Contratación Pública y Competencia
La Guía de la CNC
La Defensa de la CompetenciaMérida, 29 de marzo de 2011
Marisa Álvarez Suárez
Jefe de Área. Subdirección de Estudios
Dirección de Promoción de la Competencia
Contratación Pública y CompetenciaImportancia de adecuadas condiciones de competencia en la contratación pública
La contratación pública supone cerca del 15% PIB español (Comisión Europea, 2008)
Gran importancia económica
La competencia asegura las mejores condiciones disponibles en términos de precio y calidad
Competencia por el mercadoPrincipio inspirador de la normativa de contratación públicaBeneficio para Administraciones públicas, contribuyentes y usuarios
prioridad desde el punto de vista de promoción de la competencia
Guía de la CNC publicada en enero de 2011
Contratación Pública y CompetenciaImportancia de adecuadas condiciones de competencia en la contratación pública
Dos maneras de fomentar la competencia por parte de las Administraciones Públicas (órganos de contratación):
Decisiones sobre celebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratosVigilancia sobre posible colusión entre licitadores
Conjunto integral de recomendaciones:Constatación restricciones públicas a la competenciaEl diseño de los procedimientos de licitación afecta a la posibilidad de colusión entre empresasFomento de las condiciones de competencia en las condiciones presentes y futuras de los mercados afectadosNecesidad de reforzar la prevención de la colusión en la contratación pública
Celebración, diseño, desarrollo y ejecución
de los contratos públicos
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
¿CÓMO PUEDEN LAS ADMINISTRACIONES FOMENTAR LA COMPETENCIA EN LAS
LICITACIONES PÚBLICAS?Cumpliendo escrupulosamente la normativa de contratación pública
Dentro de las opciones que permite tal normativa, adoptando las opciones más favorecedoras de la competencia, o al menos realizando una…
Ponderación adecuada de su importancia en relación con el resto de variables de decisión
Robusta justificación de las opciones alternativas
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
ELEMENTOS DE DECISIÓN ADMINISTRATIVA QUE PUEDEN INFLUIR SOBRE LA COMPETENCIA
Decisión de celebrar un contratoProcedimiento de contratación escogidoDiseño de las condiciones de la licitación
Acceso a la licitaciónValoración de las ofertas
Duración de los contratosDesarrollo del procedimientoEjecución del contrato
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
SOBRE LA DECISIÓN DE CELEBRAR UN CONTRATO
Principal preocupación: restricción del acceso a la provisión de bienes y servicios
Dos cuestiones fundamentales:Límites de la figura del contrato frente a otras instituciones (convenios)
Cumplimiento exigente de la normativa de contratación pública
¿Objeto del contrato? ¿Alineamiento de los objetivos entre las partes?
Encomiendas de gestión a medios propios (in-house providing)No es una obligación, sino una posibilidad
Deben evitarse extralimitaciones en la utilización de esta figura, incluso desde el escrupuloso cumplimiento de la Ley de Contratos
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
LA COMPETENCIA Y LA SELECCIÓN DEL PROCEDIMIENTO DE CONTRATACIÓN
Decisión del procedimiento: facilitada/constreñida en gran medida por las normas de contratación pública
¿Verificación exigente de las circunstancias habilitantes?
Con independencia del procedimiento de contratación elegido:
Determinados elementos discrecionales pueden limitar el acceso al mercado
Atención al número de licitadores Acuerdos marco
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
DISEÑO DE LOS PLIEGOS: EL ACCESO A LA LICITACIÓN
Las condiciones de acceso pueden determinar las posibilidades de competencia
Requisitos de solvencia
Requisitos de forma jurídica
Discriminaciones territoriales
Requisitos técnico-económicos excesivos en relación con el objeto del contrato
Exigencia de certificaciones de calidad
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
DISEÑO DE LOS PLIEGOS: CRITERIOS DE ADJUDICACIÓN
Evitar ventajas encubiertas a operadores ya presentes en el mercado, en particular al vigente titular del contrato
Valoración (redundante) de experiencia, del cumplimiento satisfactorio de otros contratos, derechos de tanteo o preferencia
Valoración adecuada de las variables básicasPonderación y margen de recorrido competitivo
Valoración ajustada de las variables menos relevantes
Progresividad en el recorrido de las puntuaciones
Evitar conocimiento previo de los umbrales de anormalidad de las ofertas
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DURACIÓN DE LOS CONTRATOS
Principales problemas:
Plazos excesivamente largos
Atender a amortización de inversiones de activos inherentes al desempeño (en particular, en contratos de gestión de servicios públicos / concesión de obra pública)
Utilización restrictiva del mecanismo de prórroga sobrevenida
Mecanismo excepcional¿Contrapartida por modificaciones sustanciales?
Contratación Pública y CompetenciaCelebración, diseño, desarrollo y ejecución de los contratos públicos
DESPUÉS DEL PLIEGO:ELEMENTOS QUE INFLUYEN SOBRE LA
COMPETENCIADurante el procedimiento de licitación:
Acceso a la información
Efectividad de la publicidad
Durante la ejecución del contrato:
Modificaciones sobrevenidas
Revisiones de precios
Valoración del impacto de la subcontratación
La colusión entre oferentes a licitaciones
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
OBJETIVOS DESDE EL PUNTO DE VISTA DE PROMOCIÓN
Transmitir qué es la colusión y sus consecuencias jurídicas
Explicar características de los mercados que la facilitan
Favorecer la identificación de las técnicas más frecuentes
Proporcionar indicadores de “atención”
Explicar medidas de prevención
Instar a la puesta en conocimiento de las Autoridades de Competencia
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
¿QUÉ SUPONE LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES?
Acuerdo de fijación de precios u otras condiciones y de reparto de mercado
Daños al consumidor y al contribuyente. Incremento del 20% del coste de los contratos
Normas que la sancionan: Ley de Defensa de la Competencia / TFUECódigo PenalLey de Contratos del Sector Público
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
¿QUÉ CARACTERÍSTICAS AUMENTAN LA PROBABILIDAD DE COLUSIÓN?
Número reducido de empresas y estructura similar
Mercado estable
Transparencia entre las empresas
Producto homogéneo
Vínculos en el mercado
Licitación frecuente, regular y previsible
SECTORES AFECTADOS
Experiencias internacionales Contratos de leche en los colegios, mudanzas, ascensores, subastas de telefonía, insulina para los hospitales, construcción, etc.
España Agencias de Viaje, ámbito sanitario (corsés ortopédicos, recogida de residuos sanitarios, vacunas antigripales, ambulancias, etc.)
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
¿QUÉ TÉCNICAS SE UTILIZAN EN LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES?
Posturas encubiertasSupresión de
propuestasRotación del ganador
SubcontrataciónPagos directos
COMPENSACIÓN
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
EN LAS OFERTAS
EN LOS PRECIOS
EN LOS COMPORTAMIENTOS
•Retiradas inesperadas.•Número inferior al habitual.•Ofertas siempre perdedoras o ganadoras.•Subcontratación con otras empresas.
•Similitudes en precios.•Precios diferentes.•Reducciones ante un nuevo oferente.•Subidas sin justificación.
•Rasgos en la documentación.•Consultas/comentarios/errores de cálculo, etc.
¿COMO SE PUEDE DETECTAR LA COLUSIÓN ENTRE LICITADORES? INDICADORES
Contratación Pública y Competencia
La colusión entre oferentes a licitaciones
EXPTE. 395/91. Vacunas Antigripales
Las Agrupaciones de Empresas (UTE ó AIE). Indicadores
Los miembros de la agrupación podrían participar en la licitación individualmente
Simultáneamente se presentan empresas de un mismo grupo (por ejemplo una en una UTE y otra de manera individual)
La agrupación concentra una cuota relevante en el ámbito público o privado
La agrupación no permite la entrada de nuevos miembros que no tienen capacidad para acudir individualmente a la licitación
Las empresas acuden individualmente y luego subcontratan la ejecución con una agrupación de las que todas forman parte
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
¿QUE MEDIDAS DE PREVENCIÓN PUEDEN TOMAR LAS AAPP?
EVITAR LA PREVISIBILIDAD
DISEÑAR LOS LOTES
•Variar el diseño de las licitaciones.•Realizar reuniones individuales.•Cuidar la información proporcionada.•Salvaguardar el anonimato.
•Fraccionar en tamaño distinto.•Nº de lotes diferente a nº de oferentes.•Considerar la adición de contratos.
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
¿QUE HACER ANTE SOSPECHAS PREVIAS? PRINCIPIOS BÁSICOS
Usar procedimientos ordinarios y no abusar de acuerdos marco
Verificar la situación jurídica de las empresas
No repartir el contrato entre ofertas similares
Garantizar la confidencialidad en los consultores externos
Vigilar la subcontratación
Informar de las penas a los oferentes
Valorar el uso de las subastas electrónicas
Contratación Pública y Competencia
La colusión entre oferentes a licitaciones
Ejemplo colusión tácita. Subasta:
Contratación Pública y Competencia
La colusión entre oferentes a licitaciones
Fuente: Cramton y Schwartz (2000)
Ejemplo colusión tácita. Subasta
GUARDAR TODA LA DOCUMENTACIÓN
NO COMENTAR LAS SOSPECHAS
CONSIDERAR SUSPENDER LA LICITACIÓN
PONER EN CONOCIMIENTO DE LAS AUTORIDADES DE COMPETENCIA
Contratación Pública y CompetenciaLa colusión entre oferentes a licitaciones
RECOMENDACIONES A LAS ADMINISTRACIONES ANTE INDICIOS SÓLIDOS
MUCHAS GRACIAS
Contratación Pública y Competencia