UNIVERSIDAD TÉCNICA DE AMBATO

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y

CIENCIAS SOCIALES

DERECHO

TEMA:

EL DIVORCIO

“ TIC´S WEB 2”

NOMBRE:

Jesenia Paola Viteri Izurieta

DOCENTE:

Ing. Carlos Martínez

SEMESTRE:

Segundo Derecho

Ambato- Ecuador

2014

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¿Qué es el divorcio?

El divorcio es la disolución total y definitiva del vínculo matrimonial, ya sea por un

acuerdo mutuo entre las partes para tal efecto o por la voluntad unilateral de cualquiera de

los cónyuges al haber incurrido el otro en cualquiera de las causales previstas en la ley, que

hacen imposible y/o inconveniente el mantenimiento de una vida común.

Para que surta efecto debe ser declarado expresamente por la autoridad competente, previo

proceso iniciado por uno de los cónyuges.

El divorcio es pues una solución ofrecida a los cónyuges para poder fin a la convivencia y

demás deberes conyugales, y de esta manera poder rehacer su vida.

Tipos de divorcio

Existen dos tipos de divorcio:

Divorcio por mutuo consentimiento, y

El divorcio por causal o controvertido.

El primero se da cuando los cónyuges tienen la voluntad o un acuerdo mutuo de

divorciarse, por lo cual deberán presentar por escrito el deseo de romper el vínculo

matrimonial ante un juez de lo civil o por un procurador especial.

En cuanto a divorcio por causal controvertido, es cuando uno de los cónyuges no está de

acuerdo con la ruptura del vínculo matrimonial, este proceso se caracteriza por que hay una

etapa de prueba donde las partes pueden exponer sus razones.

Las causas o causales de divorcio son:

1a.- El adulterio de uno de los cónyuges;

2a.- Sevicia;

3a.- Injurias graves o actitud hostil que manifieste claramente un estado habitual de falta de

armonía de las dos voluntades en la vida matrimonial;

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4a.- Amenazas graves de un cónyuge contra la vida del otro;

5a.- Tentativa de uno de los cónyuges contra la vida del otro, como autor o cómplice;

6a.- El hecho de que dé a luz la mujer, durante el matrimonio, un hijo concebido antes,

siempre que el marido hubiere reclamado contra la paternidad del hijo y obtenido sentencia

ejecutoriada que declare que no es su hijo, conforme a lo dispuesto en este Código;

7a.- Los actos ejecutados por uno de los cónyuges con el fin de corromper al otro, o a uno o

más de los hijos;

8a.- El hecho de adolecer uno de los cónyuges de enfermedad grave, considerada por tres

médicos, designados por el juez, como incurable y contagiosa o transmisible a la prole;

9a.- El hecho de que uno de los cónyuges sea ebrio consuetudinario o, en general,

toxicómano;

10a.- La condena ejecutoriada a reclusión mayor; y,

11a.- El abandono voluntario e injustificado del otro cónyuge, por más de un año

ininterrumpidamente.

Sin embargo, si el abandono a que se refiere el inciso anterior, hubiere durado más de tres

años, el divorcio podrá ser demandado por cualquiera de los cónyuges.

En lo que fuere aplicable, las causas previstas en este artículo, serán apreciadas y

calificadas por el juez, teniendo en cuenta la educación, posición social y demás

circunstancias que puedan presentarse.

El divorcio por estas causas será declarado judicialmente por sentencia ejecutoriada, en

virtud de demanda propuesta por el cónyuge que se creyere perjudicado por la existencia de

una o más de dichas causas, con la salvedad establecida en el inciso segundo de la causal

11a. de este artículo.

Como iniciar el divorcio

Es muy importante, que entiendas que es normal y que, aunque es muy doloroso, el

divorcio es un proceso que tiene un principio y un fin.

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Recomendaciones antes de iniciar el divorcio:

Solicitar ayuda profesional, para una guía legal, puedes acudir a una institución

pública o privada que tengan conocimiento sobre el tema o en su defecto a los

consultorios jurídicos gratuitos.

En lo posible traten de dialogar directamente en pareja o con la asistencia de un

profesional.

Dialogue acerca de los hijos. En este punto es importante definir los siguientes

aspectos: El domicilio de los cónyuges, la custodia, el cuidado, los alimentos y el

régimen de visitas de los hijos menores de edad.

Dialoguen acerca de la repartición de los bienes( inmuebles, autos, etc.)

Recuerda que los puntos más álgidos dentro de un proceso de divorcio son los hijos y los

bienes, entonces antes de iniciar el proceso ya deben tener claro y definido estos temas para

que el proceso sea más rápido y ahorren recursos económicos.

Una vez que se ha llegado a un acuerdo o no, se debe presentar la demanda de

divorcio por mutuo consentimiento o por causales( divorcio controvertido)

EL PROCEDIMIENTO DE DIVORCIO POR CAUSA DETERMINADA.

Toda acción de divorcio por causa determinada se incoará por ante el Tribunal de Primera

Instancia del Distrito Judicial en donde resida el demandado. Si dicho demandado no

tuviere residencia conocida en el país se ejecutará por ante el de la residencia del

demandante. Sin embargo es oportuno aclarar, que la Ley 50-00, de fecha 26 de julio del

años 2002, establece un nuevo sistema de apoderamiento de los Tribunales, el cual no debe

tomar en cuenta lo relativo a la residencia del demandado. El demandante emplazará al

demandado para que comparezca a la audiencia que el tribunal celebrará en la fecha y hora

que indique el acto de emplazamiento o citación donde las partes presentarán documentos y

testigos para probar sus alegatos. La audiencia tendrá lugar, comparezca o no el demandado

y terminada la misma, el tribunal ordenará la comunicación del expediente al Ministerio

Público para su dictamen a partir del cual el juez admitirá o no el divorcio, pronunciando

públicamente la sentencia.

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Toda sentencia de divorcio por causa determinada ordenará a cargo de cuál de los cónyuges

quedarán los hijos comunes, pero el juez deberá atenerse a lo estipulado en el acuerdo

suscrito por las partes, si lo hubiese. A falta de dicho acuerdo deberá limitarse a las reglas

siguientes:

Salvo contadas excepciones todos los hijos hasta la edad de cuatro años

permanecerán bajo el cuidado y amparo de la madre;

Los hijos mayores de 4 años quedarán a cargo del esposo que haya obtenido el

divorcio, a menos que el tribunal apoderado, a instancia de parte interesada o del

Ministerio Público, ordene que todos o algunos de ellos sean confiados al otro

cónyuge o a una tercera persona.

Cuando el divorcio se solicite en razón de que uno de los cónyuges haya sido

condenado a una pena criminal, basta con presentar al tribunal una copia de la

sentencia que condene al cónyuge, debidamente certificada y visada donde se

certifique que dicha sentencia no es susceptible de ser reformada por ninguna de las

vías legales ordinarias.

En toda sentencia de divorcio por causa determinada queda abierto el recurso de apelación,

cuyo plazo será de 2 meses a partir de la fecha de la notificación de dicha sentencia.

Luego de vencido el plazo para interponer el recurso de apelación, el esposo que haya

obtenido el divorcio, registrada ya la sentencia correspondiente en la Oficina del Registro

Civil y Conservaduría de Hipotecas y habiendo intimado al otro a tal efecto, deberá

comparecer por ante el Oficial del Estado Civil correspondiente a fin de efectuar el

pronunciamiento del divorcio. Además, deberá publicar el dispositivo de la sentencia en un

periódico de circulación nacional, dentro de los 8 días de su pronunciamiento. (Establecido

en el Art.548 del Código de Procedimiento Civil).

DESARROLLO Y PROCEDIMIENTO DE LA DEMANDA DE DIVORCIO POR

LA CAUSA DETERMINADA DE INCOMPATIBILIDAD DE CARACTERES

Las condiciones exigidas para que exista, tal como lo dispone la ley y es mantenido por la

jurisprudencia "la incompatibilidad de caracteres" como causa de disolución del

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matrimonio, debe estar justificada por hechos que determinen la infelicidad de los cónyuges

y una perturbación social". Basta que la "vida común sea insoportable", que ese estado sea

causa de perturbación social, es decir que haya transcendido al dominio público, y que

además, de acuerdo con la jurisprudencia, sea imputable al cónyuge demandado para que

esta causa quede determinada.

Estas causas consisten en sevicias e injurias graves. La jurisprudencia considera como

injurias graves: a)diversas faltas a la relaciones sexuales, tales como negativa de un

cónyuge a tener descendencia, la homoxesualidad; b) algunas violaciones a las obligaciones

matrimoniales, como son: el abandono del domicilio conyugal, el adulterio, trasmisión de

una enfermedad venérea; c) la forma en que se comporta uno de los cónyuges, cuando

existe la embriaguez habitual, si se cometen actos delictivos o dilatación por el marido de

los bienes de su mujer, venta del mobiliario común por la mujer cuando el marido estaba

ausente.

Contenido y formalidades del emplazamiento.-

Esta demanda en Divorcio debe realizarse por medio de un acto de emplazamiento

ordinario en el cual se cumplan todas las formalidades de forma y de fondo exigidas por la

ley, debiendo solo agregarle algunas menciones especiales.

Primeramente es necesario antes del abogado empezar el procedimiento, tenga a mano

todos y cada uno de los documentos que hará valer como soporte de sus pretensiones, tales

como:

a) El acta de matrimonio debidamente legalizada;

b) Las actas de nacimiento de los hijos, si lo hubiere;

c) El poder de representación,

d) Las publicaciones del Aviso del Periódico cuando la mujer es la demandada y su

residencia es desconocida. (Ver con más detalles, más adelante en las Formalidades de

publicidad en la citación a domicilio desconocido)

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e) La lista de los testigos que se quiere sean escuchados en la audiencia, y

f) Cualquier otro documento que acorde con las características propias de cada proceso

sirva de soporte a la demanda.

El Art.4 de la Ley de Divorcio No.1306-Bis exige que los documentos sean notificados al

demandado conjuntamente con el acto de emplazamiento. El cual lo citamos "El

demandante hará emplazar, en la forma ordinaria de los emplazamientos, al demandado,

para que este comparezca en persona, o por apoderado con el poder auténtico, a la

audiencia a puertas cerradas por el Tribunal o Juzgado celebrará el día y a la hora indicados

en el emplazamiento y dará copia, en certeza de éste, al demandado, de los documentos que

hará valer en apoyo de su demanda, si los hubiere."

El emplazamiento del divorcio debe indicar la citación expresa para que el demandado

comparezca personalmente o mediante un apoderado con "poder auténtico" al tribunal, en

el día previsto y a la hora señalada, razón por la que no se emplaza para que se constituya

abordado sino para que se presente al Tribunal, porque la citación es a fecha fija.

El emplazamiento debe contener además la indicación de que la audiencia será celebrada a

puertas cerradas, que se están notificando los documentos en cabeza del acto y debe

contener las conclusiones correctamente detalladas, en cuanto a la regularidad y

admisibilidad de la misma y sobre todo, a pena de nulidad, lo relativo al pedimento de la

guarda de los menores, siempre y cuando fuere procedente.

La guarda de los Menores.

En este sentido el Juez debe acoger lo que las partes hayan acordado sobre la guarda de los

menores y que a falta de convenio entre los esposos todos los hijos menores de cuatro años

deben permanecer al amparo y bajo el cuidado de la madre, a menos que el divorcio no se

pronuncie contra ella por haber sido condenada a una pena criminal, por cometer sevicias e

injurias graves en contra del esposo, por haber abandonado voluntariamente por más de dos

años el hogar o por embriagarse o consumir habitualmente drogas estupefacientes.

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El Art. 12 de la Ley de Divorcio No.1306-Bis, establece las pautas a seguir por el juez para

la atribución de la guarda de los hijos en la sentencia que admite el divorcio, según las

cuales "el juez debe atenerse en primer término, a lo que las partes hubieren convenido", si

tal acuerdo se hubiese logrado. Teniéndose como norma orientadora la disposición del

citado Art.12 que obliga al juez atenerse a la mayor ventaja de los hijos, es forzoso admitir,

con la jurisprudencia, que la guarda puede ser acordada a uno de los esposos, a un miembro

de sus familiares o a un tercero.

Se admite que el juez está facultado para reglamentar el derecho de visita del cónyuge a

quien no le es confiada la guarda o, de los derechos de ambos esposos, en el caso de que la

guarda haya sido confiada a una tercera persona.

Emplazamiento a Domicilio Desconocido.-

Puede darse el caso de que se desconoce la residencia y el domicilio de la parte demandada

ya sea porque reside en el extranjero o porque aun residiendo en la República Dominicana,

no se sabe con exactitud el lugar de su residencia.

El emplazamiento a domicilio desconocido tiene una doble finalidad determinar la

competencia, y garantizar el derecho de defensa de la parte demandada.

Cuando el demandado reside fuera del territorio dominicano, se considera como tribunal

competente el tribunal del domicilio de la parte demandante, sin embargo las

modificaciones procedimentales introducidas por la Ley 50-00 de fecha 26 de julio del año

2000, al establecer un mecanismo de apoderamiento aleatorio de los expedientes hace

inexplicable esa modalidad de determinación de competencia debido a que ya las cámaras

civiles y comerciales no tienen una jurisdicción específica como antes sino que sin importar

el lugar de residencia del demandante o del demandado pueden ser apoderadas

aleatoriamente de un expediente para cuyo conocimiento no podrá declararse

incompetentes, como ocurría a veces, en que algunos jueces se declaraban incompetentes y

enviaban el asunto por ante otro que también se declaraba incompetente, porque era al

magistrado que originalmente había declarado la incompetencia a quien le correspondía

conocer a fondo del mismo.

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De las Notificaciones a Domicilio Desconocido:

Tan pronto se determina que la parte demandada tiene domicilio desconocido, el acto de

emplazamiento debe hacerse con varios traslados:

1ero. al lugar de la última residencia del emplazado y hacer constar, ya sea hablando con un

vecino o una persona que resida en ese mismo domicilio que la persona que se pretende

localizar no reside ahí, o que no lo conocen. Luego el Alguacil después de realizar el

traslado al último domicilio del demandado, debe trasladarse al Tribunal que va a conocer

de la demanda y notificar en la Secretaría su intención de fijar en la puerta del mismo una

copia del acto de emplazamiento, procediendo a colocarlo en un mural destinado a tales

fines, debiendo además notificar copia del acto al Procurador Fiscal del Distrito Judicial

correspondiente, quien procede a visar el original.

Formalidades de publicidad en la citación a domicilio desconocido:

Si la parte demandada es el esposo, basta con lo anteriormente descrito, pero si por el

contrario a quien se demanda es a la mujer, entonces debe cumplirse una formalidad previa

consistente en publicar durante tres días consecutivos, en un periódico de circulación

nacional, un aviso, indicándole a la mujer que a falta de conocer su residencia se procederá

a notificar el emplazamiento en manos del Procurador Fiscal del Distrito Judicial

correspondiente. Estas publicaciones deben ponerse en cabeza de la demanda.

El Aviso publicado en el periódico debe contener las generales de la parte demandada, su

último domicilio conocido, el día en que se hará el emplazamiento en manos del Fiscal, el

objeto de la demanda, la fecha en que se celebrará la audiencia y las generales de la parte

demandante.

Las tres publicaciones deben ser registradas y certificadas por la editora responsable del

periódico, porque copias de esas publicaciones deben ser notificadas conjuntamente con el

emplazamiento en manos del Procurador Fiscal y son una pieza importante del

procedimiento ya que si no se cumple con esa formalidad el tribunal declara irredimible la

demanda en Divorcio lo que implica asumir mayores gastos y reiniciar el proceso.

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En cuanto al emplazamiento a domicilio desconocido debemos ser muy cuidadosos al

momento de incoar la demanda para evitar cometer errores que puedan alterar y prolongar

un proceso que tiende a ser sencillo, práctico y de fácil solución.

Celebración de la Audiencia:

La Audiencia de Divorcio por la Causa Determinada de Incompatibilidad de Caracteres,

por ser un asunto de orden público, se celebra a puerta cerrada, y no puede haber dentro de

la sala del Tribunal nadie, absolutamente nadie ajeno al proceso o que no sea parte del

Tribunal.

En cuanto a la audiencia también podemos citar el Art.10 de la Ley de Divorcio 1306-Bis,

donde dice que " Terminada la audiencia, el Tribunal ordenará la comunicación del

expediente al Ministerio Público, para que dictamine en el plazo de cinco días franco".

Comparecencia de las partes:

El demandante puede comparecer en persona o simplemente hacerse representar por su

abogado, procediendo a indicar de manera detallada al tribunal los motivos, argumentos y

razones que sustentan su acción judicial, así como hacer valer todos los documentos que

considera útil para la causa y presentar los testigos que quiere que sean escuchados ( en esta

parte pueden deponer como testigos, sin ser tachados, los parientes y criados de las partes,

excepto los hijos y descendientes de los mismos), y posteriormente presentar conclusiones

al fondo.

Opinión o dictamen del Procurador Fiscal:

La Ley señala que por tratarse de una demanda en divorcio, y por interesar al orden

público, el Tribunal después de haber instruido el proceso, debe ordenar la comunicación

de expediente al Procurador Fiscal para que éste proceda a emitir su opinión o dictamen en

un plazo de cinco días, y lo devuelva al Tribunal, sin embargo es práctica frecuente, que

nuestros jueces y tribunales sólo envían el expediente de divorcio al Procurador Fiscal

cuando una de las partes así lo solicite.

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Emisión y contenido de la Sentencia:

Una vez que el expediente esté debidamente instruido y el Ministerio Público haya emitido

su dictamen, dependiendo de las pruebas aportadas, de la seriedad de la demanda y de los

diversos factores que adornen el asunto sometido a su consideración, el tribunal admite o

desestima el Divorcio.

Esa decisión debe estar debidamente motivada y debe cumplir con los requisitos y

formalidades propias de las sentencias emanadas de nuestros tribunales en lo que tiene que

ver con los nombres de los jueces, de los abogados, de las partes, sus conclusiones, la

exposición sumaria de los hechos, los puntos de derecho, los fundamentos y el dispositivo.

En este sentido podemos citar el Art.12 de la Ley de Divorcio 1306-Bis, donde dice que "

Devuelto el expediente por el Ministerio Público con el dictamen correspondiente, el

Tribunal fallará admitiendo o desestimando el divorcio. La sentencia se pronunciará

públicamente."

Pronunciamiento del Divorcio:

Una vez obtenida la sentencia en última instancia o que haya adquirido la autoridad de la

cosa juzgada, el beneficiario de la sentencia está obligado a presentarse ante el Oficial del

Estado Civil en un plazo de dos meses, para pronunciar el Divorcio y trascribir el

dispositivo de la Sentencia en el Registro del Estado Civil, debiendo previamente emplazar,

a pena de nulidad, a la contraparte para que esté presente el día del pronunciamiento y para

que el mismo se haga en su presencia.

Si se deja transcurrir el plazo de los dos meses sin realizar el pronunciamiento

correspondiente, se considera la no-existencia del divorcio y deberá entonces iniciarse un

nuevo procedimiento tendente a obtener el divorcio y por una causa distinta a la

originalmente alegada.