a que haya lugar.
7. ALEGATOS
La apoderada de la parte actora (fi. 338 y s.s. del Cdno. principal) reiteró los
argumentos del recurso de apelación e insistió en la vulneración de las reglas de
procedibilidad de la acción de tutela en la medida en que existían otros mecanismos de
protección judicial eficaz para elevar la reclamación prestacional y la transgresión de las
reglas de competencia, en tanto se acudió al amparo constitucional en un sitio extraño
al domicilio y lugar de trabajo, circunstancias éstas que ponen en evidencia la mala fe
del pensionado.
La parte demandada guardó silencio.
8. VISTA FISCAL
La señora Procuradora 2° Delegada ante el Consejo de Estado emitió concepto, (fls.
340 y s.s. del Cdno. Ppal.) en el que solicitó se confirme la sentencia de primera
instancia, al considerar que no se encuentra acreditado dentro del plenario que la
demandada hubiere actuado de mala fe al momento que solicitó la referida prestación,
conforme a lo señalado por el artículo 136, numeral 2° del Decreto 01 de 1984 y con el
pronunciamiento que sobre el tema hiciera ésta Corporación el 29 de noviembre de
2009.
Afirmó que es evidente que frente a los particulares de buena fe a quienes se les haya
reconocido prestaciones de forma ilegal, no es procedente la devolución de
emolumentos en tanto que no existe demostración de existencia de mala fe de la
demandada pues se trató de un yerro del Juez de Tutela para el reconocimiento de la
2
2,9 Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013)
Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.-
Demandado: LUZ MERY MELO MELO
pensión de gracia, situación que no fue atribuible como actuación dolosa de la tercera
interesada en las resultas del proceso.
Agotado el trámite procesal y no observándose causal de nulidad que invalide lo
actuado, se procede a decidir previas las siguientes,
II. CONSIDERACIONES
1. Problema Jurídico
El asunto se contrae a establecer si en este caso se desvirtuó la buena fe de la señora
Luz Mery Melo Melo y si en consecuencia es procedente ordenar la devolución de las
sumas percibidas en virtud de la orden de reconocimiento pensional definitivo de la
pensión gracia, efectuada a través de acción de tutela por el Juez Primero Laboral del
Circuito de Ciénaga —Magdalena- el 7 de abril de 2006.
2. Del fondo del asunto.
La decisión que ha de asumir ésta Sala, está circunscrita al marco del recurso de
apelación que busca desvirtuar la buena fe de la demandada al disfrutar la pensión
gracia reconocida por el Juez Primero Laboral del Circuito de Magangué, consecuencia,
de lo cual, considera procedente ordenar la devolución de las mesadas pensionales
percibidas. Así pues, como no es motivo de controversia puntos adicionales de la
providencia apelada asumirá la Sala exclusivamente el análisis de la presunción de la
buena fe conforme al inciso 2° del numeral 2° del Artículo 136 del Decreto 01 de 1984.
•
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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3. Del principio de la buena fe y su tratamiento jurisprudencial para devolución de
prestaciones periódicas.
La jurisprudencia de ésta Corporación, así como de la Corte Constitucional ha
considerado que el principio de buena fe es aquel que exige a los particulares y a las
autoridades públicas ajustar sus comportamientos a una conducta honesta, leal y
conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una "persona correcta (vir
bonus)"4. En este contexto, la buena fe presupone la existencia de relaciones
recíprocas con trascendencia jurídica, y se refiere a la "confianza, seguridad y
credibilidad que otorga la palabra dada" 5
En este sentido y conforme al artículo 83 superior, este principio implica que (i) las
actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deben estar gobernadas
por el principio de buena fe y; (ii) ella se presume en las actuaciones que los
particulares adelanten ante las autoridades públicas, es decir en las relaciones jurídico
administrativas. Esta última característica opera como presunción legal que admite
prueba en contrario.6
Principio éste que además, no constituye un postulado absoluto, sino que tiene límites
demarcados por principios de igual categoría constitucional, como la prevalencia del
interés general, la vigencia de un orden justo y el desarrollo de la función administrativa
con base en los principios de igualdad, moralidad, eficacia y economía, entre otros. En
este sentido, no podemos entender al principio de la buena fe de manera aislada y
como un fin en si mismo, por cuanto se debe concebir el ordenamiento jurídico no como
una pura acumulación de preceptos concretos encerrados en sí mismos, o como una
4 Ver Sentencia T-475 de 1992 5 Ibídem.
Ver Sentencia C-071 de 2004 Ver sentencia de la Sección Segunda, Subsección "B", con ponencia del Consejero Dr. Jesús María Lemos
Bustamante, de 8 de mayo de 2008, dentro del proceso radicado con el No. 0949- 2006.
2G
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02(3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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simple mescolanza de normas, sino como un sistema coherente, ordenado, según ef
principio de no contradicción8.
Bajo el anterior razonamiento es preciso traer a colación algunos pronunciamientos de
ésta Sección sobre el principio constitucional de la buena fe, en lo que se refiere a
pagos efectuados por error de la administración:
"Ahora bien, el principio constitucional de la buena fe, se encuentra contemplado por la Carta Política, en su artículo 83, en los siguientes términos:
"ARTICULO 83. Las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas".
Pese a que dicha norma es aparentemente clara, es fundamental considerar que la naturaleza jurídica de la buena fe como principio general del Derecho, implica que su vinculación a patrones fácticos específicos, es muy amplia y compleja y solo puede ser explicada en la medida en que se tenga clara la noción de buena fe.
La buena fe, como principio general del Derecho, es el estado mental de honradez, de convicción en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho u opinión o la rectitud de una conducta. Exige, entonces, una conducta recta u honesta en relación con las partes interesadas en un acto, contrato o proceso. En ocasiones se le denomina principio de probidad. El principio de buena fe en el Derecho Administrativo, significa que los poderes públicos no pueden defraudar la legítima confianza que los ciudadanos aprecian objetivamente en su actuación; de manera que el ciudadano puede confiar en la Administración y a su vez ésta puede confiar en el ciudadano; confianza que en todo caso, debe desprenderse de signos externos, objetivos, inequívocos, que induzcan racionalmente al administrado a confiar en la apariencia de legalidad de una actuación administrativa concreta. No puede deducirse de manera subjetiva o sicológicamente, suponiendo intenciones no objetivas.
El numeral 2° del artículo 136 del Código Contencioso Administrativo dispone:
8 Zagrebelsky, Gustavo. La Ley y su Justicia. Madrid 2008. Traducción Editorial Trotta 2014.Pagina 205.
5-)
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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"Los actos que reconozcan prestaciones periódicas podrán demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados, pero no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe". (Negrillas del texto)
En efecto, de cara al tema de la no devolución de los pagos recibidos de buena fe y en
particular para el reconocimiento de prestaciones periódicas, la Sección Segunda ha
dicho:
"Añade la Corporación que si se aceptara el reconocimiento de la pensión decretada por la resolución No. 002341 de 1993, dentro de los 20 años de servicio exigidos para ese efecto, se estaría tomando tiempo de servicios que el Departamento del Tolima tuvo en cuenta para reconocer la pensión de jubilación a cargo de la Caja de Previsión de esa entidad territorial.
Por ende, la Sala declarará la nulidad de la resolución acusada No. 002341 de 1993.
Sin embargo, ella considera que no es viable disponer el reintegro de las mesadas pensionales que han sido pagadas a la señora Zartha de Cifuentes, como se solicita en el escrito introductorio del proceso, en virtud del reconocimiento de pensión de jubilación por el acto administrativo acusado, pues de acuerdo con lo previsto en el articulo 136 del C.C.A, no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe situación aplicable en el caso sub-judice, ya que le correspondía a la parte actora probar debidamente que la demandada cuando solicitó la pensión actúo de mala fe y ello no ocurrió así'9. Subrayado fuera del texto.
En el mismo sentido se indicó:
"La Sala observa que evidentemente a la demandante no le asistía el derecho al reajuste que le fue reconocido y que implicó el pago de la mesada pensional a partir del 1° de enero de 1996 en un monto equivalente a seiscientos diez mil novecientos cincuenta y nueve pesos con noventa y un centavos ($610.959,91) cuando por este concepto le correspondía solamente
23
9 Sentencia de 2 de marzo de 2000. Expediente No 12.971. M.P. Nicolás Pájaro Peñaranda
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la suma de quinientos sesenta y cinco mil novecientos sesenta y cinco pesos con sesenta y cuatro centavos ($565.965, 64).
Lo anterior teniendo en cuenta que como obtuvo el derecho pensiona/ a partir del 1° de enero de 1996 no le era aplicable el incremento previsto en el artículo 143 de la Ley 100 de 1993.
No obstante lo anterior la entidad demandada no estaba facultada para pretender unilateralmente recuperar las sumas de dinero que por equivocación pagó pues fueron recibidas por la actora de buena fe. En esa medida, los pagos efectuados por la entidad tienen amparo legal porque fueron recibidos de buena fe por la demandante y en ese orden, no obstante la legalidad del acto que dispuso el reintegro, la Sala considera que la administración no probó ni en la vía gubernativa ni en la judicial la mala fe de la demandante en la obtención de los reajustes pagados".1° (El resaltado es de la Sala)
En el expediente No. 2915 -03, se precisó:
"NO DEVOLUCIÓN DE LO PAGADO. Comparte la Sala lo afirmado por el fallador de instancia cuando sostiene que no hay lugar a devolver lo que ya fue pagado porque la Universidad al aplicar erróneamente las resoluciones y acuerdos que ella misma había derogado, incurrió en grave error de conceder el derecho a quien no reunía el requisito legal de la edad exigida, así que, mal puede ahora alegar a su favor su propia culpa para tratar de recuperar un dinero que fue recibido por una persona de buena fe."
La tesis fue reiterada en la sentencia de 21 de junio de 2007:
"Por último como el numeral 2° del artículo 136 del C.C.A. dispone que "Los actos que reconozcan prestaciones periódicas podrán demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados, pero no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe", igualmente deberá confirmarse en este sentido la decisión apelada, pues, el demandado está amparado por el principio de la buena fe, ya que no se afirmó, ni demostró que hubiera incurrido en actos dolosos y de mala fe para
1° Sentencia de 17 de mayo de 2007. Exp. 3287-05. M.P. Alejandro Ordóñez Maldonado.
2?
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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obtener la pensión de jubilación, por lo tanto no está obligado a devolver lo que ya le fue pagado por este concepto". (Subrayado fuera del texto).
Como se infiere de la norma transcrita, se exige para la devolución de prestaciones periódicas por parte de los particulares, la demostración de su mala fe, pues la buena fe en sus actuaciones es una presunción constitucional; es decir, la demostración de que los particulares hubiesen asaltando la buena fe para hacerse acreedores a una prestación a la que no tenían derecho.
Observa la Sala, que la Resolución No. 0405 de 7 de noviembre de 1991, creó a favor del demandando una situación jurídica de carácter particular y concreto, en la medida en que le reconoció el pago de una suma específica, por concepto de pensión mensual vitalicia de jubilación, que por lo mismo, ingresó a su patrimonio, y no obstante no corresponder a la legal, estando la Administración en la obligación de demandar su propio acto ante la imposibilidad de obtener el consentimiento del particular para revocarlo; lo cierto es, que la demandante incurrió en error al reconocer la suma que debía pagar al pensionado, equívoco en el que no tuvo participación el titular del derecho, lo que confirma, que si la Administración, fundada en su propia negligencia, pretende la devolución de las sumas pagadas en exceso, como en este caso, vulnera de manera franca el principio de la buena fe del gobernado.
Lo anterior aunado al hecho, de que en el transcurso del proceso, no se afirmó ni se demostró que el demandado hubiera incurrido en comportamientos deshonestos, en actos dolosos y de mala fe, para obtener la pensión de jubilación.
Con lo anterior, los pagos efectuados por la Universidad tienen amparo legal, porque fueron recibidos de buena fe por el jubilado y en ese orden, se considera que mal puede ahora la demandante, alegar a su favor, su propia culpa, para tratar de recuperar unos dineros, que como se advierte, fueron recibidos por una persona amparada por el principio de la buena fe."12
Sentencia de 21 de junio de 2007. Expediente: 0950-06. M.P: Ana Margarita ()laya Forero.
12 Sentencia de 6 de marzo de 2008. Expediente 0488-07. M.P: Gustavo Eduardo Gómez Aranguren.
30
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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Precisa la Sala que ésta clara línea jurisprudencial se ha mantenido para los casos en
que se han recibido prestaciones periódicas tales como la pensión de jubilación
producto de un error de la administración. No obstante, en tratándose de prestaciones
unitarias se ha dado un tratamiento diverso, como el señalado en sentencia de la
Subsección "B", de 8 de mayo de 2008, dentro del expediente radicado con el No. 0949
de 2006, en donde se consideró que la presunción para ese caso no estaba
contemplada en la norma, la cual solo podía ser interpretada en su tenor literal, por lo
que no se podía extender la tesis a todos aquellos pagos unitarios efectuados por la
administración en virtud de actos administrativos y en consecuencia, para estos era
viable la devolución del dinero.
La posición así fijada encuentra su razón de ser en el principio de la buena fe, que
implica la convicción del ciudadano, en que el acto emanado de la administración está
sujeto a legalidad y por ende no tiene que prever que sea susceptible de demanda
judicial o revocatoria, pues existe una legítima confianza en la actuación pública dada
precisamente por la presunción de legalidad de la que gozan los actos administrativos.
De acuerdo a lo anterior, tenemos que el principio de la buena fe señalado en el inciso
segundo del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, incorpora una presunción legal, que
admite prueba en contrario y por ello, le corresponde a quien lo echa de menos, probar
que el peticionario actuó de mala fe. Por ello, en tratándose de un error de la
administración al concederse el derecho a quien no reunía los requisitos legales, no
puede la entidad alegar a su favor su propia culpa para tratar de recuperar un dinero
que fue recibido por una persona de buena fe.
En vista de las anteriores consideraciones procede la Sala a analizar si en este caso se
desvirtuó la buena fe de la señora Luz Mery Melo Melo, en la actuación administrativa y
judicial surtida, que llevó al reconocimiento pensional a través del acto demandado.
51
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02(3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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En primer lugar valga resaltar los particulares contornos en que se desarrolló éste
caso, en tanto que la Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006 ( fls. 140 y ss
del Cdno. Ppal), reconoció y ordenó el pago de una pensión gracia a favor de la señora
Luz Mery Melo Melo, efectiva a partir del 24 de junio de 2000, acto que fue emitido en
cumplimiento de la orden impartida por el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénega
-Magdalena- que dentro de la acción radicada con el No. 0063-06, tuteló los derechos
al debido proceso y a la igualdad y como consecuencia de ello ordenó reconocer de
manera definitiva la pensión gracia a más de 140 accionantes, entre ellos la
demandada, atendiendo a la acreditación de 20 años de servicios docentes con
vinculación nacional (fi. 102 y ss C. 1).
Como se aprecia, este caso no fue originado por un error de la administración al
emitirse el acto administrativo de reconocimiento pensional en cumplimiento de una
orden judicial, orden que si bien encierra numerosas dudas acerca de su probidad como
lo señaló el a quo, es claro la discusión debe dirigirse a desvirtuar la presunción legal
que ampara la actuación de la señora Melo Melo, conforme a lo señalado por el inciso
segundo del artículo 136 del Decreto 01 de 1984.
Para ello, considera la apelante que debe atenderse al derrotero que señaló la Corte
Constitucional, en un caso similar en sentencia T- 218 de 20 de marzo de 2012, pues
en su entender se configuran para el sub lite elementos de identidad frente a las
condiciones de formulación de la acción de tutela, que llevan a colegir un fraude como
es: instaurarla en un lugar apartado de: (i) el domicilio del actor, (ii) el último lugar de
prestación de servicios, (iii) o del lugar de expedición de los actos administrativos
previos, situaciones que ponen en entredicho la buena fe de su actuar.
Al respecto, es menester indicar que la providencia a que se hace alusión T — 218 de
2012, con ponencia del Magistrado Dr. Juan Carlos Henao, conoció en sede de
revisión, la acción de tutela promovida por los allí accionantes contra CAJANAL, por
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considerar que se conculcaban sus derechos fundamentales de acceso a la
administración de justicia, al mínimo vital, a la vida digna y al "(...) derecho prevalente
de los sujetos de especial protección al no efectuarse el pago de la pensión gracia,
cuyo reconocimiento se ordenó en una acción de tutela primigenia.
Si bien es cierto la mencionada sentencia cuenta con efectos interpartes, bien merece
su cita en este proveído al permitir extraer valiosos elementos jurisprudenciales para la
valoración de la conducta de los reclamantes por las similitudes fácticas que rodean
éste proceso.
En ese caso, como se dijo, dentro de una primigenia acción de tutela, los accionantes
acreditaron ante el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué que se
desempeñaron como docentes en el sector oficial por 20 años, con vinculación antes
del 31 de diciembre de 1980 y que tenían una edad superior a 50 años. En
consecuencia, mediante sentencia de 11 de diciembre de 2006 del Juzgado Segundo
Civil del Circuito de Magangué les fueron concedidas las pretensiones en torno a que
CAJANAL les reconociera y pagara la pensión gracia. No obstante, CAJANAL
continuaba renuente a dar cumplimiento a la orden impartida en la sentencia del 2006.
Posteriormente, la mencionada acción de tutela con la que se pretendió el cumplimiento
de la orden de amparo de 2006, fue fallada en primera instancia de manera
desfavorable por la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la
Judicatura de Cundinamarca el 29 de octubre de 2009 al rechazar el amparo
deprecado. Al decidir la impugnación, el Consejo Superior de la Judicatura, mediante
providencia de 3 de diciembre de 2009 resolvió revocar la decisión del a quo y en su
lugar concedió el amparo solicitado, pero confirmando el rechazo de la acción de tutela
en los casos en los cuales no fueron aportados los poderes de los demandantes, con lo
que consideró pertinente ordenarle a CAJANAL cumplir la sentencia proferida el 11 de
diciembre de 2006 por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué.
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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A continuación, al efectuar la revisión de las anteriores decisiones, la Corte confirmó
que el Consejo Seccional de la Judicatura del Atlántico —Sala Jurisdiccional Disciplinaria
Dual de Descongestión- 17 de noviembre de 2010, consideró que la conducta del Juez
Segundo Civil del Circuito de Magangué en mención, fue gravísima dolosa, con
"desconocimiento de la Constitución y la Ley al ignorar la ausencia de requisitos
inherentes al test de procedibilidad como lo son la inmediatez y la subsidiariedad y que
los accionantes no habían acudido a los escenarios judiciales naturales". Por ello, tras
señalar que la conducta efectuada daría lugar al tipo penal de "prevaricato por acción,
declaró disciplinariamente responsable, al doctor Arnedys José Payares Pérez (...) de
incurrir en falta gravísima dolosa (...) [e] imponer sanción de destitución (...) e
inhabilidad para ejercer cargos públicos por espacio de diez (10) años"13 .
Luego, sin controvertir la cosa juzgada constitucional de la sentencia proferida el 11 de
diciembre de 2006, consideró la Corte que "...tal providencia está maculada por un
fraude que corrompería la administración de justicia" Esto, principalmente por los
siguientes hechos que consideró primordiales:
• La carencia de competencia del Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué,
con fundamento en las siguientes razones:
■ Ninguno de los accionantes contaba con cédula de ciudadanía de
Magangué o Bolívar.
• Ninguno tenía su residencia en ese departamento, y prestaron sus labores
en departamentos diferentes al mencionado.
• El lugar donde se profirieron las resoluciones que denegaban la prestación
fue Bogotá, misma ciudad donde recibiría notificaciones la parte
31)
13 En cita que de dicha providencia hace la Corte en la sentencia T- 218 de 2012.
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demandante. Por ello, los presupuestos de la competencia en la acción de
tutela no permitían que conociera del caso.
• La Sala del Consejo Seccional de la Judicatura del Atlántico —Sala Jurisdiccional
Disciplinaria Dual de Descongestión- el 17 de noviembre de 2010, declaró
disciplinariamente responsable, a Arnedys José Payares Pérez, por incurrir en
falta gravísima dolosa e imponer sanción de destitución e inhabilidad para ejercer
cargos públicos por espacio de diez (10) años, al desconocer la procedibilidad
de la acción de amparo.
Además precisó la Corte que los allí accionantes no allegaron resolución de
nombramiento que pudiera dar cuenta de la entidad territorial responsable de la
vinculación, así como del lugar de trabajo y del tiempo de servicio prestado, pues se
limitaron a anexar (además del poder, la cédula y la solicitud correspondiente)
resoluciones proferidas por CAJANAL que denegaban el reconocimiento prestacional.
Añadió, que muchos actos administrativos resultaban ilegibles, la información era
insuficiente o carente de claridad, no contenían referencia alguna a años de servicio y
no especificaron la entidad responsable de la vinculación, pues en algunos, ni siquiera
se acreditaba la calidad de docente.
En cuanto al presunto domicilio de cada uno de los gestores del amparo, se verificó la
ciudad en que fueron otorgados los poderes otorgados a los abogados y el domicilio de
los poderdantes, para verificar que ninguno de los actores tenía relación domiciliaria con
el Municipio de Magangué, con lo que no se vislumbraba mayor cercanía con esa
región.
Luego de referirse a las normas de competencia contenidas en el artículo 37 del
Decreto 2591 de 1991 y el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto en
esta materia- consideró que las mismas fueron desconocidas por el Juez de Magangué
que además, no analizó los elementos probatorios aportados al proceso necesarios
85
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para ser beneficiario de una prestación económica vitalicia a cargo del Estado. Precisó
la Corte:
"...ante la constatación del fraude en una situación global que incluye una sentencia de tutela específica como uno de sus elementos, mas no como el único, es deber de la Corte Constitucional, conforme a sus competencias establecidas en el artículo 241 de la Carta Política, guardar la integridad y supremacía de la Constitución en ejercicio de la revisión que puede hacer de la acción de tutela instaurada el veintiuno (21) de octubre de dos mil nueve (2009).
En este sentido, se trata de evitar que una orden fraudulenta se materialice a través de los incidentes de cumplimiento que podrían iniciarse mientras la sentencia del once (11) de diciembre de dos mil seis (2006) se mantiene en pie. Sin embargo, la Corte no puede revocar esa providencia, lo que implicaría hacer un análisis de fondo de la misma y transgredir las consecuencias que emanan una vez finiquitado el trámite de revisión en esta Corporación. Con todo y tal como lo ha hecho antes — por ejemplo en la sentencia T-104 de 200714 — puede hacer que esa decisión, por consecuencia, quede sin ningún valor jurídico, respetando la prohibición del non bis in idem, fundamentando su actuación en el precepto fraus omnia corrumpit, reconocido en la legislación nacional así como en los principios del derecho. "
Todo lo anterior llevó a la Corte a considerar que la sentencia adoptada por el Juzgado
Segundo Civil del Circuito de Magangué fue producto de un fraude global, siendo la
sentencia uno de los elementos de ella, razón por la que dejó sin efectos la referida
providencia al considerar además, que ella no constituía título válido cuyo cumplimiento
pudiera ser exigido a través de las vías legales.
Por todo lo anterior puede señalar la Sala que estamos ante un caso similar en el que
se presentan importantes elementos a través de los cuales la Corte llegó a la conclusión
de la configuración de un fraude global para obtener el reconocimiento de la pensión
gracia en ausencia del derecho conforme a las normas que lo consagran.
14 Ver pie de página 7, donde se hace un recuento detallado de los hechos que dieron lugar a esa providencia.
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Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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Es así por cuanto en el sub lite a través de sentencia de 7 de abril de 2006 (fls. 102 y
s.s. del Cdno. Ppl.) el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénega -Magdalena-,
dentro de la acción radicada con el No. 0063-06, tuteló los derechos al debido proceso y
a la igualdad de los allí accionantes y como consecuencia de ello ordenó reconocer de
manera definitiva la pensión gracia a más de 140 personas, entre ellos la demandada,
para cuyo caso sólo acreditó 20 años de servicios docentes con vinculación nacional,
situación que difiere ostensiblemente de la clara línea jurisprudencial de ésta
Corporación y de la Corte Constitucional15 sobre el tema.
Como consecuencia de ello, CAJANAL profirió la Resolución No. 47427 de 15 de
septiembre de 2006 ( fls. 140 y ss del Cdno. Ppal) que reconoció y ordenó el pago de
una pensión gracia a favor de la señora Luz Mery Melo Melo, efectiva a partir del 24 de
junio de 2000.
Para este caso, nos demuestra el plenario que la demandada nació el 24 de junio de
1950 (fi. 25 C.1) con lo que se verificaría el cumplimiento de los 50 años de edad
cuando elevó la petición de reconocimiento el 28 de noviembre de 2001 ( fi. 19 y ss
C.1). Sin embargo, era claro que se trataba de una docente del orden nacional,
nombrada desde el 1° de abril de 1977 en el Liceo Nacional Femenino de Zipaquirá,
como lo indica la certificación de tiempo de servicios expedida por el Asesor de la
División de Desarrollo de Personal Docente de la Secretaría de Educación de
Cundinamarca ( fl. 26 C.1).
Ahora bien, la línea jurisprudencial no dejaba pensar que la señora Melo Melo pudiera
tener derecho a la pensión reclamada de acuerdo al tipo de vinculación laboral
ostentada, como se extrae de providencia de la Subsección "B", Consejero ponente:
Jesús María Lemos Bustamante, de 21 de abril de 2005 Radicación número: 05001-
15 Ver sentencia C-479 de 1998.
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Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
23-31-000-2000-02349-01(991-04), Actor: José Fernando Gómez Blandón y de la
misma sentencia de la Corte Constitucional C-479 de 1998.
Idéntica posición jurisprudencial sobre el tema, referente al no acceso a tal prestación
con vinculación nacional se mantuvo en posteriores pronunciamientos, como se aprecia
en sentencias de 12 de mayo de 2014, dentro del proceso radicado No. 68001 23 31
000 2007 00605 01 (1631-13), y de 23 de abril de 2009, Subsección "A", Sección
Segunda del Consejo de Estado, Número de radicación: 25000-23-25-000-2005-08503-
01(1848-08), ambas providencias de éste ponente; además, en sentencia proferida el
26 de marzo de 2009 por la Subsección "5", Sección Segunda del Consejo de Estado.
Consejero Ponente: Dr. Gerardo Arenas Monsalve. Número de Radicación: 25000-23-
25-000-2006-05328-01(1166-08).
Además, valga indicar que ningún cambio jurisprudencia! significativo se dio en
posteriores pronunciamientos que pudieran llevar al convencimiento de que era
probable acceder a la pensión gracia acreditando vinculación docente del orden
nacional.
De lo expuesto hasta acá, queda claro que a la señora Melo Melo no le asistía derecho
a la pensión gracia al no reunir los requisitos exigidos por las normas que consagran tal
pensión y por el tratamiento jurisprudencial que se había prodigado al tema.
Pese a lo anterior, y luego de haberse producido la negativa de la entidad ( en los años
2001 y 2004) se presentó de tutela con el fin de acceder a la pensión gracia, proceso
que fue instaurado en el Municipio de Ciénega, cuando es evidente que la actora no
prestó sus servicios en el mismo, ni en el Departamento del Magdalena. Además los
actos previos por los cuales se le negó el reconocimiento pensional por parte de
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Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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Cajanal16 fueron emitidos en la ciudad de Bogotá, como se aprecia a folios 35 y s.s. del
cuaderno principal.
Ahora bien, examinado el expediente, obra el poder otorgado al abogado Antonio José
Wilches Mercado — quien presentó la acción de tutela - y dirigido a CAJANAL para
adelantar el trámite administrativo tendiente al reconocimiento y pago de la pensión
gracia, que fuera presentado personalmente en la Notaría 22 de Bogotá el 14 de
febrero de 2006 ( fls. 81 y 82 C.1). No obstante no fue allegado al expediente el poder
para instaurar la acción constitucional.
Por ello, no puede entenderse que sin acreditar servicios prestados relacionados con el
Municipio de Cienaga o el Departamento del Magdalena, o que la actora residiera allí, o
que por lo menos los actos administrativos hubiesen sido expedidos en esos entes
territoriales, el Juez Primero Laboral de ese Municipio hubiese asumido el conocimiento
de la acción presentada, con desconocimiento de lo señalado por el artículo 37 del
Decreto 2591 de 199117 y el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto en
esta materia- norma que también señala que "(...) para los efectos previstos en el
artículo 37 del Decreto 2591 de 1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención,
los jueces con jurisdicción donde ocurriere la violación o la amenaza que motivare la
presentación de la solicitud o donde se produjeren sus efectos... ".
Si bien es cierto, como lo que se pretende desvirtuar en el sub lite es la buena fe con
que actuó la actora dentro de las actuaciones jurídico administrativas que permitieron el
reconocimiento de la pensión gracia, no podemos considerar que únicamente el
apoderado y el juez fueron quienes participaron de las irregularidades señaladas, pues
la persona que finalmente se benefició y lucró de la errónea d3cisión judicial fue, entre
16 Resoluciones Nos. 11400 de 21 de mayo de 2002, 3060401 de 13 de junio de 2002, 19430 de 19 de julio de 2002, 00462 de 4 de febrero de 2004. 17 "(...) son competentes para conocer de la acción de tutela, a prevención, los jueces o tribunales con jurisdicción en el lugar donde ocurriera la violación o la amenaza que motivaren la presentación de la solicitud (.4
3c
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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otros la demandada quien debió entender cuando fue incluida en nómina que, a través
de una acción de tutela, interpuesta en el Municipio de Ciénega se había accedido a su
pretensión de reconocimiento pensional, pese a su condición de docente nacional.
Por ello, es viable aceptar que la actuación de la señora Melo Melo no se rigió por el
principio de la buena fe, que como ya se dijo no es un postulado absoluto, sino que
tiene límites demarcados por principios de igual categoría constitucional, como la
prevalencia del interés general, la vigencia de un orden justo y el desarrollo de la
función administrativa con base en los principios de igualdad, moralidad, eficacia y
economía. Además, como ya quedó dicho el mismo principio no puede analizarse de
manera aislada sino en armonía con el máximo ordenamiento constitucional
precisamente por cuanto cumple una función esencial en la interpretación jurídica.
Entonces, si la línea de aplicación del inciso 2° del numeral 2° del artículo 136 del
Decreto 01 de 1984, por parte de ésta Corporación, ha obedecido en mayor medida a
salvaguardar a los particulares que en marco de la buena fe han percibido prestaciones
periódicas como consecuencia de decisiones tomadas de manera errónea por la
administración, por la convicción del ciudadano en que el acto emanado está sujeto a
legalidad; empero, no puede tener cabida en este caso tal previsión normativa pues es
evidente, como lo consideró la Corte Constitucional en el caso análogo, que se dieron
una serie de dudosas actuaciones de tipo global para obtener el reconocimiento de la
pensión gracia, cuya final destinataria fue la actora. En consecuencia, no puede
aceptarse que se aplique en el sub lite tal beneficio jurídico cuando se ha obtenido lucro
a través de una acción reprochable.
Además, si bien es cierto que en estas diligencias no se acreditó que la autoridad
disciplinaria hubiere investigado y sancionado a los participes de la actuación señalada,
ello no es óbice para desconocer las evidentes irregularidades surtidas en este caso,
que es análogo al examinado por la Corte Constitucional, por lo que ante la
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concurrencia de las demás situaciones se advierte la mala fe de la señora Luz Mery
Melo Melo. En este sentido se le ordenará, la devolución de los dineros que hubiere
podido devengar18 por concepto de la pensión gracia a ella reconocida, sumas que
deberá indexar, conforme a lo señalado por el artículo 178 y s.s. del Decreto 01 de
1984, como se pidió en la demanda, previa certificación que expida la entidad al efecto.
Para hacer efectiva la devolución de las sumas que han sido sufragadas a la
demandada, deberá la administración suscribir con ésta un acuerdo de reembolso, que
preste mérito ejecutivo, en condiciones tales que los montos y plazos acordados para
tal efecto no pongan en condiciones de indignidad a la obligada, para lo cual deberá
tenerse en cuenta sus condiciones socio económicas.
Además, en procura de lograr el cumplimiento de lo pactado y dependiendo de las
circunstancias en que se halle la obligada, la entidad podrá establecer la exigencia de
las garantías que considere necesarias.
En consecuencia, se revocará el numeral tercero para ordenar el reintegro
correspondiente.
Todo lo expuesto impone a la Sala la obligación de poner en conocimiento de la
Procuraduría General de la Nación, el Consejo Superior de la Judicatura y la Fiscalía
General de la Nación, las actuaciones señaladas a efectos de investigar cualquier
conducta delictuosa y disciplinaria en que los servidores públicos, abogados y
particulares involucrados en el trámite de la acción constitucional hubieren podido
incurrir, razón por la que se ordenará compulsar copias en tal sentido.
18 A folio 167 C. 1. obra certificación expedida por el FOPEP en el que se indica que luego de incluirse en nómina a la actora, fue suspendido el pago de la pensión.
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Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02 (3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
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Para tal efecto, la Secretaría de la Sección Segunda de ésta Corporación, deberá
remitir a las autoridades señaladas copias de ésta providencia, de las piezas procesales
pertinentes de la acción de tutela Na 0063-06 adelantada por el Juzgado Primero
Laboral del Circuito de Ciénaga -Magdalena-, así como de la Resolución No. 47427 de
15 de septiembre de 2006, proferida por la Caja Nacional de Previsión Social EICE,
obrantes a folios 102 y ss y 140 y ss del cuaderno principal, a efectos de lo señalado en
el párrafo anterior.
Exhórtese a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las competencias
señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, respecto a actos administrativos que
sigan surtiendo efectos en virtud de la sentencia proferida el 7 de abril de 2006 dentro
de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el Juzgado Primero Laboral del
Circuito de Ciénaga —Magdalena.
En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo,
Sección Segunda, Subsección "A", administrando justicia en nombre de la República y
por autoridad de la Ley.
FALLA
CONFIRMASE la sentencia de nueve (9) de mayo de dos mil trece (2013) proferida por
el Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A", que
accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda, en el proceso adelantado por
la Caja Nacional de Previsión Social EICE en Liquidación, hoy Unidad Administrativa
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02(3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social —
U.G.P.P.- contra la señora Luz Mery Melo Melo, por las razones expuestas en la parte
motiva, salvo el numeral tercero que se revoca. En su lugar se dispone:
"TERCERO: Ordénase a la señora Luz Mery Melo Melo, reintegrar a favor de la demandante o su sucesora procesal, las sumas que hubiere podido devengar por concepto de la pensión gracia que le fue reconocida a través de la Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006, debidamente indexadas conforme lo dispone el artículo 178 del Decreto 01 de 1984, previa certificación que para tal efecto emita la entidad, de conformidad con los parámetros señalados en la parte motiva."
COMPÚLSENSE copias de la presente actuación a la Procuraduría General de la
Nación, el Consejo Superior de la Judicatura — Sala Disciplinaria y la Fiscalía General
de la Nación, a efectos de investigar cualquier conducta delictuosa y disciplinaria en que
los servidores públicos, abogados y particulares involucrados en el trámite de la acción
constitucional hubieren podido incurrir, de acuerdo a lo señalado en precedencia.
EXHÓRTESE a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las
competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, conforme a lo
dispuesto en la parte motiva.
Devuélvase el expediente al Tribunal de origen.
CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
La anterior providencia fue considerada y aprobada por la Sala en sesión de la fecha.
GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN ALFONSO VARGAS RINCÓN
Radicación No: 25000-23-25-000-2011-00609-02(3130-2013) Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE
GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.- Demandado: LUZ MERY MELO MELO
LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO
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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIÓN PENAL
• PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR
MAGISTRADA PONENTE
SP7764-2014 Radicación No.: 39.901
Acta No.195
Bogotá D.C., veinticinco (25) de junio de dos mil catorce (2014).
• VISTOS
Se pronuncia la Sala sobre los recursos de apelación interpuestos por el doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA y su defensor, contra la sentencia dictada el 26 de julio de 2012 por la Sala Penal del Tribunal Superior de Ibagué, mediante la cual fue condenado HERNÁNDEZ SIERRA, en su calidad de Juez Segundo Laboral del Circuito de esa ciudad, a la pena principal de cincuenta y dos (52) meses de prisión, entre otras, como autor responsable del punible de prevaricato por acción en concurso homogéneo.
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
HECHOS
En su condición de Juez Segundo Laboral del Circuito de Ibagué, GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA admitió, mediante auto del 21 de marzo de 2003, la demanda ordinaria laboral elevada por Blanca Cecilia Castellanos de Macana, contra la Caja Nacional de Previsión Social, a través de la cual pretendía el reconocimiento y pago de la pensión de jubilación gracia mensual vitalicia, al igual que las mesadas adeudadas y los intereses moratorios a la tasa máxima legal vigente. El libelo fue reformado por el apoderado de la señora Castellanos de Macana para adicionar a 39 personas más.
Surtido el trámite del proceso ordinario, el 17 de octubre de 2003, al concluir la diligencia de juzgamiento, ese despacho condenó a CAJANAL, al reconocimiento y pago de las pensiones de jubilación gracia reclamadas. Posteriormente y ante solicitud de los demandantes, inició proceso ejecutivo laboral para que se diera cumplimiento a la sentencia, liquidando allí los respectivos intereses moratorios y agencias en derecho por valor de $1.512'961.852.
La Caja Nacional de Previsión Social acudió al mecanismo de
• la tutela para controvertir la decisión dictada por el doctor HERNÁNDEZ SIERRA y del proceso constitucional conoció la Sala Laboral del Tribunal Superior de Ibagué, que mediante fallo del 5 de agosto de 2005, negó el amparo invocado y compulsó copias de la actuación surtida en el proceso laboral a la Fiscalía General de la Nación. Esa determinación fue impugnada por el Juez Segundo Laboral del Circuito de Ibagué y al conocer de la alzada, la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, mediante fallo del 27 de septiembre de 2005, confirmó la decisión de amparo de primer nivel.
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
ACTUACIÓN PROCESAL
Con base en las copias compulsadas, la Fiscalía Primera Delegada ante el Tribunal Superior de Ibagué dispuso el 20 de febrero de 2006, la apertura de indagación preliminar'. El 6 de junio siguiente abrió formal investigación contra el doctor HERNÁNDEZ SIERRA2 y lo vinculó mediante diligencia de indagatoria3.
El 19 de mayo de 2008, la Fiscalía resolvió la situación jurídica del procesado absteniéndose de imponerle medida de aseguramiento por el punible de prevaricato por acción4.
Posteriormente, calificó el mérito del sumario profiriendo resolución de acusación en contra del juez GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA por el delito arriba referido, el 10 de julio de 20095.
Esa determinación fue apelada por el defensor del procesado y correspondió desatar la alzada a la Fiscalía Décima Delegada ante esta Corporación, que mediante proveído del 28 de agosto del mismo año, la confirmó6.
La audiencia preparatoria se llevó a cabo el 9 de febrero de • 20117 y la vista pública de juzgamiento el 12 de abril siguientes,
luego de lo cual, el 26 de julio de 2012, la Sala Penal del Tribunal Superior de Ibagué, profirió sentencia, condenando al doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA a las penas de cincuenta y dos (52) meses de prisión, multa de setenta y dos punto quince (72.15) salarios mínimos legales mensuales vigentes e inhabilitación para el ejercicio de derechos y funciones públicas por un lapso de ochenta y
1 Folio 121 del cuaderno del Tribunal No. 1. 2 Folio 132 ídem. 3 Folios 242 a 244 y 250 a 266 del cuaderno No. 1. 4 Folios 82 a 102 del cuaderno original No. 2.
Folios 278 a 320 ídem. 6 Folios 3 a 12 del cuaderno No. 2. 7 Folios 40 a 42 del cuaderno No. 1 8 Folios 85 a 94 ídem.
3
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
cinco (85) meses, como autor del punible de prevaricato por acción en concurso homogéneo9.
Además, lo condenó a la inhabilitación contenida en el artículo 122 de la Constitución y al pago de perjuicios materiales en favor de CAJANAL, por la suma de $6.500'000.000. Le negó los subrogados de la suspensión condicional de la ejecución de la sentencia y la prisión domiciliaria.
Contra la providencia dictada por el Tribunal Superior de Ibagué, el doctor HERNÁNDEZ SIERRA y su defensor instauraron el recurso de apelación.
LA SENTENCIA RECURRIDA
Tras hacer un recuento de los hechos y la actuación procesal, el a quo sintetizó los alegatos de los intervinientes, para luego desarrollar los fundamentos de la decisión.
Afirmó el Tribunal, que varias de las decisiones que adoptó el doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA en el marco del proceso ordinario impetrado por Blanca Cecilia Castellanos de Macana y otras 39 personas, se apartaron en forma ostensible de las normas vigentes para el momento de su emisión, configurándose así el punible de prevaricato por acción que le endilgó la Fiscalía, fincado en varios aspectos.
1. En lo que respecta al trámite del proceso ordinario laboral y que concluyó con la sentencia mediante la cual dispuso el reconocimiento y pago de la pensión gracia a 40 docentes, por las siguientes razones:
1.1. La falta de competencia del juez laboral para conocer y tramitar la demanda ordinaria formulada contra CAJANAL, torna
9 Folios 139 a 183 ibídem.
4
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
ilegal el proveído mediante el cual se admitió ésta, pues el asunto era de competencia de la jurisdicción contenciosa administrativa.
Ello, porque si bien el numeral 4° del artículo 2° del Código Procesal del Trabajo, modificado por la Ley 712 de 2001, establece que «las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relación jurídica y de los actos jurídicos que se controviertan», son competencia de la jurisdicción ordinaria laboral, no podía desconocer el juez procesado el contenido del artículo 279 de la Ley 100 de 1993, que estableció como uno de los regímenes exceptuados del sistema de Seguridad Social Integral, el de los afiliados del Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio.
Además, desde octubre del 2002 el Consejo Superior de la Judicatura había zanjado la discusión sobre los conflictos de jurisdicción que se suscitaban en cuanto al conocimiento de estos procesos, asignándoselos a la contenciosa administrativa.
Suma a lo anterior el Tribunal, que al contestar la demanda, la apoderada de CAJANAL, propuso la excepción previa de falta de jurisdicción y competencia, pero el juez HERNÁNDEZ SIERRA la
• declaró no probada y tras enfatizar que la respuesta se encontraba sin firma, descartó que fuera incompetente para conocer del asunto, al estimar que el reconocimiento y pago de la pensión gracia era una prestación que hacía parte del sistema de seguridad social integral. Cuestión que luego de emitido el fallo, fue objeto del incidente de nulidad que impetró el apoderado de CAJANAL y que a pesar de respaldar en decisiones del Tribunal Superior de Bogotá, el procesado lo despachó desfavorablemente, refiriendo que ya había precluido la oportunidad para acudir a la mencionada nulidad.
Añade el a quo que no es cierta la afirmación del apoderado del procesado, al referir que la entidad demandada dejó pasar las oportunidades procesales para defenderse, pues desde el inicio había propuesto la excepción referida, la cual a la luz del artículo
Cf
5
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
145 del Código Procesal Laboral, debía ser analizada aún de manera oficiosa, por tratarse de una nulidad insaneable.
Además, para el Tribunal no resulta admisible la afirmación de GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA, al declararse competente con base en la decisión emitida el 13 de junio de 2002 por la Sala Disciplinaria del Consejo Superior de la Judicatura, porque para el momento en que admitió a trámite la demanda - 21 de marzo de 2003 - ya esa Corporación había variado su criterio en forma pacífica, lo que era de público conocimiento en el Distrito Judicial al que él pertenecía.
1.2. Otro aspecto considerado por el Tribunal, fue que el entonces funcionario judicial había reconocido la pensión gracia a los 40 reclamantes, sin verificar el cumplimiento de los requisitos exigidos en la Ley 114 de 1913. Concretamente, al referir esa norma que los beneficiarios de esa prerrogativa eran los «docentes o maestros de escuelas primarias de municipios o departamentos», determinando la calidad de su vinculación, esto es, del nivel territorial, nacional o nacionalizado.
En este tópico, el Exjuez Segundo Laboral del Circuito de Ibagué, solo analizó respecto de los demandantes el cumplimiento del requisito de la edad (50 años) y tiempo de servicio (20 años), sin valorar las demás condiciones exigidas por las normas para el reconocimiento de la pensión gracia.
Y si bien el procesado manifestó haber sustentado su decisión en una providencia del Consejo de Estado, no refirió cómo podría avalarse con ella su tesis, cuando allí se habló de los maestros de secundaria como destinatarios de la pensión gracia, sin que sea menester que hayan laborado en la educación básica primaria, tópico que no fue materia de discusión en el proceso ordinario, ni tampoco fue la razón por la cual CAJANAL les negó el beneficio reclamado, pues ya el máximo órgano de la jurisdicción administrativa, había determinado que la pensión gracia no puede ser reconocida a favor de un docente con forma de vinculación nacional.
6
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
Analiza también la jurisprudencia de la Corte Constitucional, donde se descartó la vulneración del derecho a la igualdad con la negativa a reconocer la pensión gracia, por razón del requisito relativo a «no haber recibido ni recibir actualmente otra pensión o recompensa de carácter nacional», sin que la Ley 114 de 1913 o alguna de sus modificaciones posteriores, contemplaran la posibilidad de conferir ese privilegio a los docentes nacionales.
Por ende, cuando el juez HERNÁNDEZ SIERRA soslayó el estudio de la forma de vinculación de los demandantes y aludió en forma genérica a la figura de «docentes oficiales», lo hizo alejado de la normatividad vigente, toda vez que al 31 de diciembre de 1980, ninguno de los reclamantes se encontraba vinculado como docente de carácter municipal, departamental o distrital, sino que lo eran del orden nacional, siendo esa la razón por la cual en principio CAJANAL les negó esa prerrogativa en la vía gubernativa.
Entonces, para el Tribunal es palmaria la configuración del punible de prevaricato por acción, pues el pronunciamiento objeto de controversia se encontraba viciado de falta de jurisdicción y competencia, a lo que no atendió el juez HERNÁNDEZ SIERRA, aun cuando CAJANAL así se lo hizo saber desde el inicio del trámite y además, porque contrariando la ley, condenó a la entidad al reconocimiento y pago de la pensión gracia a 40 docentes que no cumplían con los requisitos exigidos, sumándose a ello que no era un «profesional novato, inexperto o sin experiencia, sino un operador judicial con más de 18 años de ejercicio profesional como juez de la República».
2. Si bien la Fiscalía le endilgó responsabilidad por la iniciación de un proceso ejecutivo que derivó del ordinario laboral vencido el término de 60 días que consagra el inciso 6° del artículo 335 del Código de Procedimiento Civil, el Tribunal estimó que no se presentaba ninguna irregularidad en ese asunto.
Ello, como quiera que con la modificación al citado artículo introducida por la Ley 794 de 2003, no se limitó la presentación e
7
Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
iniciación del proceso ejecutivo, sino que se señaló la forma en que debía surtirse la notificación del mandamiento de pago al ejecutado, actividad que no ignoró el juez, toda vez que ordenó la notificación personal a CAJANAL del auto que dio inicio al trámite ejecutivo, en razón a que la solicitud se presentó 180 días después de proferida la sentencia ordinaria. Por ello estimó el Juez Colegiado que no podía predicarse irregularidad alguna en ese trámite, «así aparezca palmaria la ilegalidad en que se incurrió en el proceso ordinario, ésta per se no genera contrariedad con lo reglado en el código de procedimiento civil para la ejecución de la sentencia».
3. No ocurrió lo mismo frente a la liquidación de costas que ordenó el doctor HERNÁNDEZ SIERRA mediante auto del 4 de mayo de 2004, pues advirtió el a quo que aquí también se configuraba el delito de prevaricato, toda vez que el juez Segundo Laboral de Ibagué, dispuso que se incluyera la suma de $1.512-961.852, por concepto de agencias en derecho y ese monto superaba «en forma escandalosa» el límite que para la liquidación de éstas contempla el Acuerdo 1887 de 2003.
En el numeral 2.1. del artículo 6° del citado acuerdo, se establecía como tope para los procesos laborales fallados en primera instancia a favor del trabajador, un monto de hasta el 25% del valor de las pretensiones reconocidas en la sentencia, pero el parágrafo de ese artículo precisó que en tratándose del reconocimiento de prestaciones periódicas, las agencias no podrían superar los 20 S.M.L.M.V., siendo que la pensión gracia debía estar contenida en este último concepto, lo que desconoció en forma flagrante el procesado al fijar la tarifa de agencias en derecho en un monto que superó en 21.130%, el tope para éstas.
4. Para el Tribunal Superior de Ibagué, también erró el funcionario judicial al disponer la liquidación de las mesadas pensionales a la tasa máxima de interés vigente para el año 2004, porque ello se predica de las pensiones de que trata la Ley 100 de 1993 y no, como en el caso, de la pensión gracia para los docentes contemplada en la Ley 114 de 1913.
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Gustavo Hernández Sierra
Y si bien respaldó su decisión en la providencia CSJ SL, 23 de junio de 2004, Rad. 22973, no se desvirtúa de allí la ilegalidad del reconocimiento, porque en la providencia dictada por la Sala de Casación Laboral, se trató de una pensión de jubilación, la que sí estaba contemplada en la Ley 100 de 1993, por lo que no era aplicable la citada jurisprudencia al caso que conoció y que tampoco encuentra respaldo en los artículos que citó de la Ley 238 de 1995, porque allí se habla del reajuste pensional anual para los regímenes especiales, más no de que los intereses moratorios puedan fijarse en la forma en que lo hizo el procesado.
5. Así, del análisis de las conductas desplegadas por el Exjuez GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA, determinó el Tribunal que éstas contrariaron en forma burda, grosera y manifiesta la ley y además, fueron ejecutadas en forma voluntaria y consciente, por lo que en su sentir se enmarcaban en el reato de prevaricato por acción que le fue reprochado por la Fiscalía y en consecuencia, dispuso su condena en la forma ya señalada.
LA APELACIÓN
1. Del defensor de Gustavo Hernández Sierra.
1.1. Refiere que en el caso se vulneró el principio de la cosa juzgada constitucionalmente consagrado, como quiera que los hechos que ahora son materia de juzgamiento, guardan similitud con una condena que le fue impuesta a su prohijado, por cuenta del proceso ordinario laboral que conoció, de José Leonel Borja Marín y otros contra CAJANAL, constituyéndose esa situación en una «doble o múltiple valoración de los hechos».
Cita una decisión de esta Corporación, relativa a las hipótesis en que se configura la vulneración del non bis in ídem (CSJ SP, 18 de junio de 2008), para decir que a su protegido jurídico se le está juzgando y condenando, dos veces por los mismos hechos, los que se derivaron de la valoración de los aspectos que lo llevaron, en el
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Segunda Instancia Radicación 39.901
Gustavo Hernández Sierra
caso actual, a despachar favorablemente las pretensiones de la demanda impetrada por Blanca Castellanos de Macana y culminó con decisión de fondo el 17 de octubre de 2003 en contra de CAJANAL.
1.2. Manifiesta el togado que no se reúnen en el asunto los elementos del delito de prevaricato por acción, lo que sustenta en la ausencia de pruebas que determinen la responsabilidad que se le endilga al doctor HERNÁNDEZ SIERRA y aunado a su amplia experiencia como juez laboral, hace ver que las providencias objeto de censura no son manifiestamente contrarias a la ley, ni se oponen a la normatividad que impera en la materia, relativa al derecho de los docentes de reclamar al Estado la pensión gracia.
Reitera que su defendido sí era competente para conocer del asunto, lo que respaldó en la decisión del 13 de junio de 2002, dictada por el Consejo Superior de la Judicatura en la que se había asignado el conocimiento de los asuntos relativos a esta clase de prestaciones, a la jurisdicción laboral, lo que descarta que se haya arrogado la competencia de manera caprichosa como pretende mostrarlo la Sala Penal a quo y contrario sensu, lo que hizo fue obedecer la postura del citado Consejo.
Con soporte en una decisión de la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia (CSJ SP, 6 de abril de 2005, Rad. 22.099), refiere que el exjuez procesado se sometió en debida forma al imperio de la ley y agrega, que el numeral 4° del artículo 2° del Código Procesal del Trabajo también lo faculta para conocer del asunto, por lo que en ningún momento desconoció los mandatos legales, descartándose con ello que su decisión pueda ser tachada de «errónea o desacertada», ni manifiestamente contraria a la ley.
1.3. Para él, no se estructura en el caso el dolo en la conducta desplegada por GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA, lo que se deriva de la inexistencia de medios de convicción «que pueda permitir inferir...que mi representado haya obrado, por motivo de carácter personal o subjetivo para llegar a las decisiones que adoptó» y ante la ausencia de una «voluntad realizadora», no se cumplen los
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contenidos del artículo 413 del Código Penal, máxime que su representado atendió un criterio jurídico debidamente sustentado y respaldado en decisiones del Consejo de Estado y del Consejo Superior de la Judicatura, razones que alejan su actuar de la conducta prevaricadora que se le enrostra.
1.4. Sobre la liquidación de costas y agencias en derecho, refiere que debían ser impuestas a CAJANAL, porque así lo disponen las normas procedimentales respecto de quien es vencido en el proceso.
Así, como la condena inicial en el proceso ordinario laboral estuvo por el orden de los once mil millones de pesos (S11.000-000.000.00) y las tarifas para la liquidación de costas y agencias en derecho estaban reguladas, para el caso, en el artículo 3° del Acuerdo 1887 de 2003, dictado por el Consejo Superior de la Judicatura, no podía ser tildada esa liquidación de «escandalosa», como lo hizo el Tribunal.
Agrega que si bien se negó en el proceso el testimonio del entonces secretario del Juzgado que llevó a cabo la liquidación de esos emolumentos, de la tasación que se efectuó de esos valores no puede predicarse la configuración de una conducta ilícita, porque obedece es a la acumulación de 39 pretensiones de reconocimiento y pago de la pensión gracia, lo que se produjo en una sola actuación procesal y no fue objeto de controversia por los intervinientes en el ordinario laboral.
Reprocha el togado que el apoderado de la Caja Nacional de Previsión Social, no haya ejercido su derecho de defensa dentro del proceso o al menos (fincado una posición contraria respecto a las decisiones adoptadas por el Juez Laboral» y sí aguardó poco menos de dos (2) años para incoar acción de tutela contra la providencia ahora cuestionada, la que fue declarada improcedente por el Tribunal Superior de Ibagué, tras haberse ordenado, dentro del proceso de amparo, una inspección judicial al expediente «el cual no arrojo resultado irregular alguno» (sic).
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Agrega, que con posterioridad a la emisión del fallo adverso a CAJANAL, el apoderado de los demandantes en el proceso ordinario presentó liquidación del crédito, sumando al monto reconocido el valor de $1.676'561.569, por concepto de intereses de mora, de lo que se corrió traslado a la demandada, sin que fuera controvertida esa liquidación.
Por la mora en que - dice — incurrió la entidad, el entonces Juez Segundo Laboral del Circuito dispuso librar mandamiento de pago a la tasa máxima de interés vigente, como así lo autoriza el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, sobre cada una de las sumas reconocidas a título de pensión gracia. Tal aplicación de las normas en favor de quien tuvo una participación activa en el proceso no puede configurar el punible de prevaricato, (frente a la inercia injustificada de la entidad».
Transcribe apartes de un escrito aportado por el doctor HERNÁNDEZ SIERRA en la diligencia de indagatoria, relativo a la tasación de agencias en derecho, para insistir en que la cifra que se fijó por ese concepto no es desmedida y está sustentada en criterios jurisprudenciales, toda vez que el valor responde al de los intereses moratorios y no, al de la pensión gracia, sobre el que se llevó a cabo la referida tasación.
Precisa que el juez laboral debe velar porque el pensionado goce del pago oportuno y el reajuste periódico de las pensiones a las que alude el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, así como de la indemnización a los titulares de tal prestación, por la cancelación tardía de las mesadas pensionales, sin que ese proceder configure una conducta prevaricadora, como se pretende mostrar en el caso.
Concluye solicitando a la Sala que se rovoque la decisión impugnada, por carecer ésta de los requisitos sustanciales y procesales para ser de carácter condenatorio.
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2. De Gustavo Hernández Sierra.
Manifiesta que en el caso se desconoció la garantía de la cosa juzgada que le asiste, pues por los mismos hechos se emitió condena en su contra el 4 de junio de 2009, siendo que en el caso que concita la atención de la Sala, confluyen idénticos elementos fácticos, probatorios y jurídicos, lo que constituye una vía de hecho y está en contravía de los principios de favorabilidad e igualdad constitucionalmente consagrados.
Censura que el Tribunal no haya accedido a recibir el testimonio del entonces secretario del Juzgado, ni una pericia de contador público que solicitó para acreditar con ellas que su actuación fue en derecho, quebrantándose la garantía del debido proceso que le asiste para «obtener la verdad verdadera» y no, por conducto de apreciaciones subjetivas, tachar las providencias en comento de ilegales y producto de acciones tendenciosas.
Refiere haber soportado la sentencia que dictó en el proceso ordinario, en una decisión del Consejo de Estado (29 de junio de 2000), por ende, si su conducta fue prevaricadora, lo mismo debió ocurrir con los Consejeros que dictaron la determinación que respaldó su proveído, así como a más de 200 jueces del país que siguieron esa línea jurisprudencial.
Además, desde el punto de vista procesal él sí era competente para conocer del asunto como así lo autoriza el artículo 2° del Código de Procedimiento Laboral, modificado por la Ley 712 de 2001, habida consideración que esa nal ata fue objeto de control constitucional y la Corte Constitucional, no condicionó su aplicación para decir que la jurisdicción laboral no podía conocer de las controversias originadas en los regímenes excepcionales de la Ley 100 de 1993.
Sobre la liquidación de agencias en derecho, señala que la hizo con sustento en el Acuerdo 1887 de 2003 y aplicando debidamente el tope del 25% del valor de las pretensiones, sin que el a quo
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explique «contablemente y matemáticamente» tales resultados, lo que debía hacerse por conducto de la prueba pericial que le fue negada.
CONSIDERACIONES
1. Cuestión previa.
La Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia es competente para conocer en segunda instancia del fallo emitido por la Sala Penal del Tribunal Superior de Ibagué, de conformidad con lo establecido en el numeral 3° del artículo 75 de la Ley 600 de 2000, bajo cuya égida se ha venido adelantando el trámite procesal y como quiera que la acción penal es ejercida contra un Juez Laboral del Circuito de Ibagué, juzgado en primera instancia por el Tribunal Superior de la misma ciudad.
En esta labor, la Corte se encuentra limitada en su estudio al objeto de la impugnación y a los aspectos inescindiblemente ligados a ella, conforme al artículo 204 de dicho estatuto procesal.
Como metodología, para una mejor resolución del tema sujeto a discusión y como quiera que los tópicos relacionados en las impugnaciones propuestas por GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA y su defensor guardan identidad temática, la Sala los abordará en forma conjunta, aunque no estrictamente dentro del orden allí consignado.
2. Sobre la cosa juzgada.
El artículo 29 de la Constitución consagra esta garantía, al establecer que nadie debe «ser juzgado dos veces por el mismo hecho».
Además, este axioma es refrendado por el artículo 8° del Código Penal, cuando allí se estipula la prohibición de doble incriminación, consistente en que a «nadie se podrá imputar más de
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una vez la misma conducta punible, cualquiera que sea la denominación jurídica que se le dé o haya dado...».
Para determinar la configuración de la cosa juzgada en un asunto concreto, pacífica jurisprudencia de la Sala de Casación Penal ha señalado que deben cumplirse tres supuestos a saber: «que entre los eventos en controversia exista identidad en la persona juzgada, identidad en el objeto del proceso e identidad en la causa materia de juicio (la Corte Constitucional, en la sentencia C-554 de 2001, los
define como identidad de sujetos, de circunstancias fácticas y de fundamentos)»
(En ese sentido, CSJ SP, 5 de septiembre de 2012, Rad. 38.164, entre otras).
Ahora bien, en el caso, el exjuez GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA y su defensor, refieren que se vulneró la garantía constitucional de la cosa juzgada que le asiste al primero, porque sobre los hechos que ahora son materia de juzgamiento, la Sala Penal del Tribunal Superior de Ibagué había dictado sentencia, el 4 de junio de 2009.
Dicha providencia fue recurrida por el defensor de HERNANDEZ SIERRA y confirmada, mediante proveído del 3 de marzo de 2010 por la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia.
Si bien del análisis de la citada decisión se observa que confluyen de los supuestos arriba descritos, el de la identidad en la persona juzgada y en la causa materia de juicio, al ser el bien jurídico tutelado en los dos procesos el de la administración pública, no sucede lo mismo con las circunstancias fácticas que fueron materia de juzgamiento en ese asunto, con las que ahora están bajo el juicio de la Corte.
Ello, en tanto en el proceso ya fenecido, la investigación surgió del «comportamiento del doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA, quien en la referida condición judicial decidió, el 17 de octubre de 2003, dentro del proceso ordinario laboral promovido a través de apoderado por José Leonel Borja Marín y otros, contra la Caja Nacional de Previsión, condenar a la parte accionada a reconocer el
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derecho a la «pensión gracia" a los demandantes» lo que derivó en que «el 13 de enero de 2004, las Procuradoras Judiciales para Asuntos Administrativos de la Procuraduría Regional del Tolima, presentaron queja disciplinaria ante el Consejo Seccional de la Judicatura del citado departamento, contra el doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA, por considerar que con la referida decisión incurrió en el delito de prevaricato por acción»10.
Y el presente asunto provino de la compulsa de copias ordenada por el Tribunal Superior de Ibagué y confirmada por la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, dentro de la acción de tutela impetrada por la apoderada de CAJANAL, contra otra decisión dictada por HERNÁNDEZ SIERRA, el 17 de octubre de 2003, donde ordenó el reconocimiento y pago de la pensión gracia a Blanca Cecilia Castellanos de Macana y otras 39 personas más, completamente distintas a las involucradas en el proceso ordinario laboral, como lo constató la Sala.
Así, es diáfano que en el caso no se configura la vulneración de la garantía constitucional del non bis in ídem a que aluden defensor y procesado en sus escritos, como quiera que los hechos materia de juzgamiento no son los mismos por los que se dictó condena en pretérita oportunidad contra el Exjuez GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA y no podría tomarse bajo la figura de la identidad de objeto para este asunto, la otra providencia, que ya fue objeto de escrutinio por los jueces competentes para el caso, al ser el tipo penal de prevaricato de mera conducta y configurarse cuando el servidor público profiera el acto manifiestamente contrario a la ley.
Entonces, no es que se hable de una doble valoración de los hechos, como pretenden mostrarlo los impugnantes, sino del juzgamiento de dos circunstancias fácticas diferentes. Una, la del proceso que impetraron Leonel Borja Marín y otros, donde reconoció a ellos la pensión gracia y que concluyó con sentencia condenatoria
10 Folios 2 y 3 de la providencia dictada por la Sala de Casación Penal de la Corte Suprema de Justicia, radicación CSJ SP, 3 de marzo de 2010, Rad. 32.403.
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contra HERNÁNDEZ SIERRA-H. Otra, la de la demanda formulada por Blanca Cecilia Castellanos de Macana y 39 personas más, en la que les reconoció la pensión gracia y de la cual derivó el actual proceso penal y la sentencia condenatoria del Tribunal Superior de Ibagué, que concita ahora la atención de la Sala en sede de apelación12 .
Así las cosas, no le asiste razón al procesado y su defensor en lo que a la vulneración del principio de cosa juzgada respecta.
3. Sobre el dolo en la conducta punible de prevaricato por acción.
Refiere el defensor impugnante, que su prohijado no actuó a título de dolo cuando otorgó a los demandantes la pensión gracia que reclamaban, pues su actuar no fue caprichoso y
11 Los demandantes en ese proceso ordinario laboral fueron: José Leonel Borja Marín, Benjamín Corredor Becerra, José Olmedo Murillo Trujillo, María Hortencia Ávila Ávila, Miguel Antonio Suárez Esteban, Miguel Antonio Obando Alarcón, Cecilia Niño Reyes, Humberto Rodrigo Viveros Delgado, Sonia García de Cervantes, Rubiel Giraldo Rodríguez, Narces Gil Ceballos, Clara Inés Calderón de Castillo, Miguel Ramón Mejía Caes, Jaime Giraldo Restrepo, Cristobal Heredia Barreto, Ricardo Arcesio Guerrero Torres, Jairo Alberto Tapia Tiejten, Carlos Alberto Rubio Vivas, Lucía Martínez de Amaya, Rafael Humberto Cruzco Larios, Marco Tulio Prieto Valencia, María Stella Garcés de Villada, Enrique Perilla Camelo, José Roberto Machado Ospina, Guido Alberto Suárez Nieves, Inés Peláez Herrera, Darío González Ávila, Vidalia González de Obando, Nohora Inés Díaz de Rodríguez, Lucila Galofre Neuto, Luis Remando González Pérez, José Fanor Gallego Segura, Ausberto Avelino Almanzar Camargo, Elsa Estrada Morales, Ella May Archibold, Norberto Ávila García, José Silvio Navarro Mora, Leonidas García Garzón, Rodrigo Cobo Arboleda y Ana Graciela Ruiz de Pedroza (FI. 1 del acta de la audiencia de juzgamiento celebrada el 17 de octubre de 2003.) 12 Los demandantes en ese proceso ordinario laboral fueron: Blanca Cecilia Castellanos de Macana, Gilberto Macana Higuera, María Silvia Hernández Olave, Haroldo Enrique Freyte, Santiago Guillermo Carrasquilla Padilla, Aura Rosa Ojeda Franky, Jorge Nicanor Cantillo García, Paula Calderón Medina, Enna del Carmen Morales de Ricardo, Benjamín Barón Perdomo, Luis Alberto Negrete Sánchez, María Rubiela Meneses Bocanegra, Dioselina Mercedes Díaz Martínez, Rosa Elvira López de Martínez, Niris Maiela Araujo Correa, Guillermo Remando Mesa Ruiz, Sonia Esther Manga Alvarado, Irma González de Correa, Rodolfo Ramiro Reyes Núñez, Jaime Eduardo Mesa Ruiz, Miriano Medina Bermúdez, Evelio Sánchez Carmona, Manuel Domingo Miranda Mirimon, Alberto González Rodríguez, Jaime Hincapié Castaño, Aristobulo Barragán Cortes, Alfonso José Escarraga Tache, Silvio Hernández Bonilla, Osvaldo Antonio Díaz Barbosa, Jorge Remando Ortiz Ortiz, Rubén Darío Medina, José Gustavo Jiménez Leonel, Mariela Prada Charcas, Lía Esther Arenas Morales, Guillermo Alfonso Gámez Rivas, Salomón Arteaga Arias, Susana Guillermina Arias Hernández, Lilia Maria Álvarez Fonseca, Rodrigo Vanegas y Lucy Amparo Ponce de Rodríguez (Fl. 24 del cuaderno anexo No. 3).
(1
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malintencionado, ni obró por motivos de carácter personal o subjetivo, sin que ello se pueda inferir de las pruebas obrantes en el proceso.
Frente al punto en discusión ha dicho la jurisprudencia de la Sala lo siguiente:
...el actuar doloso en el prevaricato requiere entendimiento de la manifiesta ilegalidad de la providencia proferida y consciencia de que con tal decisión se vulnera sin derecho el bien jurídico de la recta y equilibrada definición del conflicto que se estaba sometiendo al conocimiento del servidor público, quien podía y debía producir un pronunciamiento ceñido a la ley y a la justicia. No es de la esencia de la figura la comprobación de una concreta finalidad, que bien puede ser relevante en la determinación de la culpabilidad, pero tampoco su falta de verificación conduce inexorablemente a declarar irresponsabilidad en el delito.
En efecto, la Corporación ha dicho que aun tratándose de una prevaricación con un fin jurídicamente irrelevante o incluso noble, el delito no desaparece. Contrario a lo que sucedía en el Código Penal de 1936, no se requiere actualmente de ingredientes adicionales en lo que toca con la demostración del dolo en el prevaricato, por ejemplo simpatía o animadversión hacia una de las partes. Sólo es fundamental que se tenga conciencia de que el pronunciamiento se aparta ostensiblemente del derecho, sin que importe el motivo específico que el servidor público tenga para actuar así. 13
Y en el caso no se reprocha la configuración del dolo derivado de intereses subjetivos del exjuez HERNÁNDEZ SIERRA o de quienes se beneficiaron con la providencia mediante la cual les reconoció la pensión extralegal, sino de las actuaciones procesales que llevó a cabo el acusado y derivaron en la emisión de la providencia que ahora es cuestionada.
Lo controvertido y que edificó el actuar doloso en la sentencia emitida el 17 de octubre de 2003, derivó de: i) la asunción irregular de competencia para conocer del proceso ordinario y ii) el reconocimiento de la pensión gracia a los 40 docentes, sin el
13 Ver entre otras, sentencia del 15 de septiembre de 2004. Rad. 21543.
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cumplimiento de los requisitos exigidos por la ley, como se pasa a explicar.
3.1. Sobre la asunción de competencia del exjuez Gustavo Hernández Sierra.
La demanda ordinaria laboral fue impetrada por Blanca Cecilia Castellanos de Macana y en el término de traslado para contestarla, el apoderado de CAJANAL propuso la excepción previa de falta de competencia.
El libelo fue reformado para adicionar a 39 accionantes más y al oponerse, CAJANAL nuevamente invocó la excepción de falta de competencia, pero el entonces Juez Segundo Laboral del Circuito de Ibagué, en la audiencia de trámite que se llevó a cabo el 20 de junio de 2003, dio por no contestada la demanda al no haber sido firmada por la apoderada de la entidad accionada y se pronunció oficiosamente sobre la excepción, negándola, bajo el entendido que la controversia giraba en torno al reconocimiento y pago de la pensión gracia, siendo esta una prerrogativa del sistema de seguridad social integral, cuestión que a la luz del numeral 4° del artículo 2° de la Ley 712 de 200114, lo facultaba para conocer y decidir el asunto.
No obstante, para el ario 2003, pacífica jurisprudencia de la Sala de Casación Laboral había establecido que existían excepciones a la regla de competencia estipulada en el artículo 2° ejusdem, particularmente cuando se trataba de regímenes especiales, como el del sector docente.
14 Artículo 2o. Competencia General. La Jurisdicción Ordinaria, en sus especialidades laboral y de seguridad social conoce de: (. ..) 4. Las controversias referentes al sistema de seguridad social integral que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relación jurídica y de los actos jurídicos que se controviertan.
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En ese sentido, dijo la homóloga Sala de Casación Laboral en decisión CSJ SL, 28 de julio de 2003, Rad. 20.505 que:
...en los términos señalados en el numeral 4 del artículo 2 de la ley 712 de 2001, los conflictos relacionados con los regímenes de excepción establecidos en el artículo 279 de la ley 100 de 1993 no fueron asignados por el legislador a la justicia ordinaria laboral, por tratarse de pensiones que no se acompasan con el sistema contributivo del estatuto de 1993, ni se regulan bajo las exigencias técnicas que informan el nuevo sistema desde entonces en vigencia. Se agrega así una excepción más a las pensiones que entran en el espectro del régimen de transición garantizado por el artículo 36 de la Ley 100 de 1993.
..)
Por lo anterior, la Corte encuentra que nada se opone a excluir del ámbito de la jurisdicción ordinaria laboral las controversias relacionadas con los regímenes de excepción de la Ley 100 de 1993, pues se repite, tal determinación corresponde a la facultad del legislador para configurar el régimen de la seguridad social y las instituciones procesales sin desarticular el concepto de seguridad social que consagra el artículo 48 Superior, respetando el principio del juez natural para la resolución de los conflictos que versen sobre esta materia (C.P. art. 29)
Tesis que también acogió el Consejo Superior de la Judicatura, cuando en octubre de 2002 (Radicaciones 2002-1157, 2002 - 1893
• y 2003 - 0321, entre otras), ajustó su jurisprudencia para determinar que la jurisdicción competente para conocer de los procesos que se instauraban para dirimir controversias relativas a los regímenes especiales, era la administrativa. Al respecto dijo:
...tratándose específicamente de una controversia relativa al reajuste pensional de un docente del Magisterio del Departamento, como es el caso, no se sigue la regla general de competencia de la jurisdicción ordinaria, pues la Sala habrá de atenerse a la excepción consagrada en el artículo 279 de la ley 100 de 1993 respecto de dichos servidores. (Subrayas de esta Sala).15
15 Sentencia del 12 de marzo de 2003. Radicado 20030086-01
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Así, esa Corporación varió diametralmente el criterio que utilizó el Exjuez HERNÁNDEZ SIERRA (Radicación 2002 — 0787 de 13 de
junio de 2002), para asumir conocimiento de la demanda ordinaria laboral. Es preciso decir, que desde octubre del año 2002, ya había sido avalada en forma pacífica y constante por la judicatura del Tolima la nueva postura, que se consolidó desde mucho antes de que el inculpado admitiera la demanda ordinaria (21 de marzo de 2003)
y se pronunciara sobre las excepciones previas propuestas de falta de jurisdicción y competencia (20 de junio de 2003), por lo que para la Sala no hay una razón valedera del por qué el exfuncionario aplicó una tesis derogada, para adquirir conocimiento del asunto.
Además, la Corte Constitucional en decisión CC C-1027/02 al analizar la exequibilidad del citado numeral 4° del artículo 2° de la Ley 712 de 2001, acotó lo siguiente:
La expresión seguridad social integral tiene un alcance muy claro en la Ley 100 de 1993, en el sentido de que comprende los sistemas generales de pensiones, de salud, de riesgos profesionales y los servicios sociales obligatorios definidos en dicha preceptiva, por manera que no reviste duda alguna que lo que no está comprendido dentro de los respectivos regímenes no hace parte del sistema de seguridad social integra.
La propia Ley 100 de 1993 estableció los regímenes que se consideraban exceptuados de la seguridad social integral, y los determinó en el artículo 279 ibídem, que incluyó a los miembros de las Fuerzas Militares y de la Policía Nacional, el personal regido por el Decreto-Ley 1214 de 1990 (vinculado con antelación a la vigencia de la ley), los miembros no remunerados de las corporaciones públicas, los afiliados al Fondo Nacional de Prestaciones Sociales del Magisterio, los trabajadores de las empresas en concordato al momento de entrar en vigencia la referida ley que hubieren pactado sistemas o procedimientos especiales de protección en pensiones, los trabajadores y los pensionados de la Empresa Colombiana de Petróleos, salvo quienes ingresen a ella como consecuencia del vencimiento de los contratos de concesión o de asociación y convengan la aplicación de la dicha Ley 100.
(...)
Mediante la Ley 712 de 2001, por la cual se reforma el Código Procesal del Trabajo, se perfecciona el gran avance logrado por la Ley 362 de 1997,
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pues al delimitar el campo de la jurisdicción laboral en el artículo 1° de dicho ordenamiento se anuncia que en adelante el Código Procesal del Trabajo se denominará Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social, agregando que los asuntos de que conoce la jurisdicción ordinaria "en sus especialidades laboral y de seguridad social" se tramitarán de conformidad con dicho Código.
Así mismo, en el artículo 2° de la ley en mención se regula la competencia general de la jurisdicción ordinaria "en sus especialidades laboral y de seguridad social", atribuyéndole en su numeral 4° acusado el conocimiento de las controversias referentes al "sistema de seguridad social integral" que se susciten entre los afiliados, beneficiarios o usuarios, los empleadores y las entidades administradoras o prestadoras, cualquiera que sea la naturaleza de la relación jurídica y de los actos jurídicos que se controviertan.
De esta forma, queda claro que el nuevo estatuto procesal del trabajo reconoce expresamente la autonomía conceptual que al tenor de lo dispuesto en el artículo 48 Fundamental ha adquirido la disciplina de la seguridad social, asignándole a la jurisdicción ordinaria laboral el conocimiento de los asuntos relacionados con el sistema de seguridad social integral en los términos señalados en el numeral 4° del artículo 2° de la Ley 712 de 2001.
Los conflictos relacionados con los regímenes de excepción establecidos en el artículo 279 de la Ley 100 de 1993 no fueron asignados por el legislador a la justicia ordinaria laboral, por tratarse de regímenes patronales de pensiones o prestacionales que no constituyen un conjunto institucional armónico, ya que los derechos allí regulados no tienen su fuente en cotizaciones ni en la solidaridad social, ni acatan las exigencias técnicas que informan el sistema de seguridad social integral. (Énfasis agregado).
Lo cierto es que tanto la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, como el Consejo Superior de la Judicatura e inclusive, la Corte Constitucional, habían fijado una sólida posición relativa a que las controversias suscitadas en los regímenes de excepción no fueron asignados a la justicia ordinaria laboral como se explicó en precedencia. Esa postura fue desconocida por el exjuez GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA en forma abierta, cuando despachó desfavorablemente las excepciones propuestas por la entonces apoderada de CAJANAL de falta de jurisdicción y
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competencia, para proceder a tramitar la demanda ordinaria, cuando claramente no estaba facultado para hacerlo.
Por tanto, al asumir el funcionario judicial de manera irregular el conocimiento del asunto, se fincó una de las inconsistencias que a la postre, derivaron en la emisión de la sentencia laboral ahora censurada y la consecuente configuración del punible de prevaricato por acción.
r 3.2. Sobre el otorgamiento de las pensiones gracia sin el cumplimiento pleno de requisitos.
Este fue el otro aspecto que edificó el actuar doloso en el comportamiento del procesado, plasmado en la sentencia que le otorgó a 40 docentes la pensión gracia sin el cumplimiento de los requisitos exigidos en la Ley 114 de 1913 y las disposiciones que la complementan.
Sobre este beneficio pensional, se pronunció el Consejo de Estado diciendo que:
...comenzó siendo una prerrogativa gratuita que reconocía la Nación a cierto grupo de docentes del sector público: los maestros de educación primaria de carácter regional o local; grupo que luego, cuando se expidieron las leyes 116 de 1928 y 37 de 1933, se amplió a los empleados y profesores de las escuelas normales, a los inspectores de instrucción pública y a los maestros de enseñanza secundaria de ese mismo orden, y se dice que constituye privilegio gratuito porque la Nación hace el pago sin que el docente hubiese trabajado para ella. El numeral 3 del artículo 4 de la ley 114 de 1913 prescribe que para gozar de la gracia de la pensión es preciso que el interesado, entre otras cosas; compruebe 'Que no ha recibido ni recibe actualmente otra pensión o recompensa de carácter nacional'. De lo anterior se establece, de manera inequívoca, que la pensión gracia no puede ser reconocida a favor de un docente nacional, pues constituye requisito indispensable para su viabilidad que el maestro no reciba retribución alguna de la Nación por servicios que le preste, o que no se encuentre pensionado por cuenta de ella. Por ende, los únicos beneficiarios
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de tal prerrogativa eran los educadores locales o regionales" (subrayas fuera de texto) 16.
Y sobre la pensión gracia establece la Ley 114 de 1913 lo siguiente:
Artículo 1°.- Los Maestros de Escuelas Primarias oficiales que hayan servido en el magisterio por un término no menor de veinte años, tienen derecho a una pensión de jubilación vitalicia, en conformidad con las prescripciones de la presente Ley.
Artículo 2°.- La cuantía de la pensión será la mitad del sueldo que hubieren devengado en los dos últimos años de servicio. Si en dicho tiempo hubieren devengado sueldos distintos, para la fijación de la pensión se tomará el promedio de los diversos sueldos.
Artículo 3°.- Los veinte años de servicios a que se refiere el artículo 1 podrán contarse computando servicios prestados en diversas épocas, y se tendrá en cuenta los prestados en cualquier tiempo anterior a la presente Ley.
Artículo 4°.- Para gozar de la gracia de la pensión será preciso que el interesado compruebe: 1. Que en los empleos que ha desempeñado se ha conducido con honradez y consagración. 2. (Derogado por la Ley 45 de 1913). 3. Que no ha recibido ni recibe actualmente otra pensión o recompensa de carácter nacional. Por consiguiente, lo dispuesto en este inciso no obsta para que un Maestro pueda recibir a un mismo tiempo sendas pensiones como tal, concedidas por la Nación o por un Departamento 4. Que observe buena conducta. 1. (Derogado artículo 8 Ley 45 de 1913). 2. Que ha cumplido cincuenta años, o que se halla en incapacidad por enfermedad u otra causa, de ganar lo necesario para su sostenimiento" (Subrayas fuera de texto).
En la sentencia dictada el 17 de octubre de 2003, el doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA dijo lo siguiente sobre los requisitos que debían cumplir los demandantes para obtener la pensión gracia:
Ahora bien, encuentra este Despacho que dentro del plenario esta acreditado que todos los aquí demandantes, cumplen con los requisitos
16 Sentencia 13 de octubre de 2005. Radicado No. 199904951-01
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exigidos por la ley 114 de 1913, es decir, como docentes vinculados antes del 31 de diciembre de 1980, que laboraron por más de veinte (20) años, que durante ese tiempo observaron buena conducta, que desempeñaron durante ese tiempo su labor con honradez y consagración y que cada uno de los actores a la fecha en que solicitaron el reconocimiento de la pensión Gracia, tenían cumplidos más de cincuenta (50) años de edad.
De ahí que es fácil colegir que a BLANCA CECILIA CASTELLANOS DE MACANA... les asiste derecho al reconocimiento de la prestación reclamada, toda vez que acreditaron ante la CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL - CAJANAL -, el cumplimiento de las exigencias legales, incluida la de vinculación al sector oficial antes del (01) de enero de 1981, tal y como se puede constatar en el material probatorio, además ha quedado en claro que los profesores de enseñanza secundaria tienen vocación a la pensión Gracia sin que sea necesario que hayan sido vinculados en el orden departamental, regional y municipal.17
De lo anterior, se colige que en la providencia tildada de prevaricadora omitió valorar el requisito contenido en el numeral 3° del artículo 4° de la citada Ley, desentendiéndose de ese apartado en forma ostensible para concluir, que los demandantes tenían derecho a la pensión gracia, cuando lo cierto era que del solo análisis de esa exigencia - no haber recibido ni recibir actualmente otra
pensión o recompensa de carácter nacional -, se habría desestimado que los accionantes tuvieran derecho a esa prerrogativa, porque todos ellos tenían una vinculación de carácter nacional, contrario a la denominación de «oficial» que pretendió darles HERNÁNDEZ SIERRA para conferirles la pensión gracia.
Y además, ya desde el año 1997 había dicho el Consejo de Estado (Expediente No. S-699 de 26 de agosto de esa data), que:
No es de recibo el argumento que en ocasiones se ha expuesto para sostener que con motivo de la expedición de esta norma, pueda reconocerse la pensión gracia a todos los que prestan sus servicios a la Nación, por ser los maestros a que ella se refiere docentes de carácter nacional. Dos son las razones fundamentales que conducen al rechazo de tal aseveración, así:
17 Folios 29 y 30 del cuaderno anexo No. 3.
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a. Como se dijo, la Ley 37 de 1933, examinada en relación con la Ley 116 de 1928 y la Ley 114 de 1913, no introdujo modificación alguna a las exigencias establecidas en estos ordenamientos no, inativos.
b. No es acertada la afirmación de que los establecimientos oficiales de educación secundaria fuesen nacionales en su totalidad en 1933. Tanto es así que fue con la Ley 43 de 1975 que se inició el proceso de nacionalización tanto de la educación primaria como de la secundaria. Por eso en su encabezamiento se lee: "por la cual se nacionaliza la educación primaria y secundaria que oficialmente vienen prestando los Departamentos, el Distrito Especial de Bogotá, los Municipios, las Intendencias y Comisarías..." "Y en su artículo primero se prescribe hacia el futuro: la educación primaria y secundaria será un servicio público de cargo de la nación".
Se repite que a partir de 1975, por virtud de la Ley 43, empieza el proceso de nacionalización de la educación primaria y secundaria oficiales a que se refieren los ordenamientos anterior mente citados (L.114/13; L.116/ 28,y L.28/33); proceso que culminó en 1980.
El artículo 15 No. 2, literal A, de la Ley 91 de 1989 establece:
"Los docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 que por mandato de las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928, 37 de 1933 y demás normas que las hubieren desarrollado o modificado, tuviesen o llegaren a tener derecho a la pensión de gracia, se les reconocerá siempre y cuando cumplan con la totalidad de los requisitos. Esta pensión seguirá reconociéndose por la Caja Nacional de Previsión Social conforme al Decreto 081 de 1976 y será compatible con la pensión ordinaria de jubilación, aún en el evento de estar ésta a cargo total o parcial de la Nación."
La disposición transcrita se refiere de manera exclusiva a aquellos docentes departamentales o regionales y municipales que quedaron comprendidos en el mencionado proceso de nacionalización. A ellos, por habérseles sometido repentinamente a este cambio de tratamiento, se les dio la oportunidad de que se les reconociera la referida pensión, siempre que reunieran la totalidad de los requisitos y que hubiesen estado vinculados de conformidad con las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928 y 37 de 1933, con el aditamento de su compatibilidad "con la pensión ordinaria de jubilación, aún en el evento de estar ésta a cargo total o parcial de la Nación: hecho que modificó la Ley 114 de 1913 para dichos docentes, en cuanto ésta señalaba que no podía disfrutar de la pensión gracia quien recibiera "...otra pensión o recompensa de carácter nacional.
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De lo anterior se desprende que para los docentes nacionalizados que se hayan vinculado después de la fecha a que se acaba de hacer referencia, no existe la posibilidad del reconocimiento de tal pensión, sino de la establecida en el literal B del mismo precepto, o sea la "...pensión de jubilación equivalente al 75% del salario mensual promedio del último año", que se otorgará por igual a docentes nacionales o nacionalizados (literal B, No. 2, artículo 15 lb.) hecho que indica que el propósito del legislador fue ponerle fin a la pensión gracia. También, que dentro del grupo de beneficiarios de la pensión gracia no quedan incluidos los docentes nacionales sino, exclusivamente, los nacionalizados que, como dice la Ley 91 de 1989, además de haber estado vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980 "tuviesen o llegaren a tener derecho a la pensión de gracia... siempre y cuando cumplan con la totalidad de requisitos". Y por último, que sin la ley 91 de 1989, en especial la norma contenida en el literal A, numeral 2, de su artículo 15, dichos servidores no podrían beneficiarse del reconocimiento de tal pensión, pues habiéndose nacionalizado la educación primaria y secundaria oficiales, dicha prestación, en realidad, no tendría el carácter de graciosa que inicialmente le asignó la ley. (Énfasis agregado).
Y si bien el exjuez soportó la providencia del 17 de octubre de 2003, en una decisión del Consejo de Estado que citó así:
Por lo anteriormente manifestado, se dará curso a las pretensiones incoadas, por las razones esgrimidas en la parte motiva de éste proveído, condenándose en costas a la entidad demandada.
Al respecto sobre este tópico el CONSEJO DE ESTADO- SALA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, en sentencia del 29 de junio de 2000, C. P. Dr. CARLOS A ORJUELA GONGORA, sentó criterio respecto al reconocimiento de la pensión gracia al manifestar `...Es claro entonces, que los profesores que hayan prestado servicios de enseñanza secundaria tienen vocación a la pensión gracia, y que no es necesario para ello que hayan laborado en la enseñanza primaria, argumentando además que: `...Por lo demás, es incuestionable que la pensión gracia debe reconocerse a partir del momento en que el titular de la misma reúne los requisitos señalados en las leyes que regulan la materia, a saber la Ley 114 de 1913, 116 de 1928 y 37 de 1933 esto es los 20 años de servicios y 50 de edad"I8.
No dijo ahí el máximo Tribunal de lo Contencioso Administrativo que se exigiera para reconocer la pensión gracia, que
18 Folio 36 del cuaderno anexo No. 3.
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los docentes no hubieren laborado exclusivamente en instituciones territoriales, como lo afirmó el recurrente. Lo que señaló esa Corporación es que los profesores de secundaria tienen derecho a la citada pensión al igual que los docentes de primaria y a renglón seguido indicó, que los beneficiarios debían cumplir todos los requisitos de ley.
De lo expuesto en precedencia, se deriva la necesidad para el funcionario judicial, de verificar la totalidad de requisitos para otorgar la pensión gracia, tarea que en el caso no llevó a cabo el doctor HERNÁNDEZ SIERRA, quien sólo constató los de edad y tiempo de servicios, a pesar de su amplia experiencia (14 años) como integrante de la judicatura del Tolima.
Así las cosas, el segundo elemento que soportó la providencia judicial que configuró el punible de prevaricato, se cumple en el caso, mostrando en conjunción con el de la falta de competencia, el ingrediente normativo relativo a que la decisión sea «manifiestamente contraria a la ley», evidenciándose con ello la presencia del dolo en el caso que concita la atención de la Corte, contrario a lo propuesto por el defensor en la alzada y demostrándose que HERNÁNDEZ SIERRA no era el competente para tramitar la demanda ordinaria y que concedió la pensión sin el debido sustento legal, contrario a lo que en los escritos de apelación se afirmó.
4. Sobre la tasación de las costas y agencias en derecho.
Mediante auto del 4 de mayo de 200419, el doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA fungiendo como Juez Segundo Laboral del Circuito de Ibagué, dispuso que se incluyera la suma de $1.512-961.852.00, por concepto de agencias en derecho a cargo de la entidad demandada.
19 Folio 134 del cuaderno anexo no. 3.
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Estima el defensor de HERNÁNDEZ SIERRA que la suma fue fijada conforme con los derroteros legales que para la tasación de costas y agencias en derecho se consignó en el Acuerdo 1887 de 2003, que responde a un total de 39 pensiones gracia «cuyo reconocimiento y pago se produjo en una sola actuación procesal» y sobre la cual, citó un escrito aportado por el procesado en el que refirió que ese monto corresponde al valor de los intereses moratorios «que dentro del proceso ascendía a la suma de $6.387.543.963.00 debido al valor adeudado por mesadas pensionales de más de 10 años a cada docente».
Y si bien en el numeral 2.1.1. del artículo 6° del Acuerdo 1887 de 2003, se estableció como tarifa de agencias en derecho para los procesos laborales de primera instancia a favor del trabajador, un monto de «hasta el veinticinco por ciento (25%) del valor de las pretensiones reconocidas en la sentencia», el parágrafo de ese mismo numeral fue claro, cuando se refirió allí que en tratándose de prestaciones periódicas debería ser «hasta veinte (20) salarios mínimos mensuales legales vigentes», entendiendo que la pensión gracia reclamada dentro del proceso laboral es una prestación periódica, por lo que era preciso que aplicara a la liquidación de agencias en derecho el parágrafo citado y no, que acumulara y condensara las pretensiones como si fueran una sola.
Para verificar esa situación, no es necesario realizar complejos cálculos matemáticos mediante la práctica de un dictamen pericial contable, ni acudir al testimonio de quien actuaba como secretario del Juzgado en la época en que HERNÁNDEZ SIERRA era el titular del despacho, como lo pide el acusado en la alzada20. Basta con aplicar el parágrafo del artículo 6° del Acuerdo ya citado porque el objeto de debate lo fue el reconocimiento de prestaciones periódicas y así, tasar las agencias en «hasta veinte (20) salarios mínimos mensuales legales vigentes», multiplicando ese tope (20 S.M.L.M.V.)
20 Cabe aclarar que el procesado y su defensor, intentaron la introducción de esas pruebas en la audiencia de juzgamiento, pero el Tribunal despachó desfavorablemente la solicitud, porque no la elevaron en el término de traslado del artículo 400 del Código de Procedimiento Penal (Pl. 85 a 94 del cuaderno No. 1).
9-3
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por el valor del salario mínimo para el ario 2004 ($358.000.0021), lo que daría un total de S7.160.000.00, valor ampliamente inferior al que tasó el juez como agencias en derecho, que fue el de $1.512.961.852.00, lo que, contrario al dicho del apoderado judicial de HERNÁNDEZ SIERRA, sí permite colegir que se apartó en forma ostensible del contenido del Acuerdo 1887 de 2003, derrotero legal que debía guiar la tasación de costas procesales.
5. De la liquidación de los intereses moratorios • derivados del cumplimiento de la sentencia.
Sobre la liquidación de los intereses moratorios a la tasa máxima legal vigente, es cierto que el artículo 141 de la Ley 100 de 1993, contempla que en el caso de mora en el pago de las mesadas pensionales, «la entidad correspondiente reconocerá y pagará al pensionado, además de la obligación a su cargo y sobre el importe de ella, la tasa máxima de interés moratorio vigente en el momento en que se efectué el pago».
No obstante, precisó el mismo artículo que ese valor será solo sobre las pensiones «de que trata esta Ley», aclarando la Corte Constitucional en decisión CC C-601/00, lo siguiente:
e ...la disposición no se refiere a las personas que hayan adquirido el derecho al pago de su pensión con anterioridad al 1° de enero de 1994, sino que alude al hecho de que la ley 100 de 1993 se refiere a las mesadas pensionales que se pagan con ocasión del reconocimiento de la pensión de vejez, invalidez y sobrevivientes, pues, repárese, que con la expedición de la ley 100 de 1993, se creó un nuevo régimen de pensiones y de salud, que entró a regir el 1° de abril de 1994. (Negrillas de la Sala).
Por ende y en ilación con lo expuesto en páginas precedentes, al no ser la pensión gracia una de las que contempla la ley 100 de 1993, no era viable aplicar la liquidación de las mesadas
21 Fuente: http: / /obiee.banrep.gov.co/analytics/ saw.dll?Go&Path=/ shared/ Consu da+ Series+ Estad isticas+desde+Excel/ 1.+ Salarios / 1 . 1 +Salario+minimo+legal+en+Colombia/ 1. 1.1 +Serie+histo rica8sOptio ns=rdf86NQUser=salarios86NQPassword=salarios8slang=es
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pensionales a la tasa máxima de interés vigente como lo hizo el doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA al librar el mandamiento ejecutivo de pago.
6. Sobre la inactividad defensiva de la representante de CAJANAL.
Censura el defensor del doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA la presunta inactividad de la apoderada judicial de
• CAJANAL, quien en su concepto no ejercitó en debida forma el derecho de defensa de la entidad demandada.
•
No obstante, lo cierto es que sí activó los medios a su alcance para controvertir tanto la sentencia, como el auto mediante el cual se libró mandamiento ejecutivo. Ello se evidencia de la sola contestación a la demanda y su reforma, donde propuso la excepción previa de falta de jurisdicción y competencia, negada por el juez en la forma en que se explicó en páginas precedentes. Además, después de dictada la sentencia que condenó a la entidad, propuso «incidente de nulidad», al amparo de los numerales 1° y 2° del artículo 140 del Código de Procedimiento Civil, pero el juez lo rechazó de plano, mediante auto del 21 de noviembre de 2003, fundado en que la incidentante no había propuesto ese tema como excepción previa22.
Deprecó también la apoderada de CAJANAL, la consulta de la sentencia dictada el 17 de octubre de 2003, al haber sido adversa a la Caja Nacional de Previsión, pero el juez la negó, arguyendo que esa entidad es una «empresa industrial y comercial, cuenta con autonomía administrativa, personería jurídica y patrimonio independiente, con el cual podrá responder en caso de una eventual condena» y además, porque CAJANAL no está comprendida dentro de las entidades de que trata el artículo 69 del Código Procesal del Trabajo, que se refiere «a la Nación, los Departamentos y los Municipios, exclusivamente».
22 Folios 120 a 122 del cuaderno anexo No. 3.
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Dígase además, que la entidad demandada acudió a la extraordinaria vía de tutela, donde intentó detener el avance del proceso ejecutivo con el que se buscaba el cumplimiento de la espuria decisión y si bien no lo logró, de ahí se derivó la compulsa de copias que ordenaron, tanto el Tribunal Superior de Ibagué, como la Sala de Casación Laboral de la Corte Suprema de Justicia, que dio inició a la investigación y posterior juzgamiento de los hechos que ahora concitan la atención de esta Sala.
De ello se descarta que CAJANAL no haya intentado, en la medida de sus posibilidades, controvertir las decisiones prevaricadoras y además, aun cuando hubiese sido pasiva en la gestión defensiva, esa situación per se, no legitima las providencias que configuraron el punible de prevaricato pa: acción que se le endilgó al exjuez GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA.
7. Por las razones expuestas, es palmario que los argumentos presentados por el defensor y el procesado en aras de desvirtuar lo consignado en el fallo de primera instancia, no son suficientes para revocar la sentencia de condena, en tanto, se itera, examinado en conjunto el actuar del enjuiciado y los elementos de convicción recabados, la conclusión sigue siendo la misma.
Así las cosas, se confirmará la condena impuesta al doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA.
En mérito de lo expuesto, la CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, SALA DE CASACIÓN PENAL, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley,
RESUELVE
CONFIRMAR la sentencia dictada el 26 de julio de 2012 por la Sala Penal del Tribunal Superior de Ibagué, mediante la cual se condenó al doctor GUSTAVO HERNÁNDEZ SIERRA, exjuez Segundo
-91
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Laboral del Circuito de esa localidad, como autor del delito de prevaricato por acción en concurso homogéneo.
Contra esta decisión no procede recurso alguno.
Cópiese, notifíquese, devuélvase al Tribunal de origen y cúmplase.
FERNANDO ALBERTO CASTRO CABALLERO
JOSÉ LUIS BARCELÓ CAMACHO
JOSÉ LEONIDAS BUSTOS MARTÍNEZ
EUGENIO FERNÁNDEZ CARLIER
MARÍA DEL ROSARIO GONZÁLEZ MUÑOZ
7-2
GUSTAVO ENRIQUE MALO FERNÁNDEZ
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EYDER PATIÑO CABRERA
PATRICIA SALAZAR CUÉLLAR
LUIS GUILLERMO SALAZAR OTERO
NUBIA YOLANDA NOVA GARCÍA
Secretaria
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PRINCIPIO DE BUENA FE — Devolución de prestaciones periódicas / ERROR DE LA ADMINISTRACION — Prestación periódica / LEGITIMA CONFIANZA —Administración pública / ERROR DE LA ADMINISTRACION A CONCEDER UN DERECHO — Dinero recibido de buena fe / BUENA FE — No es un postulado absoluto
Precisa la Sala que ésta clara línea jurisprudencial se ha mantenido para los casos en que se han recibido prestaciones periódicas tales como la pensión de jubilación producto de un error de la administración. No obstante, en tratándose de prestaciones unitarias se ha dado un tratamiento diverso, como el señalado en sentencia de la Subsección "B", de 8 de mayo de 2008, dentro del expediente radicado con el No. 0949 de 2006, en donde se consideró que la presunción para ese caso no estaba contemplada en la norma, la cual solo podía ser interpretada en su tenor literal, por lo que no se podía extender la tesis a todos aquellos pagos unitarios efectuados por la administración en virtud de actos administrativos y en consecuencia, para estos era viable la devolución del dinero. La posición así fijada encuentra su razón de ser en el principio de la buena fe, que implica la convicción del ciudadano, en que el acto emanado de la administración está sujeto a legalidad y por ende no tiene que prever que sea susceptible de demanda judicial o revocatoria, pues existe una legítima confianza en la actuación pública dada precisamente por la presunción de legalidad de la que gozan los actos administrativos. De acuerdo a lo anterior, tenemos que el principio de la buena fe señalado en el inciso segundo del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, incorpora una presunción legal, que admite prueba en contrario y por ello, le corresponde a quien lo echa de menos, probar que el peticionario actuó de mala fe. Por ello, en tratándose de un error de la administración al concederse el derecho a quien no reunía los requisitos legales, no puede la entidad alegar a su favor su propia culpa para tratar de recuperar un dinero que fue recibido por una persona de buena fe.
FUENTE FORMAL: CODIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO — ARTICULO 136
PENSION GRACIA — Mala fe / RECONOCIMIENTO PENSIONAL — No cumple con los requisitos para acceder a la pensión gracia / RECONOCIMEINTO DE PENSION GRACIA — A través de dudosas actuaciones / BUENA FE — No aplicable cuando se obtiene lucro a través de una acción reprochable / DEVOLUCION DE DINEROS — Recibidos de mala fe al obtenerlos por irregularidades
Si bien es cierto, como lo que se pretende desvirtuar en el sub lite es la buena fe con que actuó la actora dentro de las actuaciones jurídico administrativas que permitieron el reconocimiento de la pensión gracia, no podemos considerar que únicamente el apoderado y el juez fueron quienes participaron de las irregularidades señaladas, pues la persona que finalmente se benefició y lucró de la errónea decisión judicial fue, entre otros la demandada quien debió entender cuando fue incluida en nómina que, a través de una acción de tutela, interpuesta en el Municipio de Ciénega se había accedido a su pretensión de reconocimiento pensiona], pese a su condición de docente nacional. Por ello, es viable aceptar que la actuación de la señora Melo Melo no se rigió por el principio de la buena fe, que como ya se dijo no es un postulado absoluto, sino que tiene límites demarcados por principios de igual categoría constitucional, como la prevalencia del interés general, la vigencia de un orden justo y el desarrollo de la función administrativa con base en los principios de igualdad, moralidad, eficacia y economía. Además, como ya quedó dicho el mismo principio no puede analizarse
de manera aislada sino en armonía con el máximo ordenamiento constitucional precisamente por cuanto cumple una función esencial en la interpretación jurídica. Entonces, si la línea de aplicación del inciso 2° del numeral 2° del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, por parte de ésta Corporación, ha obedecido en mayor medida a salvaguardar a los particulares que en marco de la buena fe han percibido prestaciones periódicas como consecuencia de decisiones tomadas de manera errónea por la administración, por la convicción del ciudadano en que el acto emanado está sujeto a legalidad; empero, no puede tener cabida en este caso tal previsión normativa pues es evidente, como lo consideró la Corte Constitucional en el caso análogo, que se dieron una serie de dudosas actuaciones de tipo global para obtener el reconocimiento de la pensión gracia, cuya final destinataria fue la actora. En consecuencia, no puede aceptarse que se aplique en el sub lite tal beneficio jurídico cuando se ha obtenido lucro a través de una acción reprochable.
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN SEGUNDA
SUBSECCIÓN A
Consejero ponente: GUSTAVO EDUARDO GOMEZ ARANGUREN
Bogotá D.C., primero (1) de septiembre de dos mil catorce (2014).
Radicación número: 25000-23-25-000-2011-00609-02(3130-13)
Actor: CAJA NACIONAL DE PREVISIÓN SOCIAL EICE EN LIQUIDACIÓN - UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL —U.G.P.P.-
Demandado: LUZ MERY MELO MELO
APELACIÓN SENTENCIA — AUTORIDADES NACIONALES
Decide la Sala el recurso de apelación interpuesto por la parte demandante, contra
la sentencia de 9 de mayo de 2013, proferida por el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A", que accedió parcialmente a
las pretensiones de la demanda, instaurada por la Caja Nacional de Previsión
Social EICE en Liquidación, hoy Unidad Administrativa Especial de Gestión
Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social —U.G.P.P1.- contra
la señora Luz Mery Melo Melo.
I. LA ACCIÓN
1. PRETENSIONES2
En ejercicio de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho, la Caja
Nacional de Previsión Social EICE en Liquidación presentó demanda ante el
Tribunal Administrativo de Cundinamarca, con el fin de obtener la nulidad de la
Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006, por ella proferida, por la cual
se reconoció y ordenó el pago de una pensión gracia a favor de la señora Luz
Mery Melo Melo, efectiva a partir del 24 de junio de 2000.
A título de restablecimiento del derecho, solicitó en síntesis, que se condene a la
demandada al reintegro a favor de CAJANAL de la totalidad de las sumas
canceladas en virtud de la resolución señalada por concepto de mesadas
indexadas al momento del pago. Que se declare que no le asiste derecho al
reconocimiento de una pensión gracia y que por ello no hay lugar al pago de valor
alguno en virtud de tal prestación.
2. FUNDAMENTOS FÁCTICOS
Como hechos de la demanda, se indicaron, en síntesis, los siguientes (fls. 171 y
s.s. Cdno. principal.):
Mediante escrito de 28 de noviembre de 2001, la señora Melo Melo solicitó ante
CAJANAL el reconocimiento y pago de una pensión gracia, alegando el
cumplimiento de los requisitos legales, petición que fue negada por la
Subdirección de Prestaciones Económicas de la Caja Nacional de Previsión Social
mediante Resolución No. 11400 de 21 de mayo de 2002, al no demostrarse el
cumplimiento de los requisitos establecidos en la ley, puntualmente el referido a
los 20 años de servicios en la docencia oficial del orden departamental, municipal
o distrital.
A través de providencia de 12 de marzo de 2014, visible a folios 333 y s.s. del Cdno. ppal, se reconoció a la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensiona! y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social - U.G.P.P-, corno sucesora procesal de la Caja Nacional de Previsión Social EICE En Liquidación.
2 Folios 169 y s.s. C.1.
Se dijo en el escrito de demanda, que contra la anterior decisión la docente
formuló los recursos de reposición y apelación que fueron resueltos a través de las
Resoluciones Nos. 19430 de 19 de julio de 2002 y 462 de 4 de febrero de 2004,
confirmatorios del acto inicial.
Añadió, que la demandada no acudió a la jurisdicción contenciosa para el ejercicio
de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho para atacar la legalidad de
los actos administrativos que le negaron el reconocimiento de la pensión gracia y
obtener el pago de la prestación, siendo esa vía la ordinaria para plantear tal
controversia y junto con otros docentes impetró acción de tutela, invocando la
violación de los derechos al debido proceso, al mínimo vital, a la igualdad,
demanda que fue fallada por el Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga
el 7 de abril de 2006.
Mencionó que dicha providencia es ilegal, pues desconoce las normas pertinentes
y el precedente judicial.
Precisó que la señora Melo Melo fue incluida en nómina de pensionados en virtud
de la resolución demandada y se le pagaron las sumas adeudadas por mesadas
retroactivas, a pesar de no contar con el derecho a gozar de una pensión gracia
por su vinculación nacional a la docencia oficial.
Aclaró que con la expedición del acto demandado se creó una situación jurídica en
detrimento del erario pues se le impuso una carga prestacional sin fundamento
legal con grave afectación del interés general.
3. NORMAS VIOLADAS Y CONCEPTO DE VIOLACIÓN'
Fueron invocadas en el escrito de demanda, como normas violadas de la
Constitución Política los artículos 1°, 2°, 6°, 121, 122, 128 y 209; las Leyes 114 de
1913, 116 de 1928, 37 de 1933, 43 de 1975, 91 de 1989, el articulo 136 Decreto 01
de 1984.
Precisó que se da la vulneración de las normas demandadas en tanto que el acto
acusado concede una pensión sin justificación legal alguna, con total incumplimiento
3 Folios 173 y siguientes del primer cuaderno.
P2-
de los deberes sociales que tiene a cargo el Estado, comprometiendo recursos
públicos a una causa ilegítima, con lo cual además se desconoce la prohibición de
recibir doble asignación por cuenta del Tesoro.
Dijo que las normas que consagran la pensión de jubilación, así como las sentencias
de constitucionalidad emitidas por la Corte Constitucional, no consagran la pensión
gracia atendiendo a tiempos de servicio prestados mediante vinculación nacional,
como ocurre en el sub lite.
Añadió que, al contrario de los precedentes que existen en la materia, CAJANAL
debió proferir la Resolución demandada No. 47427 de 15 de septiembre de 2006,
por medio de la cual se le reconoció a la señora Melo Melo, quien de acuerdo a las
certificaciones que obran en el expediente estuvo vinculada a la Secretaría de
Educación de Cundinamarca como docente nacional y por ende, es ilegal el acto acá
demandado, al conceder un derecho ilegítimo originado en una acción de tutela.
Arguyó que en el presente caso resulta procedente el reintegro de la totalidad de las
sumas cancelas en virtud de la pensión gracia, en tanto no se puede concluir que
fueron percibidos por la docente de buena fe, ante la previa decisión negativa de
CAJANAL por el incumplimiento de los requisitos legales, puntualmente en lo que se
refiere al desempeño de la docencia oficial por mas de 20 años en calidad de
nacionalizada.
Dijo que el fallo de tutela que ordenó la expedición de acto de reconocimiento es
acto ilegal, en tanto que el juez constitucional no era el competente para
pronunciarse sobre la concesión de una pensión salvo el cumplimiento de los
presupuestos señalados por la Corte Constitucional en sentencia - 798 de 2009. En
este caso, pese a lo anterior, la actora no cuenta con derecho a la pensión y el fallo a
que se hace alusión desconoce la Carta Magna, pasando por alto sentencias de
constitucionalidad.
Trajo a colación un caso análogo, en el que la Sala Disciplinaria del Consejo
Superior de la Judicatura con ponencia del Dr. Pedro Alonso Sanabria suspendió por
12 meses al Juez Segundo Civil del Circuito de Magangue por haber ordenado en
fallo de 6 de octubre de 2006, reconocer pensiones gracia a 89 personas. Que allí se
estimó que el juez faltó a sus deberes como funcionario al desconocer la
Constitución y la ley que establecen que las acciones de tutela sólo se pueden
conceder como mecanismo transitorio, siempre que esté acreditada la existencia de
un perjuicio irremediable.
4. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
El Curador Ad Litem de la señora Luz Mery Melo Melo CAJANAL, dio contestación
a la demanda, oponiéndose a las pretensiones de la actora. (fls. 240 y 241 del
Cdno. principal), sin mayores argumentos jurídicos.
5. LA SENTENCIA
El Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A",
mediante proveído de 9 de mayo de 2013, accedió parcialmente a las súplicas de
la demanda. (fls. 270 y s.s. Cdno. principal).
En primer lugar, consideró el Colegiado que la Resolución No. 47427 de 15 de
septiembre de 2006, por la cual se le reconoció a la demandante la pensión
gracia, en cumplimiento de una sentencia de tutela proferida por el Juzgado
Primero Laboral del Circuito de Ciénaga, se trató de un acto de ejecución que en
principio no sería posible ser demandado a través de la acción de nulidad y
restablecimiento del derecho. Sin embargo precisó que debido a las circunstancias
extrañas que acompañaron la decisión de tutela que ordenó a la entidad el
reconocimiento de la pensión gracia sin el lleno de los requisitos legales, generaba
serias dudas de la forma como el juez de tutela había efectuado el estudio legal
que permitió concluir que en el caso concreto se cumplía con los requisitos para el
reconocimiento de la pensión gracia de manera definitiva, pese a que se contaba
con otro medio de defensa judicial, en la que no se vislumbró la ocurrencia de un
perjuicio irremediable.
De acuerdo a ello, el A quo procedió a efectuar el estudio de leg:ilidad del acto
enjuiciado para lo cual efectuó un análisis normativo con el fin de establecer si la
demandada cumplió los requisitos de acceso a la pensión gracia.
Luego de referirse a las Leyes 39 de 1903, 116 de 1928, 37 de 1933 y 43 de 1975,
indicó que el beneficio de la pensión gracia se limitó, siendo procedente su
reconocimiento solamente para aquellos docentes que vinculados con anterioridad
al 31 de diciembre de 1980, reunieran los requisitos contemplados en el artículo 4°
de la Ley 114 de 1913, es decir, que sus salarios y prestaciones se encuentren a
cargo de entes territoriales. Tesis que dijo se sostiene además con
pronunciamientos que al respecto ha efectuado la Sala Plena del Consejo de
Estado, como en sentencia S- 699 de 26 de agosto de 1997.
Precisó que analizado el expediente de la señora Melo Melo se constataba que su
vinculación laboral en el Liceo Nacional Femenino de Zipaquirá ocurrió desde el 1°
de abril de 1977, fue como docente nacional. Por ende, coligió que dicho tiempo
de servicios no era posible ser computado para efectos del reconocimiento de la
pensión gracia, consecuencia de lo cual debía declararse la nulidad del acto
demandado y ordenar a la entidad demandante abstenerse de pagar a la
demandada las sumas que devengaba por concepto de la mencionada prestación.
No obstante no ordenó el reintegro de las sumas percibidas por la señora Melo
Melo al constatar que había actuado de buena fe "que le imprimió el fallo de tutela
cuando ordenó el reconocimiento de esa prestación sin efectuar el estudio de
legalidad para tal efecto"( fl. 295 Cdno. Ppal).
6. EL RECURSO
La apoderada del ente demandante impugnó oportunamente la providencia del a
quo y solicitó su revocatoria en tanto que resolvió negar la pretensión de reintegro
de las sumas pagadas por virtud del acto de reconocimiento pensional. (fls. 298 y
s.s. del Cdno. principal).
Precisó la apelante que en este caso resulta procedente el reintegro de la totalidad
de las sumas canceladas en virtud de la pensión gracia, por lo que no es posible
inferir que tales valores fueron percibidos de buena fe, en tanto que la negativa de
CAJANAL al reconocimiento pensional reclamado se había fundado en el
incumplimiento de los requisitos legales, en especial el relativo a la docencia oficial
por más de 20 años con vinculación nacionalizada.
Que en la solicitud de la señora Melo Melo y los documentos allegados a la misma
se advertía claramente el incumplimiento de los requisitos legales para el
otorgamiento de la prestación; y por ello se le negó la pensión a través de la
Resolución No. 11400 de 21 de mayo de 2002 por no demostrar el requisito de los
20 años de docencia oficial en el orden departamental, municipal o distrital.
vs-
Además, los recursos propuestos fueron resueltos de manera negativa por la
entidad.
Sostuvo que la docente nunca inició el mecanismo judicial resultante en el
ordenamiento jurídico para atacar la legalidad de los actos que le habían negado
la prestación, al contrario, a través del ejercicio de la acción de tutela pretendió el
reconocimiento pensional, pese a que no le asiste el derecho a la misma.
Aseveró que el juez constitucional no es el competente para el desarrollo de la
controversia planteada, pues es el juez de lo contencioso administrativo y que por
ello se desvirtúa la buena fe de la demandada, con la que devengó las sumas
pagadas. Asimismo, se desconocen las razones por las cuales acudió a instaurar
una acción de tutela en un lugar alejado de su domicilio y que tampoco coincide
con el último lugar de prestación de servicios, ni con el de expedición de la cédula
o con el lugar en que se profirieron las resoluciones atacadas.
Citó apartes de la sentencia T- 218 de 20 de marzo de 2012 de la Corte
Constitucional, que en sede de revisión dejó sin efectos el fallo del Juzgado
Segundo Civil de Magangué, en donde de manera análoga se reconoció el
derecho a disfrutar de la pensión gracia a un número plural de accionantes y
coligió que para este caso se evidencia la existencia de ciertos elementos de
identidad que no coinciden con las condiciones de formulación de una acción de
tutela (instaurarse en un lugar apartado del domicilio, el último lugar de prestación
de servicios) que pone en entredicho la buena fe de su actuar. Que en
consecuencia se impone condenar a la demandada a la devolución de las sumas
a que haya lugar.
7. ALEGATOS
La apoderada de la parte actora (fl. 338 y s.s. del Cdno. principal) reiteró los
argumentos del recurso de apelación e insistió en la vulneración de las reglas de
procedibilidad de la acción de tutela en la medida en que existían otros
mecanismos de protección judicial eficaz para elevar la reclamación prestacional y
la transgresión de las reglas de competencia, en tanto se acudió al amparo
constitucional en un sitio extraño al domicilio y lugar de trabajo, circunstancias
éstas que ponen en evidencia la mala fe del pensionado.
La parte demandada guardó silencio.
8. VISTA FISCAL
La señora Procuradora 2° Delegada ante el Consejo de Estado emitió
concepto, (fls. 340 y s.s. del Cdno. Ppal.) en el que solicitó se confirme la
sentencia de primera instancia, al considerar que no se encuentra acreditado
dentro del plenario que la demandada hubiere actuado de mala fe al momento que
solicitó la referida prestación, conforme a lo señalado por el artículo 136, numeral
2° del Decreto 01 de 1984 y con el pronunciamiento que sobre el tema hiciera ésta
Corporación el 29 de noviembre de 2009.
Afirmó que es evidente que frente a los particulares de buena fe a quienes se les
haya reconocido prestaciones de forma ilegal, no es procedente la devolución de
emolumentos en tanto que no existe demostración de existencia de mala fe de la
demandada pues se trató de un yerro del Juez de Tutela para el reconocimiento
de la pensión de gracia, situación que no fue atribuible como actuación dolosa de
la tercera interesada en las resultas del proceso.
Agotado el trámite procesal y no observándose causal de nulidad que invalide lo
actuado, se procede a decidir previas las siguientes,
II. CONSIDERACIONES
1. Problema Jurídico
El asunto se contrae a establecer si en este caso se desvirtuó la buena fe de la
señora Luz Mery Melo Melo y si en consecuencia es procedente ordenar la
devolución de las sumas percibidas en virtud de la orden de reconocimiento
pensional definitivo de la pensión gracia, efectuada a través de acción de tutela
por el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénaga —Magdalena- el 7 de abril de
2006.
2. Del fondo del asunto.
La decisión que ha de asumir ésta Sala, está circunscrita al marco del recurso de
apelación que busca desvirtuar la buena fe de la demandada al disfrutar la
pensión gracia reconocida por el Juez Primero Laboral del Circuito de Magangué,
consecuencia, de lo cual, considera procedente ordenar la devolución de las
mesadas pensionales percibidas. Así pues, como no es motivo de controversia
puntos adicionales de la providencia apelada asumirá la Sala exclusivamente el
análisis de la presunción de la buena fe conforme al inciso 2° del lumeral 2° del
Artículo 136 del Decreto 01 de 1984.
3. Del principio de la buena fe y su tratamiento jurisprudencial para
devolución de prestaciones periódicas.
La jurisprudencia de ésta Corporación, así como de la Corte Constitucional ha
considerado que el principio de buena fe es aquel que exige a los particulares y a
las autoridades públicas ajustar sus comportamientos a una conducta honesta,
leal y conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una "persona
correcta (vir bonus)"4. En este contexto, la buena fe presupone la existencia de
relaciones recíprocas con trascendencia jurídica, y se refiere a la "confianza,
seguridad y credibilidad que otorga la palabra dada" 5
En este sentido y conforme al artículo 83 superior, este principio implica que (i) las
actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deben estar
gobernadas por el principio de buena fe y; (ii) ella se presume en las actuaciones
que los particulares adelanten ante las autoridades públicas, es decir en las
relaciones jurídico administrativas. Esta última característica opera como
presunción legal que admite prueba en contrario.6
Principio éste que además, no constituye un postulado absoluto, sino que tiene
límites demarcados por principios de igual categoría constitucional, como la
prevalencia del interés general, la vigencia de un orden justo y el desarrollo de la
función administrativa con base en los principios de igualdad, moralidad, eficacia y
economía, entre otros7. En este sentido, no podemos entender al principio de la
buena fe de manera aislada y como un fin en si mismo, por cuanto se debe
concebir el ordenamiento jurídico no como una pura acumulación de preceptos
concretos encerrados en sí mismos, o como una simple mescolanza de normas,
sino como un sistema coherente, ordenado, según el principio de no
contradicción°.
Bajo el anterior razonamiento es preciso traer a colación algunos
4 Ver Sentencia T-475 de 1992 5 Ibídem. 6 Ver Sentencia C-071 de 2004 7 Ver sentencia de la Sección Segunda, Subsección "B", con ponencia del Consejero Dr. Jesús Maria Lemos Bustamante, de 8 de mayo de 2008, dentro del proceso radicado con el No. 0949-2006.
Zagrebelsky, Gustavo. La Ley y su Justicia. Madrid 2008. Traducción Editorial Trotta 2014.Pagina 205.
g8
pronunciamientos de ésta Sección sobre el principio constitucional de la buena fe,
en lo que se refiere a pagos efectuados por error de la administración:
"Ahora bien, el principio constitucional de la buena fe, se encuentra contemplado por la Carta Política, en su artículo 83, en los siguientes términos:
"ARTICULO 83. Las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas".
Pese a que dicha norma es aparentemente clara, es fundamental considerar que la naturaleza jurídica de la buena fe como principio general del Derecho, implica que su vinculación a patrones fácticos específicos, es muy amplia y compleja y solo puede ser explicada en la medida en que se tenga clara la noción de buena fe.
La buena fe, como principio general del Derecho, es el estado mental de honradez, de convicción en cuanto a la verdad o exactitud de un asunto, hecho u opinión o la rectitud de una conducta. Exige, entonces, una conducta recta u honesta en relación con las partes interesadas en un acto, contrato o proceso. En ocasiones se le denomina principio de probidad. El principio de buena fe en el Derecho Administrativo, significa que los poderes públicos no pueden defraudar la legítima confianza que los ciudadanos aprecian objetivamente en su actuación; de manera que el ciudadano puede confiar en la Administración y a su vez ésta puede confiar en el ciudadano; confianza que en todo caso, debe desprenderse de signos externos, objetivos, inequívocos, que induzcan racionalmente al administrado a confiar en la apariencia de legalidad de una actuación administrativa concreta. No puede deducirse de manera subjetiva o sicológicamente, suponiendo intenciones no objetivas.
El numeral 2° del artículo 136 del Código Contencioso Administrativo • dispone:
"Los actos que reconozcan prestaciones periódicas podrán demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados, pero no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe". (Negrillas del texto)
En efecto, de cara al tema de la no devolución de los pagos recibidos de buena fe
y en particular para el reconocimiento de prestaciones periódicas, la Sección
Segunda ha dicho:
"Añade la Corporación que si se aceptara el reconocimiento de la pensión decretada por la resolución No. 002341 de 1993, dentro de los 20 años de servicio exigidos para ese efecto, se estaría tomando tiempo de servicios que el Departamento del Tolima tuvo en cuenta para reconocer la pensión de jubilación a cargo de la Caja de Previsión
de esa entidad territorial.
Por ende, la Sala declarará la nulidad de la resolución acusada No. 002341 de 1993.
Sin embargo, ella considera que no es viable disponer el reintegro de las mesadas pensionales que han sido pagadas a la señora Zartha de Cifuentes, como se solicita en el escrito introductorio del proceso, en virtud del reconocimiento de pensión de jubilación por el acto administrativo acusado, pues de acuerdo con lo previsto en el articulo 136 del C.C.A, no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe situación aplicable en el caso sub-judice, ya que le correspondía a la parte actora probar debidamente que la demandada cuando solicitó la pensión actúo de mala fe y ello no ocurrió asr9. Subrayado fuera del texto.
En el mismo sentido se indicó:
"La Sala observa que evidentemente a la demandante no le asistía el derecho al reajuste que le fue reconocido y que implicó el pago de la mesada pensiona! a partir del 1° de enero de 1996 en un monto equivalente a seiscientos diez mil novecientos cincuenta y nueve pesos con noventa y un centavos ($610.959,91) cuando por este concepto le correspondía solamente la suma de quinientos sesenta y cinco mil novecientos sesenta y cinco pesos con sesenta y cuatro centavos ($565.965,64).
Lo anterior teniendo en cuenta que como obtuvo el derecho pensional a partir del 1° de enero de 1996 no le era aplicable el incremento previsto en el artículo 143 de la Ley 100 de 1993.
No obstante lo anterior, la entidad demandada no estaba facultada para pretender unilateralmente recuperar las sumas de dinero que por equivocación pagó pues fueron recibidas por la actora de buena fe. En esa medida, los pagos efectuados por la entidad tienen amparo legal porque fueron recibidos de buena fe por la demandante y en ese orden, no obstante la legalidad del acto que dispuso el reintegro, la Sala considera que la administración no probó ni en la vía gubernativa ni en la judicial la mala fe de la demandante en la obtención de los reajustes pagados". I° (El resaltado es de la Sala)
En el expediente No. 2915 -03, se precisó:
"NO DEVOLUCIÓN DE LO PAGADO. Comparte la Sala lo afirmado por el fallador de instancia cuando sostiene que no hay lugar a devolver lo que ya fue pagado porque la Universidad al aplicar erróneamente las resoluciones y acuerdos que ella misma había derogado, incurrió en grave error de conceder el derecho a quien no reunía el requisito legal de la edad exigida, así que, mal puede ahora alegar a su favor su propia culpa para tratar de
9 Sentencia de 2 de marzo de 2000. Expediente No. 12.971. M.P. Nicolás Pájaro Peñaranda " Sentencia de 17 de mayo de 2007. Exp. 3287-05. M.P. Alejandro Ordóñez Maldonado.
70
recuperar un dinero que fue recibido por una persona de buenr fe."
La tesis fue reiterada en la sentencia de 21 de junio de 2007:
"Por último como el numeral 2° del artículo 136 del C.C.A. dispone que "Los actos que reconozcan prestaciones periódicas podrán demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados, pero no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe", igualmente deberá confirmarse en este sentido la decisión apelada, pues, el demandado está amparado por el principio de la buena fe, ya que no se afirmó, ni demostró que hubiera incurrido en actos dolosos y de mala fe para obtener la pensión de jubilación por lo tanto no está obligado a devolver lo que ya le fue pagado por este concepto". (Subrayado fuera del texto).
Como se infiere de la norma transcrita, se exige para la devolución de prestaciones periódicas por parte de los particulares, la demostración de su mala fe, pues la buena fe en sus actuaciones es una presunción constitucional; es decir, la demostración de que los particulares hubiesen asaltando la buena fe para hacerse acreedores a una prestación a la que no tenían derecho.
Observa la Sala, que la Resolución No. 0405 de 7 de noviembre de 1991, creó a favor del demandando una situación jurídica de carácter particular y concreto, en la medida en que le reconoció el pago de una suma específica, por concepto de pensión mensual vitalicia de jubilación, que por lo mismo, ingresó a su patrimonio, y no obstante no corresponder a la legal, estando la Administración en la obligación de demandar su propio acto ante la imposibilidad de obtener el consentimiento del particular para revocarlo; lo cierto es, que la demandante incurrió en error al reconocer la suma que debía pagar al pensionado, equívoco en el que no tuvo participación el titular del derecho, lo que confirma, que si la Administración, fundada en su propia negligencia, pretende la devolución de las sumas pagadas en exceso, como en este caso, vulnera de manera franca el principio de la buena fe del gobernado.
Lo anterior aunado al hecho, de que en el transcurso del proceso, no se afirmó ni se demostró que el demandado hubiera incurrido en comportamientos deshonestos, en actos dolosos y de mala fe, para obtener la pensión de jubilación.
Con lo anterior, los pagos efectuados por la Universidad tienen amparo legal, porque fueron recibidos de buena fe por el jubilado y en ese orden, se considera que mal puede ahora la demandante, alegar a su favor, su propia culpa, para tratar de recuperar unos dineros, que como se advierte, fueron recibidos por una persona amparada por el principio
II Sentencia de 21 de junio de 2007. Expediente: 0950-06. M.P: Ana Margarita Olaya Forero.
de la buena fe."12
Precisa la Sala que ésta clara línea jurisprudencial se ha mantenido para los casos
en que se han recibido prestaciones periódicas tales como la pensión de jubilación
producto de un error de la administración. No obstante, en tratándose de
prestaciones unitarias se ha dado un tratamiento diverso, como el señalado en
sentencia de la Subsección "B", de 8 de mayo de 2008, dentro del expediente
radicado con el No. 0949 de 2006, en donde se consideró que la presunción para
ese caso no estaba contemplada en la norma, la cual solo podía ser interpretada
en su tenor literal, por lo que no se podía extender la tesis a todos aquellos pagos
unitarios efectuados por la administración en virtud de actos administrativos y en
consecuencia, para estos era viable la devolución del dinero.
La posición así fijada encuentra su razón de ser en el principio de la buena fe, que
implica la convicción del ciudadano, en que el acto emanado de la administración
está sujeto a legalidad y por ende no tiene que prever que sea susceptible de
demanda judicial o revocatoria, pues existe una legítima confianza en la actuación
pública dada precisamente por la presunción de legalidad de la que gozan los
actos administrativos.
De acuerdo a lo anterior, tenemos que el principio de la buena fe señalado en el
inciso segundo del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, incorpora una presunción
legal, que admite prueba en contrario y por ello, le corresponde a quien lo echa de
menos, probar que el peticionario actuó de mala fe. Por ello, en tratándose de un
error de la administración al concederse el deredho a quien no reunía los
requisitos legales, no puede la entidad alegar a su favor su propia culpa para tratar
de recuperar un dinero que fue recibido por una persona de buena fe.
En vista de las anteriores consideraciones procede la Sala a analizar si en este
caso se desvirtuó la buena fe de la señora Luz Mery Melo Melo, en la actuación
administrativa y judicial surtida, que llevó al reconocimiento pensional a través del
acto demandado.
En primer lugar valga resaltar los particulares contornos en que se desarrolló éste
caso, en tanto que la Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006 ( fls.
12 Sentencia de 6 de marzo de 2008. Expediente 0488-07. M.P: Gustavo Eduardo Gómez Aranguren.
q2
140 y ss del Cdno. Ppal), reconoció y ordenó el pago de una pensión gracia a
favor de la señora Luz Mery Melo Melo, efectiva a partir del 24 de junio de 2000,
acto que fue emitido en cumplimiento de la orden impartida por el Juez Primero
Laboral del Circuito de Ciénega -Magdalena- que dentro de la acción radicada
con el No. 0063-06, tuteló los derechos al debido proceso y a la igualdad y como
consecuencia de ello ordenó reconocer de manera definitiva la pensión gracia a
más de 140 accionantes, entre ellos la demandada, atendiendo a la acreditación
de 20 años de servicios docentes con vinculación nacional ( fl. 102 y ss C. 1).
Como se aprecia, este caso no fue originado por un error de la administración al
emitirse el acto administrativo de reconocimiento pensiona! en cumplimiento de
una orden judicial, orden que si bien encierra numerosas dudas acerca de su
probidad como lo señaló el a quo, es claro la discusión debe dirigirse a desvirtuar
la presunción legal que ampara la actuación de la señora Melo Melo, conforme a
lo señalado por el inciso segundo del artículo 136 del Decreto 01 de 1984.
Para ello, considera la apelante que debe atenderse al derrotero que señaló la
Corte Constitucional, en un caso similar en sentencia T- 218 de 20 de marzo de
2012, pues en su entender se configuran para el sub lite elementos de identidad
frente a las condiciones de formulación de la acción de tutela, que llevan a colegir
un fraude como es: instaurarla en un lugar apartado de: (i) el domicilio del actor,
00 el último lugar de prestación de servicios, (iil) o del lugar de expedición de los
actos administrativos previos, situaciones que ponen en entredicho la buena fe de
su actuar.
Al respecto, es menester indicar que la providencia a que se hace alusión T — 218
de 2012, con ponencia del Magistrado Dr. Juan Carlos Henao, conoció en sede de
revisión, la acción de tutela promovida por los allí accionantes contra CAJANAL,
por considerar que se conculcaban sus derechos fundamentales de acceso a la
administración de justicia, al mínimo vital, a la vida digna y al "(...) derecho
prevalente de los sujetos de especial protección (...), al no efectuarse el pago de
la pensión gracia, cuyo reconocimiento se ordenó en una ao.;ión de tutela
primigenia.
Si bien es cierto la mencionada sentencia cuenta con efectos interpartes, bien
merece su cita en este proveído al permitir extraer valiosos elementos
jurisprudenciales para la valoración de la conducta de los reclamantes por las
similitudes fácticas que rodean éste proceso.
En ese caso, como se dijo, dentro de una primigenia acción de tutela, los
accionantes acreditaron ante el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué
que se desempeñaron como docentes en el sector oficial por 20 años, con
vinculación antes del 31 de diciembre de 1980 y que tenían una edad superior a
50 años. En consecuencia, mediante sentencia de 11 de diciembre de 2006 del
Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué les fueron concedidas las
pretensiones en torno a que CAJANAL les reconociera y pagara la pensión gracia.
No obstante, CAJANAL continuaba renuente a dar cumplimiento a la orden
impartida en la sentencia del 2006.
Posteriormente, la mencionada acción de tutela con la que se pretendió el
cumplimiento de la orden de amparo de 2006, fue fallada en primera instancia de
manera desfavorable por la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Secciona!
de la Judicatura de Cundinamarca el 29 de octubre de 2009 al rechazar el amparo
deprecado. Al decidir la impugnación, el Consejo Superior de la Judicatura,
mediante providencia de 3 de diciembre de 2009 resolvió revocar la decisión del a
quo y en su lugar concedió el amparo solicitado, pero confirmando el rechazo de la
acción de tutela en los casos en los cuales no fueron aportados los poderes de los
demandantes, con lo que consideró pertinente ordenarle a CAJANAL cumplir la
sentencia proferida el 11 de diciembre de 2006 por el Juzgado Segundo Civil del
Circuito de Magangué.
A continuación, al efectuar la revisión de las anteriores decisiones, la Corte
confirmó que el Consejo Seccional de la Judicatura del Atlántico —Sala
Jurisdiccional Disciplinaria Dual de Descongestión- 17 de noviembre de 2010,
consideró que la conducta del Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué en
mención, fue gravísima dolosa, con "desconocimiento de la Constitución y la Ley
al ignorar la ausencia de requisitos inherentes al test de procedibilidad como lo
son la inmediatez y la subsidiariedad y que los accionantes no habían acudido a
los escenarios judiciales naturales". Por ello, tras señalar que la conducta
efectuada daría lugar al tipo penal de "prevaricato por acción, declaró
disciplinariamente responsable, al doctor Arnedys José Payares Pérez (...) de
incurrir en falta gravísima dolosa (...) [e] imponer sanción de destitución (...) e
inhabilidad para ejercer cargos públicos por espacio de diez (10) a 'ños"13 .
13 En cita que de dicha providencia hace la Corte en la sentencia T- 218 de 2012.
Luego, sin controvertir la cosa juzgada constitucional de la sentencia proferida el
11 de diciembre de 2006, consideró la Corte que "... tal providencia está maculada
por un fraude que corrompería la administración de justicia" Esto, principalmente
por los siguientes hechos que consideró primordiales:
• La carencia de competencia del Juez Segundo Civil del Circuito de
Magangué, con fundamento en las siguientes razones:
Ninguno de los accionantes contaba con cédula de ciudadanía de
Magangué o Bolívar.
Ninguno tenía su residencia en ese departamento, y prestaron sus
labores en departamentos diferentes al mencionado.
El lugar donde se profirieron las resoluciones que denegaban la
prestación fue Bogotá, misma ciudad donde recibiría notificaciones la
parte demandante. Por ello, los presupuestos de la competencia en
la acción de tutela no permitían que conociera del caso.
• La Sala del Consejo Seccional de la Judicatura del Atlántico —Sala
Jurisdiccional Disciplinaria Dual de Descongestión- el 17 de noviembre de
2010, declaró disciplinariamente responsable, a Arnedys José Payares
Pérez, por incurrir en falta gravísima dolosa e imponer sanción de
destitución e inhabilidad para ejercer cargos públicos por espacio de diez
(10) años, al desconocer la procedibilidad de la acción de amparo.
Además precisó la Corte que los allí accionantes no allegaron resolución de
nombramiento que pudiera dar cuenta de la entidad territorial responsable de la
vinculación, así como del lugar de trabajo y del tiempo de servicio prestado, pues
se limitaron a anexar (además del poder, la cédula y la solicitud correspondiente)
resoluciones proferidas por CAJANAL que denegaban el reconocimiento
prestacional. Añadió, que muchos actos administrativos resultaban ilegibles, la
información era insuficiente o carente de claridad, no contenían referencia alguna
a años de servicio y no especificaron la entidad responsable de la vinculación,
pues en algunos, ni siquiera se acreditaba la calidad de docente.
En cuanto al presunto domicilio de cada uno de los gestores del amparo, se
verificó la ciudad en que fueron otorgados los poderes otorgados a los abogados y
el domicilio de los poderdantes, para verificar que ninguno de los actores tenía
relación domiciliaria con el Municipio de Magangué, con lo que no se vislumbraba
mayor cercanía con esa región.
Luego de referirse a las normas de competencia contenidas en el artículo 37 del
Decreto 2591 de 1991 y el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto
en esta materia- consideró que las mismas fueron desconocidas por el Juez de
Magangué que además, no analizó los elementos probatorios aportados al
proceso necesarios para ser beneficiario de una prestación económica vitalicia a
cargo del Estado. Precisó la Corte:
"...ante la constatación del fraude en una situación global que incluye una sentencia de tutela específica como uno de sus elementos, mas no como el único, es deber de la Corte Constitucional, conforme a sus competencias establecidas en el artículo 241 de la Carta Política, guardar la integridad y supremacía de la Constitución en ejercicio de la revisión que puede hacer de la acción de tutela instaurada el veintiuno (21) de octubre de dos mil nueve (2009).
En este sentido, se trata de evitar que una orden fraudulenta se materialice a través de los incidentes de cumplimiento que podrían iniciarse mientras la sentencia del once (11) de diciembre de dos mil seis (2006) se mantiene en pie. Sin embargo, la Corte no puede revocar esa providencia, lo que implicaría hacer un análisis de fondo de la misma y transgredir las consecuencias que emanan una vez finiquitado el trámite de revisión en esta Corporación. Con todo y tal como lo ha hecho antes — por ejemplo en la sentencia T-104 de 200714 — puede hacer que esa decisión, por consecuencia, quede sin ningún valor jurídico, respetando la prohibición del non bis in idem, fundamentando su actuación en el precepto fraus omnia corrumpit, reconocido en la legislación nacional así como en los principios del derecho. "
Todo lo anterior llevó a la Corte a considerar que la sentencia adoptada por el
Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué fue producto de un fraude
global, siendo la sentencia uno de los elementos de ella, razón por la que dejó sin
efectos la referida providencia al considerar además, que ella no constituía título
válido cuyo cumplimiento pudiera ser exigido a través de las vías legales.
Por todo lo anterior puede señalar la Sala que estamos ante un caso similar en el
que se presentan importantes elementos a través de los cuales la Corte llegó a la
conclusión de la configuración de un fraude global para obtener el reconocimiento
de la pensión gracia en ausencia del derecho conforme a las normas que lo
consagran.
Es así por cuanto en el sub lite a través de sentencia de 7 de abril de 2006 (fls.
14 Ver pie de página 7, donde se hace un recuento detallado de los hechos que dieron lugar a esa providencia.
102 y s.s. del Cdno. Ppl.) el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénega -
Magdalena-, dentro de la acción radicada con el No. 0063-06, tuteló los derechos
al debido proceso y a la igualdad de los allí accionantes y como consecuencia de
ello ordenó reconocer de manera definitiva la pensión gracia a más de 140
personas, entre ellos la demandada, para cuyo caso sólo acreditó 20 años de
servicios docentes con vinculación nacional, situación que difiere ostensiblemente
de la clara línea jurisprudencial de ésta Corporación y de la Corte Constitucional15
sobre el tema.
Como consecuencia de ello, CAJANAL profirió la Resolución No. 47427 de 15 de
septiembre de 2006 ( fls. 140 y ss del Cdno. Ppal) que reconoció y ordenó el pago
de una pensión gracia a favor de la señora Luz Mery Melo Melo, efectiva a partir
del 24 de junio de 2000.
Para este caso, nos demuestra el plenario que la demandada nació el 24 de junio
de 1950 (fl. 25 C.1) con lo que se verificaría el cumplimiento de los 50 años de
edad cuando elevó la petición de reconocimiento el 28 de noviembre de 2001 ( fl.
19 y ss C.1). Sin embargo, era claro que se trataba de una docente del orden
nacional nombrada desde el 1° de abril de 1977 en el Liceo Nacional Femenino
de Zipaquirá, como lo indica la certificación de tiempo de servicios expedida por el
Asesor de la División de Desarrollo de Personal Docente de la Secretaría de
Educación de Cundinamarca ( fl. 26 C.1).
Ahora bien, la línea jurisprudencia! no dejaba pensar que la señora Melo Melo
pudiera tener derecho a la pensión reclamada de acuerdo al tipo de vinculación
laboral ostentada, como se extrae de providencia de la Subsección "B", Consejero
ponente: Jesús María Lemos Bustamante, de 21 de abril de 2005 Radicación
número: 05001-23-31-000-2000-02349-01(991-04), Actor: José Fernando Gómez
Blandón y de la misma sentencia de la Corte Constitucional C-479 de 1998.
Idéntica posición jurisprudencial sobre el tema, referente al no acceso a tal
prestación con vinculación nacional se mantuvo en posteriores pronunciamientos,
como se aprecia en sentencias de 12 de mayo de 2014, dentro del proceso
radicado No. 68001 23 31 000 2007 00605 01 (1631-13), y de 23 de abril de 2009,
Subsección "A", Sección Segunda del Consejo de Estado, Número de radicación:
25000-23-25-000-2005-08503-01(1848-08), ambas providencias de éste ponente;
15 Ver sentencia C-479 de 1998.
además, en sentencia proferida el 26 de marzo de 2009 por la Subsección "B",
Sección Segunda del Consejo de Estado. Consejero Ponente: Dr. Gerardo Arenas
Monsalve. Número de Radicación: 25000-23-25-000-2006-05328-01(1166-08).
Además, valga indicar que ningún cambio jurisprudencia! significativo se dio
en posteriores pronunciamientos que pudieran llevar al convencimiento de
que era probable acceder a la pensión gracia acreditando vinculación
docente del orden nacional.
De lo expuesto hasta acá, queda claro que a la señora Melo Melo no le asistía
derecho a la pensión gracia al no reunir los requisitos exigidos por las normas que
consagran tal pensión y por el tratamiento jurisprudencia! que se había prodigado
al tema.
Pese a lo anterior, y luego de haberse producido la negativa de la entidad ( en los
años 2001 y 2004) se presentó de tutela con el fin de acceder a la pensión gracia,
proceso que fue instaurado en el Municipio de Ciénega, cuando es evidente que la
actora no prestó sus servicios en el mismo, ni en el Departamento del Magdalena.
Además los actos previos por los cuales se le negó el reconocimiento pensiona]
por parte de Cajanalle fueron emitidos en la ciudad de Bogotá, como se aprecia a
folios 35 y s.s. del cuaderno principal.
Ahora bien, examinado el expediente, obra el poder otorgado al abogado Antonio
José Wilches Mercado — quien presentó la acción de tutela - y dirigido a
CAJANAL para adelantar el trámite administrativo tendiente al reconocimiento y
pago de la pensión gracia, que fuera presentado personalmente en la Notaría 22
de Bogotá el 14 de febrero de 2006 ( fls. 81 y 82 C.1). No obstante no fue
allegado al expediente el poder para instaurar la acción constitucional.
Por ello, no puede entenderse que sin acreditar servicios prestados relacionados
con el Municipio de Cienaga o el Departamento del Magdalena, o que la actora
residiera allí, o que por lo menos los actos administrativos hubiesen sido
expedidos en esos entes territoriales, el Juez Primero Laboral de ese Municipio
hubiese asumido el conocimiento de la acción presentada, con desconocimiento
16 Resoluciones Nos. 11400 de 21 de mayo de 2002, 3060401 de 13 de junto de 2002, 19430 de 19 de julio de 2002, 00462 de 4 de febrero de 2004.
de lo señalado por el artículo 37 del Decreto 2591 de 199117 y el Decreto 1382 de
2009 -que fija ciertas reglas de reparto en esta materia- norma que también señala
que "(...) para los efectos previstos en el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991,
conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con jurisdicción donde
ocurriere la violación o la amenaza que motivare la presentación de la solicitud o
donde se produjeren sus efectos... ".
Si bien es cierto, como lo que se pretende desvirtuar en el sub lite es la buena fe
con que actuó la actora dentro de las actuaciones jurídico administrativas que
permitieron el reconocimiento de la pensión gracia, no podemos considerar que
únicamente el apoderado y el juez fueron quienes participaron de las
irregularidades señaladas, pues la persona que finalmente se benefició y lucró de
la errónea decisión judicial fue, entre otros la demandada quien debió entender
cuando fue incluida en nómina que, a través de una acción de tutela, interpuesta
en el Municipio de Ciénega se había accedido a su pretensión de reconocimiento
pensional, pese a su condición de docente nacional.
Por ello, es viable aceptar que la actuación de la señora Melo Melo no se rigió por
el principio de la buena fe, que como ya se dijo no es un postulado absoluto, sino
que tiene límites demarcados por principios de igual categoría constitucional,
como la prevalencia del interés general, la vigencia de un orden justo y el
desarrollo de la función administrativa con base en los principios de igualdad,
moralidad, eficacia y economía. Además, como ya quedó dicho el mismo principio
no puede analizarse de manera aislada sino en armonía con el máximo
ordenamiento constitucional precisamente por cuanto cumple una función esencial
en la interpretación jurídica.
Entonces, si la línea de aplicación del inciso 2° del numeral 2° del artículo 136 del
Decreto 01 de 1984, por parte de ésta Corporación, ha obedecido en mayor
medida a salvaguardar a los particulares que en marco de la buena fe han
percibido prestaciones periódicas como consecuencia de decisiones tomadas de
manera errónea por la administración, por la convicción del ciudadano en que el
acto emanado está sujeto a legalidad; empero, no puede tener cabida en este
caso tal previsión normativa pues es evidente, como lo consideró la Corte
Constitucional en el caso análogo, que se dieron una serie de dudosas
17 -(.1 son competentes para conocer de la acción de tutela, a prevención, los jueces o tribunales con jurisdicción en el lugar donde ocurdera la violación o la amenaza que motivaren la presentación de la solicitud
717
100
actuaciones de tipo global para obtener el reconocimiento de la pensión gracia,
cuya final destinataria fue la actora. En consecuencia, no puede aceptarse que se
aplique en el sub lite tal beneficio jurídico cuando se ha obtenido lucro a través de
una acción reprochable.
Además, si bien es cierto que en estas diligencias no se acreditó que la autoridad
disciplinaria hubiere investigado y sancionado a los participes de la actuación
señalada, ello no es óbice para desconocer las evidentes irregularidades surtidas
en este caso, que es análogo al examinado por la Corte Constitucional, por lo que
ante la concurrencia de las demás situaciones se advierte la mala fe de la señora
Luz Mery Melo Melo. En este sentido se le ordenará, la devolución de los dineros
que hubiere podido devengar18 por concepto de la pensión gracia a ella
reconocida, sumas que deberá indexar, conforme a lo señalado por el artículo 178
y s.s. del Decreto 01 de 1984, como se pidió en la demanda, previa certificación
que expida la entidad al efecto.
Para hacer efectiva la devolución de las sumas que han sido sufragadas a la
demandada, deberá la administración suscribir con ésta un acuerdo de reembolso,
que preste mérito ejecutivo, en condiciones tales que los montos y plazos
acordados para tal efecto no pongan en condiciones de indignidad a la obligada,
para lo cual deberá tenerse en cuenta sus condiciones socio económicas.
Además, en procura de lograr el cumplimiento de lo pactado y dependiendo de las
circunstancias en que se halle la obligada, la entidad podrá establecer la exigencia
de las garantías que considere necesarias.
En consecuencia, se revocará el numeral tercero para ordenar el reintegro
correspondiente.
Todo lo expuesto impone a la Sala la obligación de poner en conocimiento de la
Procuraduría General de la Nación, el Consejo Superior de la Judicatura y la
Fiscalía General de la Nación, las actuaciones señaladas a efectos de investigar
cualquier conducta delictuosa y disciplinaria en que los servidores públicos,
abogados y particulares involucrados en el trámite de la acción constitucional
hubieren podido incurrir, razón por la que se ordenará compulsar copias en tal
18 A folio 167 C. 1. obra certificación expedida por el FOPEP en el que se indica que luego de incluirse en nómina a la actora, fue suspendido el pago de la pensión.
40 1
sentido.
Para tal efecto, la Secretaría de la Sección Segunda de ésta Corporación, deberá
remitir a las autoridades señaladas copias de ésta providencia, de las piezas
procesales pertinentes de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el
Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga -Magdalena-, así como de la
Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006, proferida por la Caja
Nacional de Previsión Social EICE, obrantes a folios 102 y ss y 140 y ss del
cuaderno principal, a efectos de lo señalado en el párrafo anterior.
Exhórtese a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las
competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, respecto a actos
administrativos que sigan surtiendo efectos en virtud de la sentencia proferida el 7
de abril de 2006 dentro de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el
Juzgado Primero Laboral del Circuito de Ciénaga —Magdalena.
En mérito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso
Administrativo, Sección Segunda, Subsección "A", administrando justicia en
nombre de la República y por autoridad de la Ley.
FALLA
CONFÍRMASE la sentencia de nueve (9) de mayo de dos mil trece (2013)
proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda -
Subseccióri "A", que accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda, en el
proceso adelantado por la Caja Nacional de Previsión Social EICE en Liquidación,
hoy Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones
Parafiscales de la Protección Social —U.G.P.P.- contra la señora Luz Mery Melo
Melo, por las razones expuestas en la parte motiva, salvo el numeral tercero que
se revoca. En su lugar se dispone:
"TERCERO: Ordénase a la señora Luz Mery Melo Melo, reintegrar a favor de la demandante o su sucesora procesal, las sumas que hubiere podido devengar por concepto de la pensión gracia que le fue reconocida a través de la Resolución No. 47427 de 15 de septiembre de 2006, debidamente indexadas conforme lo dispone el artículo 178 del Decreto 01 de 1984, previa certificación que para tal efecto emita la entidad, de conformidad con los parámetros señalados en la parte motiva."
1D 2
COMPÚLSENSE copias de la presente actuación a la Procuraduría General de la
Nación, el Consejo Superior de la Judicatura — Sala Disciplinaria y la Fiscalía
General de la Nación, a efectos de investigar cualquier conducta delictuosa y
disciplinaria en que los servidores públicos, abogados y particulares involucrados
en el trámite de la acción constitucional hubieren podido incurrir, de acuerdo a lo
señalado en precedencia.
EXHÓRTESE a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las
competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, conforme a lo
dispuesto en la parte motiva.
411. Devuélvase el expediente al Tribunal de origen.
CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
La anterior providencia fue considerada y aprobada por la Sala en sesión de la
fecha.
GUSTAVO EDUARDO GÓMEZ ARANGUREN ALFONSO VARGAS
RINCÓN
e
LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO
403
CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCIÓN SEGUNDA - SUBSECCIÓN "A"
CONSEJERO PONENTE: DR. LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO
II> Bogotá, D.C., veintisiete (27) de noviembre de dos mil catorce (2014)
Radicación No:25000-23-25-000-2011-00170-01 Actor. CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL-CAJANAL EICE EN LIQUIDACIÓN Demandado: EDGAR LEVI MAYORGA LADINO No. Interno: 2790-13
Conoce la Sala del recurso de apelación interpuesto por la entidad demandante, contra la sentencia del 13 de marzo de 2013 proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A", por medio de la cual se accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda promovida por la Caja Nacional de Previsión Social — CAJANAL EICE en Liquidación contra el señor Edgar Levy Mayorga Ladino.
ANTECEDENTES
Por conducto de apoderado y en ejercicio de la acción consagrada en el artículo 85 del Código Contencioso Administrativo, la Caja Nacional de Previsión Social EICE en Liquidación acudió ante el a quo con el propósito de que se declare la nulidad de la Resolución No. 41304 del 8 de agosto de 2006 expedida por la Asesora de la Gerencia General de la Caja Nacional de Previsión Social, CAJANAL, mediante la cual reconoció y ordenó el pago de la pensión gracia al señor Edgar Levi Mayorga Ladino en cuantía equivalente al 75% de la totalidad de todos los factores salariales devengados en el año anterior a la adquisición del estatus jurídico de pensionado, efectiva a partir del 1° de diciembre de 1993, en cumplimiento del fallo de tutela de 7 de abril de 2006 proferido por el Juzgado Primero (1°) Laboral de Ciénaga - Magdalena.
Como consecuencia de la anterior declaración y a título de restablecimiento del derecho, solicitó que se ordene al señor Edgar Levi Mayorga Ladino reintegrar a la Caja Nacional de Previsión Social CAJANAL en Liquidación, la totalidad de las sumas que le
l V-
fueron pagadas por concepto de mesadas pensionales en virtud de lo ordenado por la Resolución demandada, las que deberán ser indexadas al momento del pago. Así mismo pidió que se declare que al demandado no le asiste el derecho al reconocimiento de la pensión gracia.
Como hechos de la demanda expuso que mediante escrito de 16 de noviembre de 1992 el señor Edgar Levi Mayorga Ladino presentó petición ante la Caja Nacional de Previsión Social CAJANAL, con el fin de obtener el reconocimiento y pago de la pensión gracia por cumplir con los requisitos legales, petición que fue negada por la Subdirectora General de Prestaciones Económicas de la Caja Nacional de Previsión Social mediante Resolución No. 13319 de 24 de octubre de 1996. Contra la decisión anterior el demandado presentó los recursos de reposición y apelación los cuales fueron resueltos mediante las Resoluciones Nos. 10698 de 2 de julio de 1997 y 2028 de 29 de mayo de 1998 las cuales confirmaron el acto inicial y argumentaron que el demandado no demostró el cumplimiento de los requisitos establecidos por el legislador para acceder a la pensión gracia.
El 20 de enero de 2000 el señor Mayorga Ladino solicitó nuevamente el reconocimiento de la pensión gracia, petición que fue negada mediante la Resolución No. 19367 de 4 de septiembre de 2000 al considerar que no cumplió con el tiempo de servicios. Contra la anterior decisión interpuso recurso de reposición el cual fue resuelto mediante la Resolución No. 3687 de 24 de julio de 2001 que confirmó la decisión anterior.
El demandado no acudió a jurisdicción de lo contencioso administrativo para ejercer la acción de nulidad y restablecimiento del derecho para atacar la legalidad de los actos administrativos que le negaron el derecho al reconocimiento y pago de la pensión gracia, sino que ante la negativa de la entidad y por considerar vulnerados sus derechos al debido proceso e igualdad presentó acción de tutela junto con otros docentes, la cual fue resuelta por el Juez Primero (1°) Laboral del Circuito de Ciénaga —Magdalena, quien mediante Sentencia de 7 de abril de 2006 accedió al amparo deprecado y ordenó a CAJANAL el reconocimiento de la pensión gracia. Señaló que la providencia es ilegal, pues desconoce el precedente judicial.
En cumplimiento de la orden judicial constitucional ordenó mediante la Resolución No. 41304 de 18 de agosto de 2006 el reconocimiento de la pensión gracia al señor Edgar Levi Mayorga Ladino, en cuantía de $296.181,89 con efectos fiscales a partir del 1° de marzo de 2000.
Así mismo, fue incluido en la nómina de pensionados en virtud de la resolución demandada y le pagaron las sumas adeudadas por mesadas atrasadas pero con posterioridad se dio orden de no pago y se suspendió el mismo.
Adujo que el demandado no tiene derecho a la pensión gracia porque su vinculación laboral siempre fue de carácter nacional y que ese reconocimiento se hizo contra la ley.
1°C
Manifestó que con la expedición del acto administrativo acusado se creó una situación jurídica a favor del demandado y en detrimento del erario, pues se impuso una carga prestacional sin fundamento legal y con grave afectación del interés general.
Citó como normas violadas los artículos los artículos 1°, 2°, 6°, 121, 122, 128 y 209 de la Constitución Política; Las Leyes 114 de 1913 artículos 1°, 3° y 4; 37 de 1933, artículo 3°; 43 de 1975, artículos 1° y 2°; 91 de 1989, artículo 15 y 116 de 1998, artículo 6.
LA SENTENCIA APELADA
El Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Sección Segunda - Subsección "A" mediante sentencia de 13 de marzo de 2013 accedió parcialmente a las pretensiones de la demanda con los siguientes argumentos (fls. 306 a 316):
Analizó la normatividad aplicable al caso y precisó que el artículo 15 de la Ley 91 de 1980 dispuso que sólo los docentes que tuvieran derecho a la pensión gracia, en los términos de las Leyes 114 de 1913, 116 de 1928 y 37 de 1933, y se encontraran vinculados antes del 31 de diciembre de 1980, podrían ser beneficiarios del reconocimiento de la citada prestación pensional por parte de la Caja Nacional de Previsión Social, CAJANAL. Ahora bien, la pensión gracia es una prestación regulada por la Ley 114 de 1913, que se otorga a los docentes de primaria que se hubieren desempeñado durante más de 20 años en Departamentos o Municipios. A su turno, las Leyes 116 de 1928 y 37 de 1933 extendieron este beneficio a los profesores de escuelas normales, secundaria e inspectores de instrucción pública.
Advirtió, de las pruebas allegadas al expediente, que el demandado prestó sus servicios como docente en planteles del orden nacional, por lo tanto es evidente que no le asiste derecho al reconocimiento de la pensión gracia, razón por la cual declaró la nulidad de la Resolución por la cual CAJANAL le reconoció la pensión gracia en cumplimiento de una orden judicial.
Igualmente dejó sin efectos la sentencia del 7 de abril de 2006 proferida por el Juzgado Primero (1°) Laboral del Circuito de Ciénaga — Magdalena, en cuanto ordenó ese reconocimiento pensional a favor del señor Edgar Levy Mayorga Ladino.
Consideró que no hay lugar a ordenar el reintegro de las sumas percibidas por concepto de mesadas pensionales, puesto que la entidad demandante no logró demostrar que el señor Mayorga Ladino las percibió de mala fe.
EL RECURSO DE APELACIÓN
Inconforme con la decisión de primera instancia, la parte demandante interpuso recurso de apelación contra la decisión del a quo, exponiendo los motivos de inconformidad que a continuación se indican (fls. 320 a 322).
Reiteró las pretensiones de la demanda y solicitó revocar parcialmente la sentencia, pues considera que en este caso resulta procedente ordenar el reintegro de las sumas canceladas al demandado por concepto de mesadas pensionales, por cuanto no tenía derecho a tal reconocimiento prestacional, siendo que no es posible inferir que tales valores fueron percibidos por el docente de buena fe, puesto que en varias oportunidades CAJANAL le había negado el derecho porque no cumplía con los requisitos establecidos en la ley, pues se comprobó que su vinculación fue de carácter Nacional.
Señaló que el señor Mayorga Ladino en la solicitud de reconocimiento y pago de la pensión gracia ante CAJANAL anexó los documentos de los cuales se observa claramente el incumplimiento de los requisitos legales, razón por la cual negó el derecho mediante la Resolución No. 13319 de 24 de octubre de 1996. Ante la negativa se formularon los recursos de reposición y apelación los cuales fueron resueltos mediante las Resoluciones Nos. 10698 de 2 de julio de 1997 y 2028 de 29 de mayo de 1998 confirmando la decisión anterior y argumentando que no cumple con el requisito de haber laborado como docente nacionalizado, pues se hallaba probado que las vinculaciones fueron de carácter nacional. Posteriormente, el 20 de enero de 2000 solicitó nuevamente el reconocimiento de la pensión gracia, el cual fue negado mediante la Resolución No. 18367 de 4 de septiembre de 2000, puntualmente porque no cumplió con los 20 años de servicio en la docencia oficial del orden departamental, municipal o distrital. Ante la negativa formuló recurso de apelación el cual confirmó la decisión anterior mediante la Resolución No. 3687 de 24 de julio de 2001.
Afirmó que se logró desvirtuar la buena fe del pensionado, pues en lugar de demandar ante la Jurisdicción de lo Contencioso Administrativo los actos por medio de los cuales se le había negado el reconocimiento de dicho beneficio, procedió a incoar una acción de tutela, pese a que el juez constitucional no es la autoridad competente para desatar el debate planteado, "así las cosas resulta evidente que las sumas pagadas por CAJANAL por concepto de pensión de gracia al señor Levi Mayorga, no fueron devengadas de buena fe, pues la prestación le había sido negada por CAJANAL, a través de actos administrativos que permanecieron incólumes, pues nunca fue estudiado por el juez de lo contencioso administrativo".
Como no se observa causal de nulidad que invalide lo actuado, procede la Sala a decidir previas las siguientes
CONSIDERACIONES
El problema jurídico se contrae a determinar si en este caso se desvirtuó la buena fe del señor Edgar Levi Mayorga Ladino, y en consecuencia si es procedente o no ordenar la devolución de las sumas recibidas en virtud de la orden de reconocimiento de la pensión gracia, efectuada a través de la acción de tutela por el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénaga — Magdalena, Sentencia 7 de abril de 2006.
La entidad accionante solicitó revocar parcialmente el proveído impugnado, en tanto negó la pretensión relacionada con el reintegro de las sumas que le fueron pagadas al demandado con ocasión del reconocimiento pensional ordenado en sede de tutela, pues considera que no fueron percibidas de buena fe. Con el objeto de resolver el problema expuesto, la Sala asumirá exclusivamente el análisis de la presunción de buena fe conforme al inciso 2° del numeral 2° del Artículo 136 del Decreto 01 de 1984, según el cual "los actos que reconozcan prestaciones periódicas podrán demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados, pero no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe".
En torno al alcance de la citada disposición, la Corte Constitucional ha expresado':
"...En el presente caso, la disposición acusada le otorga a la administración, la facultad de demandar "en cualquier tiempo" los actos administrativos mediante los cuales se reconozcan prestaciones periódicas, precisando que "no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe". Quiere ello decir, que la norma acusada, en cuanto le concede a la administración tal facultad, no vulnera los principios de buena fe, confianza legítima y seguridad jurídica, tal y como han sido entendidos por la Corte en múltiples fallos, por cuanto el legislador no está partiendo de la mala fe de los administrados, ni tampoco esta defraudando expectativas legítimas que a los mismos se les hubiesen creado. Se trata, simplemente de que ningún ciudadano puede esperar que, con el paso del tiempo, se regularice o se torne intocable una prestación económica que le ha sido otorgada en contra del ordenamiento jurídico y en deterioro del erario público. Ello indica entonces, que si bien el legislador debe actuar sin menoscabar los derechos legítimamente adquiridos, no está imposibilitado para permitir a la administración, de manera excepcional, demandar en cualquier tiempo su propio acto, cuando encuentre que éste se ha proferido contrariando el ordenamiento jurídico, ello con el fin de defender intereses superiores de la comunidad.
Cabe precisar, que la misma disposición ampara el principio de la buena fe cuando señala que "no habrá lugar a recuperar las prestaciones pagadas a particulares de buena fe", con lo cual, el cargo de inconstitucionalidad no está llamado a prosperar ya que sería un contrasentido alegar vulneración del artículo 83 Superior cuando el mismo legislador expresamente acuerda plenos efectos jurídicos al mencionado principio constitucional...".
De acuerdo con lo anterior, la norma en comento establece una doble garantía tanto para el erario público como para los principios de buena fe y confianza legítima de los particulares, pues en primer término se otorga la posibilidad de demandar los actos que reconocen prestaciones periódicas en cualquier momento, con el fin de impedir que se perpetúe en el tiempo una ilegalidad que conlleva una grave afectación al patrimonio estatal; en segundo lugar, la devolución de las sumas pagadas por tales conceptos se condiciona a verificar que hayan mediado conductas reprochables encaminadas a defraudar a la administración en orden a obtener tales reconocmientos, de modo que si ello no se logra demostrar, no habrá lugar a ordenar reintegro alguno.
'Sentencia C-1049 de 2004. Magistrada Ponente: Dra. Clara Inés Vargas Hernández.
El principio de la buena fe está consagrado en el artículo 83 de la Constitución Política, en virtud del cual "las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas.".
El concepto de buena fe hace referencia al comportamiento leal y honesto que deben asumir los particulares y autoridades para mantener un orden justo y permitir el goce efectivo de los derechos y oportunidades de los asociados. Además, por mandato Constitucional, se presume la buena fe de los particulares en sus relaciones con las autoridades del Estado, siendo deber de quien alegue la mala fe demostrar los hechos sobre los cuales se fundamenta.
La Jurisprudencia de esta Corporación en Sentencia del 1° de septiembre de 20142, al resolver un caso con idénticas características al presente, se pronunció sobre el principio de la buena fe y su tratamiento jurisprudencial para la devolución de prestaciones periódicas. Precisó la Sala que cuando se trata de un error de la administración al concederse el derecho pensional a quien no reunía los requisitos, no puede la entidad alegar a su favor su propia culpa para tratar de recuperar un dinero que fue recibido por una persona de buena fé. Pero si el acto de reconocimiento pensional no fue originado por un error de la administración Sino en cumplimiento de una orden judicial, que encierra numerosas dudas, la discusión debe dirigirse a desvirtuar la presunción legal que ampara la actuación del beneficiado con dicho reconocimiento.
Discurrió así la Subsección "A":
"...La jurisprudencia de ésta Corporación, así como de la Corte Constitucional ha considerado que el principio de buena fe es aquel que exige a los particulares y a las autoridades públicas ajustar sus comportamientos a una conducta honesta, leal y conforme con las actuaciones que podrían esperarse de una "persona correcta (vir bonus)' 3. En este contexto, la buena fe presupone la existencia de relaciones recíprocas con trascendencia jurídica, y se refiere ala "confianza, seguridad y credibilidad que otorga la palabra dada" 4
En este sentido y conforme al artículo 83 superior, este principio implica que (i) las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deben estar gobernadas por el principio de buena fe y; (ii) ella se presume en las actuaciones que los particulares adelanten ante las autoridades públicas, es decir en las relaciones jurídico administrativas. Esta última característica opera como presunción legal que admite prueba en contrario.5
2 Rad. No. Interno: 3130-2013, M.P. Dr. Eduardo Gómez Aranguren 3 Ver Sentencia T-475 de 1992 4 Ibídem. 5 Ver Sentencia C-071 de 2004
to9
Bajo el anterior razonamiento es preciso traer a colación algunos pronunciamientos de ésta Sección sobre el principio constitucional de la buena fe, en lo que se refiere a pagos efectuados por error de la administración:
í
Precisa la Sala que ésta clara línea jurisprudencial se ha mantenido para los casos en que se han recibido prestaciones periódicas tales como la pensión de jubilación producto de un error de la administración. No obstante, en tratándose de prestaciones unitarias se ha dado un tratamiento diverso, como el señalado en sentencia de la Subsección "8", de 8 de mayo de 2008, dentro del expediente radicado con el No. 0949 de 2006, en donde se consideró que la presunción para ese caso no estaba contemplada en la norma, la cual solo podía ser interpretada en su tenor literal, por lo que no se podía extender la tesis a todos aquellos pagos unitarios efectuados por la administración en virtud de actos administrativos y en consecuencia, para estos era viable la devolución del dinero.
La posición así fijada encuentra su razón de ser en el principio de la buena fe, que implica la convicción del ciudadano, en que el acto emanado de la administración está sujeto a legalidad y por ende no tiene que prever que sea susceptible de demanda judicial o revocatoria, pues existe una legítima confianza en la actuación pública dada precisamente por la presunción de legalidad de la que gozan los actos administrativos.
De acuerdo a lo anterior, tenemos que el principio de la buena fe señalado en el inciso segundo del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, incorpora una presunción legal, que admite prueba en contrario y por ello, le corresponde a quien lo echa de menos, probar que el peticionario actuó de mala fe. Por ello, en tratándose de un error de la administración al concederse el derecho a quien no reunía los requisitos legales, no puede la entidad alegar a su favor su propia culpa para tratar de recuperar un dinero que fue recibido por una persona de buena fe.
CASO CONCRETO
En el Sub lite se encuentra acreditado que mediante la Resolución No. 41304 de 18 de agosto de 2006 (fls. 126 a 131), CAJANAL reconoció y ordenó el pago de una pensión gracia a favor del señor Edgar Levi Mayorga Ladino, efectiva a partir del 1° de diciembre de 1993, acto que fue emitido en cumplimiento de la orden impartida por el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénega —Magdalena, es decir el reconocimiento pensiona! no obedeció a un error de la administración sino que se expidió en cumplimiento de una orden judicial
En efecto, mediante sentencia de 7 de abril de 2006 (fls. 100 a 125) el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénega -Magdalena-, dentro de la acción radicada con el No. 0063-06, tuteló los derechos al debido proceso y a la igualdad de los allí accionantes y como consecuencia de ello ordenó reconocer de manera definitiva la pensión gracia a más de 140 personas, entre ellos el demandado, para cuyo caso acreditó 20 años de servicios docentes con vinculación nacional, situación que difiere ostensiblemente de la clara línea jurisprudencia! de ésta Corporación y de la Corte Constitucional6 sobre el
6 Ver sentencia C-479 de 1998.
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tema, pues de los documentos aportados al expediente se comprobó que el señor Mayorga Ladino prestó sus servicios así:
Como Ayudante de Sicólogo Escuela Trabajo San José Medellín desde el 1° de febrero de 1967 hasta el 31 de marzo de 1967, como Educador Reformatorio Escuela de Trabajo San José de Medellín desde el 1° de abril de 1967 hasta el 31 de diciembre de 1968 (fl. 22); de acuerdo con la certificación expedida por el Jefe de la Sección Hojas de vida de la Alcaldía Mayor de Santafe de Bogotá D.C., Secretaría de Educación, División de Personal, laboró como Docente Grado 13 adscrito al programa de "PLANTELES NACIONALES" (fis, 23). Adicionalmente, la Coordinadora de Certificados del Fondo Educativo Regional de Bogotá D.C., hace constar que desde el 1° de enero de 1993 hasta el 30 de agosto de 1994 realizó los pagos a cargo del presupuesto de rentas del FER, lo que demuestra que los servicios prestados en ese tiempo no fueron a cargo del presupuesto de la entidad territorial sino de la NACIÓN.
De lo expuesto, se concluyó que al señor Mayorga Ladino no le asistía derecho a la pensión gracia, porque no cumplió en forma suficiente con los requisitos que exige la ley para acceder a tal beneficio.
Ante la negativa de la entidad, presentó de tutela con el fin de acceder a la pensión gracia, proceso que se instauró en el Municipio de Ciénega, cuando es evidente que el actor no prestó sus servicios en el mismo, ni en el Departamento del Magdalena. Además los actos previos por los cuales se le negó el reconocimiento pensional por parte de Cajanal fueron emitidos en la ciudad de Bogotá.
Por todo lo anterior, no puede entenderse que sin acreditar servicios prestados relacionados con el Municipio de Ciénaga o el Departamento del Magdalena, o que el actor residiera allí, o que por lo menos los actos administrativos hubiesen sido expedidos en esos entes territoriales, el Juez Primero Laboral de ese Municipio hubiese asumido el conocimiento de la acción presentada, con desconocimiento de lo señalado por el artículo 37 del Decreto 2591 de 19917 y el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto en esta materia- norma que también señala que "(...) para los efectos previstos en el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991, conocerán de la acción de tutela, a prevención, los jueces con jurisdicción donde ocurriere la violación o la amenaza que motivare la presentación de la solicitud o donde se produjeren sus efectos... ".
Entonces, como lo que se pretende desvirtuar en el sub lite es la buena fe del señor Mayorga Ladino dentro de las actuaciones jurídico administrativas que permitieron el reconocimiento de la pensión gracia, no se puede considerar que únicamente el apoderado y el juez fueron quienes participaron de las irregularidades señaladas, pues
(...) son competentes para conocer de la acción de tutela, a prevención, los jueces o tribunales con jurisdicción en el lugar donde ocurriera la violación o la amenaza que motivaren la presentación de la solicitud (...)
01.
la persona que finalmente se benefició y lucró de la errónea decisión judicial fue, entre otros, el demandado quien resultó incluido en nómina en virtud de la acción de tutela interpuesta en el Municipio de Ciénega, mediante la cual se accedió a su pretensión de reconocimiento de la pensión gracia, pese a su condición de docente nacional.
Por ello, es viable aceptar que la actuación del señor Mayorga Ladino no se rigió por el principio de la buena fe, que como ya se dijo no es un postulado absoluto, sino que tiene límites demarcados por principios de igual categoría constitucional, como la prevalencia del interés general, la vigencia de un orden justo y el desarrollo de la función administrativa con base en los principios de igualdad, moralidad, eficacia y economía. Principio que no puede analizarse de manera aislada sino en armonía con el máximo ordenamiento constitucional precisamente por cuanto cumple una función esencial en la interpretación jurídica.
Entonces, si la línea de aplicación del inciso 2° del numeral 2° del artículo 136 del Decreto 01 de 1984, por parte de esta Corporación8, ha obedecido en mayor medida a salvaguardar a los particulares que en marco de la buena fe han percibido prestaciones periódicas como consecuencia de decisiones tomadas de manera errónea por la administración, por la convicción del ciudadano en que el acto emanado está sujeto a legalidad; empero, no puede tener cabida en este caso tal previsión normativa pues es evidente, como lo consideró la Corte Constitucional en el caso análogo, que se dieron una serie de dudosas actuaciones de tipo global para obtene- el reconocimiento de la pensión gracia, cuyo final destinatario fue el actor. En consecuencia, no puede aceptarse que se aplique en el sub lite tal beneficio jurídico cuando se ha obtenido lucro a través de una acción reprochable.
El caso análogo a que se hace alusión, fue decidido por la Corte Constitucional en la sentencia T-212 de 2012 en sede de revisión, donde se concluyó la configuración de un fraude global para obtener la pensión gracia, pretendida por algunos docentes, cuyo reconocimiento fue ordenado mediante una sentencia de tutela.
Al respecto, esta Sala en la sentencia ya citada, dijo:
"...Si bien es cierto la mencionada sentencia cuenta con efectos interpartes, bien merece su cita en este proveído al permitir extraer valiosos elementos jurisprudenciales para la valoración de la conducta de los reclamantes por las similitudes fácticas que rodean éste proceso.
En ese caso, como se dio, dentro de una primigenia acción de tutela, los accionantes acreditaron ante el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué que se desempeñaron como docentes en el sector oficial por 20 años, con vinculación antes del 31 de diciembre de 1980 y que tenían una edad superior a 50 años. En consecuencia, mediante sentencia de 11 de
8 Rad. No. Interno: 3131-13, M.P. Dr. Gustavo Gómez Aranguren, Actor: Caja Nacional de Previsión social CAJAIVAL EICE en Liquidación, Sentencia del 1° de septiembre de 2014.
4 2
diciembre de 2006 del Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué les fueron concedidas las pretensiones en torno a que CAJANAL les reconociera y pagara la pensión gracia. No obstante, CAJANAL continuaba renuente a dar cumplimiento a la orden impartida en la sentencia del 2006.
Posteriormente, la mencionada acción de tutela con la que se pretendió el cumplimiento de la orden de amparo de 2006, fue fallada en primera instancia de manera desfavorable por la Sala Jurisdiccional Disciplinaria del Consejo Seccional de la Judicatura de Cundinamarca el 29 de octubre de 2009 al rechazar el amparo deprecado. Al decidir la impugnación, el Consejo Superior de la Judicatura, mediante providencia de 3 de diciembre de 2009 resolvió revocar la decisión del a quo y en su lugar concedió el amparo solicitado, pero confirmando el rechazo de la acción de tutela en los casos en los cuales no fueron aportados los poderes de los demandantes, con lo que consideró pertinente ordenarle a CAJANAL cumplir la sentencia proferida el 11 de diciembre de 2006 por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué. La Corte al efectuar la revisión de las anteriores decisiones confirmó que el Consejo Seccional de la Judicatura del Atlántico —Sala Jurisdiccional Disciplinaria Dual de Descongestión- 17 de noviembre de 2010, consideró que la conducta del Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué en mención, fue gravísima dolosa, con "desconocimiento de la Constitución y la Ley al ignorar la ausencia de requisitos inherentes al test de procedibilidad como lo son la inmediatez y la subsidiariedad y que los accionantes no habían acudido a los escenarios judiciales naturales". Por ello, tras señalar que la conducta efectuada daría lugar al tipo penal de "prevaricato por acción, declaró disciplinariamente responsable, al doctor Arnedys José Payares Pérez (...) de incurrir en falta gravísima dolosa (...) [e] imponer sanción de destitución (...) e inhabilidad para ejercer cargos públicos por espacio de diez (10) añost
Sin controvertir la cosa juzgada constitucional de la sentencia proferida el 11 de diciembre de 2006, consideró la Corte que "...tal providencia está maculada por un fraude que corrompería la administración de justicia" Esto, principalmente por los siguientes hechos que consideró primordiales:
-La carencia de competencia del Juez Segundo Civil del Circuito de Magangué, con fundamento en las siguientes razones:
-Ninguno de los accionantes contaba con cédula de ciudadanía de Magangué o Bolívar. -Ninguno tenía su residencia en ese departamento, y prestaron sus labores en departamentos diferentes al mencionado. El lugar donde se profirieron las resoluciones que denegaban la prestación fue Bogotá, misma ciudad donde recibiría notificaciones la parte demandante. Por ello, los presupuestos de la competencia en la acción de tutela no permitían que conociera del caso.
9 En cita que de dicha providencia hace la Corte en la sentencia T- 218 de 2012.
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-La Sala La Sala del Consejo Seccional de la Judicatura del Atlántico —Sala Jurisdiccional Disciplinaria Dual de Descongestión- el 17 de noviembre de 2010, declaró disciplinariamente responsable, a Arnedys José Payares Pérez, por incurrir en falta gravísima dolosa e imponer sanción de destitución e inhabilidad para ejercer cargos públicos por espacio de diez (10) años, al desconocer la procedibi/idad de la acción de amparo.
Además precisó la Corte que los allí accionantes no allegaron resolución de nombramiento que pudiera dar cuenta de la entidad territorial responsable de la vinculación, así como del lugar de trabajo y del tiempo de servicio prestado, pues se limitaron a anexar (además del poder, la cédula y la solicitud correspondiente) resoluciones proferidas por CAJANAL que denegaban el reconocimiento prestacional. Añadió, q re muchos actos administrativos resultaban ilegibles, la información era insuficiente o carente de claridad, no contenían referencia alguna a años de servicio y no especificaron la entidad responsable de la vinculación, pues en algunos, ni siquiera se acreditaba la calidad de docente.
En cuanto al presunto domicilio de cada uno de los gestores del amparo, se verificó la ciudad en que fueron otorgados los poderes otorgados a los abogados y el domicilio de los poderdantes, para verificar que ninguno de los actores tenía relación domiciliaria con el Municipio de Magangué, con lo que no se vislumbraba mayor cercanía con esa región.
Luego de referirse a las normas de competencia contenidas en el artículo 37 del Decreto 2591 de 1991 y el Decreto 1382 de 2009 -que fija ciertas reglas de reparto en esta materia- consideró que las mismas fueron desconocidas por el Juez de Magangué que además, no analizó los elementos probatorios aportados al proceso necesarios para ser beneficiario de una prestación económica vitalicia a cargo del Estado. Precisó la Corte:
"...ante la constatación del fraude en una situación global que incluye una sentencia de tutela específica como uno de sus elementos, mas no como el único, es deber de la Corte Constitucional, conforme a sus competencias establecidas en el artículo 241 de la Carta Política, guardar la integridad y supremacía de la Constitución en ejercicio de la revisión que puede hacer de la acción de tutela instaurada el veintiuno (21) de octubre de dos mil nueve (2009).
En este sentido, se trata de evitar que una orden fraudulenta se materialice a través de los incidentes de cumplimiento que podrían iniciarse mientras la sentencia del once (11) de diciembre de dos mil seis (2006) se mantiene en pie. Sin embargo, la Corte no puede revocar esa providencia, lo que implicaría hacer un análisis de fondo de la misma y transgredir las consecuencias que emanan una vez finiquitado el trámite de revisión en esta Corporación. Con todo y tal como lo ha hecho antes — por ejemplo en
la sentencia T-104 de 200710 — puede hacer que esa decisión, por consecuencia, quede sin ningún valor jurídico, respetando la prohibición del non bis in idem, fundamentando su actuación en el precepto fraus omnia corrumpit, reconocido en la legislación nacional así como en los principios del derecho. "
En virtud de lo anterior, la Corte señaló que la sentencia adoptada por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué fue producto de un fraude global, siendo la sentencia uno de los elementos de ella, razón por la que dejó sin efectos la referida providencia al considerar además, que ella no constituía título válido cuyo cumplimiento pudiera ser exigido a través de las vías legales..."
Ahora bien, es cierto que en estas diligencias no se acreditó que la autoridad disciplinaria hubiere investigado y sancionado a los partícipes de la actuación señalada, no obstante ello no es óbice para desconocer las evidentes irregularidades surtidas en este caso, que es análogo al examinado por la Corte Constitucional, por lo que ante la concurrencia de las demás situaciones se advierte la mala fe del señor Mayorga Ladino. En este sentido se le ordenará, la devolución de los dineros que hubiere podido devengar por concepto de la pensión gracia a él reconocida, sumas que deberá indexar conforme a lo señalado por el artículo 178 y s.s. del Decreto 01 de 1984, como se pidió en la demanda, previa certificación que expida la entidad al efecto.
Para hacer efectiva la devolución de los valores que han sido sufragados al demandado, deberá la administración suscribir con éste un acuerdo de reembolso, que preste mérito ejecutivo, en condiciones tales que los montos y plazos acordados para tal efecto no lo pongan en condiciones de indignidad para lo cual deberá tener en cuenta sus condiciones socioeconómicas.
En procura de lograr el cumplimiento de lo pactado y dependiendo de las circunstancias en que se halle el obligado, la entidad podrá establecer la exigencia de las garantías que considere necesarias.
De otra parte, teniendo en cuenta que el Juez Primero Laboral del Circuito de Ciénaga, Magdalena, profirió sentencia de tutela ordenando el reconocimiento de la pensión gracia a varios docentes que interpusieron la referida acción en forma masiva, generando una grave lesión al patrimonio público, se ordenará compulsar copias a las autoridades competentes, como lo ordenan los artículos 70 de la Ley 734 de 200211 y 67 del Código de Procedimiento Penal12.
lo Ver pie de página 7, donde se hace un recuento detallado de los hechos que dieron lugar a esa providencia.
11 'Artículo 70 CDU. Obligatoriedad de la acción disciplinaria. El servidor público que tenga conocimiento de un hecho constitutivo de posible falta disciplinaria, si fuere competente, iniciará inmediatamente la acción correspondiente. Si no lo fuere, pondrá el hecho en conocimiento de la autoridad competente, adjuntando las pruebas que tuviere.
Así mismo, se exhortará a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, respecto a actos administrativos que sigan surtiendo efectos en virtud de la sentencia proferida el 7 de abril de 2006 dentro de la acción de tutela No. 0063-06 adelantada por el Juzgado Primero Laboral del circuito de Ciénaga — Magdalena.
En mérito de lo expuesto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, Subsección A, administrando justicia en nombre de la República y por autoridad de la Ley,
FALLA
41/ CONFÍRMASE la Sentencia de 13 de marzo de 2013, proferida por el Tribunal Administrativo de Cundinamarca, Sección Segunda, Subsección "A", que accedió parcialmente a las súplicas de la demanda incoada por la Caja Nacional de Previsión Social - CAJANAL E.I.C.E en Liquidación contra el señor Edgar Levy Mayorga Ladino.
ADICIÓNASE en el sentido de ordenar al señor Edgar levi Mayorga Ladino, a reintegrar a favor del demandante o su sucesora procesal, las sumas que hubiere podido devengar por concepto de la pensión gracia que le fue reconocida a través de la Resolución No.41304 de 18 de agosto de 2006, debida indexada conforme lo dispone el artículo 178 del Decreto 01 de 1984, previa certificación que para tal efecto emita la entidad de conformidad con los parámetros señalados en la parte motiva.
Compúlsense copias de la presente actuación a la Procuraduría General de la Nación, al Consejo Superior de la Judicatura y a la Fiscalía General de la Nación para lo de su competencia, a efectos de investigar cualquier conducta delictuosa y disciplinaria en que los servidores públicos, abogados y particulares involucrados en el trámite de la acción constitucional hubieren podido incurrir, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.
EXHÓRTASE a la Procuraduría General de la Nación, para que ejerza las competencias señaladas en el artículo 20 de la Ley 797 de 2003, conforme a lo dispuesto en la parte motiva.
Si los hechos materia de la investigación disciplinaria pudieren constituir delitos investigables de oficio, deberán ser puestos en conocimiento de la autoridad competente, enviándole las pruebas de la posible conducta delictiva".
12 Artículo 67 CPP. "Deber de denunciar. Toda persona debe denunciar a la autoridad los delitos de cuya comisión tenga conocimiento y que deban investigarse de oficio. El servidor público que conozca de la comisión de un delito que deba investigarse de oficio, iniciará sin tardanza la investigación si tuviere competencia para ello; en caso contrario, pondrá inmediatamente el hecho en conocimiento ante la autoridad competente".
Devuélvase el expediente al Tribunal de origen.
CÓPIESE, NOTIFÍQUESE Y CÚMPLASE
La anterior providencia fue considerada y aprobada por la Sala en sesión de la fecha.
GUSTAVO GÓMEZ ARANGUREN ALFONSO VARGAS RINCÓN
LUIS RAFAEL VERGARA QUINTERO
Actor. Cala Nacional de Previsión Social CAJANAL EICE en Liquidación Interno: 2790-13
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CÚMPLASE
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TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACÁ SALA DE DECISIÓN No. 4
MAGISTRADO PONENTE: FÉLIX ALBERTO RODRÍGUEZ RIVEROS
Tunja, 2 4 JUL 2015
MEDIO DE CONTROL: NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO. DEMANDANTE: UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTION PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL- UGPP DEMANDADO: SUSANA VERGARA CORZO RADICADO: 15001 2333 000 2014-290-00
Encontrándose el expediente al Despacho, se advierte que la apoderada judicial de la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales de la Protección Social —UGPP, presentó solicitud de suspensión provisional del acto administrativo acusado- Resolución No.RDP 036300 de 9 de agosto de 2013.
En consecuencia, de conformidad con lo previsto en el artículo 233 inciso tercero del C.PA.C.A., el Despacho dispone remitir el escrito cautelar a la Secretaría de ésta Corporación, para que del mismo se corra traslado en los términos del artículo 110 del C.G.P.
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EnS'SLO 177. / SV1.011 VAlIS V0131A11VSOU
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rSC 1199. Z.' 133105 SVZVld V61313H V5011
28/7/2015 COMUNICACION TRASLADO MED... - Secretaria General del Tribunal Administrati...
COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR
Secretaria General del Tribunal Administrativo de Boyaca
mar 28/07/2015 08:47 am.
Sent Ítems
[email protected] <notificacionesjudicialesegpp©ugpp.gov.cc»; pablomenclez-l©hotma om
[email protected]>elprocjudadmki©procuraduria.gov.co <[email protected]>;
'[email protected]' <[email protected];
Alta
1 archivo adjunto (12 KB)
traslado medida cautelar.PDF:
MEDIANTE LA PRESENTE LES COMUNICO FIJACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR PROCESOS DE LESIVIDAD INTERPUESTOS POR LA UGPP - 2013-00815-00 DDO. BERNARDO
• ERNANDEZ CALDERON Y 2014-00290- DDO. SUSANA VERGARA CORSO - DESPACHO No. 4 MAGISTRADO PONENTE DR. FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS.... ATENTAMENTE, MARIA ALBA YANETH MEJIA MEJIA... ESCRIBIENTE
AVISO IMPORTANTE: Esta dirección de correo electrónico [email protected] es de uso único y exclusivo de envío de •lotificaciones, todo mensaje que se reciba no será leído y automáticamente se eliminara de nuestros servidores, apreciado usuario si tiene alguna solicitud por favor comuníquese a la siguiente línea telefónica: (098) 7403091 o envíenos un correo electrónico a la siguiente dirección: [email protected] naludicial.gov.co
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avenida oriental de Ira ciudad de 'funja, así como en el seco del Colegio Gimnasio Campestre del Norte ubicado en la v ant1gua a Paipa km 1 de La ciudad de Tunja, así como tambii en el. sector entre los barrios la Arboleda y Tejares d. norte con la avenida Universitaria de la misma ciudad, don. se-constate la situación de peligro que se encuentran 1. peatones en especial menores de edad y los vehículos e transitan por dichos lugares debido a la falta de u adecuada señalización de los pasa niveles de vías térreas como lo indica la ley.
ANEXOS
Allego sendas copias de la acción junto con Los document enunciados en el acápile de pruebas, para el traslado d demandado; copia de La acción para el archivo del. Juzgado.
NOTIFICACIONES
• La Empresa. FERROCARRILES DEL NORTE S.A. (FENOCO) , En
calle 94 A No 11 - 27 de ID Ciudad de Pogota.
El suscrito Actor Popular en la Calle 1.511 No 8-10 Barrio
Consuelo de Tunja, teléfono 7400179.
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Del Señor Juez, LrUJOown
•
28f7/2015 Retransmitido: COMUNICACI... - Secretaria General del Tribunal Administrati...
tr9 Retransmitido: COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR
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mar 28/07/2015 08:17 tun.
Bandeja de entrada
Pai.,:[email protected] <pablomendez-l@hotirail com>;
Se completó la entrega a estos destinatarios o grupos, pero el servidor de destino no envió información de notificación de entrega:
[email protected] ([email protected])
Asunto: COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR
•
kin (le jp: Auto No. 18 del 28-12-2012
órdulio da Anlélkd
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onsulta y Servicio Civil del Consejo de Estado, corno por El Ministerio de Educación Nacional, frente a la viabilidad del reconocimiento, liquidación y pago de la deuda de primas extralegales, con cargo a recursos del SGP.
4. Mediante Auto No. 04 del 28 de mayo de 2012 la Dirección Administrativa de la SEB evocó conocimiento del derecho de petición presentado por el Doctor HENRY ORLANDO PALACIOS ESPITIA, en representación de 6178 Docentes, mediante requerimiento 2012PQR19538; y se dispuso enviar copia del derecho de petición mencionado hacia El Ministerio de Educación Nacional en orden a atender la petición previa y especial presentada por el Solicitante.
5. Mediante oficio 1.2.5-38-2012PQR19538 con fecha del 29 de mayo de 2012 La Directora Administrativa de La Secretaría de Educación de Boyacá, solicitó al Ministerio de Educación Nacional, emitir concepto, dentro del marco de la competencia respectiva, en relación con la solicitud presentada ante esta Sectorial por el Dr. HENRY ORLANDO PALACIOS ESPITIA, mediante requerimiento 2012PQR19538, previo a decidir de fondo, para lo cual se le remitió copia íntegra del derecho de petición correspondiente.
6. Mediante oficio 1.2.5-38-2012PQR19538 con fecha del 08 de junio de 2012, se informó al Solicitante el estado de su petición, precisando las actuaciones desplegadas a la fecha.
7. Mediante oficio 1 Asesora Jurídica Administrativo de o inviabilidad de deprecado por 2012PQR19538.
.2.1-25.2 con fecha del 19 de junio de 2012 El Jefe de la Oficina de La Secretaria de Educación de Boyacá solicitó Al Departamento la Función Pública emitir concepto jurídico en relación con la viabilidad surtir el reconocimiento, liquidación y pago de la prima de servicios El Dr. Henry Orlando Palacios Espitia según requerimiento
e e
II. CONSIDERACIONES
En los términos del Decreto Departamental 780 de 2005, La Directora Administrativa de La Secretaría de Educación de Boyacá, procede a resolver de fondo el derecho de petición presentado ante esta Sectorial por el Doctor HENRY ORLANDO PALACIOS ESPITIA, mediante requerimiento 2012PQR19538.
• RECONOCIMIENTO DE PERSONERÍA JURÍDICA
Frente al reconocimiento de Personería Jurídica a favor del Doctor HENRY ORLANDO PALACIOS ESPITIA, para actuar en representación de 6178 docentes; encuentra esta Dirección que una vez habiendo revisado cada uno de los poderes aportados, se verificaron algunas inconsistencias que imposibilitan dicho reconocimiento para actuar en representación de las personas que se relacionan a continuación, en atención a las causas que para cada caso se determinan:
Gobernación de Boyacá Carrera 10 N° 18 •68 hripd/www.boyaca.gov,co
DIRECCION ADMINISTRATIVA Tel: 7420200 — Exteneión 3105 Correo: direcció[email protected] http://www.sedboyana.gov.co
-isPaañ12008 CP1.1012009
ifir/.61
28/7/2015 Retransmitido: COMUNICACI... - Secretaria General del Tribunal Administrati...
Retransmitido: COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR 133
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mar 28/07/2015 08:47 a.m.
Bandeja de entrada
[email protected],co <notificacionesjudicialesugpp@ugpp,gov.co>;
Se completó la entrega a estos destinatarios o grupos, pero el servidor de destino no envió información de notificación de entrega:
notificacionesiudicialesu000augoo.gov.co (notificacionesiudicialesuam(auagov.col
Asunto: COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR
•
• •
Auto No. 18 del 28-12-2012
Gobernación de Boyacá Carrera 10 N' 18 - 68 http://www.boyaca.goy.co
DIRECCION ADMINISTRATIVA Tel: 7420200 — Extensión 3105 Correo: direcció[email protected] linp://www.seclboyace.goy.co
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ANA DORIS ZALDUA BUITRAGO 40.027.630
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ANA EDELMIRA PEREZ 46.361.055
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ANA ELCY AMADO SUAREZ 23,284.607
ANA ELIA QUITO VIAISUS 40.014.690
ANA ELISA JURADO GORDON 24.029.868
ANA ELISA PEREZ GONZALEZ 24.149.721
SANDOVAL DE HERNANDEZ 24.078.797
ANA ELISA
ANA ELIZABETH HUERFANO LOPEZ 40.032.490
ANA ELIZABETH PERILLA PERILLA 23.269.749
'ANA ELIZABETH RIOS MOYANO 40.015.953
ANA ELSA FUENTES FUENTES 23.522.968
ANA ELSA MARIQUE ESPINDOLA 24.098.325
ANA ELSA VILLATE SUAREZ 40.022.183
ANA ELVA RODRIGUEZ SUAREZ 24.129.727
ANA ELVIA LEGUIZAMON SANABRIA 40.011.503
ANA ELVIA PEREZ PACHECO 23.507.920
ANA ELVIA PINEDA LARA 23.488.530
ANA ELVIA RODRIGUEZ PALACIOS 40,021.998
ANA ELVIA ROJAS DE ARGUELLO 23.550.843
ANA ELVINIA CUEVAS G ONZALEZ ' 52.409.286
ANA EMILCE MANRIQUE LIEVANO 46.670.779
ANA EMPERATRIZ GARCIA ORTIZ 23.560.086
ANA ENITH BELTRAN SIACHOQUE 46.669.246
ANA ESMERALDA CACE RES APONTE 46.663.068
ANA ESPERANZA RIOS MANCERA 33.449.060
ANA FABI OLA TRIANA GARZON 28.721.652
ANA FAVIOLA VARGAS 40.032.608
ANA FLAXILA PINILLA MENDIETA 23.973.128
ANA FLOR BARRERA ARIAS 24,037.224
ANA FLORISA MENJURA ALARCON 33.445.270
ANA FRANCISCA LEON ANGARITA 24,098.688
ANA GENITH FLORIDO DE PALACIOS • 23.797.957
ANA GEORGINA FANDIÑO MEDINA 65.792.192
ANA GERTUDIZ GARCIA MONSALVE 23.454.207
ANA GLADYS ALDANA MALPICA 24.098.363
ANA GRACIELA NARANJO ROMERO 2.4.196.726
ANA HAYDEE CAMARGO ESPITIA 23.912,304
ANA HERCILIA MENJURA HERNANDEZ 23.496.379
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28/7/2015 Retransmitido: COMUNICACI... - Secretaria General del Tribunal Administrati...
Retransmitido: COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR
Microsoft Outlook
mar 28/07/2015 08:47 a.m.
Bandeja de entrada
'[email protected] <[email protected]>; '[email protected]'
Se completó la entrega a estos destinatarios o grupos, pero el servidor de destino no envió información de notificación de entrega:
procj udadm45@ procurad uria. gov. co' (procj udadm45@procuraduri a ._gov.co)
'[email protected]' ( proci udadm461 procuraduria. gov. co)
Asunto: COMUNICACION TRASLADO MEDIDA CAUTELAR
•
•
109:0P,Rtaa 9Piej
1111044101:01' 1
Gobernación de Boyacá Carrera 10 N° 18 - B8 ht1p://www,boyaca.gov.eo
DIRECCION ADMINISTRATIVA Tel: 7420200 — Extensión 3105 Correo: dfrección.admineducacion@boyaca gov.co htip://www.sedboyaca.gov.00
Gobernación de
-o a Orgullo &Amén
SECR1.1 A11.4 DL IDUCACION
ANA HERLINDA GALINDO RAMIPEZ
ANA NILDA MELO RAMIREZ
ANA ILBA MERA SOLANO
ANA IMELDA BLANCO BELTRAN
ANA INES BALDION RINCON
ANA INES JIMENEZ SANABRIA
ANA INES ORTEGON DE MONROY
ANA INES POVEDA BELLO
ANA IRENE LOPEZ JAIME
ANA ISABEL BARRERA PASACHOA
ANA ISABEL BUSTACARA DE MEMA
Auto No. 18 del 28-12-2012 • . .
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40.017.276
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23.484.641
23,490.822
24.030.427
24.148.400
24.148.634
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ANA ISABEL JIMENEZ VARGAS
ANA ISABEL MESA PASACHOA
ANA ISABEL MONTAÑES TORPES
ANA ISABEL MORENO MUÑOZ
ANA ISABEL NAIZAQUE VARGAS 24.161.505
ANA ISABEL °VALLE CORREDOR 24,137.891
ANA ISA/BLE RODRIGUEZ NEIRA '151...t,1 e 46.362.932
ANA JAHEL LARA DE PEREA 23.547,362
ANA JANETH CARVAJAL GOMEZ 24.098.399
ANA JAQUELINE SAGANOME LOPEZ 40.021.199
ANA JESUS SALAMANCA SERRANO 40.021.715
ANA JOAQUINA BARON 21082109
ANA JOAQUINA DEL CARMEN AMAYA RAMIREZ 23,925.320
ANA MAQUINA DUEÑAS DE NIÑO 24.078.390
ANAJOSEFA CUERVO AGUILAR 40.009.167
ANA JOSEFA GOMEZ SEPULVEDA 24.030.301
ANA JOSEFA QUINTERO De GONZALEZ 40.012.333
ANA JOSEFA SEPULVEDA DE ESTUPIÑAN 23.272A95 .-- ANA JOSEFA SEPULVEDA VELANDIA
24.078.161
ANA JOSEFA TAVERA CENTENO 24.030,603
ANA ISABEL GRANDE NUÑEZ 40.021.362
24.098.987
40.026.921
40.016.295
e
9 9
4 11
23.693.922 ANA LEONOR SILVA 10LOZA
ANA JUDITH BORDA SIERRA
ANA JUDITH PERILLA MONROY
ANA JUDITH RIVERA DIAZ
ANA JUDITH RUBIANO GIL
ANAJULIA DUEÑAS ROA
ANA JULIA SANABRIA MENDOZA
ANA LEOCADIA CEPEDA MARIÑO
ANA LEONOR BLANCO MELENDEZ
24.017 021
23.606.341
24.166.959
20.625.997
23.751.852
23.487.126
23.809.588
24.078.561
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1391v7. I 1.10.1 I 1E3 / AO
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Honorable Magistrado FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACA E. S. D.
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1,111A
Ak. ANDRES HENZ GIL CRISTANCHO, mayor de edad, residente y domiciliado en la ciudad de Bogotá D.C., identificado civil y profesionalmente como rJ Cf02 aparece al pie de mi respectiva firma, actuando en mi condición de apoderado judicial de la señora SUSANA VERGARA CORZO, por medio del presente me permito presentar REPLICA SOLICITUD MEDIDA CAUTELAR, de la siguiente manera:
La demandante UGPP, solicita se decrete MEDIDA CAUTELAR, tal violación e surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas, la solicitud elevada por la parte activa carece de dicha argumentación y confrontación con las normas superiores invocadas como violadas.
El Consejo de Estado ha ido delineado las exigencias de las medidas cautelares en la ley 1437 de 2001 (Sentencia del Honorable Consejo de Estado, Sala de lo Contenciosos Administrativo, Sección Quinta, auto del cuatro (04) de octubre de dos mil doce (2012), Consejera ponente Susana Buitrago Valencia, radicado 11001-03-28-000-2012-0004300), indica: "...La nueva norma precisa entonces a partir de que haya petición expresa al respecto que: 1°) la procedencia de la suspensión provisional de los efectos de un acto que se acusa de nulidad puede acontecer si la violación de las disposiciones invocadas, surge, es decir, aparece presente, desde esta instancia procesal -cuando el proceso apenas comienza, como conclusión del: I) análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas, o, ii) del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud. 2°) La medida cautelar se debe solicitar, ya con fundamento en el mismo concepto de violación de la demanda, o ya en lo que el demandante sustente al respecto en escrito separado.
Entonces, lo que en el nuevo Código representa variación significativa en la regulación de esta figura jurídico-procesal de la suspensión provisional de los efectos del acto administrativo acusado, con relación al estatuto anterior, radica en que ahora, la norma da apertura y autoriza al juez administrativo para que, a fin de que desde este momento procesal obtenga la percepción de que hay la violación normativa alegada, pueda: 1°) realizar análisis entre el acto y las normas invocadas como trasgredidas, y 2°) estudie las pruebas allegadas con la solicitud...
De las expresiones "manifiesta" y "confrontación directa" contenidas en el articulo 152 del Código Contencioso Administrativo, tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia dedujeron que la procedencia de esta figura excluía que el operador judicial pudiera incursionar en análisis o estudio, pues la trasgresión por el acto de las normas en que debería fundarse, alegadas como sustento de la procedencia de la suspensión, debía
Ref. Proceso No 2014 - 290 Dte. UGPP Ddo. SUSANA VERGARA CORZO. Asunto. Replica solicitud medida cautelar.
••7ATIV
aparecer prima facie, esto es, sin implicar estudio ni esfuerzo analítico alguno...".
Por lo anterior se puede observar que el solicitante omitió entregar al Juzgador los elementos minimos para el análisis, confrontación y estudio al limitarse a indicar que el acto viola leyes, sin precisar cuáles de las normas que allí se incorporan fueron objeto de vulneración. El cambio normativo no implica, el deber de realizar confrontaciones generales pues no se trata un control abstracto de legalidad, es decir, se requiere, por lo menos, que se informe cuales son las disposiciones que forma parte del texto legal es la que debe confrontarse con el acto administrativo cuya suspensión se pide, aportando elementos de análisis que permitan su estudio en confrontación del acto administrativo, por lo tanto no se cumple la condición a efecto de lograr la suspensión de los efectos del acto administrativo demandado, la solicitud no ofrece el marco normativo para realizar la confrontación, pues la sentencia de fecha 6 de octubre del 2006, hace transito a cosa juzgada constitucional, pues no se presentan los elementos necesarios para determinar si viola normas legales o constitucionales, como la apreciación en derecho, ni se allego el material probatorio tendiente a establecer el perjuicio irremediable.
Es decir que las certificaciones allegadas que enuncian DOCENTE DE VINCULACION NACIONAL, NO SE DEBEN TENER EN CUENTA como docente nacional sino como docente NACIONALIZADO, según el concepto: mediante consulta elevada por el señor EDGAR HERNÁNDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los docentes y funcionarios
administrativos que fueron vinculados por nombramiento del Gobierno Nacional -
Ministerio de Educación Nacional, son los denominados de carácter nacional y aquellos
que fueron vinculados antes del I de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de
conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal
nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
La sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, de acción de tutela del Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangue - Bolívar.
La sentencia (6 de octubre del 2006) hace transito a cosa juzgada constitucional, una vez es decidido un caso por la Corte Constitucional, o termina el proceso de selección para revisión, precluye el lapso establecido para insistir en la selección de un proceso (art. 33 del Decreto 2591 y art. 49 a 52 del Reglamento Interno de la Corte Constitucional), se generan tres efectos generales:
1.- Queda en firme la sentencia tutela.
2.- Opera el fenómeno de la cosa juzgada constitucional (Numeral 1 del art. 243 de la Constitución Política).
3.- Por ende no hay lugar a reabrir el debate sobre lo decidido, una vez quedado definitivamente en firme una sentencia de tutela por decisión judicial de la Corte Constitucional no hay lugar a reabrir el debate sobre lo decidido ante lo cual se torna la decisión inmutable y definitivamente vinculante.
1,q3 cn
Las sentencias no seleccionadas para revisión por decisión de la Sala respectiva se tornan definitivas (Sentencia C-590 de 2005).
Se puede observar que la entidad demandante UGPP, ha instaurado acciones de tutela en diferentes Despacho Judiciales de las ciudades de Neiva, Bogotá D.C. y especialmente ante la Sala Civil - Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena - Bolívar, acciones todas incoadas en el año 2014, tendientes a que se ampare un derecho que no fue controvertido en el año 2006 y 2007, solo pretender demostrar una acción tendiente a que no sea tenga en cuenta la COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL.
Si la sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, no hubiese adquirido el valor de cosa juzgada no se tornara inmutable e intangible, seria controvertida y no sería obligatoria y vinculante, el auto de exclusión de la Corte Constitucional (año 2007), sobre pasa el término máximo que la legislación permite para el recuso extraordinario de revisión en materia civil (5 años), por tal razón la sentencia recurrida se torna excesiva frente a la cosa juzgada.
LA CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL - CAJANAL E.I.C.E. EN LIQUIDACION, presentó acción de tutela ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena - Sala Civil - Familia, contra la sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, proferida por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué - Bolívar, obteniendo sentencia de primera instancia de fecha 1 de Junio del 2012, procediendo a negar por improcedente la protección pedida, siendo objeto de IMPUGNACION.
Impugnación que correspondió a la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia, profiriendo sentencia de segunda instancia de fecha 31 de Julio del 2012 en la parte motiva indica: "...5. Bajo el contexto planteado,
luce evidente que por estar revestida la sentencia del 6 de octubre del 2006, proferida por
el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué (Bolívar), de autoridad de cosa
juzgada constitucional, no puede la Sala, en sede de protección de derechos
fundamentales, entrar a estudiar si aquélla, eventualmente, fue dictada en las mismas
circunstancias de irregularidad en que fue emitida la decisión del 11 de diciembre de
2006 del mismo juzgado y que fue objeto de anulación por la Corte Constitucional por
medio de la sentencia T-218 del presente año, máxime que aquella Corporación, en dicha
providencia, recalcó ser la competente, conforme al artículo 241 superior, frente a
situaciones análogas, que reclaman la aplicación del "precepto frausomniacorrumpit^. 6.
Se impone, pues, la confirmación de la sentencia impugnada...". (Resaltado fuera de texto).
El reconocimiento a la PENSION GRACIA, tiene sustento en las leyes:
a) 114 de 1913 (reconocimiento a maestros de escuelas primarias).
b) 116 de 1 928 (extendieron el reconocimiento los empleados y profesores de escuelas Normales y los Inspectores de Instrucción Pública).
c) 37 de 1933 (lo que hizo simplemente fue extender la pensión aludida, sin cambio alguno de requisitos, a los maestros de establecimientos de enseñanza secundaria).
Estas son las leyes básicas para el reconocimiento de Pensión Gracia.
d) 43 de 1975 (mediante consulta elevada por el señor EDGAR HERNANDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los docentes y
funcionarios administrativos que fueron vinculados por nombramiento del Gobierno
Nacional — Ministerio de Educación Nacional son los denominados de carácter nacional y
aquellos que fueron vinculados antes del I de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de
conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal
nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
e) 91 de 1989, Sentencia del Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda - Subsección B, M.P. GERARDO ARENAS MONSALVE, de fecha 6 de mayo de 2010, Radicado No 76001-23-31-000-2005-00578-01 (1883-08), Actor RODRIGO ALFONSO FERNANDEZ
• CASTRILLON, Ddo. CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL.
"...Tiempo de servicio cumplidos para efectos de la pensión gracia. - Argumenta el actor
en su alegato de conclusión que en los contratos de prestación de servicios con docentes
se presenta la concurrencia de los elementos esenciales de una relación de trabajo, vale
decir, actividad personal del trabajador, continuada subordinación respecto de la entidad
empleadora y un salario como retribución del servido. El artículo I° de la Ley 91 de
1989, arriba trascrito dispone que se considera como personal nacional, nacionalizado o
territorial a "los docentes vinculados por nombramiento" ya sea del Gobierno nacional o
de la entidad territorial y el articulo 15 ibídem exige que la pensión gracia se otorga a los
docentes "vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980", siempre y cuando cumplan con
la totalidad de requisitos. No obstante lo anterior estima la Sala que como al momento en
que el actor empezó a prestar sus servicios como docente no había entrado en vigencia la
• citada ley, entonces se debe acoger lo dispuesto en la Ley 114 de 1913 que no estableció la
forma de vinculación para acceder a la pensión graciosa, sino que, consagro tal prestación
a los maestros oficiales "que hayan servido en el magisterio por un tiempo no menor de
veinte años...".
Es de resaltar al Despacho que la CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL - CAJANAL E.I.C.E. como la UGPP, han desconocido el REGIMEN DE TRANSICION.
Sentencia C - 663 de 2007, de fecha 29 de Agosto del 2007, Corte Constitucional, Actor Fernando Salazar Ramírez, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa que en su parte motiva indica: "...6.1. Con respecto al primer cargo,
recuerda la Corte que conforme a la jurisprudencia general de esta Corporación (Ver la
sentencia C — 789 de 2002 M.P. Rodrigo Escobar Gil; C -168 de 1995 M.P. Carlos Gaviria
Díaz; C — 613 de 1996 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz; C — 038 de 2004 M.P. Eduardo
Montealegre Lynett), los regímenes de transición en el ámbito pensional han sido
entendidos como mecanismos de protección previstos por el legislador, mediante los
cuales se pretende que los cambios introducidos por una reforma normativa no afecten
excesivamente a quienes tienen una expectativa próxima de adquirir un derecho, por
tul
estar cerca del cumplimiento de los requisitos necesarios para acceder a él, en el momento
del cambio legislativo. (Sentencia C -789 del 2002 M. P. Rodrigo Escobar Gil).
La consagración de tales regímenes, le permite al legislador ir más allá de la protección de
los derechos adquiridos de las personas, para salvaguardar incluso "las expectativas de
quienes están próximos por edad, tiempo de servicio o número de semanas cotizadas a
adquirir el derecho a la pensión de vejez, lo que corresponde a una plausible política
social que en lugar de violar la Constitución se adecua el articulo 25 (de la carta) que
ordena dar especial protección al trabajo (Sentencia C — 178 de 1995 M.P. Carlos Gaviria
Díaz. En la Sentencia C -613 de 1996 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz se dijo
expresamente, "...El régimen de transición no constituye un derecho adquirido o algo
parecido, sino la expectativa legitima que tiene una persona de acceder a una pensión de
vejez con los requisitos previstos en el, sin que ello implique renuncia del legislador a
modificar las condiciones y requisitos en la forma como se otorga una pensión, en razón a
que el legislador con fundamento en su libertad de configuración normativa frente al
tema de los requisitos pensionales, no estaba obligado a mantener en el tiempo las
expectativas que tienen las personas conforme a las leyes vigentes en un momento
determinado..."
En este sentido, plantea problemas constitucionales los cambios que impliquen para
quienes se encontraban amparados por un régimen de transición, por ejemplo (i) la
exclusión arbitraria de las personas de ese régimen, (ii) las supresión injustificada de la
totalidad del régimen de transición ya consagrado, durante el lapso legislativo de su
vigencia y eficacia, o (ii) el establecimiento de nuevas condiciones que constituyan una
carga desproporcionada o que tenga por efecto excluir arbitrariamente personas ya
cobijadas por el régimen.
Se concluye por consiguiente, frente al cargo expuesto por el demandante que aunque es
posible que el legislador modifique los regímenes de transición con posterioridad a su
consagración porque estos no pueden ser concebidos como normas pétreas, los criterios
de razonabilidad y proporcionalidad exigibles genéricamente en las transformaciones
legislativas y los principios de confianza legítima (artículo 83 C.P.), derechos mínimos de
los trabajadores y progresividad de los derechos sociales (artículo 53 y 93 C.P.), son
limites específicos que deben respetar el Congreso en las modificaciones que se
introduzcan aun régimen de transición en materia pensional...".
El REGIMEN DE TRANSICIÓN se consagra en la Lev 33 DE 1985 y el Acto Legislativo No 1 de 2005, Paráqrafo Transitorio No 4, régimen de transición que fue extendido hasta el año 2014, para los servidores públicas.
Con ello se demuestra que los docentes de que se posesionaron antes del 29 de Diciembre del 1980 tienen pleno derecho al reconocimiento, pago de pensión gracia.
Para el presente caso la señora SUSANA VERGARA CORZO, se posesiono o vinculo como docente desde el 8 de Agosto de 1975, hasta que adquirió el status de 20 años de servicio y 50 años de edad, atendiendo lo regulado en la Ley 43 de 1975 (mediante consulta elevada por el señor EDGAR HERNANDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo
-41 446
respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los
docentes y funcionarios administrativos que fueron vinculados por nombramiento del
Gobierno Nacional — Ministerio de Educación Nacional, son los denominados de carácter
nacional y aquellos que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta
fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados
personal nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
Y la Ley 91 de 1989 Sentencia del Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda - Subsección B, M.P. GERARDO ARENAS MONSALVE, de fecha 6 de mayo de 2010, Radicado No 76001-23-31-000-2005-00578-01 (1883-08), Actor RODRIGO ALFONSO FERNANDEZ CASTRILLON, Ddo. CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL "Pensión Gracia, beneficiarios los docentes oficiales sin importar la forma de vinculación
antes de la vigencia de la Ley 91 de 1989, (...No obstante lo, estima la Sala que como al
momento en que el actor empezó a prestar sus servicios como docente no había entrado
en vigencia la citada ley, entonces se debe acoger lo dispuesto en la Ley 114 de 1913 que
no estableció la forma de vinculación para acceder a la pensión graciosa, sino que,
consagro tal prestación a los maestros oficiales "que hayan servido en el magisterio por un
tiempo no menor de veinte años...).
Sentencia de 13 de febrero de 2014, Exp 17001-23-31-000-2012-00008-01(2022-13, M.P. Alfonso Vargas Rincón, Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho). "La docente interina que laboró por seis meses para
cubrir licencias de otros docentes, estando vinculada antes del 31 de Diciembre de 1980,
tiene derecho a el reconocimiento de la pensión gracia puesto que la norma no exige que
se tenga vinculación laboral vigente, sino que haya estado vinculado con anterioridad
Síntesis del caso: Se demanda la nulidad de las Resoluciones PAP 011800 del 31 de Agosto de 2010 y PAP 031844 del 30 de diciembre del mismo año, expedidas por el Gerente Liquidador de la Caja Nacional de previsión Social mediante las cuales le negó el reconocimiento de la pensión gracia y resolvió desfavorablemente el recurso de reposición interpuesto.
Extracto: Para la fecha de expedición de la Ley 91 de 1989 (29 de diciembre), la señora
GLORIA CRISTINA PINEDA BARBOSA ya había prestado sus servicios como docente
nacionalizado durante 6 meses y 11 días, antes del 31 de diciembre de 1980,
circunstancia que en sentir de la Sala, le permite acceder a la pensión gracia, pues la
expresión '...docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980" consagrada en la
norma antes trascrita, no exige que en esa fecha el docente deba tener vinculo laboral
vigente, sino que con anterioridad haya estado vinculado, toda vez que lo que cuenta para
efectos pensionales es el tiempo servido y en esas condiciones la perdida de continuidad,
no puede constituirse en una causal de pérdida del derecho como lo estimó el Tribunal:.."
Sentencia de UNIFICACION de fecha 22 de Enero del 2015, Conseio de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Seciunda, C.P. Alfonso Vargas Rincón (E Radicación número 25000-23-42-000-2012-02017-01(0775-14), Actor Solanael Castro Pérez, Demandado UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTION PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES — UGPP, "Con lo anterior el legislador se permitió que luego de la
nacionalización de de la educación establecida por la Ley 43 de 1975, los docentes
departamentales o municipales, vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980,
comprendidos en dicho proceso, tuvieran la oportunidad de acceder a la pensión gracia
de conformidad con las citadas Leyes 114 de 1913 y 37 de 1933, permitiendo la
compatibilidad de la misma con la pensión ordinaria de jubilación, aun en el evento de
estar ésta a cargo total o parcial de la nación", siempre y cuando cumplieran con la
totalidad de los requisitos.
En el presente caso, para el 29 de diciembre de 1989, fecha de expedición de la Ley 91 de
1989 la señora Solangel Castro Pérez ya había prestado sus servicios como docente
nacionalizado, pues había sido nombrada mediante Decreto No. 00439 de 19 de febrero
de 1979, por el periodo comprendido entre el 19 de febrero al 20 de mayo del mismo año.
Lo anterior le permite a la sala establecer que era posible que la demandada analizara si la
actora reunía los requisitos para acceder a la pensión gracia, toda vez que la expresión
"docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980", contemplada objeto de análisis,
no exige que en esa fecha el docente deba tener vinculo laboral vigente, sino que con
anterioridad haya estado vinculado, pues lo que cuenta para efectos pensionales es el
tiempo servido; por lo tanto la pérdida de continuidad, no puede constituirse en una
pérdida del derecho pensional como lo estimo el Tribunal'
Atendiendo la Sentencia de Unificación enunciada solicito se acredite los mismos supuestos facticos y jurídicos, con el fin de que se extienda la jurisprudencia a la demandada SUSANA VERGARA CORZO.
No obstante desconoce el Articulo 4 de la Constitución Política que indica: "...La Constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la
Constitución y la ley u otra norma jurídica, se aplicarán las disposiciones
constitucionales...".
El Articulo 6 de la Constitución Política, indica: "...Los particulares sólo son
responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes. Los servidores
públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus
funciones...".
Para concluir se puede observar que las leyes 43 de 1975: indica que los docentes que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal nacionalizado, igualmente la ley 91 de 1989, que enuncia que aquellos docente que se vincularon antes del 29 de Diciembre de 1980, tienen derecho al reconocimiento y pago de pensión gracia.
No obstante dichas normas que regulan la PENSION GRACIA (Ley 114 de 1913, Ley 116 de 1928 y la Ley 37 de 1933), se extendieron mediante El REGIMEN DE TRANSICIÓN se consagra en la Ley 33 DE 1985 y el Acto Legislativo No 1 de 2005, Parágrafo Transitorio No 4, régimen de transición que fue prorrogado hasta el año 2014, para los servidores públicas.
Sentencia T-013/11, Ref. expediente T-2735520, Acción de tutela instaurada por Juan Manuel Ramirez Rios, contra la Sala de casación Laboral de la
Corte Suprema de Justicia y el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, M.P. Juan Carlos Henao Perez, de fecha 14 de Enero del 2011 en
su parte motiva indica: "...43. Finalmente, en aras de dulidar alguna duda acerca de
la posibilidad de que el actor goce de un régimen especial en virtud de su actividad
docente, la Sala reproducirá la explicación dada por la Sección Segunda, Subsección "A"
del Consejo de Estado en sentencia de febrero 23 de 2006 correspondiente al expediente
4885 de 2005, en un caso en que la actora reclamaba prestaciones similares a las de este
caso.
"... En otras palabras, al haber regulado de manera general la Ley 33 de 1985 el régimen
pensional para todos los empleados públicos, excepto lo que gozan de un régimen
especial, derogó la Ley 6' de 1945.
"No es cierto, como se afirmó en demanda, que los docentes del sector oficial gocen de un
régimen especial de pensión.
"Si bien en el artículo 5 del Decreto 224 de 1972 se expresó que el ejercicio de la
docencia no sería incompatible con el goce de la pensión de jubilación y, a su vez, el
artículo 70 del Decreto 2277 de 1979 señaló que el goce de la pensión no sería
incompatible con el ejercicio de empleos docentes, a excepción de los indicados en el
articulo 32 y que, de igual forma la Ley 60 de 1993 en su artículo 6 — inciso 3-,
perceptuó que el régimen prestacional aplicable a los actuales docentes nacionales o
nacionalizados sería el reconocido por la Ley 91 de 1989, y las prestaciones en ellas
reconocidas serían compatibles con pensiones o cualesquiera otra remuneraciones, no
significa que se les esté dando un tratamiento especial en esta materia (pensiones)".
44. Al encuadrar temporalmente los hechos de la presente acción de tutela en el marco
normativo igualmente expuesto se tiene lo siguientes El 29 de enero de 1985, cuando
entró en vigencia la ley 33 de 1985, el actor tenía 37 años de edad y 10 años de servicio
(46), y el 1 de abril de 1993 cuando entró en vigencia la ley 100 de 1993, el actor tenía
46 años de edad y 18 de servicios.
45. Según el régimen de transición previsto por la Ley 33 de 1985, "los trabajadores que
al 29 de enero de 1985, (...) llevaron 15 o más años de servicio, se seguirían rigiendo por
la ley 6 de 1945 (...y, y según el régimen de transición previsto por la Ley 100 de 1993
"los trabajadores que al 1° de abril de 1993 (...) llevaran 15 o más años de servicio o
tiempo cotizado, (...) y los hombres que tuvieran 40, se seguirían rigiendo por la ley 33
de 1985". Por tanto se concluye que el actor no alcanzó a consolidar los requisitos
exigidos por el régimen de transición de la ley 33 de 1985 para poder seguir siendo
beneficiario de la ley 6 de 1945, pero cumplió las condiciones de edad y tiempo de
servicios para ser beneficiario del régimen de transición previsto en la ley 100 de 1993 y
por ello le es aplicable la ley 33 de 1985 (Sentencia T-522 de 2001, Sentencias T-
1625/00, T-1031 y SU-1184, ambas de 2001 y T-462 de 2003)...".
La sentencia Unificación del Consejo de Estado, Sala de lo Contenciosos Administrativo, Sección Segunda, C.P. Gustavo Eduardo Gómez Aranguren ( E), de fecha 12 de Septiembre de 2014, Ref. Expediente No. 25000-23-42-
000-2013-00632-01 (1434-2014), Actor Gladys Agudelo Ordoñez C/ Administradora Colombiana de pensiones - Colpensiones, en su parte motiva indica: "... Y en el Parágrafo Transito 4, determina que "El régimen de
transición establecido en la Ley 100 de 1993 y demás normas que desarrollen dicho
régimen, no podrá extenderse más allá del 31 de julio de 2010", excepto los trabajadores
que estando en dicho régimen tenga cotizadas al menos 750 semanas o su equivalente en
tiempo de servicio a la vigencia de este Acto Legislativo, a los cuales se les mantendrá
dicho régimen hasta el año 2014.
(...) A lo que debe agregarse, que esta Corporación jurisprudencialmente ha determinado
en la aplicación del artículo 36 de la Ley 100 de 1993, como regla invariable, la
indemnidad de los régimenes de transición, es decir, que un régimen de transición debe
ser aplicado en forma integral; de quienes encuentran fijados en la Sentencia C-258 de
2013, en los casos de quienes encuentran regida su situación pensional por el Decreto
546 de 1971, no son aplicables, porque en efecto, son contrarios a la jurisprudencia
estable y vinculante del Consejo de Estado (artículos 228 y 230 de la Carta Política (26) y
• 102 y 269 de la Ley 1437 de 2011(27) (Ley 1437 de 2011, Articulo 102. "Las autoridades
deberán extender los efectos de una sentencia de unificación jurisprudencial dictada por
el Consejo de Estado, en la que se haya reconocido un derecho, a quienes lo soliciten y
acrediten los mismo supuestos fácticos y jurídicos. ( ...)"
Ley 1437 de 2011. Articulo 269. "Si se niega la extensión de los efectos de una sentencia
de unificación o la autoridad hubiere guardado silencio en los términos del artículo 102
de este Código, el interesado podrá acudir ante el Consejo de Estado mediante escrito
razonado, al que acompañará la copia de la actuación surtida ante la autoridad
competente. (...)".) y evidentemente a la propia Sentencia C-258 de 2013 de la Corte
Constitucional, que valga la pena resaltar, como regla jurídica de obligatorio acatamiento
en materia de constitucionalidad, contiene en sí misma una circunstancia antinómica, que
amerita un ejercicio interpretativo para facilitar su aplicación, en orden al principio de
coherencia de todo el sistema jurídico sobre el que expande sus efectos...".
Con ello se demuestra que la señora SUSANA VERGARA CORZO, se posesiono o vinculo como docente desde el 8 de Agosto de 1975, hasta que adquirió el status de 20 años de servicio y 50 años de edad, se debió reconocer el régimen de transición, tiene pleno derecho al reconocimiento y pago de pensión gracia, no es contrario a derecho ni vulnera la constitucionalidad y legalidad, dejando de ser lesivo contra los intereses de la administración
EL PRECEDENTE JUDICIAL
La Corte Constitucional, en la sentencia T-457 del 2008 ha sintetizado su interpretación sobre los efectos del alcance del precedente, de la siguiente manera:
"En relación a la aplicación del precedente, esta Sala de Revisión en sentencia T-I58 de 2006 señaló, "Por ello, la correcta utilización del precedente judicial implica que un caso
pendiente de decisión debe ser fallado de conformidad con ellos) caso(s) del pasado, sólo
(i) si los hechos relevantes que definen el caso pendiente de fallo son semejantes a los
supuestos de hecho que enmarcan el caso del pasado, (19 si la consecuencia jurídica
aplicada a los supuestos del caso pasada constituye la pretensión del caso presente y (la)
si la regla jurisprudencia' no ha sido cambiada o ha evolucionado en una distinta o más
específica que modifique algún supuesto de hecho para su aplicación."'
Con base en la interpretación y efectos que se desprenden de los artículos 4 y 243 de la Constitución, la Corte Constitucional ha venido definiendo cuándo el precedente de un fallo tiene carácter vinculante y es obligatorio para todos los operadores del derecho:
"En el análisis de un caso deben confluir los siguientes elementos para establecer hasta
qué punto el precedente es relevante o no, En la ratio decidendi de la sentencia se
encuentra una regla relacionada con el caso a resolver posteriormente. (i9 La ratio debió
haber servido de base para solucionar un problema jurídico semejante, o a una cuestión
constitucional semejante. (iii) los hechos del caso o las normas juzgadas en la sentencia
anterior deben ser semejantes o plantear un punto de derecho semejante al que debe
resolverse posteriormente. En este sentido será razonable que -cuando en una situación
similar, se observe que los hechos determinantes no concuerdan con el supuesto de hecha
el juez esté legitimado para no considerar vinculante el precedente". Estos tres elementos
hacen que una sentencia anterior sea vinculante y, en esa medida, que se constituya en un
precedente aplicable a un caso concreto. De allí que se pueda definir el precedente
aplicable, como aquella sentencia anterior y pertinente cuya ratio conduce a una regla -
prohibición, orden o autorización- determinante para resolver el casa dados unos
hechos y un problema jurídica o una cuestión de constitucionalidad específica,
semejantes."2
NORMAS VIOLADAS.
Los actos administrativos, mediante los cuales se negó el reconocimiento, pago e inclusión en nomina de PENSION GRACIA a favor de los docentes amparados mediante sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, proferida por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangue - Bolívar, por parte de la Administración de la Caja Nacional de Previsión Social CAJANAL E.I.C.E. - LIQUIDACION y la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales UGPPP, son contrarios y violan de manera directa, ostensible manifiesta y flagrante, disposiciones legales de mayor jerarquía, como lo son:
♦ Constitución Nacional: artículos 58, 83 y 230 (reiteración de la jurisprudencia)
♦ Ley 114 de 1913. • Ley 116 de 1928. • Ley 37 de 1933. ♦ Ley 43 de 1975 • Ley 91 de 1989. ♦ Ley 33 de 1985. • Acto Legislativo No 1 de 2005.
1C.Constitucional T-457 de 2008 M.P: Humberto Sierra Porto. 2 C.Constitucional T-292 de 2006 M.P: Manuel José Cepeda Espinosa.
• Sentencia C-663 de 2007, de fecha 29 de Agosto del 2007, Corte Constitucional, Actor Fernando Solazar Ramírez, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
• Sentencia del Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda - Subsección B, M.P. Gerardo Arenas Monsalve, de fecha 6 de mayo de 2010, Radicado No. 76001-23-31-000-2005-00578-01 (1883-08) Actor RODRIGO ALFONSO FERNANDEZ CASTRILLON, Ddo. CAJAN NACIONAL DE PREVISION SOCIAL.
• Sentencia de fecha 13 de febrero de 2014, Expediente 17001-23-31-000-2012-00008-01 (2022-13), M.P. Alfonso Vargas Rincón, Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho.
• Sentencia de Unificación de fecha 22 de Enero del 2015, C.P. Alfonso Vargas Rincón ( E ), Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda, Radicación No. 25000-23-42-000-2012-02017-01(0775-14).
• Sentencia SU-1073 fechada 12 de Diciembre de 2012, Corte Constitucional, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
• Consulta elevada por el señor EDGAR HERNÁNDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los docentes y funcionarios administrativos que fueron vinculados por nombramiento del Gobierno Nacional - Ministerio de Educación Nacional, son los denominados de carácter nacional y aquellos que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
• Sentencia de UNIFICACION de fecha 22 de Enero del 2015, Conseio de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, C.P. Alfonso Vargas Rincón (E 1, Radicación número 25000-23-42-000-2012-02017-01(0775-14), Actor Solangel Castro Pérez, Demandado UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTION PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES - UGPP
• Demás normas concordantes.
Normas que forman parte del Derecho Público, al ser contraria la motivación de los Actos Administrativos a estas disposiciones que son de superior orden jerárquico, por contravenir el Derecho Público de la Nación.
PETICION
Por lo anterior solicito muy respetuosamente se sirva DENEGAR LA SUSPENSION PROVISIONAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO ACUSADO DE NULIDAD, concediendo la continuidad del Acto y el pago a favor de la señora SUSANA VERGARA CORZO de la mesada de pensión gracia.
Con toda consideración;
ANDRESI-rilk HO C.C. No 13.488.604 Cúpula T.P. No. 125.6 • • ura
29/7/2015 Sin título - Secretaria Tribunal Administrativo Boyaca - Tunja
Sth título
pablo antonio mendez munevar<pablomendez-l@hotmaitcom>
miv 29/07/2015 08:53 a.m.
FaraSecretaria Tribunal Administrativo Boyaca - Tunja <[email protected];
@( 1 archivo adjunto (82 KB) 0 á TRIBUNAL AOMNSTRATIVO DE BOYACA
REPLICA SEGUNDA SOLICITUD DE MEDIDA CAUTELAR SUSANA VERGARA CORZO.doC;
2 9 JUL 2015
Honorable Magistrado REáÍ~.añ SEC4t, FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACA
E S D.
Ref. Proceso No. 2014- 290
Dela. SUSANA VERGARA CORZO.
Por medio del presente me permito allegar memorial de replica de la solicitud de medida cautelar incoada por la UGPP.
ANDRES HENZ GIL CRISTANCHO
https://oullook.office365.com/owatAtiewmodel=ReadMessageltem&ItemID=AAMkAGExNzFiM DQ5LTY3ZjYtN GRmZi 1iZm N mLWN OGU OYTk2OTM 4N QB... 1/1
Honorable Magistrado FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACA E. S. D.
Ref. Proceso No 2014 - 290 Dte. UGPP Ddo. SUSANA VERGARA CORZO. Asunto. Replica solicitud medida cautelar.
ANDRES HENZ GIL CRISTANCHO, mayor de edad, residente y domiciliado en la ciudad de Bogotá D.C., identificado civil y profesionalmente como aparece al pie de mi respectiva firma, actuando en mi condición de apoderado judicial de la señora SUSANA VERGARA CORZO, por medio del presente me permito presentar REPLICA SOLICITUD MEDIDA CAUTELAR, de la siguiente manera:
La demandante UGPP, solicita se decrete MEDIDA CAUTELAR, tal violación surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas, la solicitud elevada por la parte activa carece de dicha argumentación y confrontación con las normas superiores invocadas como violadas.
El Consejo de Estado ha ido delineado las exigencias de las medidas cautelares en la ley 1437 de 2001 (Sentencia del Honorable Consejo de Estado, Sala de lo Contenciosos Administrativo, Sección Quinta, auto del cuatro (04) de octubre de dos mil doce (2012), Consejera ponente Susana Buitrago Valencia, radicado 11001-03-28-000-2012-0004300), indica: "...La nueva norma precisa entonces a partir de que haya petición expresa al respecto que: 1°) la procedencia de la suspensión provisional de los efectos de un acto que se acusa de nulidad puede acontecer si la violación de las disposiciones invocadas, surge, es decir, aparece presente, desde esta instancia procesal -cuando el proceso apenas comienza, como conclusión del: I) análisis del acto demandado y su confrontación con las normas superiores invocadas como violadas, o, ii) del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud. 2°) La medida cautelar se debe solicitar, ya con fundamento en el mismo concepto de violación de la demanda, o ya en lo que el demandante sustente al respecto en escrito separado.
Entonces, lo que en el nuevo Código representa variación significativa en la regulación de esta figura jurídico-procesal de la suspensión provisional de los efectos del acto administrativo acusado, con relación al estatuto anterior, radica en que ahora, la norma da apertura y autoriza al juez administrativo para que, a fin de que desde este momento procesal obtenga la percepción de que hay la violación normativa alegada, pueda: 1°) realizar análisis entre el acto y las normas invocadas como trasgredidas, y 2°) estudie las pruebas allegadas con la solicitud... (—) De las expresiones "manifiesta" y "confrontación directa" contenidas en el articulo 152 del Código Contencioso Administrativo, tradicionalmente la doctrina y la jurisprudencia dedujeron que la procedencia de esta figura excluía que el operador judicial pudiera incursionar en análisis o estudio, pues la trasgresión por el acto de las normas en que debería fundarse, alegadas como sustento de la procedencia de la suspensión, debía
aparecer prima facie, esto es, sin implicar estudio ni esfuerzo analítico alguno...".
Por lo anterior se puede observar que el solicitante omitió entregar al Juzgador los elementos minimos para el análisis, confrontación y estudio al limitarse a indicar que el acto viola leyes, sin precisar cuáles de las normas que allí se incorporan fueron objeto de vulneración. El cambio normativo no implica, el deber de realizar confrontaciones generales pues no se trata un control abstracto de legalidad, es decir, se requiere, por lo menos, que se informe cuales son las disposiciones que forma parte del texto legal es la que debe confrontarse con el acto administrativo cuya suspensión se pide, aportando elementos de análisis que permitan su estudio en confrontación del acto administrativo, por lo tanto no se cumple la condición a efecto de lograr la suspensión de los efectos del acto administrativo demandado, la solicitud no ofrece el marco normativo para realizar la confrontación, pues la sentencia de fecha 6 de octubre del 2006, hace transito a cosa juzgada constitucional, pues no se presentan los elementos necesarios para determinar si viola normas legales o constitucionales, como la apreciación en derecho, ni se allego el material probatorio tendiente a establecer el perjuicio irremediable.
Es decir que las certificaciones allegadas que enuncian DOCENTE DE VINCULACION NACIONAL, NO SE DEBEN TENER EN CUENTA como docente nacional sino como docente NACIONALIZADO, según el concepto: mediante consulta elevada por el señor EDGAR HERNANDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del
Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los docentes y funcionarios
administrativos que fueron vinculados por nombramiento del Gobierno Nacional -
Ministerio de Educación Nacional son los denominados de carácter nacional y aquellos
que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de
conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal
nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
La sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, de acción de tutela del Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangue - Bolívar.
La sentencia (6 de octubre del 2006) hace transito a cosa juzgada constitucional, una vez es decidido un caso por la Corte Constitucional, o termina el proceso de selección para revisión, precluye el lapso establecido para insistir en la selección de un proceso (art. 33 del Decreto 2591 y art. 49 a 52 del Reglamento Interno de la Corte Constitucional), se generan tres efectos generales:
1.- Queda en firme la sentencia tutela.
2.- Opera el fenómeno de la cosa juzgada constitucional (Numeral 1 del art. 243 de la Constitución Política).
3.- Por ende no hay lugar a reabrir el debate sobre lo decidido, una vez quedado definitivamente en firme una sentencia de tutela por decisión judicial de la Core Constitucional no hay lugar a reabrir el debate sobre lo decidido ante lo cual se torna la decisión inmutable y definitivamente vinculante.
1
Las sentencias no seleccionadas para revisión por decisión de la Sala respectiva se tornan definitivas (Sentencia C-590 de 2005).
Se puede observar que la entidad demandante UGPP, ha instaurado acciones de tutela en diferentes Despacho Judiciales de las ciudades de Neiva, Bogotá D.C. y especialmente ante la Sala Civil - Familia del Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena - Bolívar, acciones todas incoadas en el año 2014, tendientes a que se ampare un derecho que no fue controvertido en el año 2006 y 2007, solo pretender demostrar una acción tendiente a que no sea tenga en cuenta la COSA JUZGADA CONSTITUCIONAL.
Si la sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, no hubiese adquirido el valor de cosa juzgada no se tornara inmutable e intangible, seria controvertida y no sería obligatoria y vinculante, el auto de exclusión de la Corte Constitucional (año 2007), sobre pasa el término máximo que la legislación permite para el recuso extraordinario de revisión en materia civil (5 años), por tal razón la sentencia recurrida se torna excesiva frente a la cosa juzgada.
LA CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL - CAJANAL E.I.C.E. EN LIQUIDACION, presentó acción de tutela ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena - Sala Civil - Familia, contra la sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, proferida por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué - Bolívar, obteniendo sentencia de primera instancia de fecha 1 de Junio del 2012, procediendo a negar por improcedente la protección pedida, siendo objeto de IMPUGNACION.
Impugnación que correspondió a la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia, profiriendo sentencia de segunda instancia de fecha 31 de Julio del 2012 en la parte motiva indica: "...5. Bajo el contexto planteado,
luce evidente que por estar revestida la sentencia del 6 de octubre del 2006, proferida por
el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué (Bolívar), de autoridad de cosa
juzgada constitucional, no puede la Sala, en sede de protección de derechos
fundamentales, entrar a estudiar si aquélla, eventualmente, fue dictada en las mismas
circunstancias de irregularidad en que fue emitida la decisión del 11 de diciembre de
2006 del mismo juzgado y que fue objeto de anulación por la Corte Constitucional por
medio de la sentencia T-218 del presente año, máxime que aquella Corporación, en dicha
providencia, recalcó ser la competente, conforme al artículo 241 superior, frente a
situaciones análogas, que reclaman la aplicación del •precepto frausomniacomunpit". 6.
Se impone, pues, la confirmación de la sentencia impugnada...". (Resaltado fuera de texto).
El reconocimiento a la PENSION GRACIA, tiene sustento en las leyes:
a) 114 de 1913 (reconocimiento a maestros de escuelas primarias).
b) 116 de 1928 (extendieron el reconocimiento los empleados y profesores de escuelas Normales y los Inspectores de Instrucción Pública).
c) 37 de 1933 (lo que hizo simplemente fue extender la pensión aludida, sin cambio alguno de requisitos, a los maestros de establecimientos de enseñanza secundaria).
Estas son las leyes básicas para el reconocimiento de Pensión Gracia.
d) 43 de 1975 (mediante consulta elevada por el señor EDGAR HERNÁNDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las Cosas, los docentes y
funcionarios administrativos que fueron vinculados por nombramiento del Gobierno
Nacional - Ministerio de Educación Nacional, son los denominados de carácter nacional y
aquellos que fueron vinculadas antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de
conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal
nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
e) 91 de 1989 Sentencia del Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda - Subsección 8, M.P. GERARDO ARENAS MONSALVE, de fecha 6 de mayo de 2010, Radicado No 76001-23-31-000-2005-00578-01 (1883-08), Actor RODRIGO ALFONSO FERNÁNDEZ CASTRILLON, Ddc. CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL.
"...Tiempo de servicio cumplidos para efectos de la pensión gracia.- Argumenta el actor
en su alegato de conclusión que en los contratos de prestación de servicios con docentes
se presenta la concurrencia de los elementos esenciales de una relación de trabaja vale
decir, actividad personal del trabajador, continuada subordinación respecto de la entidad
empleadora y un salario como retribución del servicio. El artículo 1° de la Ley 91 de
1989, arriba trascrito dispone que se considera como personal nacional, nacionalizado o
territorial a Tos docentes vinculados por nombramiento" ya sea del Gobierno nacional o
de la entidad territorial y el articulo 15 ibídem exige que la pensión gracia se otorga a los
docentes "vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980t siempre y cuando cumplan con
la totalidad de requisitos. No obstante lo anterior estima la Sala que como al _momento en
que el actor empezó a prestar sus servicios como docente no había entrado en vigencia la
citada ley, entonces se debe acoger lo dispuesto en la Ley 114 de 1913 que no estableció la
forma de vinculación para acceder a la pensión graciosa, sino que, consagro tal
prestación a los maestros oficiales "que hayan servido en el magisterio por un tiempo no
menor de veinte años...".
Es de resaltar al Despacho que la CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL - CAJANÁL E.I.C.E. como la UGPP, han desconocido el REGIMEN DE TRÁNSICION.
Sentencia C - 663 de 2007, de fecha 29 de Agosto del 2007, Corte Constitucional, Actor Fernando Solazar Ramírez, M.P. Manuel José Cepeda
Espinosa que en su parte motiva indica: "...al. Con respecto al primer cargo,
recuerda la Corte que conforme a la jurisprudencia general de esta Corporación (Ver la
sentencia C - 789 de 2002 M.F. Rodrigo Escobar Gil; C -168 de 1995 M.P. Carlos Gaviria
Díaz; C - 613 de 1996 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz; C - 038 de 2004 M.P. Eduardo
Montealegre Lynett), los regímenes de transición en el ámbito pensional han sido
entendidos como mecanismos de protección previstos por el legislador, mediante los
cuales se pretende que los cambios introducidos por una reforma normativa no afecten
excesivamente a quienes tienen una expectativa próxima de adquirir un derecho, por
estar cerca del cumplimiento de los requisitos necesarios para acceder a él, en cl momento
del cambio legislativo. (Sentencia C -789 del 2002 M. P. Rodrigo Escobar Gil).
La consagración de tales regímenes, le permite al legislador ir más allá de la protección de
los derechos adquiridos de las personas, para salvaguardar incluso "las expectativas de
quienes están próximos por edad, tiempo de servicio o número de semanas cotizadas a
adquirir el derecho a la pensión de vejez, lo que corresponde a una plausible política
social que en lugar de violar la Constitución se adecua el articulo 25 (de la carta) que
ordena dar especial protección al trabajo (Sentencia C — 178 de 1995 M.P. Carlos Gaviria
Díaz. En la Sentencia C -613 de 1996 M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz se dijo
expresamente: "...El régimen de transición no constituye un derecho adquirido o algo
parecido, sino la expectativa legitima que tiene una persona de acceder a una pensión de
vejez con los requisitos previstos en el, sin que ello implique renuncia del legislador a
modificar las condiciones y requisitos en la forma como se otorga una pensión, en razón a
que el legislador con fundamento en su libertad de configuración normativa frente al
tema de los requisitos pensionales, no estaba obligado a mantener en el tiempo las
expectativas que tienen las personas conforme a las leyes vigentes en un momento
determinado..."
En este sentido, plantea problemas constitucionales los cambios que impliquen para
quienes se encontraban amparados por un régimen de transición, por ejemplo (i) la
exclusión arbitraria de las personas de ese régimen, (ii) las supresión injustificada de la
totalidad del régimen de transición ya consagrado, durante el lapso legislativo de su
vigencia y eficacia, o (ii) el establecimiento de nuevas condiciones que constituyan una
carga desproporcionada o que tenga por efecto excluir arbitrariamente personas ya
cobijadas por el régimen.
Se concluye por consiguiente. frente al cargo expuesto por el demandante que aunque es
posible que el legislador modifique los regímenes de transición con posterioridad a su
consagración porque estos no pueden ser concebidos como normas pétreas, los criterios
de razonabilidad y proporcionalidad exigibles genéricamente en las transformaciones
legislativas y los principios de confianza legítima (artículo 83 C.P.), derechos mínimos de
los trabajadores y progresividad de los derechos sociales (artículo 53 y 93 C.P.), son
limites específicos que deben respetar el Congreso en las modificaciones que se
introduzcan aun régimen de transición en materia pensional...".
El REGIMEN DE TRANSICIÓN se consagra en la Ley 33 DE 1985 y el Acto Legislativo No 1 de 2005, Parágrafo Transitorio No 4 régimen de transición que fue extendido hasta el año 2014, para los servidores públicas.
Con ello se demuestra que los docentes de que se posesionaron antes del 29 de Diciembre del 1980 tienen pleno derecho al reconocimiento, pago de pensión gracia.
Para el presente caso la señora SUSANA VERGARA CORZO, se posesiono o vinculo como docente desde el 8 de Agosto de 1975, hasta que adquirió el status de 20 años de servicio y 50 años de edad, atendiendo lo regulado en la Ley 43 de 1975 (mediante consulta elevada por el señor EDGAR HERNANDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo
t€5
respuesta suscrito por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los
docentes y funcionarios administrativos que fueron vinculados por nombramiento del
Gobierno Nacional — Affilisterio de Educación Nacional son los denominados de carácter
nacional y aquellos que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta
fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados
personal nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
Y la Ley 91 de 1989 Sentencia del Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda - Subsección 8, M.P. GERARDO ARENAS MONSALVE, de fecha 6 de mayo de 2010, Radicado No 76001-23-31-000-2005-00578-01 (1883-08), Actor RODRIGO ALFONSO FERNANDEZ CASTRILLON, Ddo. CAJA NACIONAL DE PREVISION SOCIAL, "Pensión Gracia, beneficiarios los docentes oficiales sin importar la forma de vinculación
antes de la vigencia de la Ley 91 de 1989, (...No obstante lo, estima la Sala que como al
momento en que el actor empezó a prestar sus servicios como docente no había entrado
en vigencia la citada ley, entonces se debe acoger lo dispuesto en la Ley 114 de 1913 que
no estableció la forma de vinculación para acceder a la pensión graciosa, sino que,
consagro tal prestación a los maestros oficiales 'que hayan servido en el magisterio por un
tiempo no menor de veinte años...).
Sentencia de 13 de febrero de 2014, Exp 1 700 1-23-3 1-000-20 12-00008-01 (2022-13, M.P. Alfonso Vargas Rincón, Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho). "La docente interina que laboró por seis meses para
cubrir licencias de otros docentes, estando vinculada antes del 31 de Diciembre de 1980,
tiene derecho a el reconocimiento de la pensión gracia puesto que la norma no exige que
se tenga vinculación laboral vigente, sino que haya estado vinculado con anterioridad
Síntesis del caso: Se demanda la nulidad de las Resoluciones PAP 011800 del 31 de Agosto de 2010 y PAP 031844 del 30 de diciembre del mismo año, expedidas por el Gerente Liquidador de la Caja Nacional de previsión Social mediante las cuales le negó el reconocimiento de la pensión gracia y resolvió desfavorablemente el recurso de reposición interpuesto.
Extracto: Para la fecha de expedición de la Ley 91 de 1989 (29 de diciembre), la señora
GLORIA CRISTINA PINEDA BARBOSA ya había prestado sus servicios como docente
nacionalizado durante 6 meses y 11 días, antes del 31 de diciembre de 1980,
circunstancia que en sentir de la Sala, le permite acceder a la pensión gracia, pues la
expresión ':..docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980" consagrada en la
norma antes trascrita, no exige que en esa fecha el docente deba tener vinculo laboral
vigente, sino que con anterioridad haya estado vinculado, toda vez que lo que cuenta para
efectos pensionales es el tiempo servido y en esas condiciones la perdida de continuidad,
no puede constituirse en una causal de pérdida del derecho como lo estimó el Tribunal; „"
Sentencia de UNIFICACION de fecha 22 de Enero del 2015, Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda C.P. Alfonso Vargas Rincón (E 1, Radicación número 25000-23-42-000-2012-02017-01(0775-14), Actor Solanael Castro Pérez, Demandado UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTION PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES
PARAFISCALES — UGPP, "Con lo anterior el legislador se permitió que luego de la
nacionalización de la educación establecida por la Lcy 43 de 1975 los docentes
departamentales o municipales, vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980,
comprendidos en dicho proceso, tuvieran la oportunidad de acceder a la pensión gracia
de conformidad con las citadas Leyes 114 de 1913 y 37 de 1933, permitiendo la
compatibilidad de la misma con la pensión ordinaria de jubilación, "aun en el evento de
estar ésta a cargo total o parcial de la nación" siempre y cuando cumplieran con la
totalidad de los requisitos.
En el presente casa para el 29 de diciembre de l989 fecha de expedición de la Ley 91 de
1989 la señora Solangel Castro Pérez ya había prestado sus servicios como docente
nacionalizado, pues había sido nombrada mediante Decreto No. 0043,9 de 19 de febrero
de 1979, por el periodo comprendido entre el 19 de febrero al 20 de mayo del mismo año.
Lo anterior le permite a la sala establecer que era posible que la demandada analizara si la
actora reunía los requisitos para acceder a la pensión gracia, toda vez que la expresión
'docentes vinculados hasta el 31 de diciembre de 1980': contemplada objeto de análisis,
no exige que en esa fecha el docente deba tener vinculo laboral vigente, sino que con
anterioridad haya estado vinculado, pues lo que cuenta para efectos pensionales es el
tiempo servido; por lo tanto la pérdida de continuidad, no puede constituirse en una
pérdida del derecho pensiona] como lo estimo el Tribunal'
Atendiendo la Sentencia de Unificación enunciada solicito se acredite los mismos supuestos facticos y jurídicos, con el fin de que se extienda la jurisprudencia a la demandada SUSANA VERGARA CORZO.
No obstante desconoce el Articulo 4 de la Constitución Política que indica: "...La Constitución es norma de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la
Constitución y la ley u otra noma jurídica, se aplicarán las disposiciones
constitucionales...".
El Articulo 6 de la Constitución Política, indica: "...Los particulares sólo son
responsables ante las autoridades por infringir la Constitución y las leyes. Los servidores
públicos lo son por la misma causa y por omisión o extralimitación en el ejercicio de sus
funcibnes...",
Para concluir se puede observar que las leyes 43 de 1975: indica que los docentes que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 v a partir de esta fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Lev 43 de 1975, son los denominados personal nacionalizado, igualmente la ley 91 de 1989 que enuncia que aquellos docente que se vincularon antes del 29 de Diciembre de 1980, tienen derecho al reconocimiento y pago de pensión gracia.
No obstante dichas normas que regulan la PENSION GRACIA (Ley 114 de 1913, Ley 116 de 1928 y la Ley 37 de 1933), se extendieron mediante El
REGIMEN DE TRANSICIÓN se consagra en la Lev 33 DE 1985 v el Acto Legislativo No 1 de 2005. Parágrafo Transitorio No 4 régimen de transición que fue prorrogado hasta el año 2014, paro los servidores públicas.
Sentencia T-013/11, Ref. expediente T-2735520, Acción de tutela instaurada por Juan Manuel Ramirez Rios, contra la Sala de casación Laboral de la
Corte Suprema de Justicia y el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Medellín, M.P. Juan Carlos Henao Perez, de fecha 14 de Enero del 2011 en
su parte motiva indica: "...43. Finalmente, en aras de dulidar alguna duda acerca de
la posibilidad de que el actor goce de un régimen especial en virtud de su actividad
docente, la Sala reproducirá la explicación dada por la Sección Segunda, Subsección "A"
del Consejo de Estado en sentencia de febrero 23 de 2006 correspondiente al expediente
4885 de 2005, en un caso en que la actora reclamaba prestaciones similares a las de este
caso.
.. En otras palabras, al haber regulado de manera general la Ley 33 de 1985 el régimen
pensiona] para todos los empleados públicos, excepto lo que gozan de un régimen
especial, derogó la Ley Ga de 1945.
"No es cierto, como se afirmó en demanda, que los docentes del sector oficial gocen de un
régimen especial de pensión.
"Si bien en el artículo 5 del Decreto 224 de 1972 se expresó que el ejercicio de la
docencia no sería incompatible con el goce de la pensión de jubilación y, a su vez, el
artículo 70 del Decreto 2277 de 1979 señaló que el goce de la pensión no sería
incompatible con el ejercicio de empleos docentes, a excepción de los indicados en el
articulo 32 y que, de igual forma la Ley 60 de 1993 en su artículo 6 — inciso 3-,
perceptuó que el régimen prestacional aplicable a los actuales docentes nacionales o
nacionalizados sería el reconocido por la Ley 91 de 1989, y las prestaciones en ellas
reconocidas serían compatibles con pensiones o cualesquiera otra remuneraciones, no
significa que se les esté dando un tratamiento especial en esta materia (pensiones)".
44. Al encuadrar temporalmente los hechos de la presente acción de tutela en el marco
normativo igualmente expuesto se tiene lo siguiente: El 29 de enero de 1985, cuando
entró en vigencia la ley 33 de 1985. el actor tenía 37 años de edad y 10 años de servicio
(46), y el 1 de abril de 1993 cuando entró en vigencia la ley 100 de 1993, el actor tenía
46 años de edad y 18 de servicios.
45. Según el régimen de transición previsto por la Ley 33 de 1985, "los trabajadores que
al 29 de enero de 1985, (...) llevaron 15 o más años de servicio, se seguirían rigiendo por
la ley 6 de 1945 (...)", y según el régimen de transición previsto por la Ley 100 de 1993
"los trabajadores que al 1° de abril de 1993 (...) llevaran 15 o más años de servicio o
tiempo cotizado, (...) y los hombres que tuvieran 40, se seguirían rigiendo por la ley 33
de 1985". Por tanto se concluye que el actor no alcanzó a consolidar los requisitos
exigidos por el régimen de transición de la ley 33 de 1985 para poder seguir siendo
beneficiario de la ley 6 de 1945, pero cumplió las condiciones de edad y tiempo de
servicios para ser beneficiario del régimen de transición previsto en la ley 100 de 1993 y
por ello le es aplicable la ley 33 de 1985 (Sentencia T-522 de 2001. Sentencias T-
1625/00, T-1031 y SU-I184, ambas de 2001 y T-462 de 2003)...".
La sentencia Unificación del Consejo de Estado, Sala de lo Contenciosos Administrativo, Sección Segunda, C.P. Gustavo Eduardo Gómez Aranguren ( E), de fecha 12 de Septiembre de 2014, Ref. Expediente No. 25000-23-42-
000-2013-00632-01 (1434-2014), Actor Gladys Agudelo Ordoñez C/ Administradora Colombiana de pensiones - Colpensiones, en su parte motiva indica: "... Y en el Parágrafo Transito 4, determina que "El régimen de
transición establecido en la Ley 100 de 1993 y demás normas que desarrollen dicho
régimen, no podrá extenderse más allá del 31 de julio de 2010", excepto los trabajadores
que estando en dicho régimen tenga cotizadas al menos 750 semanas o su equivalente en
tiempo de servicio a la vigencia de este Acto Legislativo, a los cuales se les mantendrá
dicho régimen hasta el año 2014.
(.,.) A lo que debe agregarse, que esta Corporación jurisprudencialmente ha determinado
en la aplicación del artículo 36 de la Ley 100 de 1993, como regla invariable, la
indemnidad de los régimenes de transición, es decir, que un régimen de transición debe
ser aplicado en forma integral; de quienes encuentran fijados en la Sentencia C-258 de
2013, en los casos de quienes encuentran regida su situación pensiona] por el Decreto
546 de 1971, no son aplicables, porque en efecto, son contrarios a la jurisprudencia
estable y vinculante del Consejo de Estado (artículos 228 y 230 de la Carta Política (26) y
102 y 269 de la Ley 1437 de 2011(27) (Ley 1437 de 2011, Articulo 102. "Las autoridades
deberán extender los efectos de una sentencia de unificación jurisprudencia) dictada por
el Consejo de Estado, en la que se haya reconocido un derecho, a quienes lo soliciten y
acrediten los mismo supuestos fácticos y jurídicos. ( ...)".
Ley 1437 de 2011. Articulo 269. "Si se niega la extensión de los efectos de una sentencia
de unificación o la autoridad hubiere guardado silencio en los términos del artículo 102
de este Código, el interesado podrá acudir ante el Consejo de Estado mediante escrito
razonado, al que acompañará la copia de la actuación surtida ante la autoridad
competente. (...)".) y evidentemente a la propia Sentencia C-258 de 2013 de la Corte
Constitucional, que valga la pena resaltar, como regla jurídica de obligatorio acatamiento
en materia de constitucionalidad, contiene en sí misma una circunstancia antinómica, que
amerita un ejercicio interpretativo para facilitar su aplicación, en orden al principio de
coherencia de todo el sistema jurídico sobre el que expande sus efectos...".
Con ello se demuestra que la señora SUSANA VERGARA CORZO, se posesiono o vinculo como docente desde el 8 de Agosto de 1975, hasta que adquirió el status de 20 años de servicio y 50 años de edad, se debió reconocer el régimen de transición, tiene pleno derecho al reconocimiento y pago de pensión gracia, no es contrario a derecho ni vulnera la constitucionalidad y legalidad, dejando de ser lesivo contra los intereses de la administración
EL PRECEDENTE JUDICIAL
La Corte Constitucional, en la sentencia T-457 del 2008 ha sintetizado su interpretación sobre los efectos del alcance del precedente, de la siguiente manera:
"En relación a la aplicación del precedente, esta Sala de Revisión en sentencia T-158 de
2006 señaló, "Por ella la correcta utilización del precedente judicial implica que un caso
pendiente de decisión debe ser fallado de conformidad con elgos)caso(s) del pasada sólo
(9 si los hechos relevantes que definen el caso pendiente de fallo son semejantes a los
supuestos de hecho que enmarcan el caso del pasado, (i9 si la consecuencia jurídica
aplicada a los supuestos del caso pasado, constituye la pretensión del caso presente y (in)
si la regla jurisprudencia] no ha sido cambiada o ha evolucionado en una distinta o más
específica que modifique algún supuesto de hecho para su aplicación."' .
Con base en la interpretación y efectos que se desprenden de los artículos 4 y 243 de la Constitución, la Corte Constitucional ha venido definiendo cuándo el precedente de un fallo tiene carácter vinculante y es obligatorio para todos los operadores del derecho:
"En el análisis de un caso deben confluir los siguientes elementos para establecer hasta
qué punto el precedente es relevante o no: (9 En la ratio decidendi de la sentencia se
encuentra una regla relacionada con el caso a resolver posteriormente. (19 La ratio debió
haber servido de base para solucionar un problema jurídico semejante, o a una cuestión
constitucional semejante. (h9 los hechos del caso o las normas juzgadas en la sentencia
anterior deben ser semejantes o plantear un punto de derecho semejante al que debe
resolverse posteriormente. En este sentido será razonable que "cuando en una situación
similar, se observe que los hechos determinantes no concuerdan con el supuesto de hecho,
el juez esté legitimado para no considerar vinculante el precedentes Estos tres elementos
hacen que una sentencia anterior sea vinculante y, en esa medida, que se constituya en un
precedente aplicable a un caso concreto. De allí que se pueda definir el precedente
aplicable, como aquella sentencia anterior y pertinente cuya ratio conduce a una regla -
prohibición, orden o autorización- determinante para resolver el caso, dados unos
hechos y un problema jurídico, o una cuestión de constitucionalidad específica,
semejantes "2
NORMAS VIOLADAS.
Los actos administrativos, mediante los cuales se negó el reconocimiento, pago e inclusión en nomina de PENSION GRACIA a favor de los docentes amparados mediante sentencia de fecha 6 de Octubre del 2006, proferida por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangue - Bolívar, por parte de la Administración de la Caja Nacional de Previsión Social CAJANAL E.I.C.E. — LIQUIDACION y la Unidad Administrativa Especial de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales UGPPP, son contrarios y violan de manera directa, ostensible manifiesta y flagrante, disposiciones legales de mayor jerarquía, como lo son:
♦ Constitución Nacional: artículos 58, 83 y 230 (reiteración de la jurisprudencia)
♦ Ley 114 de 1913. ♦ Ley 116 de 1928. ♦ Ley 37 de 1933. ♦ Ley 43 de 1975 ♦ Ley 91 de 1989. ♦ Ley 33 de 1985. ♦ Acto Legislativo No 1 de 2005.
1C.Constitucional T-457 de 2008 M.P: Humberto Sierra Porto. C.Constitucional T-292 de 2006 M.P: Manuel José Cepeda Espinosa.
♦ Sentencia C-663 de 2007, de fecha 29 de Agosto del 2007, Corte Constitucional, Actor Fernando Solazar Ramírez, M.P. Manuel José Cepeda Espinosa.
♦ Sentencia del Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda - Subsección B, M.P. Gerardo Arenas Monsalve, de fecha 6 de mayo de 2010, Radicado No. 76001-23-31-000-2005-00578-01 (1883-08) Actor RODRIGO ALFONSO FERNANDEZ CASTRILLON, Ddo. CAJAN NACIONAL DE PREVISION SOCIAL.
♦ Sentencia de fecha 13 de febrero de 2014, Expediente 17001-23-31-000-2012-00008-01(2022-13), M.P. Alfonso Vargas Rincón, Acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho.
♦ Sentencia de Unificación de fecha 22 de Enero del 2015, C.P. Alfonso Vargas Rincón ( E ), Consejo de Estado - Sala de lo Contencioso Administrativo - Sección Segunda, Radicación No. 25000-23-42-000-2012-02017-01(0775-14).
♦ Sentencia SU-1073 fechada 12 de Diciembre de 2012, Corte Constitucional, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub.
♦ Consulta elevada por el señor EDGAR HERNÁNDEZ CASTRO, al Ministerio de Educación Nacional, obteniendo respuesta suscrita por la Doctora Sandra Liliana Roya Blanco, Jefe Oficina Asesoría Jurídica, del Ministerio de Educación, indica: "...Así las cosas, los docentes y funcionarios administrativos que fueron vinculados por nombramiento del Gobierno Nacional - Ministerio de Educación Nacional, son los denominados de carácter nacional y aquellos que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de conformidad con lo dispuesto por la Ley 43 de 1975, son los denominados personal nacionalizado. (Resaltado fuera de texto).
♦ Sentencia de UNIFICACION de fecha 22 de Enero del 2015, Conseio de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección Segunda, C.P. Alfonso Varaos Rincón (E ), Radicación número 25000-23-42-000-2012-02017-01(0775-14) Actor Salan gel Castro Pérez Demandado UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTION PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES - UGPP
♦ Demás normas concordantes.
Normas que forman parte del Derecho Público, al ser contraria la motivación de los Actos Administrativos a estas disposiciones que son de superior orden jerárquico, por contravenir el Derecho Público de la Nación.
PETICION
Por lo anterior solicito muy respetuosamente se sirva DENEGAR LA SUSPENSION PROVISIONAL DEL ACTO ADMINISTRATIVO ACUSADO DE NULIDAD, concediendo la continuidad del Acto y el pago a favor de la señora SUSANA VERGARA CORZO de la mesada de pensión gracia.
Con toda consideración;
ANDRES HENZ GIL CRISTANCHO C.C. No 13.488.604 Cúcuta T.P. No. 125.649 Consejudicatura
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACA
SECRETARIA
INFORME SECRETARIAL
AL DESPACHO DEL SEÑOR MAGISTRADO PONENTE HOY 06 DE AGOSTO
DE 2015, INFORMANDO QUE DENTRO DEL TERMINO DE TRASLADO DE LA
MEDIDA CAUTELAR, EL APODERADO DE LA PARTE DEMANDADA SE PRONUNCIÓ
(FLS. 141-158).
PASA PARA PROVEER DE CONFORMIDAD,
GUSTAVO ALEX NOEI-1—GARCIA PARRA
Secretario
RAD: 2014-00290-00
CUADERNO DE MEDIDA CAUTELAR
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REPÚBLICA DE COLOMBIA
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACÁ
DESPACHO No. 4
MAGISTRADO PONENTE: FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS
Tunja, 5 AGO gn15
MEDIO DE CONTROL: LESIVIDAD (NULIDAD Y RESTABLECIMIENTO DEL DERECHO)
DEMANDANTE: UNIDAD ADMINISTRATIVA ESPECIAL DE GESTION PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCION SOCIAL - UGPP
DEMANDADO: SUSANA VERGARA CORZO
RADICADO: 2014- 0290- 00
En virtud del informe secretarial que antecede (FI.159 c.m.c. 2), procede
el Despacho a pronunciarse respecto de la solicitud de medida cautelar presentada por la apoderada judicial de la Unidad Administrativa
Especial de Gestión Pensiona] y Contribuciones Parafiscales de la e Protección Social - en adelante UGPP.
I. ANTECEDENTES
En ejercicio del medio de control de nulidad y restablecimiento del derecho - lesividad- previsto en el Art. 138 de la Ley 1437 de 2011, la
apoderada judicial de la UGPP, presentó demanda en contra de la señora Susana Vergara Corzo, con miras a obtener la declaratoria de nulidad de
la Resolución No. RDP 036300 de 9 de agosto de 2013, expedida por dicha entidad, mediante el cual se dio cumplimiento al fallo de tutela
proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué en providencia de 6 de octubre de 2006 y en consecuencia se reconoció pensión gracia a la demandada.
TRAMITE PROCESAL: Inicialmente, mediante decisión de 18 de septiembre de 2014, el despacho había negado la solicitud de suspensión provisional presentada por la apoderada de la demandante junto con el
escrito de demanda. Posteriormente, y ya encontrándose el proceso para fallo, la representante judicial de la demandante presenta nueva solicitud de suspensión provisional'.
MEDIDA CAUTELAR SOLICITADA
La apoderada judicial de la entidad demandante, teniendo en cuenta lo
previsto en el artículo 233 de la ley 1433 de 2011, solicita nuevamente la suspensión provisional de la resolución No. RDP 036300 del 9 de agosto de 2013, toda vez que a su juicio, en el presente caso se han
presentado hechos sobrevinientes y en virtud de ellos se cumplen las
condiciones requeridas para su decreto, los cuales se contraen a los siguientes: (i) La Corte Suprema de Justicia- Sala de Casación Penal, a través de sentencia de casación No. SP7764-2014 aprobada en acta No.
195 de 25 de junio de 2014, considerado que en todo caso el
reconocimiento y pago de la pensión gracia a favor de docentes
nacionales, responde a conductas constitutivas de delito sancionado con pena de prisión, situación que dará lugar al adelantamiento de las
investigaciones judiciales ante la respectiva autoridad penal; (ii) La
Unidad de Fiscalía Delegada ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta mediante Resolución de 29 de mayo de 2014, ordenó la suspensión provisional de los efectos del fallo de tutela de fecha 6 de
abril de 2006 proferido por el juzgado primero laboral del circuito de
Ciénaga ( Magdalena) decisión en la que se reconoció pensión gracia a favor de 144 docentes con vinculación de carácter Nacional y a su vez
ordenó a la UGPP la suspensión provisional de las resoluciones que se
expidieron en atención a la orden judicial precitada; (iii) En el fallo de tutela proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué
proferido el 6 de octubre de 2006 existen varias anomalías dentro de las
cuales destaca que la cédula de ciudadanía de la demandada fue
expedida en otra ciudad diferente, la demandante no tenía residencia en
el municipio de Magangué, el lugar donde se profirieron las resoluciones fue Bogotá, aspectos que restan competencia al juzgado, y la señora
Vergara Corzo acredita tiempos laborados como docente nacional en planteles educativos de la ciudad de Bogotá; (iv) Cita la sentencia T 218
de 20 de marzo de 2012 en donde la Corte Constitucional encontró irregularidades en un evento con las misas características del que en ésta oportunidad se ventila; (v) Igualmente hace referencia a las
sentencias proferidas por el Consejo de Estado de 27 de noviembre de 2014 y de 1 de septiembre de 2014, en donde se resuelven asuntos idénticos a que se discute en el sub exámine ordenando la declaratoria
Folios 1 a 9, cuaderno de medidas cautelares No. 2.
de nulidad del acto acusado y la devolución de los dineros que hubiere
podido devengar por concepto de pensión gracia.
III. PRONUNCIAMIENTO DE LA PARTE DEMANDADA
En el escrito presentado por la apoderada de la accionada dentro del término de traslado de la medida cautelar objeto de estudio, solicita que
la misma sea negada bajo los siguientes argumentos: (i) El solicitante
omitió entregar al Juzgador los elementos mínimos para el análisis,
confrontación y estudio al limitarse a indicar que el acto viola leyes, sin precisar cuáles de las normas que allí se incorporan fueron objeto de
vulneración; (ii) Las certificaciones allegadas que enuncian que la
demandada es docente de vinculación Nacional, deben entenderse como
docente nacionalizado de acuerdo a concepto emitido por la oficina
• jurídica del Ministerio de Educación Nacional, en virtud del cual " los docentes y funcionarios administrativos que fueron vinculados por
nombramiento del Gobierno Nacional- Ministerio de Educación Nacional,
son los denominados de carácter nacional y aquellos que fueron vinculados antes del 1 de enero de 1976 y a partir de esta fecha, de
conformidad con lo dispuesto por la ley 43 de 1975, son los denominados personal nacionalizado"; (iii) La sentencia de 6 de octubre de 2006 hace tránsito a cosa juzgada constitucional por lo que no hay lugar a reabrir
el debate sobre lo decidido; (iv) La demandante presentó acción de
tutela ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Cartagena-Sala
Civil- Familia, contra la sentencia de 6 de octubre de 2006, proferida en el juzgado Segundo civil del Circuito de Magangué el 1 de junio de 2012,
en la que se negó por improcedente, decisión impugnada y conocida por
• la Sala de Casación Civil de la Corte Suprema de Justicia, que en decisión de 31 de julio de 2012, señaló en su parte motiva que por estar revestida
la sentencia de 6 de octubre de 2006 de autoridad de cosa juzgada constitucional, no podía la Corporación en sede de protección de derechos fundamentales, entrar a estudiar si la misma fue dictada en
circunstancias de irregularidad; (v) Las normas sobre pensión gracia se extendieron con el régimen de transición que consagra la ley 33 de 1985
y el acto legislativo No. 1 de 2005, Parágrafo transitorio No. 4, previsto hasta el año 2014 para los servidores públicos, con el que se demuestra que los docentes que se posesionaron antes del 29 de Diciembre de 1980
tienen pleno derecho al reconocimiento y pago de pensión gracia. Para el presente caso, la demandante ha desconocido el mencionado régimen,
pues la señora Susana Vergara Corzo se vinculó como docente desde el 8 de agosto de 1975, hasta que adquirió el status de 20 años de servicios y 50 años de edad, atendiendo lo regulado en la ley 43 de 1975; (vi)
Solicita se acredite a la demandante los mismos supuestos fácticos y
lét
jurídicos previstos enunciados en la sentencia de unificación de 22 de
enero de 2015 proferida por el Consejo de Estado Sala de lo Contencioso
Administrativo, sección Segunda, Radicado No. 25000-23-42-000-2012-
02017-01, en donde se establece la compatibilidad de la pensión gracia con la pensión jubilación aun en el evento de estar a cargo total o parcial
de la nación y (vi) Hace mención menciona que los actos administrativos mediante los cuales se negó el reconocimiento pago e inclusión en nómina de la pensión gracia a favor de los docentes amparados mediante sentencia de 6 de octubre de 2006, desconoce además de las normas
que regulan la pensión gracia, el precedente jurisprudencial que regula la materia. (fls. 141 a 151 c.m.c.2)
IV CONSIDERACIONES
4.1 De la posibilidad de presentar nueva solicitud de medida cautelar.
Como bien es sabido, a diferencia del otrora Código Contencioso
Administrativo, la ley 1437 de 2011 aborda de manera amplia la
regulación atinente a la figura procesal de las medidas cautelares,
definiendo así si procedencia, contenido, clases, requisitos para su
decreto y procedimiento para su adopción, entre otros aspectos. Así, como regla general, el artículo 231 prescribe que en todos los procesos
declarativos que se adelanten ante la jurisdicción contenciosa, antes de ser notificado el auto admisorio de la demanda o en cualquier estado del proceso, a petición de parte debidamente sustentada, se podrán
decretar medidas cautelares que se consideren necesarias para proteger de manera provisional el objeto del proceso y la efectividad de la
sentencia.
Con todo, el inciso in fine del artículo 233 ibidem, consagra que cuando la medida haya sido negada, podrá solicitarse nuevamente si se han
presentado hechos sobrevinientes y en virtud de ellos se cumplen las condiciones requeridas para su decreto.
Entonces, a partir de lo previsto en el aparte normativo previamente
citado, a efectos de proceder al estudio de una nueva solicitud cautelar,
deberá el interesado en su decreto poner en conocimiento del juez de
instancia los nuevos supuestos fácticos que tuvieron ocurrencia en el asunto debatido y que en su criterio dan origen al decreto del nuevo pedimento formulado, regla ésta de procedencia que es más flexible en comparación con lo dispuesto en el anterior código administrativo, por cuanto, se confiere la facultad de solicitar en cualquier estado del
proceso el decreto de la medida cautelar, en atención a los hechos
sobrevinientes que puedan ocasionar un perjuicio irremediable al actor2.
Señala igualmente el artículo 233, que en virtud de los hechos
sobrevinientes, se deben cumplir las condiciones requeridas para el
decreto de la medida, lo que implica hacer un análisis de los nuevos
supuestos facticos a la luz de los requisitos de procedencia que el
C.P.A.C.A. consagra para las medidas cautelares, y que en tratándose de
la suspensión provisional de los actos administrativos refieren a la violación de las disposiciones invocadas en la solicitud, cuando tal
violación surja del análisis del acto demandado y su confrontación con las
normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las pruebas allegadas con la solicitud.
4.2 Caso concreto
• Memora el Despacho, que tal y como se señaló en los antecedentes de
ésta providencia, la apoderada de la UGPP, fundamenta su pedimento
cautelar en algunos pronunciamientos proferidos tanto por la jurisdicción ordinaria como por la jurisdicción contenciosa, relacionadas con aquellos
eventos en los cuales se dispuso mediante decisión tutelar ordenar el
reconocimiento de la pensión gracia de jubilación al personal docente que no cumple los requisitos que el ordenamiento positivo consagra para tal fin.
Sin embargo, considera el Despacho que los sustentos jurisprudenciales enunciados por la demandante, no constituyen hechos nuevos o sobrevinientes que hubiesen modificado de manera particular y concreta
la situación fáctica de la demandada que ya ha sido puesta de presente
en el trámite procesal, más aún, si se tiene en cuenta que los mismos ni • siquiera guardan relación con el fallo de tutela que dispuso el
reconocimiento de la pensión gracia a la señora Vergara Corzo, el cual, valga recordar, fue proferido por juez Segundo Civil del Circuito de Magangué, el 6 de octubre de 2006.
En tal sentido, al no existir hechos nuevos que puedan ocasionar un perjuicio al actor, resulta innecesario proceder a analizar los criterios de
procedencia de la suspensión provisional de los actos administrativos
prescritos en el artículo 231 del C.P.A.C.A. respecto de la resolución
No.RDP 36300 de 9 de agosto de 2013, lo que resulta suficiente para denegar la medida cautelar invocada.
'Corte Constitucional sentencia T-733 de 2014.
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NOTIFIQUESE Y
EZ RIVEROS
Magistrado
Con todo, considera pertinente el Despacho señalar que los pronunciamientos jurisprudenciales puestos en conocimiento de la entidad demandada en su escrito cautelar, serán valorados al momento de proferir decisión de fondo en el presente asunto, como criterios
auxiliares de la actividad judicial, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo
230 de la Constitución Política.
En mérito de lo brevemente expuesto, el Despacho No. 4 del Tribunal
Contencioso Administrativo de Boyacá,
RESUELVE:
PRIMERO.- Negar la medida cautelar de suspensión provisional del
acto administrativo contenido en la RDP 36300 de 9 de agosto de 2013, expedida por la Unidad administrativa Especial de Gestión Pensional y
Contribuciones parafiscales de la Protección Social -UGPP, mediante el •
cual se dio cumplimiento al fallo de tutela proferido por el Juzgado Segundo Civil del Circuito de Magangué en providencia de 6 de octubre de 2006, y en consecuencia se reconoció pensión gracia a la señora
SUSANA VERGARA CORZO, de conformidad con lo expuesto.
SEGUNDO.- Contra ésta decisión no procede ningún recurso, de acuerdo
a lo previsto en el inciso final del artículo 233 del C.P.A.C.A.
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACÁ
CONSTANCIA DE NOTIFICACIÓN FOR ESTADO ELECTRÓNICO El presente auto se notificó por Estado Electrónico Nro. li-f 3 Publicado en el Portar WEB de la Rama Judicial, Hoy, siendo la 8:00 A. M.
25 AGO 2n-1-5 .
„ - S/reta::” /
3/2015
COMUNICACION PROVIDENCIAS.. - Secretaria Ganará del Tribunal Administrati...
:GMUNICACION PROVIDENCIAS EN ESTADO No. 0143 DEL 26 DE
AGOSTO DE 2015- DESPACHO NUMERO CUATRO
Secretaria General del Tribunal Administrativo de Boyaca
mié 2148/2015 02:19 p.m.
Sent iierns 'JAIME ALBERTO RODRIGUEZ GARCIA <[email protected]>; Idirjuridicanotificaciones©boyaca.govicot
ditijuddica.notificacions@boyacaovico>; '[email protected]% <procjudadm46@procuraduriagovico>;
Direccion Seccional Notificaciones de Tuna
<[email protected]>; Alex Rolando Barreto Moreno - Tunja
<abarretm©cendojirarnajudiialiovico>; yolandavillamil@hotrnailicom <yolandavillarnil©hotmaiLcorn>; 'procjudadm45©procuraciuria.govico' <procjudadm45©procuraduridgovico>: [email protected]
<palaciosygarciaasociados@hotmailicom>; [email protected] <[email protected]
>;
inotificacionesjudiciales@ mi neducacion igovico' < [email protected]>; '[email protected]' <procjudadmil22©procuraduria.gocco>; inancyplazas@grnailicomi
<[email protected]>; [email protected]
<notificacionesjudicialesugpp@ugpidigovico>;
laurasandovalabogada@gmailicorn <laurasandovalabogada@gmallicorn>; [email protected]'
<[email protected]>; [email protected]
<[email protected]>; alcaldia@duitama
boyacagovico <[email protected]
>; javierichivata@gmailicom <javierichivata@gmailicorn>; pablomendez-
l©hotmail.com <pablomendez-l©Ilotmall.com
>: [email protected] <[email protected]>;
rnimurnar35@hotmailicom <mirnurnar35101)otrnall.cormi; notificacionesjudiciales©colpensioes.govico
>; jose-beltranil@hotrnailicom <jose-beltranl@liotinailicom>;
iligiogg@hotmailicorni <ligiogg@hotmailicom>; rgpabogadosasociaclos@gmailicorni <gpabogadosasociados@grnailicorn>;
Wlporlai a: Alta
1 4 al: hivos adjuntos (93 KB)
00520140000502.PDF, 7012014000200120F; 0012014000750TPDF; 00220130022202.PDF;
REFERENCIA: COMUNICACION A LAS PARTES Y A LOS SEÑORES PROCURADORES DELEGADOS ANTE ESTA CORPORACION SOBRE PROVIDENCIAS NOTIFICADAS EN ESTADO DEL DIA DE HOY, DENTRO DE LOS SIGUIENTES PROCESOS: 2014-00085-01 DEMANDANTE
' CLAUDIA PATRICIA HERNANDEZ DUARTE; 2012-00160-01 DEMANDANTE EDILIA MORENO TRUJILLO; 2013-00078-01 DEMANDANTE TEODOLINDA CASTELLANOS MOLINA; 2014-00005-02 DEMANDANTE MARIANA JIMENEZ DE PEREZ; 2014-00020-01 DEMANDANTE GONZALO AUZAQUE RODRIGUEZ; 2014-00075-01 DEMANDANTE ROSA ESPERANZA BALAGUERA DE RUIZ; 2013-00815-00 DEMANDANTE U.G.P.P.; 2015-00300-00 DEMANDANTE U.G.P.P.; 201400290-00 DEMANDANTE U.G.P.P.; 2015-00187-00 DEMANDANTE VICTOR BOLINAR MARTINEZ CONTRA COLPENSIONES: DOS AUTOS PONE EN CONOCIMIENTO Y RECHAZA RECURSO; 2015-00069-00
DEMANDANTE ROSA MARIA CABEZAS GUTIERREZ; 2013-00222-02 DEMANDANTES
SONIA
ESPERANZA CASTRO ZAPATA; 2013-00294-01 DEMANDANTE LUCILA COY SUAZ. MEDIANTE LA PRESENTE LE COMUNICO NOTIFICACION PROVIDENCIA PROCESO DE LA REFERENCIA- DESPACHO No. 4 MAGISTRADO PONENTE DR. FELIX ALBERTO RODRIGUEZ RIVEROS.. POR LO ANTERIOR SE LE SUGIERE CONSULTARLO ENPORTAL DE LA RAMA
JUDICIAL. LO ANTERIOR DE ACUERDO A LO PR EV ISTO EN EL ART
P. 201 DEL C.P.A.C.A...
REFERENCIA: NOTIFICACION PERSONAL A LOS SEÑORES PROCURADORES SOBRE ADMISION RECURSO APELCION EN LOS SIGUIENTES PROCESOS: 2014-00005-02 DEMADANTE MARIANA JIMENEZ DE PEREZ; 2014-00020-01 DEMANDANTE GONZALO AUZAQUE RODRIGUEZ; 2014-00075-01 DEMANDANTE ROSA ESPERANZA BALAGUERA DE RUIZ; 2013-00222-02 DEMANDANTE
SONIA ESPERANZA CASTRO ZAPATA; LES NOTIFICO PERSONALMENTE AUTOS ADMISORIOS RECURSO DE APELACION PROFERIDO3 ART .
S DENT
198 DE LA LEY
RO DE LAS
ACCIONES DE LA REFERENCIA. LO ANTERIOR DE ACUERDO A LO PREVISTO EN EL NUMERAL
1437 DE 2011.
Por lo anterior le remito EN ARCHIVO PDF COPIA DEL MENCIONADO AUTO..
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26/8/2015, COMUNICACION PROVIDENCIAS. Secretaria General del Tribunal Administrati... 1,6(-1
MARIA ALBA YANETH MEDIA MEDIA ESCRIBIENTE
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Retransmitido: COMUNICACION PROVIDENCIAS EN ESTADO No.
0143 DEL 26 DE AGOSTO DE 2015- DESPACHO NUMERO CUATRO
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mié 26/08/2015 02:19 p.m.
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26/8/2015 4, Retransmitido: COMUNICACI... - Secretaria General del Tribunal Administrati.. 1766
Retransmitido: COMUNICACION PROVIDENCIAS EN ESTADO No.
0143 DEL 26 DE AGOSTO DE 2015- DESPACHO NUMERO CUATRO
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mié 26208/2015 02:19 p.m.
Par- [email protected] <[email protected] >; [email protected] <palaciosygarciaasociados©hotrnail.com >; [email protected] <pablomendez-1@hotrnail,com>; [email protected] <[email protected]›; [email protected] <[email protected]»; [email protected]' <ligiogg©hotmail.com:;
Se completó la entrega a estos destinatarios o grupos, pero el servidor de destino no envió información de notificación de entrega:
[email protected] (volandavillamillhotmail.com)
[email protected] (palaciosygarciaasociados©hotmail.com)
41 3blomendez-1(ahotmail.com (pablomendez-1(ahotmail.corn) tor-.
mimumar35©hotmail.com ([email protected])
[email protected] ([email protected])
ligio•[email protected] ([email protected])
Asunto: COMUNICACION PROVIDENCIAS EN ESTADO No. 0143 DEL 26 DE AGOSTO DE 2015- DESPACHO NUMERO CUATRO
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VI-10 :SVON3Ild 30 NOI0d1U0S9C1 'III d :sopwpai ou A sopeuopww sowawao •
TRIBUNAL ADMINISTRATIVO DE BOYACA
SECRETARIA
INFORME SECRETAIUAL
AL DESPACHO DEL SEÑOR MAGISTRADO PONENTE HOY 03 DE SEPTIEMBRE DE 2015,
INFORMANDO QUE EL AUTO QUE ANTECEDE QUEDÓ
DEBIDAMENTE EJECUTORIADO Y NO HUBO NINGÚN PRONUNCIAMIENTO.
PASA PARA PROVEER DE CONFORMIDAD.
GUSTAVO ALEXAND R ARRA Secret
RAD. 201 - Mcn-00
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/26.£176V VriV.I.NOVU VS3V11 t7A0V19 VA13
SZ.VOCZ 1Z 003)1V) SONV113.LS VONV10A AS13
66tU.0'017 Z30NIVNH S3dd01 31111VA AS13 ,
L961766TZ 3911d Z91-ONVS N31111VIN AS13
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