VII corso per difensori di ufficio - I mezzi di ricerca delle prove

VII corso di formazione per difensori di ufficio

6 dicembre 2013

I mezzi di ricerca delle prove: ispezioni, perquisizioni, sequestri, intercettazioni di conversazioni o comunicazioni

Avv. Giovanni [email protected]

I mezzi di ricerca delle prove

Il difensore di ufficio nella fase iniziale dell'attività d'indagine: responsabilità e competenza

I mezzi di ricerca delle prove ed i vizi dell'atto d'indagine

Il sistema delle nullità ed il principio di tassatività: l'articolo 177 c.p.p.


Le nullità di ordine generale (art. 178 c.p.p.) e quelle specificamente previste da disposizioni di legge (ad esempio,

art. 429 comma 2 c.p.p.)


Nullità assolute: art. 178 c.p.p.Nullità a regime intermedio: art. 180 c.p.p.

Nullità relative: art. 181 c.p.p.(Artt.


Combinato disposto degli artt. 181 comma 2, 182 e 183 c.p.p.:l'eccezione tempestiva


Art. 181 comma 2 c.p.p.: “Le nullità concernenti gli atti delle indagini preliminari […] devono essere eccepite prima che sia pronunciato il provvedimento previsto dall'articolo 424. Quando manchi l'udienza preliminare le nullità devono essere eccepite entro il termine previsto dall'articolo 491 comma 1”


Art. 182 comma 2 c.p.p.: “Quando la parte vi assiste, la nullità di un atto deve essere eccepita prima del suo compimento ovvero, se ciò non è possibile, immediatamente dopo. Negli altri casi la nullità deve essere eccepita entro i termini previsti dagli articoli 180 e 181 commi 2, 3 e 4”


Art. 183 c.p.p.: “Salvo che sia diversamente stabilito, le nullità sono sanate:a) se la parte interessata ha rinunciato espressamente ad eccepirle ovvero ha accettato gli effetti dell'atto;b) se la parte si è avvalsa della facoltà al cui esercizio l'atto omesso o nullo è preordinato”


Tempestività dell'eccezione di nullità: la giurisprudenza della Corte di Cassazione


Cassazione penale, sez. III, 28/3/2012 n. 14873La violazione da parte della polizia giudiziaria dell'obbligo di avvertire l'indagato, ai sensi dell'art. 114 disp. att. c.p.p., della facoltà di farsi assistere da un difensore di fiducia nel corso di una perquisizione o sequestro integra una nullità generale a regime intermedio che va eccepita, ai sensi dell'art. 182 c.p.p., o prima del compimento dell'atto o immediatamente dopo, ossia subito dopo la nomina del difensore ovvero entro il termine di cinque giorni che l'art. 366 c.p.p. concede a quest'ultimo per l'esame degli atti.


Cassazione penale, sez. V, 9/2/2012 n. 7654L'omesso avviso alla parte della facoltà di farsi assistere da un difensore, imposto alla polizia giudiziaria dall'art. 114 disp. att. c.p.p., nel compimento degli atti di cui all'art. 356 c.p.p., integra un'ipotesi di nullità a regime intermedio, la quale può essere tempestivamente eccepita in sede di riesame; né, a tal fine, rileva la distinzione tra attività di polizia giudiziaria che si protraggano per un tempo apprezzabile e attività che si risolvano nell'istantanea apprensione materiale di un bene, oggetto di sequestro, trattandosi di distinzione che non trova riscontro nel dettato normativo di riferimento, il quale prevede in ogni caso l'osservanza delle garanzie difensive.


Art. 352 comma 1 c.p.p.: Nella flagranza del reato [382] o nel caso di evasione [385 c.p.], gli ufficiali di polizia giudiziaria [13, 14 Cost.; 57; 113 att.] procedono a perquisizione personale o locale [609 c.p.; 1031, 247 s., 356, 3572d] quando hanno fondato motivo di ritenere che sulla persona si trovino occultate cose o tracce pertinenti al reato che possono essere cancellate o disperse ovvero che tali cose o tracce si trovino in un determinato luogo o che ivi si trovi la persona sottoposta alle indagini o l'evaso.


Art. 356 c.p.p.Il difensore della persona nei cui confronti vengono svolte le indagini [61] ha facoltà di assistere [1781c], senza diritto di essere preventivamente avvisato, agli atti previsti dagli articoli 352 e 354 oltre che all'immediata apertura del plico autorizzata dal pubblico ministero a norma dell'articolo 353 comma 2 [114 att.].


Art. 114 disp. att. c.p.p.Nel procedere al compimento degli atti indicati nell'articolo 356 del codice, la polizia giudiziaria avverte la persona sottoposta alle indagini [61 c.p.p.], se presente, che ha facoltà di farsi assistere dal difensore di fiducia [96 c.p.p.].

I mezzi di ricerca delle proveIspezioni

Art. 244 comma 1 c.p.p.L'ispezione delle persone, dei luoghi [103] e delle cose è disposta con decreto motivato quando occorre accertare le tracce e gli altri effetti materiali del reato [354, c.2-3, 364].


Art. 244 comma 2 c.p.p.Se il reato non ha lasciato tracce o effetti materiali, o se questi sono scomparsi o sono stati cancellati o dispersi, alterati o rimossi, l'autorità giudiziaria descrive lo stato attuale e, in quanto possibile, verifica quello preesistente, curando anche di individuare modo, tempo e cause delle eventuali modificazioni. L'autorità giudiziaria può disporre rilievi segnaletici, descrittivi e fotografici e ogni altra operazione tecnica [359], anche in relazione a sistemi informatici o telematici, adottando misure tecniche dirette ad assicurare la conservazione dei dati originali e ad impedirne l'alterazione.


Art. 354 comma 1, prima parte, c.p.p.Se vi è pericolo che le cose, le tracce e i luoghi indicati nel comma 1 [le tracce e le cose pertinenti al reato; lo stato dei luoghi e delle cose] si alterino o si disperdano o comunque si modifichino e il pubblico ministero non può intervenire tempestivamente, ovvero non ha ancora assunto la direzione delle indagini, gli ufficiali di polizia giudiziaria [113 att.] compiono i necessari accertamenti e rilievi sullo stato dei luoghi e delle cose [244, 356].


Casi concreti di ispezione nella giurisprudenza della Corte di Cassazione


Cassazione penale, sez. I, 14 gennaio 1993L'accertamento dei residui di polvere da sparo sul corpo di una persona è un atto di ispezione personale, appartenente alla categoria del mezzo di ricerca delle prove (art. 244, comma 1 c.p.p.). Esso si risolve nella constatazione descrittiva e statica di elementi obiettivi, acquisita con l'ausilio di un esperto al quale, a differenza di quanto accade per la perizia, non viene richiesto il parere per indagini che impegnano particolari cognizioni di determinate scienze o arti


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013L'attività di prelievo e di evidenziazione delle impronte digitali non costituisce acceltamento tecnico irripetibile assoggettato alla disciplina di garanzia di cui all'art. 360 c.p.p., rientrando piuttosto tra gli accertamenti urgenti previsti e disciplinati dall'art. 354 c.p.p.


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoLa Corte di Appello di Cagliari con sentenza del 27 marzo 2012 confermava la condanna emessa il 18 dicembre 2007 in giudizio abbreviato dal gup presso il tribunale di Cagliari nei confronti di G.G. per detenzione a fine di spaccio di cocaina per il quantitativo di circa 500 g


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoGli ulteriori accertamenti tecnici effettuati dall'organo di polizia scientifica evidenziavano, su uno dei frammenti di cellophane, una impronta digitale compatibile con quella del dito mignolo di G.G.


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoLa difesa insiste nella eccezione di inutilizzabilità già formulata in corso di giudizio rilevando che la Corte di Appello ha offerto una risposta su un diverso profilo. Ciò che la difesa contestava, non era l'attività di comparazione delle impronte digitali ma l'attività di "ricerca e successiva esaltazione di una possibile impronta latente sulla busta di nylon (reperto 5/C)" ovvero l'individuazione della impronta digitale rispetto alla quale poi effettuare la comparazione.


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoQuesto perchè, secondo la difesa, la circostanza che la impronta non sia stata rilevata con immediatezza con metodi "tradizionali" che lasciano invariato il reperto ma sia stato utilizzato un sistema che, mediante l'utilizzazione di un prodotto chimico, evidenzia e fissa l'impronta, ha conseguenze sulla disciplina applicabile per la raccolta della prova.


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoSecondo la difesa, quindi, in questo caso non ci troveremmo di fronte ad un comune accertamento ai sensi dell'art. 354 cod. proc. pen., che per sua natura non deve richiedere una attività di elaborazione per la quale siano necessarie specifiche competenze tecniche, ma di fronte ad una vera e propria accertamento tecnico ai sensi degli artt.359 e 360 cod. proc. pen..


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoInoltre afferma che tale attività tecnica sul reperto lo modifica in modo definitivo per cui non è attività che possa più essere ripetuta; in conseguenza, era necessario applicare la disciplina di cui all'art. 360 per gli accertamenti tecnici non ripetibili


Cassazione penale, sez. VI, n. 10350 del 6/2/2013: il caso concretoLa attività cui fa riferimento il difensore consiste in una attività, certamente tecnicamente elaborata, che serve a far esaltare un'impronta non altrimenti visibile. E, anzi, questa modalità di acquisizione del campione vale a rendere ancor più facilmente ripetibile il successivo accertamento. L'accertamento, rispetto al quale va valutata la ripetibilità, con riferimento alle impronte, consiste nella comparazione.

I mezzi di ricerca delle provePerquisizioni

Art. 247 comma 1 c.p.p.Quando vi è fondato motivo di ritenere che taluno occulti sulla persona il corpo del reato o cose pertinenti al reato [253], è disposta perquisizione personale. Quando vi è fondato motivo di ritenere che tali cose si trovino in un determinato luogo [103] ovvero che in esso possa eseguirsi l'arresto dell'imputato [60, 61] o dell'evaso, è disposta perquisizione locale [352, 365]


Art. 352 comma 1 c.p.p.Nella flagranza del reato [382] o nel caso di evasione [385 c.p.], gli ufficiali di polizia giudiziaria [13, 14 Cost.; 57; 113 att.] procedono a perquisizione personale o locale [609 c.p.; 1031, 247 s., 356, 3572d] quando hanno fondato motivo di ritenere che sulla persona si trovino occultate cose o tracce pertinenti al reato che possono essere cancellate o disperse ovvero che tali cose o tracce si trovino in un determinato luogo o che ivi si trovi la persona sottoposta alle indagini o l'evaso


La perquisizione nelle decisioni della Corte di Cassazione


Cassazione penale, sez. VI, n. 5930 del 31/1/2012I provvedimenti di perquisizione e sequestro, rientrando fra i mezzi di ricerca della prova, presuppongono l'esistenza di una precisa notizia di reato e l'iscrizione della stessa nel registro di cui all'art. 335 c.p.p. Essi, collocandosi nella fase delle indagini per sua natura fluida e dinamica, richiedono comunque una sintetica indicazione della concreta fattispecie di reato ascritta all'indagato negli estremi essenziali di azione, di tempo e di luogo


Cassazione penale, sez. VI, n. 5930 del 31/1/2012Annullata, nella specie, l'ordinanza che aveva respinto l'istanza di dissequestro del materiale rinvenuto presso lo studio di un geometra, atteso che, nel provvedimento che disponeva la perquisizione e il sequestro, risultava rinvenibile solo l'asettica indicazione degli articoli del codice penale riferiti all'indagato, ma nulla era detto, neppure in maniera approssimativa, sulla contestazione e sulle modalità esecutive della condotta


Cassazione penale, sez. III, n. 28151 del 20/3/2013Sono illegittimi i provvedimenti di perquisizione e sequestro probatorio operati di iniziativa dalla polizia giudiziaria oppure disposti dal pubblico ministero qualora non trovino giustificazione in una notizia di reato legittimamente acquisita o siano eseguiti in assenza di elementi idonei a configurare una specifica ipotesi di reato

I mezzi di ricerca delle provePerquisizioni: corpo del reato

Cassazione penale, sez. VI n. 1794/2012Nella nozione di corpo del reato […] sono ricomprese tutte quelle cose sulle quali o mediante le quali fu commesso il reato o che dello stesso costituiscono l'effetto immediato o che, comunque, possano essere utilizzate per la prova del medesimo

I mezzi di ricerca delle provePerquisizioni: corpo del reato

è stato considerato corpo del reato - una banconota, di cui era stato annotato il numero di serie, utilizzata per l'acquisto simulato della droga e di un'autovettura di cui l'indagato si era servito per un più agevole trasporto della droga- il denaro rinvenuto nell'abitazione dell'indagato per un delitto di usura, dovendosi ragionevolmente ipotizzare che le somme di denaro vengano messe, fiduciariamente ed in via sistematica, a disposizione di altre persone, per consentire il perseguimento di illecite finalità

I mezzi di ricerca delle provePerquisizioni: cose pertinenti al reato

Corte di Cassazione, sez. VI n. 32/1991La locuzione “cose pertinenti al reato” include le cose che servono, anche indirettamente, ad accertare la consumazione dell'illecito, il suo autore e le circostanze del reato, con riferimento ad ogni possibile legale, individuabile caso per caso, tra le cose stesse e l'accertamento dell'illecito che sia ritenuto rilevante ai fini del processo

I mezzi di ricerca delle provePerquisizioni: cose pertinenti al reato

è stata considerata cosa pertinente al reato - un indumento intimo dell'indagato che serviva per l'estrapolazione di tracce di DNA a scopo comparativo con i reperti- due videocassette, ritraenti soggetto agente e persona offesa in atteggiamenti intimi, la cui diffusione era stata minacciata dal primo ove la seconda non avesse rimesso la querela già sporta per fatti pregressi

I mezzi di ricerca delle proveSequestri

Art. 253 commi 1 e 2 c.p.p.L'autorità giudiziaria dispone con decreto motivato il sequestro del corpo del reato e delle cose pertinenti al reato necessarie per l'accertamento dei fatti [187, 714, 7154, 716; 81 att.; 10 reg.].Sono corpo del reato le cose sulle quali o mediante le quali il reato è stato commesso nonché le cose che ne costituiscono il prodotto, il profitto o il prezzo [240 c.p.].

I mezzi di ricerca delle proveSequestri

Art. 354 comma 2 ultima parte c.p.p.Se del caso, sequestrano il corpo del reato e le cose a questo pertinenti

I mezzi di ricerca delle prove

Il rapporto tra perquisizione e sequestro

I mezzi di ricerca delle prove: rapporto tra perquisizione e sequestro

Art. 252 c.p.p.: “Le cose rinvenute a seguito della perquisizione sono sottoposte a sequestro con l'osservanza delle prescrizioni degli articoli 259 e 260”


Il rapporto tra perquisizione e sequestro nella giurisprudenza della Corte di Cassazione


Cassazione penale, sez. I, n. 23674/2011La nullità del provvedimento di perquisizione non si trasmette a quello di sequestro delle cose rinvenute nel corso della sua esecuzione, nè determina l'inutilizzabilità a fini di prova delle stesse


Cassazione penale, sez. I, n. 23674/2011Sul punto ed in motivazione la Corte, richiamando precedenti giurisprudenziali, ha affermato che l'invalidità del provvedimento di perquisizione non si trasferisce sic et simpliciter al sequestro;essa, pertanto, non determina nè l'inutilizzabilità a fini di prova delle cose rinvenute, che consegue alla violazione di precisi divieti normativi e non alla violazione delle modalità di assunzione della prova stessa, nè la nullità del sequestro probatorio, ai sensi dell'art. 185 c.p.p., comma 1


Cassazione penale, sez. I, n. 23674/2011Siffatta nullità [prosegue la Corte] va esclusa sia perchè il rapporto tra perquisizione e sequestro si pone in termini di accertamento specifico di pertinenza al reato per ciascuna delle cose rinvenute e non di automaticità, sia perchè l'art. 185 c.p.p., comma 4 sottrae esplicitamente le prove al regime di consequenzialità delle nullità


6 dicembre 2013I mezzi di ricerca delle prove: ispezioni, perquisizioni,

sequestri, intercettazioni di conversazioni o comunicazioni



6 dicembre 2013

I mezzi di ricerca delle prove: ispezioni, perquisizioni, sequestri, intercettazioni di conversazioni o comunicazioni


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