TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO DE RCN TELEVISIÓN S

Tribunal de Arbitramento de Inversiones 3R Ltda. Vs. Parra Arango y CIA S.A.

___________________________________________________________________________________________ Cámara de Comercio de Bogotá, Centro de Arbitraje y Conciliación. 1

TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO

INVERSIONES 3R LTDA

Vs.

PARRA ARANGO Y CIA S.A.

LAUDO ARBITRAL

Bogotá D.C., veintidós (22) de junio de 2010

INDICE

CAPITULO I. ANTECEDENTES

1. SOLICITUD DE CONVOCATORIA DEL TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO

2. EL PACTO ARBITRAL

3. TRÁMITE INICIAL

3.1 Nombramiento del Tribunal

3.2 Instalación del Tribunal, admisión y traslado de la demanda

3.3 Contestación de la demanda, excepciones y traslado de las mismas

3.4 Admisión de la demanda de reconvención y traslado

3.5 Contestación a la demanda de reconvención, excepciones y traslado de las

mismas

3.6 Audiencia de conciliación

3.7 Honorarios y gastos del Tribunal

4. PRIMERA AUDIENCIA DE TRÁMITE

4.1 Las Partes y su representación

4.2 La demanda

4.2.1 Los hechos en que se sustenta la demanda

4.2.2 Las pretensiones

4.3 Contestación a la demanda y excepciones

4.4 La demanda de reconvención

4.4.1 Los hechos en que se sustenta la demanda de reconvención

4.4.2 Las pretensiones

4.5 Contestación a la demanda de reconvención y excepciones

4.6 Pronunciamiento sobre la competencia del Tribunal

5. LAS PRUEBAS DEL PROCESO

6. TÉRMINO DEL PROCESO

CAPITULO II. ALEGACIONES DE LAS PARTES



CAPITULO III. CONSIDERACIONES

1. LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO

1.1. El contrato – aspectos generales

1.2. El desarrollo contractual

2. LAS PRETENSIONES DE LAS PARTES

2.1 La Demanda Principal

2.2 La demanda de reconvención

3. LOS PROBLEMAS JURÍDICAS PLANTEADOS

3.1. La existencia de un contrato de agencia comercial

3.1.1. Promoción o explotación de negocios de un ramo

3.1.2. Actuación por cuenta del agenciado

3.1.3. Independencia del agente

3.1.4. Estabilidad del encargo

3.2 La validez de la terminación unilateral del Contrato por parte de Parra Arango

3.2.1 La terminación

3.2.2. Las consecuencias jurídicas de la terminación del Contrato

3.3 La existencia de incumplimientos por parte de Parra Arango y 3R

3.3.1 Los incumplimientos

3.3.2 Los efectos jurídicos de los incumplimientos contractuales recíprocos

4. LAS PRETENSIONES SUBSIDIARIAS

4.1 Pretensión subsidiaria de enriquecimiento sin causa

4.2 Pretensión subsidiaria de abuso del derecho

5. LA OBJECIÓN AL DICTAMEN PERICIAL FORMULADA POR LA

CONVOCANTE

5.1 Los términos de la objeción

5.2 Consideraciones sobre de la objeción planteada

6. LAS EXCEPCIONES PROPUESTAS POR LAS PARTES

7. COSTAS

8. TACHA DE TESTIGOS

CAPITULO IV. DECISION DEL TRIBUNAL



CAPITULO I. ANTECEDENTES

1. SOLICITUD DE CONVOCATORIA DEL TRIBUNAL DE ARBITRAMENTO:

Mediante escrito presentado el veintiocho (28) de noviembre de 2008, ante el Centro

de Arbitraje y Conciliación de la Cámara de Comercio de Bogotá, INVERSIONES 3R

LIMITADA, por conducto de apoderado, formuló demanda arbitral contra la sociedad

PARRA ARANGO Y CIA S.A.1.

2. EL PACTO ARBITRAL:

El pacto arbitral en el que se fundamenta el presente trámite, está contenido en la

Cláusula Décima Tercera del “Contrato Privado de Distribución” celebrado el 6 de

octubre de 2005 entre las partes del proceso2.

En dicha cláusula se estableció:

“DECIMA TERCERA, CLÁUSULA COMPROMISORIA.- Toda diferencia o

controversia relativa a este contrato y su ejecución y liquidación, se someterá a la

decisión de árbitros de acuerdo con el Decreto 2279 de 1989, Ley 446 de 1998,

Decreto 1818 de 1998 y más disposiciones complementarias, de acuerdo con las

siguientes reglas: a) El tribunal será en derecho; b) El tribunal estará integrado por

tres (3) árbitros, salvo que el asunto a debatir sea de menor cuantía caso en el cual

el árbitro será solo uno; c) El tribunal funcionará en la ciudad de Bogotá D.C. en el

centro de arbitraje de la Cámara de Comercio de Bogotá D.C.; d) El término de

duración del arbitraje será de cuarenta y cinco (45) días contados desde la primera

audiencia de trámite.”

Las partes modificaron la cláusula antes transcrita acordando que la controversia

sería dirimida por un solo árbitro, con independencia de la cuantía del proceso, y

que el término de duración del arbitraje sería de seis meses contados a partir de la

primera audiencia de trámite3.

1Cuaderno Principal número 1, folio 1 y siguientes. 2 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 3 y siguientes. 3 Cuaderno Principal número 1, folio 178 a 188.



3. TRÁMITE INICIAL:

Tras la presentación de la demanda arbitral por parte del apoderado de

INVERSIONES 3R LTDA., el Centro de Arbitraje y Conciliación, mediante

comunicaciones de fecha doce (12) de diciembre de 2008, procedió a invitar a las

partes a una audiencia para la designación del árbitro que habría de fallar la

controversia.

3.1 Nombramiento del Tribunal:

De conformidad con lo convenido por las partes, el nombramiento del árbitro se

realizó de común acuerdo entre ellas, habiendo sido designado el doctor Ernesto

Gamboa Morales, quien aceptó el cargo dentro del término legal4.

3.2 Instalación del Tribunal, admisión y traslado de la demanda:

A continuación, el Centro de Arbitraje y Conciliación citó a las partes a la audiencia

de Instalación del Tribunal, la cual se llevó a cabo el once (11) de febrero de 20095.

En dicha audiencia se declaró legalmente instalado el Tribunal, y se nombró como

secretaria a la doctora Anne Marie Mürrle Rojas. Así mismo, el Tribunal asumió

competencia para conocer del proceso, sin perjuicio de lo que se decidiera en la

primera audiencia de trámite.

Finalmente, por reunir los requisitos establecidos en el Código de Procedimiento

Civil, se admitió la demanda presentada y se ordenó notificar personalmente al

representante legal de la parte convocada.

El día nueve (9) de marzo de 2009 se notificó personalmente el auto admisorio de la

demanda al representante legal de la convocada, y se corrió traslado de la misma

por el término de diez (10) días.6

3.3 Contestación de la demanda, excepciones y traslado de las mismas:

4 Cuaderno Principal número 1, folio 67. 5 Cuaderno Principal número 1, folios 72 y 73. 6 Cuaderno Principal número 1, folio 97.



En la contestación de la demanda, presentada el veinticuatro (24) de marzo de 2009,

el apoderado de la parte convocada se pronunció frente a las pretensiones y hechos

de la demanda, aportó y solicitó pruebas7.

Adicionalmente, el apoderado de la convocada propuso en escrito separado a la

contestación de la demanda las siguientes excepciones de mérito: Cobro de lo no

debido, inexistencia de la obligación, enriquecimiento ilícito, prescripción y

caducidad8.

De las excepciones de mérito formuladas, se corrió traslado a la parte convocante,

término dentro del cual se pronunció sobre tales excepciones y, aportó y solicitó

pruebas adicionales9.

3.4 Admisión de la demanda de reconvención y traslado:

El día veinticuatro (24) de marzo de 2009, el apoderado de la parte convocada

presentó demanda de reconvención10, la cual fue admitida por auto del veintisiete

(27) de marzo de 2009 y de ella se corrió traslado a la parte convocante, en los

términos del artículo 400 del Código de Procedimiento Civil11.

3.5 Contestación a la demanda de reconvención, las excepciones formuladas

frente a ella y traslado de las mismas:

Durante el término legal, el apoderado de la parte convocante y convocada en

reconvención contestó la demanda de reconvención, se pronunció sobre los hechos,

solicitó pruebas y propuso las excepciones de mérito de carencia de derecho y

“genéricas.”12.

De las excepciones formuladas se corrió traslado en los términos del artículo 399 del

Código de Procedimiento Civil, sin que la parte demandada y demandante en

reconvención se hubiera pronunciado al respecto.

3.6 Audiencia de conciliación:

7 Cuaderno Principal número 1, folio 98 y siguiente. 8 Cuaderno Principal número 1, folio 60 y 61. 9 Cuaderno Principal número 1, folio 148 y 149. 10 Cuaderno Principal número 1, folio 129 y siguientes. 11 Cuaderno Principal número 1, folio 132. 12 Cuaderno Principal número 1, folio 136 y siguientes.



Mediante auto del diecisiete (17) de junio de 2009, se citó a las partes a una

audiencia de conciliación, la cual tuvo lugar el día veinticuatro (24) de junio de 2009,

sin que las partes llegaran a acuerdo alguno13.

3.7 Honorarios y gastos del Tribunal:

A continuación de la audiencia de conciliación, el Tribunal llevó a cabo la fijación de

gastos y honorarios del proceso, de conformidad con las tarifas establecidas en el

Decreto 4089 del veinticinco (25) de octubre de 2007, por tratarse de un Tribunal

legal.

Según consta en el informe secretarial del diez (10) de julio de 2009, la parte

convocante depositó dentro del término legal la suma de gastos y honorarios que

había fijado el Tribunal a su cargo, mientras que la parte convocada no canceló lo

que a ella correspondía. Dentro del término adicional otorgado por la ley, la parte

convocante depositó la suma que correspondía a la parte convocada.

4. PRIMERA AUDIENCIA DE TRÁMITE:

El día catorce (14) de agosto de 2009, se llevó a cabo la primera audiencia de trámite

en la cual el Tribunal se pronunció sobre su competencia, para lo cual, entró a

estudiar la cláusula compromisoria antes transcrita, y además, los siguientes

aspectos, entre otros:

4.1 Las partes y su representación:

Convocante: Es la sociedad INVERSIONES 3 R LTDA., con domicilio principal en la

ciudad de Barranquilla, constituida por escritura pública número 604 del treinta y uno

(31) de octubre de 2002, otorgada en Notaria Única de Puerto Colombia. La

representación legal de esta sociedad está en cabeza de su gerente, señor Rafee

Cure Angarita. Todo lo anterior, consta en el certificado de existencia y

representación, expedido por la Cámara de Comercio de Barranquilla que obra en el

expediente14.

13 Cuaderno Principal número 1, folios 136 a 163.



La convocante ha concurrido al proceso representada por apoderado, a quien el

Tribunal ha reconocido personería.

Convocada: Es la sociedad PARRA ARANGO Y CIA S.A., con domicilio principal en

la ciudad de Bogotá D.C., constituida por escritura pública número 1.466 del

veintidós (22) de junio de 1982, otorgada en Notaria Veintiuno de Bogotá. La

representación legal de esta sociedad está en cabeza de su presidente, señor

Gilberto Parra Valderrama, y de su gerente señora Ingrid Natalia Parra Arango. Todo

lo anterior, consta en el certificado de existencia y representación, expedido por la

Cámara de Comercio de Bogotá que obra en el expediente15.

La convocada ha concurrido al proceso representada por apoderado a quien el

Tribunal ha reconocido personería.

4.2 La demanda:

En la demanda presentada se formularon las pretensiones, se enunciaron los

hechos, los fundamentos de derecho, se aportaron y se solicitaron pruebas, entre

otros.

4.2.1 Los hechos en que se sustenta la demanda :

Los hechos enunciados en la demanda se resumen como sigue:

- El 7 de septiembre de 2005, la sociedad Parra Arango y Cía. S.A. envió a

Inversiones 3R Ltda. una propuesta para que ésta se encargara de la

distribución y venta de vehículos y repuestos de marca Citroen, y prestara el

servicio al cliente correspondiente, en la zona de Barranquilla y la Costa

Atlántica de Colombia.

- Inversiones 3R aceptó la propuesta y el 6 de octubre de 2.005 se suscribió

entre las partes un contrato que se denominó “Contrato Privado de

Distribución”.

14 Cuaderno Principal número 1, folio 21 y siguientes. 15 Cuaderno Principal número 1, folio 23 y siguientes.



- El texto del contrato fue elaborado por Parra Arango y Cía S.A. y su objeto,

según la cláusula primera del mismo era “…. Vender o promover la venta con

miras a una primera matriculación …. Por su propia cuenta y riesgo …” de

vehículos nuevos y piezas de recambio y accesorios de la marca Citroen.

- El contrato celebrado entre las partes que se denominó de distribución fue en

realidad un contrato de agencia comercial “ya que concurren todos los

elementos de su esencia y naturaleza…”

- Dada la naturaleza del contrato de agencia comercial, Parra Arango y Cía.

S.A., estaba obligado a mantener un surtido permanente de vehículos y

repuestos que le permitiesen al distribuidor o agente promover, vender y

entregar oportunamente a los clientes, los vehículos Citroen objeto del

contrato.

- Inversiones 3 R siempre estuvo lista a dar cumplimiento al contrato, y en

desarrollo del mismo llevó a cabo las siguientes actividades: adecuó el local o

vitrina para la exposición de los vehículos objeto de distribución y ventas,

adecuaciones cuyo valor ascendió a treinta y dos millones novecientos

cuarenta y tres mil veintidós pesos ($32.943.022); invirtió en publicidad escrita,

radial y por televisión, recibió vehículos usados, compró un vehículo de

demostración por valor de cincuenta y siete millones de pesos ($57.000.000) y

herramientas y equipo de taller por valor de veinticinco millones de pesos

($25.000.000.oo) y contrató el personal necesario.

- Durante los años de vigencia del contrato, el agente obtuvo una utilidad de

veintiocho millones doscientos veinticuatro mil quinientos setenta y ocho

pesos ($24.224.578).

- Como consecuencia de la terminación del contrato, Parra Arango y Cía. S.A.

debe pagar a la demandante una suma mínima de veintitrés millones

quinientos veinte mil cuatrocientos ochenta y un pesos con setenta centavos

($23.520.481,70).

- Parra Arango y Cía. S.A. incumplió el contrato celebrado con Inversiones 3R,

de varias maneras: guardó silencio sobre el abandono del mercado de la



marca Citroen durante más de diez años en la zona determinada en el

contrato, no suministró un mínimo de automóviles Citroen para ser exhibidos

en vitrina, los vehículos eran entregados en mal estado o sin sus accesorios.

- En lugar de reunirse para analizar las circunstancias por las cuales no se

habían cumplido los objetivos de ventas, como lo disponía el contrato, Parra

Arango y Cía S.A. lo dio por terminado de manera unilateral el 3 de diciembre

de 2007, lo cual constituye abuso del derecho, pues no existía causa grave

que diera lugar a dicha terminación y con la sola finalidad de lucrarse de la

posición que la marca Citroen había adquirido en la zona como resultado de

Inversiones 3R.

4.2.2 Las pretensiones:

Con fundamento en los hechos anteriormente transcritos la parte convocante formuló

las siguientes pretensiones principales y subsidiarias:

“PRETENSIONES

PRIMERA: Se declare que bajo la denominación de CONTRATO DE

DISTRIBUCION, de fecha Octubre 6 del 2005, las sociedades PARRA ARANGO Y

CIA S.A., La Empresaria y quien se denominó EL IMPORTADOR e INVERSIONES

3R LTDA., El agente, denominada EL DISTRIBUIDOR, celebraron un contrato de

agencia comercial para la distribución, venta y mantenimiento de vehículos

automotores y repuestos de la marca CITROEN, en territorio de la Costa Atlántica de

Colombia;

SEGUNDA: Se declare que la sociedad demandada PARRA ARANO Y CIA S.A.,

incumplió el contrato de que da cuenta la pretensión anterior según se desprende de

los hechos contenidos en la demanda;

TERCERA: Se declare que PARRA ARANGO Y CIA S.A., terminó de manera

unilateral y sin justa causa el contrato de que da cuenta la pretensión primera por las

razones que en los hechos de la misma demanda se precisan;



CUARTA: Como consecuencia de las anteriores declaraciones, solicito se condene a

la sociedad PARRA ARANGO & CIA S.A., a pagar a la demandante INVERSIONES

3R LTDA., dentro de los cinco días siguientes a la ejecutoria del laudo, las

cantidades que en el juicio se determinen, por los siguientes conceptos.

1. Se condene al pago de la prestación especial de que trata el Art. 1324, inciso 1º

del Código de Comercio, en la cuantía que los peritos determinen, equivalente a

la doceava parte de la remuneración recibida durante el tiempo de duración del

contrato, o sobre lo que con mediana inteligencia pudieron recibir de haber

cumplido la demandada con sus obligaciones, promedio que será multiplicado por

diez (10), o lo que en el juicio se establezca, que corresponde al termino

contratado (cinco años iniciales mas cinco de prórroga).

2. Se condene el pago de la indemnización especial de que trata el Art. 1324,

incisos 2º del Código de Comercio, en la cuantía que los peritos determinen,

como retribución por los esfuerzos hechos por el agente para acreditar la marca

CITROEN objeto del contrato, retribución que está representada por instalaciones

para la venta de los vehículos, publicidad, planta de personal para ventas y

administración, gastos de funcionamiento, costos financieros y demás

circunstancias que en la demanda se señalan y que en el proceso se determinen;

3. Se condene al pago de los perjuicios por daño emergente y lucro cesante, según

los hechos enunciados y lo que en el proceso se acredite, causados por el

incumplimiento del contrato por parte de la demandada, desde cuando esta

incumplió el contrato o desde cuando de dio por terminado por la demandada y

hasta el mes de noviembre del 2015 o durante el término que en el proceso se

acredite y en cuantía que los peritos determinen;

4. Se condene al pago de la suma de CINCUENTA MILLONES DE PESOS

($50.000.000) M/CTE., a título de cláusula penal por incumplimiento;

5. Que en relación con las sumas de dinero respecto de la cuales se imponga

condena a cargo de la demandada o convocada y en favor de la demandante o

convocante, se declare que las mismas serán incrementadas con la corrección

monetaria y se reconozcan intereses a la mas alta tasa permitida para la mora,



conforme a la ley o a la tasa que determine el H. Tribunal, desde el día cuando se

hagan exigibles hasta cuando el pago se verifique.

CUARTA: Se condene a la demandada al pago de los honorarios de los árbitros y

costas del proceso.

PRETENSIONES SUBSIDIARIAS: En subsidio de las anteriores pretensiones,

formulo lo siguiente:

PRIMERA SUBSIDIARIA: a). Se declare que la sociedad demandada PARRA

ARANGO Y CIA S.A., incumplió el CONTRATO DE DISTRIBUCION, de fecha

Octubre 2 del 2005, celebrado con la sociedad INVERSIONES 3RLTDA., para la

distribución, venta y mantenimiento de vehículos automotores y repuestos de la

marca CITROEN, para la Costa Atlántica de Colombia, incumplimiento que surge de

los hechos que en la demanda se precisan o los que en el proceso se acrediten; b).

Se declare que al precitado contrato le son aplicables las disposiciones del contrato

de agencia comercial; c). Se hagan las condenas de que tratan las pretensiones

tercera a cuarta principales.

SEGUNDA SUBSIDIARIAS: Se declare que existió abuso del derecho por parte de

la sociedad PARRA ARANGO Y CIA S.A., al dar por terminado unilateralmente el

contrato de distribución o de agencia comercial, de fecha Octubre 2 del 2005,

celebrado con la sociedad INVERSIONES 3R LTDA., para la distribución venta y

mantenimiento de vehículos automotores y repuestos de la marca CITROEN y

conforme con los hechos que en la demanda se mencionan;

Como consecuencia de la anterior declaración, solicito se hagan las condenas de

que tratan las pretensiones tercera a cuarta principales.

TERCERA SUBSIDIARIA: Se declare que existió enriquecimiento sin causa a favor

de la sociedad PARRA ARANGO Y CIA S.A. y en contra de la sociedad

INVERSIONES 3R LTDA., al dar aquella, por terminado o unilateralmente el contrato

de distribución o de agencia comercial, de fecha Octubre 2 del 2005, celebrado entre

las mismas partes, para la distribución, venta y mantenimiento de vehículos

automotores y repuestos de la marca CITROEN y a su vez, continuar con la

explotación de dicha distribución, de manera directa o por interpuesta persona, en la



misma zona asignada al agente demandante, según los hechos que en la demanda

se precisan.

Como consecuencia de la anterior declaración, solicito se hagan las condenas de

que tratan las pretensiones tercera a cuarta principales.”

4.3 Contestación a la demanda y excepciones:

Tal como se refirió antes, el apoderado de la parte convocada dio respuesta a la

demanda dentro del término legal, y propuso las excepciones de cobro de lo no

debido, inexistencia de la obligación, enriquecimiento ilícito, prescripción y

caducidad.

4.4 Demanda de reconvención:

4.4.1 Hechos en los que se sustenta la demanda de reconvención:

A continuación se transcriben los hechos de la demanda de reconvención:

“HECHOS:

1. Entre las partes se suscribió un contrato privado de distribución, el día 6 de

octubre de 2005.

2. Dicho contrato fue terminado en forma unilateral por el importador el día 10 de

diciembre de 2007.

3. De conformidad a la cláusula décima segunda del contrato privado de distribución

se pactó una cláusula penal de $50.000.000.oo a título de pena derivado del

incumplimiento de las obligaciones de cualquiera de las partes.

4. Por razón del motivo de la terminación del contrato de distribución expresada en la

comunicación del 10 de diciembre de 2007 el distribuidor debe pagar dicha cláusula

penal.”

4.4.2 Las pretensiones:

Las pretensiones formuladas en la demanda de reconvención son las siguientes:

“PRETENSIONES:



1. Se condene a la sociedad INVERSIONES 3R LTDA con NIT. 802.018.905-9 al

pago de $50.000.000.oo, debidamente indexados a la fecha en que se efectúe

el pago a título de cláusula penal debidamente pactada en la cláusula décima

segunda del contrato de privado distribución.

2. Que se condene al pago de gastos y costas procesales a la sociedad

INVERSIONES 3R LTDA con relación a este trámite arbitral.”

4.5 Contestación a la demanda de reconvención y excepciones:

El apoderado de la parte convocante presentó contestación a la demanda de

reconvención el día veinticuatro (24) de marzo de 2009, y tal como se indicó en el

acápite anterior, se pronunció sobre los hechos, solicitó pruebas y propuso las

excepciones de mérito de carencia de derecho y genéricas.

4.6 Pronunciamiento sobre la competencia del Tribunal:

Habiendo quedado trabada la litis, el Tribunal resolvió declararse competente para

resolver en derecho, las diferencias sometidas a su consideración.

5. LAS PRUEBAS DEL PROCESO:

Durante la primera audiencia de trámite, el Tribunal decretó las pruebas del proceso,

las cuales se practicaron de la siguiente manera:

Documentales allegadas por las partes

Se ordenó tener como pruebas los documentos anexados a la demanda16, la copia

de la Resolución No. 36455 de septiembre 29 de 2008 de la Superintendencia de

Industria y Comercio17, la copia de la autorización concedida por la Junta de socios

16Cuaderno de Pruebas número 1, folio 1 y a 144. 17 Cuaderno Principal número 1, folio 138.



de Inversiones 3R Ltda., del 13 de enero de 200918, y de los documentos anexados a

la contestación de la demanda.19

Interrogatorio de parte

El interrogatorio de parte solicitado por la convocante fue absuelto por el

representante legal de la parte convocada, Alejandro Parra Arango, en audiencia del

cinco (5) de octubre de 200920. De la transcripción del testimonio se corrió traslado,

el cual transcurrió en silencio.21

Testimonios

Los testimonios decretados por el Tribunal, se practicaron de la siguiente forma:

En audiencia del cuatro (4) de septiembre de 2009 tuvo lugar el testimonio del

señor Ricardo Ignacio Ferreira Guzmán de cuya transcripción se corrió

traslado, el cual transcurrió en silencio. 22

En audiencia del veintidós (22) de septiembre de 2009 tuvieron lugar los

testimonios de los señores Edmundo Pizarro Romero y Camilo Barrero Nassar

de cuyas transcripciones se corrió traslado, el cual transcurrió en silencio. 23 El

testigo Pizarro Romero aportó documentos, los cuales fueron incorporados al

expediente24.

Del testimonio del señor Camilo Barrero, el apoderado de la parte convocante

formuló tacha por sospecha, con fundamento en la vinculación laboral del

testigo con la parte convocada y su manifestación de que deriva sustento

económico de esa sociedad.

En audiencia del veintitrés (23) de septiembre de 2009, tuvieron lugar los

testimonios de los señores Ricardo Galofre González, Rafael Salcedo

Hernández, José Victor Soto Montaño y Silfo de las Salas Herrera de cuyas

18 Cuaderno Principal número 1, folio 150. 19 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 146 a 175. 20 Acta número 13. Cuaderno Principal número 1, folio 235 a 238. 21 Cuaderno de Pruebas número 2, folio 102 a 113 22 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 179 a 182. 23 Cuaderno de Pruebas número 2, folio 35 a 44 y folio 45 a 51, respectivamente.



transcripciones se corrió traslado, el cual transcurrió en silencio25. Los

testigos aportaron documentos los cuales fueron incorporados al expediente26.

Quien actuó como apoderada de la parte convocada formuló tacha por

sospecha frente a los testigos Ricardo Galofre, Rafael Salcedo y José Soto.

En audiencia del 5 de octubre de 2009 se llevó a cabo el testimonio del señor

Eduardo Alfonso Cure de cuya transcripción se corrió traslado, el cual

transcurrió en silencio27.

Desistimientos

En audiencia del 4 de septiembre de 2009 el apoderado de la parte

convocante desistió de los siguientes testimonios: Omar Pablo Peña, Abel

Francisco Coronado, Jaime Rafael Pérez, Jaime Caro, Gustavo Castro, y José

A. Zapata Guerrero.

En audiencia del dieciséis (16) de febrero de 2010 el apoderado de la parte

convocada desistió del testimonio del señor Byron Pulido.

Oficios

Solicitado por la parte convocante:

Se ofició a la Superintendencia de Industria y Comercio el día veintisiete (27) de

agosto de 2009 para que informara sobre procesos que cursaran o habían cursado

contra la sociedad convocada, por razón de mala calidad de los productos Citroen o

por deficiencias en las entregas. La respuesta al oficio se recibió el veintiún (21) de

octubre de 2009, y se incorporó al expediente en audiencia del veintitrés (23) de

octubre de 200928.

Solicitados por la parte convocada:

24 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 183 a 204 25 Cuaderno de Pruebas número 2, folio 52 a 59, 60 a 62, 68 a 71 y 63 a 67, respectivamente. 26 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 207 a 227, 229 a 236, 132, y 238 a 280A, respectivamente. 27 Cuaderno de Pruebas número 2. folio 114 a 116.



Se oficio a Servientrega S.A. el día veintisiete (27) de agosto de 2009 para que

certificara si la sociedad convocada remitió ala sociedad convocante

correspondencia el día 11 de diciembre de 2007. La respuesta al oficio se recibió el

día diez (10) de septiembre de 2009, y se incorporó al expediente en audiencia del

veintidós (22) de septiembre de 200929.

En la misma fecha se libró oficio dirigido a la Cámara de Comercio de Barranquilla,

en los términos decretados en el auto de pruebas de fecha 14 de agosto de 2009.30

Dicho oficio fue entregado al apoderado de la parte convocada, peticionaria de la

prueba para su diligenciamiento.31 La respuesta a dicho oficio no se recibió, sin que

la parte peticionaria de la prueba hubiera manifestado objeción alguna al cierre de la

etapa probatoria.

Dictamen Pericial

El apoderado de la parte convocante solicitó un dictamen pericial para cuya

elaboración se designó a la perito ANA MATILDE CEPEDA, quien tomó posesión de

su cargo en audiencia del cuatro (4) de septiembre de 2009.32

El dictamen pericial fue presentado dentro del término legal33, y se corrió traslado a

las partes en auto del 5 de octubre de 2009 en los términos del numeral 1° del

artículo 238 del Código de Procedimiento Civil.

Dentro del término de traslado, el apoderado de la parte convocante presentó

solicitud de complementación y objetó el dictamen por error grave, para lo cual

solicitó pruebas adicionales34. Así mismo, el apoderado de la parte convocada

presentó solicitud de aclaración del dictamen35.

Sobre las solicitudes presentadas por los apoderados, el Tribunal se pronunció en

audiencia del veintitrés (23) de octubre de 2009, en la cual ordenó a la perito dar

28 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 74 y 75. 29 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 177. 30 Cuaderno Principal número 1, folio 187. 31 Cuaderno Principal, folio 195. 32 Cuaderno Principal número 1, folio 217 y siguientes 33 Cuaderno de Pruebas número 2, folio 01 y siguientes. 34 Cuaderno Principal número 1, folio 240 y siguientes. 35 Cuaderno Principal número 1, folio 243.



respuesta a las solicitudes de aclaración y complementación, y manifestó que sobre

la objeción formulada se pronunciaría en la oportunidad correspondiente.

Las aclaraciones y complementaciones al dictamen fueron presentadas dentro del

término previsto para ello por el Tribunal, y de ellas se corrió traslado por

secretaría36. Dentro del traslado, el apoderado de la parte convocante presentó

nuevamente objeción por error grave, y solicitó como prueba de la objeción un nuevo

dictamen pericial37.

En audiencia del veintisiete (27) de noviembre de 2009 el Tribunal decretó el

dictamen solicitado por el apoderado de la parte convocante, para lo cual designó a

la perito Ana Josefa Moreno Rojas, quien tomó posesión de su cargo el día treinta

(30) de noviembre de 2009.

En vista de que la parte convocante, solicitante del nuevo dictamen pericial no pagó

oportunamente los gastos de la pericia, el Tribunal lo dio por desistido en auto

proferido en audiencia de fecha dieciséis (16) de febrero de 2010.38

6. TÉRMINO DEL PROCESO:

Habiéndose modificado el término del proceso inicialmente pactado en la Cláusula

arbitral, y de conformidad con lo acordado por las partes y de lo establecido por la

ley, el presente Tribunal tiene una duración de seis (6) meses contados a partir de la

finalización de la primera audiencia de trámite, la cual tuvo lugar el día catorce (14)

de agosto de 2009.

Así pues, en principio, la competencia del Tribunal expiraría el catorce (14) de

febrero de 2010. Sin embargo, de conformidad con las solicitudes presentadas por

los apoderados de las partes de común acuerdo, se decretaron las siguientes

suspensiones del término:

Del 15 de agosto de 2009 al 3 de septiembre de 2009 ambas fechas inclusive,

de conformidad con lo dispuesto en el auto que aparece en el Acta No. 9 del

36 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 76 y siguientes. 37 Cuaderno Principal número 1, folio 249 y 250. 38 Cuaderno Principal número 1, folio 271 y siguientes.



14 de agosto de 2009. Para un total de 13 días suspendidos. (Cuaderno

Principal, folio 188).

Del 9 de octubre de 2009 al 20 de octubre de 2009 ambas fechas inclusive, de

conformidad con lo dispuesto en el auto que aparece en el Acta No. 13 del 5

de octubre de 200939. Para un total de 7 días suspendidos. (Cuaderno


Del 24 de octubre de 2009 al 16 de noviembre de 2009 ambas fechas

inclusive, de acuerdo con lo dispuesto en el auto que aparece en el Acta No.

15 del 23 de octubre de 200940. Para un total de 14 días suspendidos.

(Cuaderno Principal, folio 248).

Del 5 de diciembre de 2009 al 31 de enero de 2010 ambas fechas inclusive,

de conformidad con lo dispuesto en el auto que aparece en el Acta No. 18 del

4 de diciembre de 2009.41 Para un total de 36 días suspendidos. (Cuaderno


Del 17 de marzo de 2010 al 10 de mayo de 2010 ambas fechas inclusive, de

conformidad con dispuesto en el auto que aparece en el Acta No. 20 del 16 de

febrero de 201042. Para un total de 36 días suspendidos. (Cuaderno

Principal, folios 273 y 274)

Tratándose este proceso de un arbitraje legal, y en concordancia con lo señalado en

el inciso final del artículo 103 de la Ley 23 de 1991, al término se adicionan ciento

seis (106) días hábiles durante los cuales fue suspendido el proceso, de tal forma

que vencería el día 22 de julio de 2010.

De acuerdo con lo anterior, el presente laudo es proferido dentro del término legal.

CAPITULO II. ALEGACIONES DE LAS PARTES

En audiencia que tuvo lugar el 16 de marzo de 2010, los apoderados de las partes

presentaron sus alegatos de conclusión verbalmente y entregaron sendos

resúmenes escritos de los mismos, los cuales fueron incorporados al expediente.

39 Cuaderno Principal número 1, folio 220 y siguientes. 40 Cuaderno Principal número 1, folio 247 y siguientes. 41 Cuaderno Principal número 1, folio 246 a 247. 42 Cuaderno Principal número 1, folio 271 y siguientes



Del contenido de las alegaciones presentadas se hará referencia en las

consideraciones del Tribunal que se exponen en el siguiente capítulo.

CAPITULO III. CONSIDERACIONES Y DECISION DEL TRIBUNAL

Revisados los presupuestos procesales y en atención a que el Tribunal no observa

defecto alguno que invalide la actuación, procede enseguida a resolver de fondo la

controversia que le ha sido planteada para lo cual habrá de estudiar inicialmente la

forma como las partes ejecutaron el contrato que dio origen al presente proceso y,

posteriormente, las consecuencias y efectos jurídicos derivados de tal ejecución

negocial.

1. LA EJECUCIÓN DEL CONTRATO:

De acuerdo con las pruebas que obran en el expediente, el Tribunal destaca los

principales hechos que han dado lugar a la convocatoria de este proceso.

1.1. El contrato – aspectos generales:

Con fecha 7 septiembre de 2005 la sociedad PARRA ARANGO Y CÍA S.A. (en

adelante “PARRA ARANGO” o la “Convocada”) remitió carta a la sociedad CE Ltda.

por conducto de su destinatario RAFIT (sic) CURE, orientada a la contratación de los

servicios de distribución de automóviles marca Citroën en la “Zona de la Costa Norte

Colombiana”. Como consecuencia de este ofrecimiento, el 6 de octubre de 2005 se

suscribió un contrato denominado "Contrato Privado de Distribución" (en adelante el

“Contrato”) mediante el cual la sociedad PARRA ARANGO en su calidad de

representante exclusivo para Colombia de la sociedad AUTOMOVILES CITRÖEN

confirió a la sociedad INVERSIONES 3R LTDA. (en adelante “3R” o la “Convocante”

y conjuntamente con PARRA ARANGO las “Partes”) la distribución para vender o

promover la venta entre los usuarios finales con miras a una primera matriculación de

vehículos nuevos de la citada marca de origen francés. Asimismo dentro del objeto

del Contrato se incluyó la venta de repuestos, piezas de recambio y accesorios y el

servicio de mantenimiento, post venta y reparación de los vehículos Citröen.



Para el desarrollo del objeto del Contrato, las Partes señalaron en forma expresa que

la distribución otorgada a 3R tendría las condiciones de exclusividad en “toda la

Costa Atlántica de la República de Colombia” durante la vigencia del mismo,

establecida en cinco años iniciales a partir del 14 de noviembre de 2005,

prorrogables en forma automática por un periodo adicional igual, salvo que cualquier

de las Partes diera noticia oportuna con un (1) mes de antelación al vencimiento

sobre su intención de prorrogarlo.

Las obligaciones esenciales a cargo de cada una de las Partes fueron convenidas

así:

A cargo de 3R: (i) la obligación de vender o promover por cuenta propia la venta de

automóviles Citröen en el territorio asignado, acompañada de la obligación de no

distribuir, vender o representar vehículos de la misma clase cuya procedencia fuera

diferente al Importador; (ii) la obligación de organizar un servicio de post venta apto

para prestar en forma eficiente la preparación previa a la entrega, la revisión, el

mantenimiento y reparación de todos los vehículos Citröen independientemente de

que no circulen en el territorio contractual, utilizando al efecto piezas de repuesto

auténticas suministradas por el Importador; (iii) la obligación cumplir con el objetivo

de ventas fijado contractualmente por las Partes en 2 vehículos nuevos por mes.

A cargo de PARRA ARANGO: (i) Permitir que 3R hiciera suya como contraprestación

la diferencia entre el precio de los vehículos en zona franca y el precio de venta al

público; (ii) otorgar a favor de 3R un descuento del 30% sobre los precios de los

repuestos y accesorios; (iii) a mantener y suministrar a 3R los repuestos necesarios

para el cumplimiento del servicio de post venta a cargo de éste ultimo.

En relación con la terminación anticipada del Contrato, además del mutuo

consentimiento, las Partes convinieron en que cualquiera de ellas podría

unilateralmente y sin requerimiento alguno darlo por terminado en los eventos de

incumplimiento de las obligaciones pactadas y/o en forma unilateral sin justificación

alguna previa comunicación escrita. En la misma materia, las Partes convinieron que

PARRA ARANGO podría revocar el contrato en forma unilateral en los eventos de

insolvencia del Distribuidor, ineficiencia en la prestación de los servicios de post

venta o violación de la cláusula de exclusividad. Para cualquiera de los eventos de



incumplimiento, las partes fijaron una cláusula penal de cincuenta millones de pesos

($50.000.000,00) a cargo de la parte incumplida.

Sobre el texto contractual, es necesario notar que al expediente fueron allegados dos

clausulados que difieren mínimamente, tan solo en que el aportado por la

Convocante incluye un parágrafo en la cláusula cuarta que no contiene el aportado

por la Convocada y que es del siguiente tenor:

“Parágrafo: Queda plenamente estipulado que EL IMPORTADOR no

matriculará vehículo alguno a nombre del comprador que EL

DISTRIBUIDOR indique, hasta que el mismo este (sic) totalmente

cancelado ó (sic) este (sic) debidamente inscrita la garantía prendaria”

Otra observación pertinente sobre el Contrato tiene relación con la capacidad de las

Partes. Al efecto, observa el Tribunal que el objeto social principal de 3R no guarda

relación alguna con el propósito del negocio jurídico celebrado, como quiera que de

acuerdo con el Certificado de Existencia y Representación Legal que obra en el

expediente43 aquél se limita a la “compra, venta, distribución, exportación,

importación y comercialización de licores nacionales y extranjeros. La producción,

venta, compra, importación y exportación de alimentos”, actividades que desde luego

son totalmente distintas de la comercialización de vehículos automotores o de los

servicios de reparación y mantenimiento de los mismos.

No obstante lo anterior, y a pesar de que no se trata de un punto pacífico en la

jurisprudencia o en la doctrina, el Tribunal acoge la tesis según la cual la ausencia de

capacidad por objeto social diferente no es un factor que conlleve a una nulidad

absoluta de tipo insaneable, sino a un vicio de nulidad relativa saneable, cuya

declaratoria es procedente únicamente a petición de parte, según las voces del

artículo 1743 del Código Civil. Sobre este particular, el profesor GABINO PINZÓN

afirma:

“Solamente puede hablarse de verdadera falta de capacidad de una

sociedad respecto de los negocios que no estén expresamente incluidos

en el objeto social, o que no se relacionen directamente con los mismos,

ya que tales negocios determinan el ámbito de la capacidad de una

43 Cuaderno Principal número 1, folio 21 y siguientes.



sociedad, según la forma en que ha sido aclarado el artículo 633 del

Código Civil por medio del artículo 99 del Código de Comercio. En estas

hipótesis de falta de capacidad e indudablemente como una medida de

protección contra el exceso o desvío de quienes obran en nombre de la

sociedad, es procedente hablar de nulidad y para tal efecto está asimilada

precisamente a los relativamente incapaces, en la forma prevista en los

artículos 1745 y 1750 del Código Civil”44.

Independientemente de lo anterior y no obstante el carácter de vicio saneable por el

transcurso del tiempo, para el Tribunal resulta verdaderamente revelador la

incapacidad relativa de 3R como un elemento diciente de la improvisación y el

desgreño que las Partes observaron durante la ejecución contractual, pues no

resulta acorde con la debida diligencia exigible de los “buenos hombres de negocios”

que no se hubiere reparado en tan mayúsculo defecto. Lo anterior, cobra relevante

importancia si se tiene en cuenta que, en últimas, el fracaso del contrato según lo

analizará el Tribunal más adelante, es el producto de una sumatoria de

improvisaciones en donde los dos contratantes omitieron hasta el más mínimo deber

de cuidado no sólo de cara al negocio proyectado, sino frente a los compromisos con

la clientela que pretendían captar.

1.2. El desarrollo contractual:

Producto de la improvisación arriba referida, visible inclusive desde la etapa

precontractual, el negocio tuvo una ejecución irregular que evidencia que ninguna de

las partes realizó las elementales indagaciones sobre la capacidad empresarial de su

contraparte o sobre el potencial real de la plaza comercial a explotar. Sólo por vía de

ejemplo lo anterior se refleja cuando, de cara a este proceso arbitral, 3R reclama

que cuando firmó el Contrato no tenía conciencia o conocimiento de que la marca

Citröen carecía de antecedentes comerciales en la Costa Atlántica45; o cuando el

representante Legal de PARRA ARANGO declara que para él fue una sorpresa

entender que existían lugares y sectores diferentes en Barranquilla al escogido por

44 PINZÓN, Gabino. Sociedades Comerciales, Volumen 1, quinta edición, Temis, Pág. 203. 45 Así se desprende de los apartes I-7 y I-8 de la demanda. Cuaderno Principal número 1. Visibles a folio 4.



3R como vitrina46; o más adelante cuando de consuno las dos Partes convienen en

realizar un acto de inauguración sin reparar que aún no existían las instalaciones

adecuadas ni los equipos, ni el stock de vehículos para la adecuada prestación de

los servicios de venta, post venta y de taller47.

Al margen de lo anterior, el resultado final del Contrato pone de manifiesto que

después de un poco más de dos años de ejecución (noviembre de 2005 a diciembre

de 2007), las ventas al público sólo alcanzaban la cifra de 8 vehículos por todo este

periodo, lo que equivale a un promedio de un (1) automóvil cada tres meses,

guarismo notoriamente inferior al objetivo contractual fijado por las partes.48. Durante

ese mismo lapso las quejas de los clientes y usuarios de la marca Citröen fueron

abundantes y de índole variada, entre otras referidas a demoras en las entregas, a

quejas por mala atención, a despacho de automóviles sin el equipamiento adecuado

y a la falta de repuestos y de instalaciones apropiadas para el servicio de post-venta.

Sobre todo lo anterior existe prueba abundante en el expediente49.

En el anterior marco, con fecha 10 de diciembre de 200750 PARRA ARANGO remitió

al gerente de 3R comunicación escrita en la cual reseña que la meta de ventas de 2

vehículos al mes no se ha cumplido por parte de esta compañía sino en un

porcentaje del 16,66%; que las instalaciones de vitrina no cumplen con las

especificaciones de imagen de marca del fabricante y; que los servicios de taller

adolecen de deficiencias técnicas y de un stock de repuestos y herramientas

adecuados. Como conclusión de lo anterior, en esta misma comunicación el gerente

de PARRA ARANGO notifica a 3R que “a partir del 31 de diciembre de 2007

daremos por terminado el contrato privado de concesión (sic) que actualmente

vincula nuestras empresas”. La anterior comunicación de terminación fue seguida

de dos comunicaciones fechadas el 11 y el 20 del mismo mes y año, en las cuales

PARRA ARANGO confirma la decisión adoptada y manifiesta su disposición para

comprar por su valor en libros las herramientas especializadas y el equipo Lexia

adquirido por 3R.

46 Interrogatorio de Parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 107 (reverso) y 110 (reverso). 47 Interrogatorio de Parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 106 (reverso), 107 (reverso) y 108 48 Correspondencia de 10 de diciembre de 2007 dirigida por Parra Arango a 3R. Cuaderno de Pruebas nùmero1, folios 6 y 7. 49 Testimonio de Humberto Salcedo Hernández. Cuaderno de Pruebas número 2 Folios 60 a 62; testimonio de Silfo Enrique de las Salas. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 66.



Como consecuencia de la referida terminación unilateral del Contrato, hecho que no

se discute por las Partes, se llegó a la convocatoria de este Tribunal de Arbitramento.

2. LAS PRETENSIONES DE LAS PARTES:

2.1. La Demanda Principal:

La demanda de 3R comprende cinco (5) pretensiones principales. La primera

segunda y tercera pretensión son de carácter declarativo y las dos (2) subsiguientes

consecuenciales de condena, cuya estructura se resume así:

En primer lugar, se solicita al Tribunal que declare que el Contrato Privado de

Distribución celebrado entre Parra Arango y 3R con fecha 6 de octubre de

2005 es un contrato de Agencia Comercial.

Que se declare que la convocada PARRA ARANGO incumplió el Contrato.

Que se declare que PARRA ARANGO dio por terminado en forma unilateral y

sin justa causa el Contrato.

Consecuencialmente, solicita la demandante en el cuerpo de sus

pretensiones, las siguientes condenas a cargo de PARRA ARANGO: (i) al

pago de la prestación especial contenida en el inciso primero del artículo 1324

del Código de Comercio; (ii) al pago de la indemnización contenida en el inciso

segundo del artículo 1324 del Código de Comercio; (iii) al pago de perjuicio

por concepto de daño emergente y lucro cesante; y (iv) al pago la de cláusula

penal contenida en el Contrato.

Finalmente, pide al Tribunal condenar a la demandada al pago de las costas

procesales y agencias en Derecho.

Asimismo, el libelo de la demanda contiene tres pretensiones subsidiarias

encaminadas a que el Tribunal establezca las siguientes declaraciones y condenas:

(i) que Parra Arango incumplió el Contrato, que al Contrato le son aplicables las

normas de agencia comercial y que se condene a Parra Arango al pago de las

50 Cuaderno de Pruebas número 1. Visible a folios 6 y 7.



pretensiones tercera y cuarta principales; (ii) que se declare que existió abuso del

derecho por parte de Parra Arango; y (iii) que se declare existió enriquecimiento sin

causa por parte de Parra Arango.

2.2. La demanda de reconvención:

Por su parte, la demanda de reconvención presentada por PARRA ARANGO

contiene dos (2) pretensiones de condena que se resumen a continuación:

Que se condene a 3R al pago de la cláusula penal contenida en el Contrato.

Que se condene a 3R al pago de costas procesales y gastos del Tribunal.

3. LOS PROBLEMAS JURÍDICAS PLANTEADOS:

Tomando en consideración las pretensiones planteadas tanto en la demanda

principal como en la demanda de reconvención, resulta claro para el Tribunal que los

hechos probados en el curso del proceso a los cuales se ha hecho referencia atrás,

dan como resultado la existencia de los siguientes problemas jurídicos principales

que debe resolver el Tribunal:

1. La existencia o no de un contrato de agencia comercial celebrado entre Parra

Arango y 3R.

2. La validez o no de la terminación unilateral del Contrato por parte de Parra

Arango.

3. El desempeño contractual de las partes y la existencia o no de los

incumplimientos reclamados por las Partes.

3.1. La existencia de un contrato de agencia comercial:

De manera previa a los pronunciamientos que en derecho corresponda hacer

respecto de la validez de la terminación unilateral del Contrato por parte de PARRA

ARANGO y de la existencia de incumplimientos atribuibles a las Partes, considera el

Tribunal necesario determinar la naturaleza jurídica del negocio denominado

“Contrato Privado de Distribución”. Esto se explica en la medida en que la estructura

de las pretensiones de la demanda principal está cimentada sobre la base de la



existencia de un contrato de agencia comercial, lo que impone al Tribunal la

necesidad de hacer las precisiones pertinentes, habida cuenta de las relevantes

consecuencias jurídicas que devienen de estar en presencia o no de un contrato de

agencia mercantil.

De acuerdo con el artículo 1317 del Código de Comercio, el contrato de agencia

comercial es aquél en el cual:

“un comerciante asume en forma independiente y de manera estable el

encargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de

una zona prefijada en el territorio nacional, como representante o agente de un

empresario nacional o extranjero o como fabricante o distribuidor de uno o

varios productos del mismo”.

La norma transcrita permite colegir que los elementos esenciales del contrato de

agencia, es decir, aquéllos sin los cuales el contrato no produce efecto alguno o

degenera en otro diferente (artículo 1501 del Código Civil), son:

1. Promoción o explotación de negocios de un ramo.

2. Actuación por cuenta del agenciado.

3. Independencia del agente.

4. Estabilidad del encargo.

La caracterización aquí establecida resulta de cardinal importancia, por cuanto la

ausencia de cualquiera de los elementos indicados en relación con el Contrato,

conlleva inexorablemente a descartar la hipótesis de que el negocio celebrado entre

PARRA ARANGO y 3R pueda enmarcarse dentro de la agencia mercantil. Por tanto,

procede a continuación el Tribunal a analizar cada uno de los elementos esenciales

del contrato de agencia, de cara al negocio celebrado entre la Partes enfrentadas en

este proceso.

Antes de adentrarnos en el estudio propuesto, es importante hacer referencia al tema

de la “compra para la reventa” como una característica compatible o incompatible

con los contratos de agencia mercantil. Esto, por cuanto a lo largo del presente

proceso, especialmente durante la fase probatoria, los apoderados de las Partes

centraron sus esfuerzos en buena medida, para dilucidar quién era el titular del



derecho de dominio de los vehículos Citröen al momento de su venta a los terceros

adquirentes, como si se tratara de una circunstancia capaz de definir por sí sola la

existencia o no del contrato de agencia comercial. Sobre este particular, es

importante precisar que el negocio jurídico en comento no se opone a que el

comerciante intermedie con bienes propios, pues como acertadamente sostiene

BONIVENTO JIMÉNEZ lo verdaderamente relevante es “precisar si en su gestión de

explotación o distribución, tal comerciante actúa por cuenta del empresario en el

sentido jurídico de la expresión, —o por su propia cuenta—”51. En el mismo sentido,

se ha pronunciado TAMAYO JARAMILLO en un importante salvamento de voto:

“Por lo tanto, si el distribuidor que compra para revender, adicionalmente

se obliga a ser el distribuidor oficial del suministrador, a representarlo ante

las autoridades públicas, a realizar las campañas publicitarias y de

demostración, a cumplir las garantías de calidad de los productos y, en

general, a realizar las gestiones que, en principio son las que

habitualmente hace el mismo suministrador como un empresario diligente

que quiere introducirse y mantenerse dentro del mercado, es indudable

que, paralelo a la compraventa, se da el contrato de agencia mercantil así

todos los productos vendidos por él hayan sido comprados por él al

suministrador”52.

En tal sentido, a juicio del Tribunal no es ineludible, a efectos de determinar si hay o

no contrato de agencia comercial, la determinación de quién es el propietario de los

bienes, pues esta condición no puede superar a la de promoción y explotación de los

negocios del empresario, que es precisamente uno de los elementos esenciales de la

agencia mercantil. Sobre este mismo particular, JORGE SUESCÚN MELO

manifiesta:

“(…) el hecho de que se compren los bienes para revenderlos no impide la

existencia de la agencia, siempre que se haya otorgado a quien adquiere

tales bienes el encargo de promocionar los negocios del fabricante, que es

51 BONIVENTO, José Armando, Óp. Cit. pág. 149. 52 Aclaración de voto del Magistrado Javier Tamayo Jaramillo a la sentencia de 31 de octubre de 1995 de la Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia. En igual sentido ver laudo Daniel J. Fernández & Cía. Ltda. vs Fiberglass Colombia S.A. Árbitros Ernesto Gamboa Morales (Presidente) María Clara Michelsen Soto y Carlos Enrique Marín Vélez.



la característica del agenciamiento”53.

En síntesis, la existencia de compra para la reventa no resulta incompatible con el

contrato de agencia mercantil, de tal suerte que lo que verdaderamente se impone es

el análisis de los elementos esenciales de este negocio a los cuales el Tribunal pasa

a referirse.

3.1.1. Promoción o explotación de negocios de un ramo:

La función del agente es precisamente la servir de intermediario entre el agenciado y

el mercado, con miras a su conquista o ampliación54. Por tanto, a diferencia de lo que

ocurre frente a contratos afines como el mandato en el que el mandatario se obliga a

celebrar negocios determinados en cuanto a su número y naturaleza, en la agencia

el agente está obligado, en general, a promover el negocio del agenciado55.

JUAN PABLO CÁRDENAS expresa sobre esa función de intermediación lo siguiente:

“El empresario recurre a la figura del agente cuando sus negocios

requieren en determinado lugar una gestión estable, en tal forma que ya

no es satisfactoria la figura del viajante o agente viajero; pero no quiere

asumir los gastos de un empleado permanente, bien sea porque apenas

se trata de conquistar un mercado o por el escaso volumen de negocios.

Esta determinación, de que la agencia se caracteriza por la promoción, se

refleja en la permanencia. Si la función del agente no fuera esta que

señalamos, no tendría sentido su permanencia y su actividad simplemente

mediadora podría cumplirla un viajante o agente viajero”56.

Asimismo, JOSÉ ARMANDO BONIVENTO afirma:

“Se trata de una labor permanente, encaminada a acreditar una marca,

mejorar las condiciones de venta de un producto, etc. En la agencia hay

una intermediación de naturaleza concreta, relacionada siempre a un

53 SUESCÚN, Jorge. Derecho Privado. Estudios de Derecho civil y Comercial Contemporáneo, Tomo II, Legis, 2ed., Pág. 465. 54 Daniel J. Fernández & Cía. Ltda. Vs. Fiberglass Colombia S. A., Laudo de 17 de febrero de 1997. Árbitros: Ernesto Gamboa Morales (Presidente), María Clara Michelsen Soto y Carlos Enrique Marín Vélez. 55 CÁRDENAS, Juan Pablo. El contrato de agencia mercantil, Temis, 1984, Pág. 21.



concepto de clientela o mercado”. Y más adelante indica: “El agente

asume, pues, el encargo de promover o explotar, pero a esa promoción o

explotación está circunscrita, como claramente lo dice la ley, a negocios

de un determinado ramo y en una zona prefijada del territorio nacional.

Son circunstancias que deben concurrir para que pueda hablarse de

agencia comercial”57.

En igual sentido se ha pronunciado la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de

2005, en la que sostuvo:

“Lo determinante en la agencia comercial no son los contratos que el

agente logre perfeccionar, concluir o poner a disposición del agenciado,

sino el hecho mismo de la promoción del negocio de éste, lo que supone

una ingente actividad dirigida –en un comienzo- a la conquista de los

mercados y de la potencial clientela, que debe –luego- ser canalizada por

el agente para darle continuidad a la empresa desarrollada –a través de

él- por el agenciado, de forma tal que, una vez consolidada, se preserve o

aumente la clientela del empresario, según el caso. De allí la importancia

que tienen en este tipo de negocios jurídicos las cláusulas que establecen

un plazo de duración, pues ellas, amén de blindar el vínculo contractual

frente a terminaciones intempestivas, le otorgan estabilidad a la relación,

no sólo en beneficio del agente, sino también del agenciado”58.

En el caso concreto, el Tribunal encuentra soporte probatorio suficiente para concluir

que la real intención de PARRA ARANGO al contratar con 3R era de la promocionar

los vehículos Citröen en la costa norte colombiana. En efecto, en la correspondencia

de 7 de septiembre de 2005, PARRA ARANGO afirma:

“Es grato para nosotros presentarle nuestra empresa PARRA ARANGO Y

CÍA S. A., representante exclusivo de Automóviles CITRÖEN para

Colombia desde hace 27 años” (…) Tenemos especial interés en la Zona

de la Costa Norte Colombiana, donde sabemos que podemos mejorar

sustancialmente nuestra operación con una distribución que ofrezca la

56 CÁRDENAS, Juan Pablo, Ob. Cit., Pág. 19. 57 BONIVENTO, José Armando. Contratos Mercantiles de Intermediación, Librería del Profesional. 58 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 28 de febrero de 2005, Expediente 7504, M. P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo.



atención y servicio que demandan los usuarios de nuestra marca en la

ciudad de Barranquilla y en la región”59. (Se subraya).

Por otra parte, en la correspondencia de fecha 10 de diciembre de 2007, PARRA

ARANGO manifiesta:

“1. OBJETIVO DE VENTAS: A la fecha y desde el inicio del contrato (14

de noviembre de 2005, la sociedad a su cargo ha efectuado ocho (8)

pedidos, cuando lo pactado dentro del contrato de distribución es un

mínimo de dos (2) vehículos nuevos vendidos al mes…, es decir que ha

hoy 10 de diciembre de 2007, la obligación contractual adquirida por

ustedes asciende a vender por lo menos 48 automóviles nuevos, situación

que apenas cubre el 16.66% de la meta mínima propuesta y que no va

acorde con el crecimiento de mercado que presenta esa ciudad.

2. SERVICIO DE POSTVENTAS: Aparte que no ha sido posible que

tomen en cuenta nuestra múltiples recomendaciones en mejorar las

instalaciones de su vitrina… y taller sobre todo, en donde en especial se

les ha solicitado mantener un mínimo de stock de repuestos y

herramientas, también encontramos que hay deficiencias técnicas en la

prestación de los servicios de post venta, esto conforme los resultados

que arrojan las encuestas de los clientes atendidos en esa ciudad, vale la

pena decir que estas son realizadas directamente por un tercero”60. (Se

subraya).

Asimismo, durante la audiencia de testimonio de Edmundo Pizarro Romero, el

testigo afirmó:

“DR. MONSALVE: Se afirma en la demanda por Inversiones 3R Ltda. que

Parra Arango no dio a conocer a la empresa al momento de suceder el

contrato de distribución sobre el abandono de la región de la Costa

Atlántica para el cubrimiento y venta de vehículos?

SR. PIZARRO: Es que no teníamos de que dar a conocer nada de ese

tema porque es que nosotros no hemos estado nunca en Barranquilla,

59 Correspondencia de fecha 7 de diciembre de 2005. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 1. 60 Correspondencia de fecha 10 de diciembre de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 6.



directamente Parra Arango no ha tenido nunca mercado en esa ciudad, no

veo de qué abandono hablan y qué teníamos que informar, hasta ahora

íbamos a incursionar con ellos en la ciudad de Barranquilla”61. (Se

subraya).

Igualmente, durante el interrogatorio de parte a PARRA ARANGO, su representante

legal efectuó las siguientes afirmaciones:

“Pero bueno, sí ahí se conocía que el taller no era y de todas maneras

siempre era con la expectativa de que ellos iban a cambiar ese sitio, que

eso era un sitio provisional pero se quedó, se quedó, se quedó, yo creo

que ellos tenían más el negocio como por mantener una imagen, por decir

que ellos eran los distribuidores de Citröen en Barranquilla y que eso les

daba determinado status o alguna cosa pero sin la mínima intención de

hacer algo bueno por la marca o de cumplir con los compromisos que

habían adquirido de la compra de los vehículos nuestros”62. Más adelante

afirma: “(…) me reuní con ellos –con 3R- y fue lo que le comento, bueno

qué van a hacer, digan cómo se van a mover ustedes para vender más

acá, no estamos haciendo nada, mejor dicho estamos acabando con una

ciudad como Barranquilla y la marca no se va a hundir porque ustedes

quieren mantener la imagen y tener el nombre allá arriba de que son

distribuidores de Citröen”63. (Se subraya).

Los medios probatorios aquí referidos ponen en evidencia la especial preocupación

de PARRA ARANGO no sólo con relación al incumplimiento del objetivo de ventas

pactado en el Contrato, sino en particular respecto de la acreditación de la marca

Citröen en el territorio asignado a 3R y la conquista de ese mercado, que inclusive

llevó a la Convocante a contratar la realización de encuestas para determinar la

satisfacción de los clientes de Citröen en el territorio asignado a 3R.

Además, obran el expediente documentos –que no fueron tachados de falsos- que

contienen publicidad de los vehículos Citröen anunciada conjuntamente por PARRA

ARANGO y 3R64, con lo cual se reafirma que la común intención de las Partes no era

61 Testimonio de Edmundo Pizarro Romero. Cuaderno de Pruebas número 2. Folios 39 y 40. 62 Interrogatorio de parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 108. 63 Interrogatorio de parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 112. 64 Cuaderno de Pruebas número 1.Folio 69,



simplemente cumplir la meta de un mínimo de ventas de 2 automóviles Citröen

mensuales. Era especialmente relevante dar visibilidad a la marca en el territorio

asignado a la Convocante, captar potenciales clientes y, en general, conquistar el

mercado para la venta de automóviles Citröen, lo que se traduce en la promoción del

negocio de PARRA ARANGO quien precisamente se anunció como representante

exclusivo de Citröen para Colombia, afirmación que por lo demás no fue

controvertida ni desvirtuada en este proceso. En consecuencia, el Tribunal encuentra

probada la existencia del primer elemento esencial de la agencia comercial.

3.1.2. Actuación por cuenta del agenciado:

En lo que respecta a la característica esencial denominada actuación ajena por

cuenta del empresario agenciado, debe indicarse que la opinión jurídica mayoritaria

en Colombia, sostiene en forma acertada que el contrato de Agencia Comercial es

una modalidad de mandato65. No en vano, en la exposición de motivos del Proyecto

de Código de Comercio de 1958 se puso de presente lo siguiente:

“(…) Otra de las especies de mandato es el de Agencia comercial. El

agente obra de manera estable por cuenta de su principal. (…) [Lo

importante] es que el agente promueva o explote negocios respectivos por

cuenta del principal. Porque hay una forma del comercio de importación

que suele confundirse con la agencia y que en realidad no lo es: se trata

de la distribución de mercaderías por un importador que las compra al

fabricante o al despachador extranjero, sin que obre ‘por cuenta’ de estos.”

(Se subraya).

Lo anterior lo explica VALLEJO GARCÍA en los siguientes términos:

“en el contrato de agencia comercial el agente obra para el empresario, las

actividades económicas que realiza en ejercicio del encargo no repercuten

en su esfera patrimonial: las consecuencias benéficas o adversas que se

derivan de estas operaciones son trascendentes para el dueño del

negocio; repercuten en el patrimonio del empresario agenciado; efecto que

se produce directa o automáticamente cuando el mandato conlleva

65 De acuerdo con el artículo 1262 del C. de Co. “El mandato comercial es un contrato por el cual una parte se obliga a celebrar o ejecutar uno o más actos de comercio por cuenta de otra (…)”.



representación”.66

Finalmente la confirmación de la agencia como una forma del mandato también se

deduce de la lectura del artículo 1330 del C. de Co., pues allí se hace una expresa

remisión normativa al mandato como fuente legal aplicable a la agencia comercial en

todo lo que llegare a ser pertinente67.

Las anteriores bases han sido confirmadas por la Jurisprudencia de la CSJ, quien en

este sentido ha establecido:

“El agente comercial en sentido estricto, es el comerciante cuya industria

consiste en la gestión de los intereses de otro comerciante, al cual está

ligado por una relación contractual duradera y en cuya representación

actúa, celebrando contratos o preparando su conclusión a nombre suyo

(…) El encargo que asume el comerciante independiente por el contrato

de agencia, es el de promover y explotar negocios que han de ser

realizados en beneficio exclusivo del empresario (…) el agente conquista,

reconquista, conserva o amplía para el empresario y no para el mismo, la

clientela del ramo y los negocios que para este fin promueva o explote

deben ser definidos directamente por el empresario, o por el agente

actuando a su nombre, si para ello tiene facultad”68.

Sobre la base de las anteriores consideraciones jurídicas, estima pertinente el

Tribunal adelantar el examen de este elemento a partir de las estipulaciones

contenidas en el Contrato. En particular cobran especial relevancia las siguientes:

“CUARTA. Valor de venta.- El precio de los productos contractuales para

la venta a terceros será el mismo que EL IMPORTADOR tenga vigente a

nivel nacional, quedando expresamente prohibido que el DISTRIBUIDOR

pueda variarlo sin autorización previa y expresa del IMPORTADOR”. (Se

subraya).

66 VALLEJO GARCIA, Felipe. Óp. Cit. P. 51. 67 El Artículo 1330 del Código de Comercio establece una clara remisión al mandato en los siguientes términos: “Al agente se aplicarán, en lo pertinente, las normas del título III y de los capítulos I a IV de este título”. 68 Corte Suprema de Justicia, Casación Civil diciembre 2 de 1980 G.J. CLXVI N° 2407, Pág.271.



“SEXTA. APLICACIONES LA GARANTÍA.- EL DISTRIBUIDOR se

compromete a suministrar con arreglo a las condiciones generales de

venta y según las directrices y por cuenta del IMPORTADOR la garantía

contractual, así como el servicio gratuito y el servicio consecutivo a las

acciones de la reparación de todo vehículo CITRÖEN vendidos o no por

él. Los gastos generados por las intervenciones bajo garantía, el servicio

gratuito y las reparaciones autorizadas por EL IMPORTADOR correrán

siempre a cargo de este último”. (Se subraya).

“DÉCIMA. Servicios de postventa.- EL DISTRIBUIDOR deberá

organizarse para efectuar en las mejores condiciones de rapidez, precio y

eficiencia, la preparación previa a la entrega, la revisión, el servicio de

garantía, el mantenimiento y reparación de todos los vehículos de marca

CITRÖEN, suministrados por el IMPORTADOR aunque no circulen

permanentemente por el territorio contractual, para ello deberá contar con

locales secos, cubiertos con dimensiones adecuadas, talleres equipados

con las herramientas y equipos necesarios con personal calificado para

prestar el servicio de postventa de manera satisfactoria para el cliente y de

conformidad con las normas de CITRÖEN que le serán suministradas por

el importador; EL IMPORTADOR se obliga a suministrar y mantener

permanentemente los repuestos necesarios para el cumplimiento de tal

obligación.

PARÁGRAFO: EL DISTRIBUIDOR deberá respetar los precios de los

repuestos sugeridos por el IMPORTADOR; así mismo EL DISTRIBUIDOR

deberá hacer figurar en su establecimiento el nombre y la marca de

CITRÖEN de conformidad con las normas internacionales que le serán

indicadas por el IMPORTADOR”. (Se subraya).

Previo al análisis de las cláusulas transcritas, el Tribunal considera relevante

recordar lo dicho por la Corte Suprema de Justicia en sentencia de 2 de diciembre de

1980, veamos:

“Aunque en la definición no esté expresado de manera contundente que el

encargo que asume el comerciante independiente por el contrato de

agencia es el de promover o explotar negocios que han de ser realizados



en beneficio exclusivo del empresario, los que este ha de celebrar

directamente si al agente no se le dio la facultad de representarlo, es lo

cierto que estas características surgen de lo dispuesto en los artículos

1321 y 1322 del Código de Comercio, donde se estatuye, sin perjuicio de

la independencia de que goza, que “el agente debe ceñirse al ejecutar el

encargo, a las instrucciones que le haya dado el empresario (…)”69. (Se

subraya).

Con fundamento en el anterior pronunciamiento de la Corte Suprema, el Tribunal

concluye que “la actuación por cuenta de otro” no implica per se la facultad de

representación del empresario por parte del agente. Lo sustancial es que el agente

deba ceñirse a las instrucciones del empresario, las cuales, se aclara, no constituyen

actos subordinantes.

En ese sentido, observa el Tribunal que las cláusulas arriba señaladas contienen

instrucciones que debía ser acatadas por 3R, tales como ofrecer los vehículos y

repuestos a los precios previamente definidos por Parra Arango; prestar el servicio

de revisión y mantenimiento de todos los vehículos CITRÖEN; y disponer de locales,

herramientas, equipos y personal capacitado conforme los estándares de CITRÖEN,

instrucciones éstas que fueron plenamente establecidas en el curso del proceso.

En efecto, sobre la fijación de los precios, el representante legal de PARRA

ARANGO afirmó lo siguiente:

“DR. GAMBOA: Pero como los distribuidores de alguna manera van a

hacer un canal de comunicación con el cliente de la marca Citröen que

ustedes manejan en Colombia, ese distribuidor tiene libertad de fijar el

precio de venta o no la tiene?

SR. PARRA. No, no tiene libertad de fijar el precio de venta, el precio de

venta los fijamos nosotros (…)”70.

Igualmente, respecto de la exigencia de materiales y herramientas para la prestación

de los servicios de revisión y mantenimiento, el representante legal de PARRA

ARANGO manifestó:

69 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 2 de diciembre de 1980.



“DR. GAMBOA: Ustedes dentro de las políticas de selección y de

distribuidor y de puesta en marcha de un servicio de distribución, exigieron

una dotación X mínima de herramientas de mantenimiento.

SR. PARRA: Un stop (sic) mínimo de repuestos, herramientas y equipos,

sí.

DR. GAMBOA: Ellos cumplieron, Inversiones 3R, si existía esa política de

dotación mínima de repuestos y de herramientas, cumplieron con eso?

SR. PARRA: No cumplieron en su totalidad.

DR. GAMBOA: Qué no cumplieron?

SR. PARRA: No cumplieron, hay muchas herramientas especializadas que

no cumplieron y que deberían comprar, no cumplieron con los stop (sic)

mínimos de repuestos que deberían tener por eso tuvieron muchos

problemas también (…)71”.

Finalmente, en cuanto a la exigencia de personal capacitado, da credibilidad al

Tribunal en este punto, el testimonio de Silfo Enrique de las Salas Herrera, mecánico

de 3R, quien manifestó haber recibido capacitación para la atención de vehículos

Citröen72 y, por otra parte, el testimonio de Camilo Barrero Nassar, director técnico

de PARRA ARANGO, quien afirmó haber brindado capacitación en Barranquilla con

el mismo objeto73.

La evidencia recolectada en el curso del proceso concuerda plenamente con el

contenido y alcance de las estipulaciones contractuales arriba transcritas, lo que

permite colegir, sin el menor asomo a la duda, que efectivamente existieron

instrucciones impartidas por PARRA ARANGO, a las cuales debía ceñirse 3R, con lo

cual quedaría demostrado el segundo elemento esencial de la agencia comercial.

3.1.3. Independencia del agente:

Otro de los elementos esenciales de la agencia comercial es la independencia a del

agente. De acuerdo con la Corte Suprema de Justicia, por virtud de este elemento el

agente “se ve obligado a organizar su propia empresa, pues la función del agente no

se limita a poner en contacto compradores y vendedores, o a distribuir mercancías,

70 Interrogatorio de parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 109 (reverso) y 110. 71 Interrogatorio de parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 110 (reverso) y 111. 72 Testimonio de Silfo Enrique de las Salas Herrera. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 63 (reverso) y 64. 73 Testimonio de Camilo Barrero Nasar. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 45 (reverso) y 64.



sino que su gestión es más específica, pues a través de su propia empresa, debe, de

manera estable e independiente, explotar o promover los negocios del agenciado,

actuando ante la clientela como representante o agente de éste o como fabricante o

distribuidor de sus productos”74.

Sin embargo, es importante precisar que la independencia del agente se concreta

realmente en la autonomía de la que dispone para efectos de promover y explotar el

negocio encargado, sin que sea relevante que para ello organice o no una empresa.

En ese sentido, la independencia se ve reflejada en que el agente es quien define las

circunstancias de tiempo, modo y lugar para la realización de sus actividades75, sin

que ello suponga, por supuesto, la ausencia total de instrucciones por parte del

empresario. Al respecto, JUAN PABLO CÁRDENAS afirma:

“Consideramos que siempre que el presunto agente constituye una

empresa, es decir, que se trate de una actividad organizada para la

circulación, transformación y custodia de bienes o la prestación de

servicios, desarrollada por conducto de un establecimiento de comercio,

no es un trabajador. Pero aún si el agente no constituye una empresa,

pero realiza su actividad con total autonomía, no nos cabe duda de que no

es un empleado”76.

En el caso sub examine, ha quedado establecido que las Partes son personas

jurídicas diferentes; que la Convocante tiene su domicilio en Barranquilla y la

Convocada en Bogotá D. C; que los objetos sociales son igualmente diferentes; y

que 3R disponía de sus propias instalaciones y personal. Por tanto, no existe

evidencia alguna que le indique a este Tribunal que 3R se encontraba subordinado a

Parra Arango, razón por la cual estaría demostrado el tercer elemento esencial de la

agencia comercial.

3.1.4. Estabilidad del encargo:

Este rasgo se deriva de que la agencia comercial se caracteriza por no establecer un

74 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 28 de febrero de 2005, Expediente 7504, M. P. Carlos Ignacio Jaramillo Jaramillo. 75 Daniel J. Fernández & Cía. Ltda. Vs. Fiberglass Colombia S. A., Laudo de 17 de febrero de 1997. Árbitros: Ernesto Gamboa Morales (Presidente), María clara Michelsen Soto y Carlos Enrique Marín Vélez. 76 CÁRDENAS, Juan Pablo, Ob. Cit., Pág. 23.



vínculo efímero o de carácter pasajero, o como bien lo refiere VALLEJO GARCÍA:

“La Agencia Comercial es un mandato continuado que tiene vocación de

permanencia, con lo cual se diferencia del mandato ocasional de que trata

el artículo 1262 del C. de Co.”77.

En sentido idéntico la Corte Suprema de Justicia ha dicho:

“Al puntualizar el legislador que el agente comercial asume el encargo de

manera estable, con ello precisa que éste se diferencia del simple

mandatario ya que el segundo no tiene encargo duradero, carece de

estabilidad (...) Al agente comercial se le encomienda la promoción o

explotación de negocios en una serie sucesiva e indefinida que indica

estabilidad”78.

Este carácter de permanencia ha sido analizado desde 2 perspectivas, una de

naturaleza temporal y otra de naturaleza material. En cuanto al ámbito temporal, se

ha entendido que la agencia está llamada a prolongarse en el tiempo, no es un

encargo eventual ni esporádico, pues la captura, recuperación y conservación de la

clientela exige adelantar gestiones periódicas, metódicas y sistemáticas, cuyos

resultados no son inmediatos.

Por esta razón, La Corte Suprema de Justicia ha señalado que:

“La posibilidad de que las partes acuerden para la duración del contrato de

agencia un plazo o período de tiempo, pacíficamente lo admite la doctrina

nacional y externa, aunque esta última, calificando el contrato de agencia

como "contrato de duración", dada la estabilidad que lo caracteriza, aboga

por una práctica de "plazos largos" prorrogables y aun por contratos "por

término indefinido", caso en el cual su extinción requiere "de un preaviso

escrito de las partes"”. Y más adelante indica: Con todo, la estabilidad

nunca puede asimilarse a perpetuidad o permanencia, porque esta

característica no se opone a una vigencia temporal del contrato, por

cuanto el artículo 1320 del Código de Comercio, expresamente consagra

77 VALLEJO GARCIA, Felipe "El Contrato de Agencia Comercial", Legis, 1999, Pág. 43 78 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de de 2 de diciembre de 1980, M. P. Germán Giraldo.



como uno de los contenidos del contrato de agencia "el tiempo de

duración" de "los poderes y facultades" conferidas al agente. De ahí, que

anteladamente (sic) se haya dicho que la estabilidad excluye los encargos

ocasionales o esporádicos, pero no la delimitación temporal del contrato,

que la norma antes citada remite a la autonomía de las partes”79.

De otra parte, el ámbito material de la estabilidad supone que el agente tiene como

función la promoción y explotación, en general, del negocio del agenciado, y no la

celebración de uno o varios negocios concretos80. Al respecto, la Corte Suprema de

Justicia, en forma complementaria y en la misma sentencia arriba citada, se ha

pronunciado de la siguiente manera:

“Conforme a la definición legal, según lo ha entendido la Corporación

(Sentencia. de 2 de diciembre de 1980 y 26 de enero de 1982), el agente

comercial asume el encargo de manera estable, siendo esta una

diferencia esencial entre el agente y el simple mandatario, pues mientras

que éste no tiene encargo duradero, es decir, carece de estabilidad,

porque "el objeto de la gestión que se le encomienda es la celebración de

uno o más actos de comercio que agotados producen la terminación del

mandato”81.

En el caso concreto, las Partes acordaron que la vigencia del Contrato sería de

cinco (5) años, prorrogables por otros cinco (5) años más –para un total de diez (10)

años- y, asimismo, el objeto del Contrato no era la celebración de uno o varios

negocios determinados sino en general la venta y promoción de vehículos Citröen,

así como la prestación de los servicios de postventa, revisión y servicio técnico. A

partir de lo anterior, resulta evidente que el Contrato contiene el elemento de

estabilidad en el encargo, tanto desde el punto de vista temporal, como material.

Analizados de manera individual y detallada cada uno de los elementos indicados, la

conclusión a la que arriba el Tribunal es que el negocio jurídico celebrado entre

PARRA ARANGO y 3R es efectivamente un contrato de agencia comercial de hecho

según las voces del artículo 1331 del C. de Co. , independientemente de que carece

79 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 20 de octubre de 2000, Expediente 5497, M. P. José Fernando Ramírez Gómez. 80 CÁRDENAS, Juan Pablo, Ob. Cit., Pág. 19. 81 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 20 de octubre de 2000, Expediente 5497, M. P. José Fernando Ramírez Gómez.



del registro e inscripción en el registro mercantil que ordena el artículo 1320 ib. Como

consecuencia necesaria de lo anterior, encuentra el Tribunal que el contrato

celebrado entre 3R y Parra Arango se ajusta a la regulación de tipicidad que

establece el artículo 1317 del Código de Comercio. Por ello en la parte resolutiva de

este laudo el Tribunal acogerá la Pretensión Primera de la demanda principal.

3. 2. La validez de la terminación unilateral del Contrato por parte de Parra

Arango:

3.2.1 La terminación:

Compete en esta sección al Tribunal establecer si la terminación unilateral del

Contrato por parte de PARRA ARANGO fue o no con justa causa, es decir, si se

ajustó o no a los términos contractuales convenidos con 3R. Recordemos al efecto

que mediante comunicación fechada 10 de diciembre de 2007 dirigida a la

Convocante, PARRA ARANGO manifestó:

“Siendo así las cosas, podemos concluir que tanto los objetivos de nuestra

relación comercial como las obligaciones contractuales adquiridas por

ustedes, no se han alcanzado a lo largo de estos dos años de ejecución

del contrato, motivo por el cual le notificamos que a partir de (sic) 31 de

diciembre de 2007 daremos por terminado el contrato privado de

concesión (sic) que actualmente vincula a nuestras empresas”82.

Según se refiere en los hechos de la demanda (sección III.2.s.2)83, el contenido del

anterior documento implica una violación de lo estipulado en la cláusula novena del

Contrato, que establece tres causales de revocatoria del Contrato. Empero, en el

punto de la terminación del Contrato, encuentra el Tribunal que las Partes acordaron,

en el parágrafo primero de la cláusula séptima, lo siguiente:

“PARÁGRAFO PRIMERO: Sin embargo el presente contrato podrá darse

por terminado por mutuo acuerdo entre las partes, o en forma unilateral

por el incumplimiento de las obligaciones derivadas del contrato, por

cualquiera de ellas, sin que sea necesario requerimiento alguno y/o en

82 Correspondencia de 10 de diciembre de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, visible a folios 31 y 32. 83 Cuaderno Principal número 1. Folio 14.



forma unilateral en el transcurso del plazo estipulado sin indemnización a

favor de la otra parte, mediante comunicación escrita sin que sea

necesario justificación alguna”. (Se subraya).

El clausulado transcrito claramente establece, a favor de ambas Partes, la facultad

de terminar unilateralmente el Contrato mediante comunicación escrita dirigida a la

otra parte. Sobre este particular, es preciso advertir que tanto la doctrina como la

jurisprudencia aceptan la validez de las cláusulas de terminación unilateral, inclusive

a favor únicamente de una de las partes, siempre que su ejercicio suponga el

cumplimiento de una o varias formalidades, pues de lo contrario se estaría frente a

una condición meramente potestativa, viciada de nulidad conforme lo dispone el

artículo 1535 del Código Civil84.

En este sentido la Corte Suprema de Justicia ha manifestado:

“(…) las partes gozan de la autonomía de su voluntad y de la voluntad

contractual, de modo que lo estipulado es imperativo para ellas al tenor del

artículo 1602 del Código Civil (…) si una parte le confirió la facultad de

ruptura y ésta la ejerce de modo diferente o no asume el comportamiento

a que se comprometió, se está frente a una situación de incumplimiento

del acuerdo. La responsabilidad en la que incurre la parte es contractual,

como que está faltando al comportamiento a que libremente se

comprometió en el contrato que a su talante dio por terminado. Esto es, en

la hipótesis de acordar las partes que una de ellas pueda dar por

terminado el contrato (…) al hacer uso de la facultad dicha parte tiene que

cumplir con las prestaciones que su voluntad convenida determinó con la

otra parte”85. (Se subraya)

Por lo anterior, el Tribunal considera que no le asiste razón al apoderado de la

Convocante, cuando afirma que la terminación unilateral por parte de PARRA

ARANGO contravino lo dispuesto en el Contrato y en la Ley. Más aún, el documento

de terminación supera los requisitos convencionales, en la medida en que contiene

las razones que motivaron la terminación unilateral del Contrato por parte de PARRA

84 NAVIA, Felipe. La terminación unilateral del contrato de derecho privado, Revista de Derecho Privado, Externado de Colombia, N°14-2008, Pág. 38. 85 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 14 de marzo de 1994, Expediente 03061, M. P. Eduardo García Sarmiento.



ARANGO y, además, fija el plazo en el cual se hará efectiva la decisión. En

conclusión, se observa que el parágrafo primero de la cláusula séptima del Contrato

no se encuentra viciado de nulidad pues, en últimas, implica un mutuo acuerdo

otorgado por anticipado en beneficio de las dos partes, lo que implica su conformidad

con lo establecido en el artículo 1602 del CC en cuanto a la "invalidación" o

terminación de todo contrato. Debe igualmente advertirse que las partes al celebrar

el Contrato no establecieron términos de preaviso especiales para el ejercicio de la

facultad de terminación unilateral, salvo el límite de que se consignara en forma

escrita, lo que en el caso presente se encuentra demostrado en los términos de la

carta de terminación de fecha 10 de diciembre de 2007.

Estas consideraciones son suficientes para denegar la pretensión segunda de la

demanda principal, como en efecto lo hará el Tribunal en la parte resolutiva de este

laudo.

3.2.2 Las consecuencias jurídicas de la terminación del Contrato:

Como ya quedó establecido, el negocio jurídico celebrado entre las Partes de este

proceso es un contrato de agencia comercial. Por esta razón, conviene ahora

establecer la procedencia de las prestaciones e indemnizaciones que la Ley prevé

para este tipo de relaciones convencionales a la luz del artículo 1324 del C. Co. que

establece:

“Artículo 1324.- El contrato de agencia termina por las mismas causas del

mandato, y a su terminación el agente tendrá derecho a que el empresario

le pague una suma equivalente a la doceava parte del promedio de la

comisión recibida en los tres últimos años, por cada uno de vigencia del

contrato, o al promedio de todo lo recibido, si el tiempo del contrato fuere

menor.

Además de la prestación indicada en el inciso anterior, cuando el

empresario revoque o dé por terminado unilateralmente el contrato, sin

justa causa comprobada, deberá pagar al agente una indemnización

equitativa, como retribución a sus esfuerzos para acreditar la marca, la

línea de productos o servicios objeto del contrato. La misma regla se

aplicará cuando el agente termine el contrato por justa causa imputable al



empresario.

Para la fijación del valor de la indemnización se tendrá en cuenta la

extensión, importancia y volumen de los negocios que el agente adelantó

en desarrollo del contrato”.

Sobre estas prestaciones JAIME ARRUBLA PAUCAR anota lo siguiente:

“Una de ellas se causa a la terminación de la agencia de todas maneras, y

se involucra en forma parecida a lo que son las cesantías laborales, por lo

cual se le dio a llamar por algunos contratistas cesantía comercial. La otra

se causa a manera de indemnización por el rompimiento unilateral del

contrato sin justa causa, o por dar lugar a la terminación por justa causa

del agente”86.

La prestación contenida en el inciso primero del artículo 1324 del C. Co. –que no es

una forma de indemnización-, se causa por el sólo hecho de la terminación del

contrato, cualquiera sea su causa o motivo87. Esta prestación tiene fundamento en el

hecho de que la labor principal del agente es la desarrollar una clientela para el

agenciado, la cual pertenecerá a éste último aún después de terminado el contrato

de agencia por cualquier causa. Por esta razón afirma JUAN PABLO CÁRDENAS, la

actividad del agente no se puede entender plenamente compensada con “las

comisiones pagadas al agente por los contratos perfeccionados, porque estos son

apenas una manifestación parcial del verdadero valor que para el agenciado

representa la clientela aportada por el agente (…)”88.

De tal suerte que por el sólo hecho de haberse suscitado la terminación del Contrato,

3R tiene derecho a percibir la prestación contenida en el inciso primero del artículo

1324 del C. Co. Por lo anterior y para efectos de la liquidación, el Tribunal observará

los guarismos contenidos en el dictamen pericial rendido por ANA MATILDE

CEPEDA,89 con una corrección aritmética que realizará el Tribunal por cuanto la

perito calculó el valor de la cesantía comercial con base en la vigencia inicial del

86 ARRUBLA, Jaime. Contratos Mercantiles, Tomo I, Diké, 11°edición, Pág.391. 87 Valores y Descuentos Limitada Vs. Bellsouth Colombia S. A., laudo de 4 de junio de 2002, Árbitros: Jaime Arrubla Paucar (Presidente), José Armando Bonivento Jiménez y Álvaro Mendoza Ramírez. 88 CÁRDENAS, Juan. Óp. cit., Pág. 108.



Contrato según la cláusula séptima, y no con base en la vigencia real. Por tanto, el

Tribunal aplicará la siguiente fórmula:

Cesantía comercial = promedio de remuneración anual x duración del Contrato en años

12

En consecuencia, si el contrato estuvo vigente durante 784 días, esto es, desde el 6

de octubre de 2005 al 10 de diciembre de 2007 lo que corresponde a 2,072 años y,

por otra parte, el promedio anual de la remuneración recibida por 3R fue de

$13.620.439,7990, tenemos que la fórmula indicada se desarrolla de la siguiente

manera:

Cesantía comercial = $13.620.439,79 x 2,072 años= $2.351.795,94

12

Advierte el Tribunal que no le asiste razón al apoderado de la Convocante, cuando

solicita en la demanda que el cálculo de la cesantía comercial se obtenga con base

en el término de vigencia inicial pactado en el Contrato, y su prórroga. Como es

sabido, para el cálculo de la prestación contenida en el inciso primero del artículo

1324 del C. Co. debe considerarse la vigencia real del negocio al momento de su

culminación91.

Por otra parte, la prestación de que trata el inciso segundo del artículo 1324 del C.

Co. es de naturaleza resarcitoria, por cuanto su reconocimiento pende de la

acreditación de alguno de los siguientes supuestos: (i) la terminación unilateral y sin

justa causa del contrato por parte del empresario; o (ii) terminación por parte del

agente con justa causa imputable al agenciado a título de dolo o culpa92.

En ese sentido, según se examinó en esta sección, el Tribunal encuentra que la

terminación del Contrato por parte de Parra Arango estuvo ajustada a los términos

válidamente convenidos con 3R, razón por la que en el presente caso no habrá lugar

89 En vista de que la objeción por error grave formulada frente al dictamen pericial no ha prosperado, según se verá más adelante, el Tribunal lo tuvo en cuenta con el alcance que se menciona. 90 De acuerdo con el dictamen Pericial, el promedio anual corresponde a $28.224.578/784*360. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 25. 91 Valores y Descuentos Limitada Vs. Bellsouth Colombia S. A., laudo de 4 de junio de 2002, Árbitros: Jaime Arrubla Paucar (Presidente), José Armando Bonivento Jiménez y Álvaro Mendoza Ramírez. 92 CÁRDENAS, Juan Pablo. Óp. Cit., Pág. 111.



al reconocimiento de la prestación regulada en el inciso segundo del artículo 1324

del C. Co.

3. 3. La existencia de incumplimientos por parte de Parra Arango y 3R:

3.3.1 Los incumplimientos:

Del acervo probatorio recaudado en este proceso se deduce sin discusión alguna

que la ejecución del Contrato, en la forma como fue concebida por las Partes, resultó

finalmente frustrada. Esta aseveración, que de nuevo reitera el Tribunal, resulta

apenas elemental si se considera que el Contrato sólo estuvo vigente por un período

de poco más de dos (2) años, cuando en éste se pactó una vigencia inicial de cinco

(5) años prorrogables por otros cinco (5) años93. Adicionalmente, al momento de la

terminación unilateral del negocio por parte de Parra Arango, 3R sólo había

concretado ocho (8) ventas de vehículos Citröen, situación que resulta ser

considerablemente inferior a la luz del mínimo de ventas convenido en la cláusula

tercera del Contrato94.

En este marco, la discusión se circunscribe a establecer las causas que llevaron al

fracaso del negocio celebrado por las Partes y, consecuencialmente, a establecer las

responsabilidades que correspondan.

Con tal propósito, resulta útil indicar de entrada que del Contrato se desprende que

las obligaciones principales de 3R, particularmente aquella relacionada con el

mínimo de ventas a lograr, son de aquéllas que doctrinalmente se denominan

“obligaciones de resultado”. A través de estas obligaciones, expresa TAMAYO

LOMBANA, el deudor queda atado a “producir un resultado a favor del acreedor. Si

ese resultado no aparece, habrá que decir que el deudor incumplió”95.

Visto más en detalle, la certeza sobre la naturaleza de las prestaciones principales a

cargo de 3R como “obligaciones de resultado” proviene del análisis del propio

Contrato donde la Convocante se obligó a: (i) cumplir un objetivo de ventas de dos

93 Cláusula séptima del Contrato. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 4. 94 Cuaderno de Pruebas número 1. Folio 3. 95 TAMAYO, Alberto. Manuel de obligaciones, La responsabilidad civil. Fuentes de las obligaciones, Temis, 1998, Pág. 16.



(2) vehículos Citröen nuevos al mes; y (ii) a organizarse para la prestación de los

servicios de revisión, garantía, reparación y mantenimiento de los vehículos Citröen.

Respecto de la primera de las obligaciones principales de 3R, esto es, cumplir un

objetivo de ventas de dos (2) vehículos Citröen nuevos al mes, ha quedado

acreditado de manera inequívoca y no disputada dentro del proceso que la

Convocante únicamente alcanzó a cerrar ocho (8) ventas96 durante los dos (2) años

aproximados de vigencia contractual. Al respecto, la simple operación de

multiplicación del objetivo de ventas mensual por el término de vigencia contractual

arroja que, para el momento de la terminación unilateral por parte de PARRA

ARANGO, 3R debía haber cumplido con un mínimo de 48 vehículos vendidos, cifra

que resulta considerablemente superior a la realmente obtenida por la Convocante.

En cuanto a la segunda obligación principal a cargo de 3R, es decir, la organización

para la prestación de los servicios de revisión, garantía, reparación y mantenimiento

de los vehículos Citröen, cabe decir que de acuerdo con el material probatorio

recaudado, la Convocante no contó con las instalaciones adecuadas ni con la

totalidad de los materiales y surtido de repuestos necesarios para la prestación

adecuada de los servicios de postventa. Ello no obstante haber quedado finalmente

demostrado que 3R efectivamente adquirió la herramienta principal97 consistente en

el scanner de diagnóstico.

Ahora bien, podría considerarse que el surtido de repuestos y accesorios para el

taller de 3R estaba a cargo de PARRA ARANGO, pues en el inciso final de la

cláusula décima del Contrato las Partes estipularon: “EL IMPORTADOR –o sea,

PARRA ARANGO - se obliga a suministrar y mantener permanentemente los

repuestos necesarios para el cumplimiento de tal obligación”98. Sin embargo, al

momento de fijar la remuneración a favor de 3R se pactó: “En cuanto a los repuestos

y accesorios EL IMPORTADOR venderá al DISTRIBUIDOR –o sea, 3R- un treinta

por ciento menos (30%) al precio de lista al público”99. Así, y en aplicación del criterio

interpretativo según el cual las cláusulas de un contrato se deben interpretar unas

96 Correspondencia de 10 de diciembre de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 6; interrogatorio de parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 108 (reverso) 97 Así lo confiesa el representante legal de Parra ArangoCuaderno de Pruebas número 2, folio 110 (reverso). 98 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 5. 99 Cláusula quinta. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 4.



por otras, dándole a cada una el sentido que mejor convenga al contrato en su

totalidad (art. 1622 del C. C.), el Tribunal concluye que la verdadera obligación a

cargo de PARRA ARANGO, conforme a la cláusula décima del Contrato, no era otra

que la de garantizar la disponibilidad de repuestos y accesorios a 3R quien por su

parte debía adquirirlos a través de compras con el descuento otorgado.

Esta interpretación se acompasa con la forma como las Partes ejecutaron el Contrato

en lo referente al suministro de repuestos y accesorios. En efecto, en

correspondencia de 19 de septiembre de 2006 dirigida a 3R por Parra Arango, que

además resulta reveladora para este Tribunal sobre el actuar negligente de 3R, se

consignó:

“(…) se hace imposible poder prestar un buen Servicio de Postventa a

nuestros clientes sin los elementos mínimos exigidos por nosotros como

son: 1.La herramienta especializada básica, indispensable para la

reparación de vehículos Citröen. De esta les suministramos un listado de

herramientas (…) las cuales hemos pedido y cancelado a la fábrica y a

hoy no hemos recibido el pago de parte de ustedes. 2. La herramienta de

consulta LASER (…), indispensable para tener acceso a las referencias de

las piezas de cada vehículo y los manuales de reparación. 3. Un stock

mínimo de repuestos, el cual ya le hemos sugerido en diferentes

oportunidades y por lo cual se quejan bastante nuestros clientes (…) 4. El

equipo Lexia 3, el cual hemos comprado a la fabrica para Barranquilla (…)

y nunca fue cancelado en su totalidad por ustedes así que no fue posible

enviárselos, y como resultado de las múltiples quejas de los clientes, nos

vimos obligados a enviarles un Lexia 2 (…)”100.

El documento transcrito –que no fue tachado de falso- indica con total claridad que,

casi un año después de haberse celebrado el Contrato, 3R no se encontraba

preparado para asumir correctamente las obligaciones contraídas. Además, dada las

concretas y graves afirmaciones que se consignaron en esa correspondencia, llama

la atención del Tribunal el hecho de que no se hubiera acreditado ninguna respuesta

formal a la misma por parte de la Convocante, bien fuera para controvertir dichas

aseveraciones o para resaltar que la obligación de proveer el taller con los equipos,

herramientas y repuestos necesarios estaba a cargo de PARRA ARANGO. Todo ello

100 Correspondencia de 19 de diciembre de 2006. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 146



con el agravante de que en el párrafo final de dicha carta se solicitó una “URGENTE

respuesta a este comunicado”.

Adicionalmente, el testigo Camilo Barreto Nassar, director técnico de PARRA

ARANGO, también sostuvo ante este Tribunal que 3R no disponía de un stock de

repuestos y accesorios adecuado para la prestación de los servicios de

postventas101. Aunque el testigo fue tachado de sospechoso, lo cierto es que su

declaración es coincidente con las reclamaciones escritas elevadas por PARRA

ARANGO frente a las cuales, se insiste, 3R guardó revelador silencio.

En igual sentido, el testigo Silfo Enrique de las Salas, mecánico de 3R, afirmó que en

ocasiones no contaban con los repuestos necesarios102, y que inclusive en ocasiones

el cliente debía pagar anticipadamente el valor de dichos repuestos103 para que

PARRA ARANGO procediera al envío de la pieza respectiva. Por supuesto, el

problema estriba en que de acuerdo con el Contrato era 3R quien debía comprar los

artículos y repuestos a PARRA ARANGO sin que exista ningún tipo de evidencia de

que PARRA ARANGO se hubiera obligado a entregar a 3R tales piezas de manera

previa al pago.

Este recorrido probatorio permite arribar a la conclusión de que 3R no contó con la

capacidad económica y administrativa para atender el negocio celebrado con la

Convocada, de allí que no haya podido cumplir cabalmente las obligaciones a su

cargo. Además, esta posición se refuerza si se considera que en materia de

obligaciones de resultado, correspondía a 3R demostrar que el resultado no

alcanzado obedeció a una causa extraña o, en todo caso, que actuó con diligencia y

cuidado en la atención de sus obligaciones. Sobre este particular, FERNANDO

HINESTROSA anota lo siguiente:

“(…) al acreedor, frente al deudor renuente o incumplido, cualquiera sea la

pretensión que tenga en mente, le es indispensable demostrar la

existencia de la obligación como lo recalca el art. 1757 C. C.: “Incumbe

probar las obligaciones a quien las alega”. De ahí en adelante surgen

dificultades y, concretamente, estas: ¿al acreedor que probó la existencia

101 Testimonio de Camilo Barreto Nasar. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 47. 102 Testimonio de Silfo Enrique de las Salas Herrera. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 64 (reverso) y 65. 103 Testimonio de Silfo Enrique de las Salas Herrera. Cuaderno de Pruebas número 2, folios 66.



de la obligación le basta esgrimir su pretensión afirmando no haber sido

satisfecho, o tiene que comprobar la no ejecución de la prestación y, más

todavía, la culpabilidad del deudor? En verdad no es admisible una

respuesta única y absoluta, como ya se observó al tratar una por una las

obligaciones de dar, entregar, hacer y no hacer. Y aquí es donde parece

útil la clasificación que ahora se estudia: si al deudor le corresponde

alcanzar el resultado, ponerlo a disposición del acreedor, por razones

tanto lógicas como prácticas, es a él a quien le incumbe demostrar que así

ha ocurrido o que si no sucedió fue por una causa extraña a él, o

simplemente a pesar de haber empleado la diligencia y cuidado debidos

específicamente, según el contenido de la relación obligatoria”104. (Se

subraya)

Esta claridad permite inferir que el incumplimiento de las “obligaciones de resultado”

se presume por causas imputables al deudor, situación que en este caso se confirma

al examinar el material probatorio allegado al proceso y al observar la ausencia de

pruebas que demuestren que 3R atendió con diligencia y cuidado las prestaciones

asumidas. Todo lo dicho resulta conducente para que este Tribunal encuentre que la

Convocante efectivamente incumplió las obligaciones a su cargo conforme el

Contrato.

Por otra parte, en relación con el desempeño contractual de PARRA ARANGO, el

Tribunal encuentra que la Convocada tampoco ajustó su conducta contractual a los

compromisos asumidos con 3R. En este sentido, de acuerdo con el material

probatorio, el Tribunal estima conveniente examinar la conducta contractual de

PARRA ARANGO en relación con los siguientes puntos: (i) el cumplimiento

imperfecto en relación con la entrega de los vehículos nuevos Citroën a 3R; (ii) la

exigencia requisitos extracontractuales, concretamente la de cancelar la totalidad del

vehículo previo a su nacionalización; y (iii) la venta de un vehículo nuevo Citröen a

menor precio.

En relación con el primer punto, referido la entrega de los vehículos nuevos Citroën a

3R, resulta ilustrativo el reclamo escrito de fecha 12 de febrero de 2007 elevado por

la Convocante –que no fue tachado de falso-, en el que se señala:

104 HINESTROSA, Fernando. Tratado de obligaciones, tomo I, Externado de Colombia, 2002, Pág.



“Los vehículos en reclamo son: CITRÖEN C4 color Gris Iceland,

entregado 30 días posteriores a su compra sin tapete ni llave de mando,

por lo cual el cliente se encuentra insatisfecho. CITRÖEN C5 color Gris

Aluminio, entregado 30 días posteriores a su compra sin tapetes, llave de

mando y manual de usuario, el cliente se encuentra molesto por la

ineficiencia en el servicio. CITRÖEN C3 color Noir Onyx, se entregó 30

días después de su compra golpeado en el embellecedor del lado derecho

y sin los siguientes accesorios: Tapetes, llave de mando y manual de

usuario. CITRÖEN C3 color Gris Aluminio, vendido y entregado el mismo

día sin manual de usuario. CITRÖEN C3 color Gris Aluminio 1.4,

consignado y esperando ser entregado hace dos semana”105.

Sin entrar a analizar si el tiempo transcurrido para la entrega de los vehículo era o no

prudencial – en consideración a la naturaleza del negocio, el origen de los vehículos

y los trámites de nacionalización-, lo cierto es que resulta diciente para este Tribunal

que en no pocas oportunidades la entrega se hubiera efectuado de manera

imperfecta. Si se toma como punto de partida el hecho probado de que durante el iter

contractual sólo fueron vendidos ocho (8) vehículos nuevos Citröen, el reclamo

elevado por 3R con relación con las entregas imperfectas estaría referido al 50% de

los vehículos negociados – esto sin considerar el reclamo relacionado con el

CITRÖEN C3 color Gris Aluminio 1.4., referido únicamente a una supuesta mora en

la entrega-. Sobre este particular, el testigo ALBERTO GALOFRE, quien fue gerente

de ventas de 3R, de manera coincidente con los reclamos escritos, manifestó:

“(…) detalles que son por lo menos la entrega de los vehículos tardía, a

nosotros nos lo mandaban 3, 4 meses, venían incompletos los vehículos,

venían sin tapetes, nada más con una llave. El cliente por lo general se

quiere llevar su carro completo, con todo, con toda su documentación, con

todas las cosas y nunca teníamos la oportunidad siempre teníamos

inconvenientes de entregar la llave, (…) el tapete, por el estilo”106.

245. 105 Memorando de fecha 12 de febrero de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 16. 106 Testimonio de Alberto Galofre González. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 54.



Aunque según se acredita en el expediente, PARRA ARANGO atendió algunos de

los reclamos elevados por 3R107, no puede dejarse pasar por alto la frecuencia de

entregas imperfectas, de cara al escaso número de ventas celebradas con terceros.

Continuando con el esquema propuesto, en lo que respecta a la exigencia por parte

de PARRA ARANGO a 3R de cancelar la totalidad del vehículo en forma previa a su

nacionalización, es importante observar que en el parágrafo de la cláusula de cuarta

del Contrato, las partes estipularon:

“PARÁGRAFO: Queda plenamente estipulado que EL IMPORTADOR no

matriculará vehículo alguno a nombre del comprador que EL

DISTRIBUIDOR indique, hasta que el mismo este (sic) totalmente

cancelado ó (sic) este (sic) debidamente inscrita la garantía prendaria”108.

Como se indicó al inicio de las Consideraciones, este parágrafo no se encuentra

incorporado en el ejemplar allegado por la Convocada. Sin embargo, aquél que lo

contiene se encuentra suscrito por ambas partes y autenticado con diligencia de

presentación personal por parte de PARRA ARANGO ante la Notaría 69 de Bogotá,

por lo que no existe razón alguna para desestimar su contenido. Hecha esta pequeña

precisión, es importante anotar que de este parágrafo se deduce una clara obligación

de resultado a cargo de PARRA ARANGO: la de matricular los vehículos conforme

las instrucciones de 3R, una vez se hubiera cancelado la totalidad del precio.

Obviamente del mismo contenido de la cláusula y de la lógica operatividad del

negocio se desprende que el momento de la “matrícula” es una etapa posterior a la

“nacionalización”.

No obstante la claridad de la obligación referenciada, al momento de terminar de

manera unilateral el Contrato, PARRA ARANGO dio cuenta de dos negocios que no

habían podido ser concluidos, con el argumento de que 3R no había cancelado el

valor de los vehículos de manera previa a la nacionalización de los mismos.

Veamos:

“Mediante escrito de 29 de septiembre de 2007, usted decide modificar el

negocio y es así como solicita “el cambio de un C4 PICASSO GRIS

107 Cuaderno de Pruebas número 2, folios 15 y 214. 108 Cuaderno de Pruebas número 1, folio 4.



ALLUMINIUM de chasis 8J026094 por 2 CITRÖEN C3 DIESEL 1

BLANCO DE CHASIS 8A000728 y un C3 DIESEL NEGRO, CHASIS

8ª000659, vehículos que llegaron a zona franca Santa Marta el 17 de

noviembre de 2007, proceso de nacionalización que no se ha iniciado toda

vez que a la fecha ustedes no han cancelado el valor de tales

automotores”109. (Se subraya).

Es más, con posterioridad a la terminación del Contrato, mediante correspondencia

fechada 20 de diciembre de 2007, la Convocada insiste en que el pago es un

requisito para la nacionalización de los vehículos, al sostener que “son ustedes

quienes deciden desistir del negocio pese a que los 2 vehículo se encuentran en

zona franca listos para ser nacionalizados a su nombre”110.

Al indagar sobre esta situación durante el interrogatorio de parte a PARRA ARANGO,

el representante legal de la Convocada manifestó:

“DR. GAMBOA: Cuando está en su vitrina el vehículo no está matriculado?

SR. PARRA: No, no, el vehículo se matricula en el momento de la venta.

DR. GAMBOA: Es decir, mientras está en vitrina?

SR. PARRA: Está nacionalizado más no matriculado.

DR. GAMBOA: Es decir, la primera matrícula que tiene el carro es al

cliente que lo adquiere?

SR. PARRA: Al cliente que lo adquiere exactamente, la matrícula”111.

Lo dicho por el representante legal de PARRA ARANGO resulta determinante para el

punto que aquí se examina, pues queda diáfanamente establecido que la matricula

de los vehículos es un acto posterior a la nacionalización. Y de allí se sigue que,

según los términos contractuales convenidos por las Partes, la obligación a cargo de

3R no consistía en pagar el vehículo de manera previa a su nacionalización sino al

momento posterior de su orden de matricula a nombre del respectivo comprador. Lo

anterior significa que PARRA ARANGO violó los términos del Contrato al pretender

hacer más gravosa la situación financiera de su contraparte contractual, lo que en si

mismo resulta inaceptable a la luz del precepto legal contenido en el artículo 1602 del

CC respecto al Contrato como ley para los contratantes

109 Correspondencia de 10 de septiembre de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 7. 110 Correspondencia de 20 de diciembre de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 150. 111 Interrogatorio de Parte a Parra Arango. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 109.



Si bien el número de negocios frustrados como consecuencia de la ilegítima

exigencia de la Convocada de obtener el pago de manera previa a la nacionalización

del vehículo, no resulta de la entidad necesaria para sugerir que los incumplimientos

de 3R son imputables a PARRA ARANGO 112, el Tribunal concluye que la posición

adoptada por la Convocada también constituye un incumplimiento de los términos

contractuales convenidos.

Finalmente, en relación con la venta de un vehículo nuevo Citröen por parte de

PARRA ARANGO, existe suficiente material probatorio para concluir que el hecho en

mención tuvo ocurrencia. En efecto, mediante correspondencia de fecha 20 de marzo

de 2007, 3R elevó la siguiente reclamación a la Convocada:

“Con preocupación vemos que nuestra labor y esfuerzo aplicados en las

ventas con publicidad y permanencia en el mercado, ofreciendo respaldo

de marca para tener buena atención, fomentando las ventas y retomando

la confianza en el cliente, son truncados por motivos adversos a nosotros.

Caso Particular nos referimos al cliente Yesid Soto, quien fue atendido por

nosotros a principios del mes de Febrero del año en curso a quien se le

dio un precio de 72.000.000 para el vehículo CITRÖEN C4 VTR mecánico

con sun roof el cual fue vendido en Medellín por un valor de 65.000.000 y

entregado en la ciudad de Barranquilla“(…) Más adelante agrega:

“Nosotros nos regimos por los precios estipulados por ustedes y por eso

hemos perdido un cliente importante”113. (Se subraya).

Así mismo, el testigo Ricardo Alberto Galofre, afirmó lo siguiente:

“Tuvimos una negociación con un carro que teníamos acá en vitrina que

se había demorado la venta porque ya había salido en 2007 (…), lo vendió

por intermedio de una sucursal en Medellín, había solicitado el vehículo

aquí en Barranquilla, le habíamos pedido $62 millones de pesos y

Medellín lo vendió por $50 millones”. Y más adelante indica: “(…) como

así, como no va a respetar siendo que el cliente lo atendí yo en vitrina, el

112 Obsérvese que se haberse celebrado las dos (2) ventas, 3R habría concretado en total 10 negocios cuando conforme el Contrato y el tiempo transcurrido debió haber cerrado por menos 48. 113 Correspondencia de 20 de marzo de 2007. Cuaderno de Pruebas número 1, folio 24.



carro era el único que había en Colombia, el señor fue allá y se lo venden

en menos precio”114. (Se subraya).

Igualmente, el testigo Edmundo Pizarro, director jurídico de PARRA ARANGO, dio

cuenta de la existencia del hecho, es decir, la venta de un vehículo Citröen al señor

Yesid Soto a través de una sucursal en Medellín, aunque afirmó que PARRA

ARANGO no tenía conocimiento de que el cliente había contactado previamente a

3R115.

Sin embargo, el asunto examinado no estriba sobre si PARRA ARANGO tenía o no

conocimiento de que el cliente había contactado previamente a 3R, sino en el hecho

demostrado de que el vehículo fue vendido a un precio menor que aquél que PARRA

ARANGO unilateralmente determina en sus listas, y que 3R estaba obligado a

observar conforme el Contrato.

Este hecho a juicio del Tribunal constituye una clara violación del principio de la

buena fe objetiva116, es decir a aquella que se impone como regla de conducta en el

comercio y el tráfico jurídico y que se encuentra regulada en los artículos 1603 del C.

C. 117 y 871 del C. Co.118. En este sentido, la Corte Suprema de Justicia ha

sostenido:

“La buena fe implica que las personas, cuando acuden a concretar sus

negocios, deben honrar sus obligaciones y, en general, asumir para con

los demás una conducta leal y plegada a los mandatos de corrección

socialmente exigibles (…) El acatamiento de dichos principios implica para

el contratante el sentimiento de proceder como lo hace cualquier ser

humano digno de confianza, que honra su palabra, que actúa conforme a

las buenas costumbres, que respeta a sus semejantes, que responde con

honestidad sus compromisos, aviniéndose, incondicionalmente, a

114 Testimonio de Ricardo Alberto Galofre. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 54. 115 Testimonio de Edmundo Pizarro. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 42. 116 Para distinguirla de la buena fe subjetiva, referida a la “honradez subjetiva de una persona, o sea, la creencia, nacida de un error excusable, de que su conducta no va contra derecho”. DIEZ-PICAZO, Luis. La doctrina de los actos propios, Bosh, 1963, Pág.135 117 Artículo 1603.- Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no solo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por ley pertenecen a ella. 118 Artículo 871.- Los contratos deberán celebrarse y ejecutarse de buena fe y, en consecuencia, obligarán no sólo a lo pactado expresamente en ellos, sino a todo lo que corresponda a la naturaleza de los mismos, según la ley, la costumbre o la equidad natural.



reconocer a sus congéneres lo que les corresponde. Obrar dentro de esos

parámetros es prohijar conductas que han sido erigidas como referentes

sociales de comportamientos apropiados. Obrar de buena fe es proceder

con la rectitud debida, con el respeto esperado, es la actitud correcta y

desprovista de elementos de engaño, de fraude o aprovechamiento de

debilidades ajenas”119.

Al respecto LUIS DIEZ-PICAZO, afirma:

“La buena fe se liga aquí con la confianza en una apariencia jurídica. Este

supuesto se distingue del anterior -buena fe subjetiva-, porque aquí la

persona no incurre en error acerca de su titularidad o legitimidad de su

conducta, sino en la titularidad o en la legitimidad de la conducta de su

adversario y además confía –fía- en lo que da a entender la apariencia de

derecho”120.

Por su parte ARTURO SOLARTE afirma:

“(…) esta categoría de la buena fe –buena fe contractual-, aparte de

imponer la necesaria corrección que debe existir entre las partes que

intervienen en un acto o negocio jurídico, tiene una muy importante

función en el ordenamiento jurídico, pues como la norma escrita no tiene

la virtualidad de contemplar la totalidad de las situaciones que se pueden

presentar entre los contratantes, “el principio general de corrección y de

buena fe permite identificar otras prohibiciones y otras obligaciones

además de aquéllas previstas por la ley; como suele decirse “cierra” el

sistema legislativo, es decir ofrece criterios para colmar aquellas lagunas

que se pueden manifestar en las múltiples y variadas situaciones de la

vida económica y social”121.

Lo anterior permite concluir que PARRA ARANGO violó el principio de la buena fe al

vender un vehículo nuevo Citröen a un precio inferior a aquél al que estaba obligado

119 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 16 de junio de 2008, Expediente 11843, M. P. Ruth Marina Díaz Rueda. Reitera sentencia de fecha 9 de agosto de 2007, Expediente 00294. 120 DIEZ-PICAZO, Luis. La doctrina de los actos propios, Bosh, 1963, Pág.137



3R, lo que constituye un claro acto de deslealtad negocial, pues independientemente

de que la obligación de atenerse a la lista de precios en estricto sentido estaba a

cargo de 3R, era apenas evidente y elemental que la Convocante confiaba y le era

legítimo confiar en que PARRA ARANGO observaría de igual forma los precios que

ésta había unilateralmente determinado.

Entonces, sin reparos, el actuar de PARRA ARANGO que aquí ha sido examinado

fue de mala fe y, en consecuencia, supone un incumplimiento del negocio celebrado

con 3R.

Así las cosas, habiéndose concluido la existencia de recíprocos mutuos

incumplimientos de las Partes de este proceso durante la ejecución del negocio

celebrado, y en atención a que éste fue válidamente terminado según se vio en la

sección anterior, sólo resta al Tribunal determinar los efectos jurídicos de dichos

incumplimientos.

3.3.2 Los efectos jurídicos de los incumplimientos contractuales recíprocos:

Es sabido que la jurisprudencia y doctrinas nacionales han considerado –y esa

parece ser la tesis dominante- que el mutuo incumplimiento en los contratos

bilaterales como el que nos atañe en este proceso, se asimila, o debe asimilarse, al

mutuo disenso tácito. En efecto, la Corte Suprema de Justicia, en sentencia de 5 de

septiembre de 1979, se pronunció de la siguiente manera:

“El precepto contentivo de la acción resolutoria (art. 1546 del C. C.) no

permite entenderlo, porque no lo dice, que dicha acción pueda promoverla

con éxito cualquiera de los contratantes cuando se da el caso de

incumplimiento recíproco de obligaciones simultáneas. En este evento, la

mencionada acción no ha nacido dentro de la más precisa y clara

posición doctrina, aplicable al punto que se viene tratando, dijo la corte en

fallo de 25 de marzo de 1950 que en caso de que todas las partes que

celebraron el contrato sean negligentes en el cumplimiento de sus

obligaciones, para las cuales ni la ley ni el contrato señalan orden de

ejecución, no pudiéndose considerar como morosa ninguna, es la

121 SOLARTE, Arturo. La buena fe y los deberes secundarios de conducta, Revista Universitas, Universidad Javeriana, N°108-2004, Pág. 289.



improcedencia para todas de las dos acciones que alternativamente

concede el inciso 2ª del art. 1546 del C. C. (…)”122.

Sin embargo, si bien se trata de la postura mayoritaria, no es la única, pues con

cierta frecuencia no resulta posible suponer o fingir la existencia de un mutuo

disenso, bajo la premisa de que si las dos partes incumplieron era porque

tácitamente querían ponerle fin a su relación contractual, máxime si la evidencia

probatoria indica lo contrato, como ocurre en el presente caso, en donde las partes

se imputan recíprocamente el fracaso de la relación contractual, sin que sea posible

vislumbrar que dicho fracaso devenga de la intención de las Partes de dar por

terminado anticipadamente el Contrato.

Por lo anterior, el Tribunal considera que en riguroso derecho debe apartarse de la

anterior postura jurisprudencia, y analizar el caso concreto a partir del artículo 1609

del Código Civil, que establece: “en los contratos bilaterales ninguno de los

contratantes está en mora dejando de cumplir lo pactado, mientras el otro no cumpla

por su parte, o no se allane a cumplirlo en la forma y tiempo debido”.

En primer lugar se debe anotar que la norma en comento no dispone que la parte

incumplida no pueda pedir la resolución del contrato –hecho que por lo demás se

entiende aquí superado con ocasión de la terminación unilateral del Contrato por

parte de PARRA ARANGO . Simplemente señala que cuando hay incumplimiento

mutuo, ninguna de las partes está en mora, lo que significa que para ninguna de ellas

se siguen los efectos específicos de la misma, esto es, el derecho a demandar

perjuicios según lo establece el artículo 1615 del Código Civil.

Esta tesis, según la cual las partes que han incumplido recíprocamente sus

obligaciones pueden pedir el cumplimiento, resolución o terminación del contrato,

mas no la indemnización de perjuicios, también encuentra el respaldo de la Corte

Suprema de Justicia, que en sentencia de 17 de diciembre de 1982 sostuvo:

“Con su simple lectura (la del art. 1609) se encuentra su verdadero

sentido. Que si ambos contratantes han incumplido, ninguno de los dos

está en mora. En parte alguna dice que en los contratos bilaterales los

contratantes pierden la acción resolutoria o ejecutiva dejando de cumplir.

122 Jurisprudencia y doctrina. Tomo VIII, Nº96, Pág.947.



Si ambos han incumplido ninguno de los dos contratantes está en mora.

¿Qué es la mora? Es un incumplimiento calificado que produce ciertas

consecuencias jurídicas. No todo incumplimiento produce mora; pero si

toda mora supone un incumplimiento. Los efectos del incumplimiento son

unos, los de la mora son otros”. Más adelante agrega: “Es decir, en los

contratos bilaterales, si ambos contratantes han incumplido, ninguno de

los dos puede pedir perjuicios, ninguno de los dos puede exigir la cláusula

penal y de ninguno de los dos se predican las consecuencias específicas

del riesgo sobreviniente. Eso y nada más, pero tampoco nada menos, es

lo que dice el artículo 1609 (…) en los contratos bilaterales, cuando ambos

han incumplido, ninguno está en mora. Pero ambos pueden, a su arbitrio,

demandar la obligación principal, sin cláusula penal y sin indemnización de

perjuicios. Y obviamente pueden pedir la resolución, también sin

indemnización de perjuicios. Ese es el verdadero y único sentido del

artículo 1609”123.

Ahora, bien podría pensarse que con esta interpretación del artículo 1609 Código

Civil se estaría desnaturalizando lo preceptuado por el artículo 1546 ibídem, que en

principio sólo establece la acción alternativa de cumplimiento o resolución, en ambos

casos con indemnización de perjuicios, a la parte cumplida. A esta objeción, la propia

Corte responde en el fallo citado:

“Es importante hacer una interpretación del artículo citado (art.1546), por

cuanto a primera vista esa norma parece consagrar acciones alternativas

de resolución o ejecución exclusivamente para el contratante que ha

cumplido. Ciertamente la norma en comento está regulando el fenómeno

del incumplimiento del uno y del otro. Pero hay que observar es que el

artículo 1546 consagra la resolución o la ejecución del contrato “con

indemnización de perjuicios”. Cuando se trata del incumplimiento de

ambos contratantes, la norma que debe aplicarse es el artículo 1609. (…)

Como ninguno está en mora, ninguno debe perjuicios”124.

123 Jurisprudencia y Doctrina, T. XII, Nº134, Pág. 200. También puede verse el caso de Cervecería Leona S. A. Vs. DD&C de Colombia Ltda., laudo de 15 de octubre de 2008, Árbitros: Ernesto Gamboa Morales, Felipe Navia Arroyo y Antonio Pabón Santander. 124 Jurisprudencia y Doctrina, T. XII, Nº134, Pág. 201.



Visto lo anterior, el Tribunal concluye que como consecuencia del incumplimiento

recíproco de las Partes del presente proceso, ninguna de ellas tiene derecho a

reclamar indemnización de perjuicios. Por ello, en la parte resolutiva del laudo se

negarán las pretensiones tercera y cuarta principales, y la primera, segunda y

tercera subsidiarias de la demanda principal, en lo que respecta a las condenas que

en estas pretensiones subsidiarias se solicitan, así como la pretensión primera de la

demanda de reconvención.

4. LAS PRETENSIONES SUBSIDIARIAS:

En su escrito de demanda, el apoderado de 3R solicita de manera subsidiaria que el

Tribunal declare que en el presente caso existió enriquecimiento sin causa o abuso

del derecho por parte de 3R. No obstante que al absolver el primero de los

problemas jurídicos planteados en este laudo, se concluyó que el negocio celebrado

entre las Partes es un contrato de agencia comercial, lo que daría lugar a omitir el

estudio de las pretensiones subsidiarias, el Tribunal considera conveniente

examinarlas brevemente en esta sección.

4.1. Pretensión subsidiaria de enriquecimiento sin causa:

La acción de enriquecimiento sin causa o “actio in rem verso” es una solución jurídica

extraordinaria y subsidiaria, tendiente a evitar que se perpetúe un desplazamiento

patrimonial carente de fundamento legal125. En igual sentido, KARL LARENZ afirma

que las pretensiones de enriquecimiento sin causa “persiguen compensar un

enriquecimiento patrimonial no justificado”126. Por su parte, los hermanos Mazeaud

sostienen que:

“El enriquecimiento sin causa, considerado como fuente independiente de

las obligaciones, era desconocido por los romanos, que concedían, sin

embargo, una acción de repetición o condictio en numerosos casos en que

125 Ver Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 2 de octubre de 2008, Expediente 00034, M. P. Cesar Julio Valencia Copete. También, Consejo de Estado, Sección Tercera, sentencia de 30 de marzo de 2006, Expediente: 01968, M. P. Ramiro Saavedra Becerra. 126 LARENZ, Karl. Derecho de obligaciones, Tomo II, Editorial Revista de Derecho Privado, 1959, Pág. 514.



estimaban que el enriquecimiento de un patrimonio a expensas de otro

carecía de causa”127.

Ahora bien, tanto la jurisprudencia como la doctrina son uniformes al señalar que los

requisitos para que exista enriquecimiento sin causa son: (i) un enriquecimiento del

demandado; (ii) el correlativo empobrecimiento del demandante; (iii) que el

enriquecimiento obtenido carezca de causa; (iv) que quien ejercita la acción de

enriquecimiento sin causa carezca de otro medio de defensa judicial; y (v) que con el

ejercicio de la acción no se pretenda evadir una norma imperativa de derecho128.

Estos requisitos exigidos por la jurisprudencia y avalados por la doctrina, permiten

inferir que en el caso concreto la acción de enriquecimiento sin causa no estaría

llamada a prosperar, en virtud de lo siguiente: (i) el enriquecimiento de Parra Arango,

cualquiera que haya sido, tiene una justa causa, esta es, el Contrato; (ii) el

menoscabo patrimonial de 3R, cualquiera que haya sido, no es correlativo al

enriquecimiento de PARRA ARANGO. Ciertamente no hubo desplazamiento

patrimonial. La inversión y los gastos en los debió incurrir la Convocante también

tiene origen en el negocio celebrado con Parra Arango, específicamente en las

responsabilidades que debía asumir por razón de la independencia económica,

financiera y administrativa de la que gozaba como agente (artículo 1323 del C. de

Co.) ; y (iii) por tratarse claramente de una controversia de estirpe contractual, deben

ejercitarse las acciones que para este tipo de disputas consagra el ordenamiento, es

decir, la acción resolutoria –en este caso de terminación- o ejecutiva (art. 1546 del C.

C.).

4.2. Pretensión subsidiaria de abuso del derecho:

Al tenor del artículo 830 del C. Co. “el que abuse de sus derechos está obligado a

indemnizar perjuicios”. Según expone ERNESTO RENGIFO, inicialmente la teoría

del abuso del derecho era de carácter restrictivo, “en el sentido de que únicamente

127 MAZEAUD, Henry, León y Jean. Lecciones de derecho civil, Parte Segunda, Volumen II, Ediciones Jurídicas Europa América, 1960. Pág. 490. 128 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 7 de junio de 2002, Expediente 7360, M. P. Silvio Fernando Trejos Bueno; sentencia de 28 de agosto de 2001, Expediente 6673. También, PÉREZ, Álvaro. Teoría General de las obligaciones, Tomo I, Universidad Nacional de Colombia, 1957, Pág. 331; MAZEAUD, Henry, León y Jean. Óp. Cit., Pág. 491; y Buitrago, Diego. Acción de enriquecimiento cambiario, Revista de Derecho Privado, Universidad de Los Andes, N°21, 1998, Págs. 273 y 274.



se abusaba del derecho en cuanto existiera en su titular la intención de dañar”129. Sin

embargo, hoy se acepta que el abuso del derecho pueda causarse también a título

de culpa. En relación con esta teoría la Corte Suprema de Justicia ha sostenido:

“(…) tratándose de la autonomía de la voluntad privada y el conjunto de

facultades que se condensan en la de celebrar determinado negocio

jurídico o dejarlo de hacer, en la de elegir como realizarlo y en la de

estipular las cláusulas llamadas a regular la relación así creada, pueden

darse conductas abusivas en cuanto ocasionen agravio a intereses

legítimos no amparados por una prerrogativa específica distinta dan lugar

a que el damnificado, aún encontrándose vinculado por el negocio o por la

fuerza precisamente de las consecuencias que para él acarrea la eficacia

de este último, pueda exigir la correspondiente indemnización”130.

Ahora bien, por tratarse de una forma más de responsabilidad, el abuso del derecho

está sujeto a los lineamientos generales que gobiernan la institución de la

responsabilidad civil. En ese sentido, la sola demostración del abuso del derecho no

acarrea per se la compensación demandada, por cuanto es necesario acreditar el

conjunto de elementos de la responsabilidad. En palabras de la Corte Suprema de

Justicia:

“(…) como la responsabilidad civil por abuso de derechos subjetivos,

generalmente en nada se separa de los lineamientos principales de la

culpa aquiliana, o de la contractual, en su caso, síguese que al

demandante no le basta acreditar la existencia de ese abuso con la

calidad de culposo, sino que es menester que demuestre el daño que

haya padecido y la relación de causalidad entre éste y la culpa alegada. El

abuso del derecho, pues como especie de la responsabilidad civil, solo

puede ser fuente de indemnización cuando se pruebe que existen los tres

elementos clásicos de ella: culpa, daño y relación de causa o efecto entre

aquella y éste"”131.

129 RENGIFO, Ernesto. Del abuso del derecho al abuso de la posición dominante, Externado de Colombia, 2ed., 2004, Pág. 47. 130 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 19 de octubre de 1994, en gaceta CCXXXI, M. P. Carlos Esteban Jaramillo, Pág.709.



Ahora bien, en el presente caso el Tribunal no observa la existencia de un abuso del

derecho por parte de PARRA ARANGO, sino una serie de incumplimientos

recíprocos, derivados de la extrema negligencia con que las Partes atendieron el

negocio que las vinculaba.

Además, no puede perderse de vista que al examinar los elementos de la

responsabilidad, bien fuera desde la óptica contractual o desde la teoría del abuso

del derecho, el Tribunal habría arribado de todas maneras a la conclusión de que

ninguna de las partes estaba legitimada para reclamar perjuicios, en virtud de sus

recíprocos incumplimientos. A todas luces el hecho de que la pretensión resarcitoria

se encamine por la vía del abuso del derecho no impide estudio de los

incumplimientos imputables a quien alega tal situación. Lo contrario equivaldría a

aceptar la Convocante pudiera escapar a los efectos adversos derivados de sus

propios incumplimientos, enfilando sus pretensiones indemnizatorias por la vía del

abuso del derecho.

5. LA OBJECIÓN AL DICTAMEN PERICIAL FORMULADA POR LA

CONVOCANTE:

De conformidad con lo dispuesto en el numeral 6 del artículo 238 del Código de

Procedimiento Civil “la objeción se decidirá en la sentencia (…)”, razón por la cual el

Tribunal procede a pronunciarse en esta oportunidad sobre la censura formulada por

la parte Convocante, frente al dictamen pericial elaborado por la contadora Ana

Matilde Cepeda.

5.1. Los términos de la objeción:

El apoderado de la Convocante formuló objeción por error grave frente al dictamen

pericial, en escrito radicado el 8 de octubre de 2009132, en el que además solicitó la

ampliación y complementación al dictamen pericial.

Posteriormente, una vez presentadas por la perito las aclaraciones y

complementaciones solicitadas por las Partes y decretadas por el Tribunal, el

131 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 8 de junio de 1999, Expediente 5157, M. P. Nicolás Bechara Simancas. 132 Cuaderno Principal, folio 240



apoderado de 3R reiteró la objeción formulada frente al dictamen en los siguientes

términos133:

a) “Existe error grave al estimar que no se cuenta con soportes pertinentes, pues

la prueba, en los términos precisos en que se solicitó y decretó, no tiene como

soporte el ingreso real sino el potencial, según la inversión que en los hechos

de la demanda se relacionan y se plasman, así como en los documentos con

la misma allegados, como facturas, contratos de construcción, planos,

licencias de urbanismos (sic), avalúo de los bienes involucrados en el

establecimiento comercial que, entre otras cosas, le fueron puestos en

conocimiento a la perito en su viaje a Barranquilla, etc.

b) “Existe, igualmente, error grave en la cuantificación dada al punto primero,

dado que la prueba, según lo pedido, no es para que se presente un análisis

contable ni de la renta realmente obtenida, que para ello hubiese bastado un

balance, sino para la rentabilidad potencial, basada en todo lo que constituye

el establecimiento comercial de Inversiones 3R Ltda. , y establecimientos

similares y, en general en los hechos que en la demanda se plasman y en las

pruebas con la misma allegadas y además obrantes en el expediente.

c) “La perito con una total desubicación sobre lo que se le solicita en calidad de

experticio, en general, tanto en el inicial dictamen como en su

complementación, se limita a manifestar que no cuenta con elementos

contables para rendir la pericia e insiste en que queda a disposición del H,

Tribunal para la valoración que se le requiera, no obstante basarse el mismo,

según se pidió al formular la prueba y tal dispuso el H. Tribunal, debía basarse

en lo que constituye el establecimiento comercial de la convocante y lo que

con mediana inteligencia pudo producir.”

5.2. Consideraciones sobre de la objeción planteada:

Es pertinente señalar que la Convocante desistió de la prueba solicitada para

demostrar su objeción, como quiera que se abstuvo de consignar la suma fijada por

concepto de gastos para elaborar un segundo dictamen pericial, determinada

mediante auto de fecha 30 de Noviembre de 2009.

133 Cuaderno Principal. Folio 249



En efecto, en relación con la objeción del dictamen pericial, el numeral 5° del artículo

238 del C. P. C., dispone lo siguiente:

“Artículo 238.- Para la contradicción de la pericia se procederá así:

5. En el escrito de objeción se precisará el error y se pedirán las pruebas

para demostrarlo. De aquél se dará traslado a las demás partes en la

forma indicada en el artículo 108, por tres días, dentro de los cuales

podrán estas pedir pruebas. El juez decretará las que considere

necesarias para resolver sobre la existencia del error, y concederá el

término de diez días para practicarlas”.

En ese sentido, habida cuenta de que se solicitó un nuevo dictamen pericial, como

prueba de la objeción, a lo cual accedió el Tribunal, resulta imperioso acudir al

numeral 6° del artículo 236, que a la letra indica:

“Artículo 236.- Para la petición, decreto de la prueba y la posesión de los

peritos, se observarán las siguientes reglas:

6. Si dentro del término señalado no se consignare la suma fijada, se

considerará que quien pidió la prueba desiste de ella, a menos que la otra

parte provea lo necesario (…)”.

Así las cosas, la consecuencia por la no cancelación de las sumas por concepto de

gastos y honorarios periciales decretados por el Tribunal, no es otra distinta que la

del desistimiento del peritaje solicitado como prueba de la objeción.

No obstante lo anterior, el Tribunal estima del caso referirse a los motivos en que se

funda la objeción propuesta. Para ello, en primer término, debe precisarse el alcance

que ha atribuido la jurisprudencia a la expresión “error grave”, en orden a establecer

cuándo un yerro de tal naturaleza puede conducir a despojar de todo valor probatorio

a un dictamen glosado por ese concepto.

Es así que, en auto del 8 de septiembre de 1993, con ponencia del doctor Carlos

Esteban Jaramillo Schloss, la Corte Suprema de Justicia expresó:



“(…) si se objeta un dictamen por error grave, los correspondientes

reparos deben poner al descubierto que el peritazgo tiene bases

equivocadas de tal entidad o magnitud que imponen como consecuencia

necesaria la repetición de la diligencia con intervención de otros peritos

(…) pues lo que caracteriza desaciertos de ese linaje y permite

diferenciarlos de otros defectos imputables a un peritaje, ‘es (…) el hecho

de cambiar las cualidades propias del objeto examinado, o sus atributos,

por otras que no tiene; o tomar como objeto de observación y estudio una

cosa fundamentalmente distinta de la que es materia del dictamen, pues

apreciando equivocadamente el objeto, necesariamente serán erróneos

los conceptos que se den y falsas las conclusiones que de ellos se

deriven(…)’, de donde resulta a todas luces evidente que las tachas por

error grave a las que se refiere el numeral 1º del artículo 238 del Código

de Procedimiento Civil ‘(…) no pueden hacerse consistir en las

apreciaciones, inferencias, juicios o deducciones que los expertos saquen,

una vez considerada recta y cabalmente la cosa examinada. Cuando la

tacha por error grave se proyecta sobre el proceso intelectivo del perito,

para refutar simplemente sus razonamientos y sus conclusiones, no se

está interpretando ni aplicando correctamente la norma legal y por lo

mismo es inadmisibles para el juzgador, que al considerarla entraría en

un balance o contraposición de un criterio a otro criterio, de un

razonamiento a otro razonamiento, de una tesis a otra, proceso que

inevitablemente lo llevaría prejuzgar sobre las cuestiones de fondo que ha

de examinar únicamente en la decisión definitiva(…)”

De acuerdo con lo anterior, el Tribunal estima que la perito no incurrió en error grave

al afirmar que “no fue posible de manera directa identificar, clara, completa y

fidedigna los registros o asientos contables vinculados o asociados con la

adecuación de los locales en desarrollo del denominado ‘CONTRATO PRIVADO DE

DISTRIBUCION (…)”134, o cuando reiteró que “no se dispuso de los Comprobantes

de Diario y su atadura o relación con registro o asiento contable, en un libro auxiliar,

que permitiera asegurar que esa es la información y no otra”.

134 Dictamen Pericial. Cuaderno de Pruebas número 2, folio 90.



Como bien es sabido, las empresas comerciales se encuentran obligadas a llevar en

debida forma su contabilidad, de manera que refleje la realidad económica del

respectivo negocio, por lo cual la perito precisamente debía revisar la documentación

contable para realizar, con base en ella, los cálculos que le fueron solicitados.

En tales condiciones, al no contar con los documentos contables que en forma

fidedigna permitieran llegar a unas conclusiones concretas, la perito se abstuvo de

hacer un cálculo que según su criterio carecería de un fundamento serio,

circunstancia que, de conformidad con lo expresado por la jurisprudencia antes

transcrita, no configura un error grave que invalide la experticia.

En cualquier caso, no debe perderse de vista que el Tribunal, en ejercicio de la sana

crítica se encuentra facultado para valorar la prueba documental que obra en el

proceso y con base en ella adoptar sus propias conclusiones en relación con la

materia sometida a su consideración.

De conformidad con lo expresado antes, se declarará no probada la objeción por

error grave formulada contra el dictamen pericial elaborado por Ana Matilde Cepeda.

6. LAS EXCEPCIONES PROPUESTAS POR LAS PARTES:

La parte convocada propuso como excepciones las de “cobro de lo no debido”,

“inexistencia de la obligación”, “enriquecimiento ilícito”, “prescripción” y “caducidad.”

De conformidad con lo que ha quedado expresado antes, se hace evidente que las

tres primeras excepciones no prosperan.

Ahora bien, la misma suerte corren las dos últimas, en la medida en que el

excepcionante no mencionó cuál es el derecho alegado por el demandante que

encuentra prescrito, ni cuál la acción afectada de caducidad, y el Tribunal no ha

encontrado que ellas se hayan configurado en este proceso.

7. COSTAS:

Las costas que se causaron en este proceso fueron las siguientes:



1. La suma de $15.500.225,00 por concepto del 50% de los gastos y honorarios

del presente proceso arbitral.

2. Gastos de Pericia $3.000.000,00.

3. Honorarios de Perito $4.000.000,00.

Para un total de $ 22.500.225,00

Sobre la base de las anteriores cifras y habida cuenta de haber prosperado

parcialmente las Pretensiones de la demanda principal el Tribunal accederá a proferir

condena parcial en Costas en contra de la parte Convocada por el 50% de las

mismas o sea la suma de $11.250.112,50, adicionada en una suma por concepto de

agencias en derecho equivalente al 50% de los honorarios fijados para el árbitro

único o sea la suma de $7.455.000,00, para un gran total de dieciocho millones

setecientos cinco mil ciento doce pesos con cincuenta centavos ($18.705.112,50).

Es pertinente anotar que no obra en el expediente constancia del pago por la parte

convocada de los honorarios fijados a la perito, según fue ordenado en providencia

del 27 de noviembre de 2009, que consta en el Acta número 16,135 por lo cual en la

parte resolutiva del laudo se ordenará expedir copia de la providencia que los fijó

para los efectos de que trata el artículo 391 del Código de Procedimiento Civil.

8. TACHA DE TESTIGOS:

En el presente caso tanto la parte Convocante como la Convocada tacharon de

sospechosos a varios testigos, por considerar que se encontraban en circunstancias

que afectaban su credibilidad o imparcialidad.

De acuerdo con el artículo 217 del C. P. C. “son sospechosas para declarar las

personas que en concepto del juez, se encuentren en circunstancias que afecten su

credibilidad o imparcialidad, en razón de parentesco, dependencias, sentimientos o

interés con relación a las partes o a sus apoderados, antecedentes personales u

otras causas”. Sobre este particular, la Corte Suprema de Justicia ha hecho la

siguiente precisión:

135 Cuaderno Principal, folio 254.



“(…) no es que la sospecha descalifique per-se la fuerza persuasiva que

en ellos exista. Según constante criterio de esta Corporación, "se

escucha al sospechoso-, sino que simplemente se mira con cierta

aprensión a la hora de auscultar qué tanto crédito merece. Por suerte

que bien puede ser que a pesar de la sospecha haya modo de atribuirle

credibilidad a testigo semejante, si es que, primeramente, su relato

carece de mayores objeciones dentro de un análisis crítico de la prueba,

y, después -acaso lo más prominente- halla respaldo en el conjunto

probatorio" (Cas. Civ. sent. de 19 de septiembre de 2001, exp. 6624)”136.

Por razón de lo anterior, el Tribunal ha procedido a confrontar los testimonios

tachados con los dichos de otros testigos y, de igual manera, con los demás medios

de prueba válidamente recaudados en el curso de proceso. Del análisis efectuado se

concluye que no hay lugar a despojar de todo valor a los testimonios tachados. Por

tanto, las tachas formuladas no habrán de prosperar, como quedará consignado en

la parte resolutiva de este laudo.

Con todo, se advierte que ninguna de las determinaciones adoptadas por el Tribunal

se funda de manera particular y exclusiva en los testimonios tachados de

sospechosos.

CAPITULO IV. DECISIÓN DEL TRIBUNAL

En mérito de lo expuesto, el Tribunal de Arbitraje constituido para resolver las

precisas controversias planteadas de manera recíproca (demanda y reconvención)

por la empresa INVERSIONES 3R LTDA. y PARRA ARANGO Y CÍA S. A.

administrando justicia en nombre de la República de Colombia por habilitación de las

partes y por autoridad de la ley:

RESUELVE:

Primero: Acceder a la pretensión primera de la demanda principal en el sentido

de declarar que el Contrato de Distribución de fecha 6 de octubre de 2005 celebrado

entre INVERSIONES 3 R LTDA. y PARRA ARANGO Y CÍA S. A. es un contrato de

Agencia Comercial.

136 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Civil, sentencia de 16 de agosto de 2005, M. P.



Segundo: Declarar que de acuerdo con las consideraciones expuestas en la parte

motiva del presente Laudo dicho contrato de Agencia Comercial fue recíprocamente

incumplido por las Partes.

Tercero: Declarar que de acuerdo con las consideraciones expuestas en la parte

motiva del presente Laudo, la terminación unilateral del contrato de Agencia

Comercial propiciada por PARRA ARANGO Y CÍA S. A. mediante comunicación

escrita del 10 de diciembre de 2007, no configura una terminación sin justa causa.

Cuarto: Declarar que como consecuencia de haberse accedido a la declaración

sobre la existencia de un contrato de Agencia Comercial que finalizó por justa causa

el 10 de diciembre de 2007, INVERSIONES 3R LTDA. tiene derecho a recibir la

prestación especial establecida en el inciso 1 del Artículo 1324 del Código de

Comercio.

Quinto: Condenar a la sociedad PARRA ARANGO Y CÍA S. A. a pagar dentro de

los cinco (5) días siguientes a la ejecutoria del presente Laudo a favor de

INVERSIONES 3 R LTDA. la suma de $2.395.795,94, por concepto de la

indemnización especial establecida en el inciso primero del artículo 1324 del Código

de Comercio. La anterior suma de dinero causará intereses de mora a la máxima

tasa permitida a partir del día de su exigibilidad y hasta cuando se produzca su

recaudo efectivo.

Sexto: Como consecuencia de lo resuelto en los ordinales Segundo y Tercero de la

presente decisión, denegar las Pretensiones principales Tercera 2., Tercera 3,

Tercera 4, Tercera 5, Primera Subsidiaria, Segunda Subsidiaria y Tercera Subsidiaria

de la demanda principal.

Séptimo: Como consecuencia de lo resuelto en el ordinal Segundo de la presente

decisión denegar la Pretensión 1 de la demanda de Reconvención.

Octavo: Declarar no probado el error grave endilgado al Dictamen Pericial practicado

y en consecuencia no probada la objeción formulada, por lo cual la perito Ana Matilde

Cepeda tiene derecho a percibir los honorarios que le fueron fijados en providencia

Manuel Isidro Velázquez.



del 27 de noviembre de 2009, cuya copia auténtica le será entregada en esta misma

fecha, para efectos de lo dispuesto en el artículo 391 del Código de Procedimiento

Civil, en vista de que Inversiones 3R Ltda. no realizó su pago en la oportunidad

ordenada por el Tribunal.

Noveno: Por haberse accedido parcialmente a las pretensiones de la demanda

principal, condenar en costas y agencias en derecho a la parte convocada y en favor

de la parte Convocante en la suma de ($18.705.112,50) según la liquidación

incorporada en la parte motiva del presente laudo, suma que deberá ser cancelada

dentro de los cinco (5) días siguientes a la ejecutoria del presente laudo y a partir de

allí con el cómputo de intereses moratorios a la máxima tasa comercial permitida.

Como consecuencia de lo anterior denegar la pretensión 2. de la demanda de

reconvención.

Décimo: Declarar causado el saldo final de honorarios del árbitro único y de la

secretaria. El Presidente efectuará los pagos correspondientes

Undécimo: Disponer que por secretaría se expidan copias auténticas de la presente

providencia con destino a las Partes, con las constancias de ley.

Duodécimo: Disponer que una vez esté en firme esta providencia se protocolice el

expediente en una Notaría del Círculo de Bogotá, y que si fuere el caso se devuelvan

las sumas de dinero sobrantes por concepto de gastos, una vez deducidos los que

se hayan hecho dentro del proceso. Se previene a las Partes sobre su obligación de

suministrar el monto que llegare a faltar en la proporción establecida en la parte

motiva del laudo, de no ser suficiente la suma consignada para esa protocolización.

Notificado en estrados,

ERNESTO GAMBOA MORALES

Árbitro Presidente

ANNE MARIE MÜRLE ROJAS

Secretaria

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