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Curso de Especialização em Direito Tributário
Módulo
INCIDÊNCIA e CRÉDITO TRIBUTÁRIO
Salvador – 07/05/2011 Camila Campos Vergueiro Catunda – [email protected]
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
MODAIS DEÔNTICOS(dever-ser)
Obrigatório (O)
Permitido (P)
Proibido (V ou PH)
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
H C v H C
$ fato econômico Sa Sp - C J
Autor Réu
N. J. D. M. N. J. D. P.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Processo de Positivação da Obrigação Tributária
- percurso (processo – sucessão de atos) que as normas percorrem, mediante a ação humana, em busca da efetivação da regra de conduta. O fim é a satisfação da obrigação tributária. CICLO DE VIDA da O.T.- avanço no sentido do comportamento das pessoas.- condição necessária da progressão: inadimplemento da prestação pecuniária.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Instituição do tributo (REMIT – n.g.a.)
Constituição do crédito tributário (n.i.c.-constitutiva)
Lançamento Autolançamento
Inscrição na Dívida Ativa (n.i.c.-executiva)
Extinção da obrigação tributária (n.i.c.- extintiva)(art. 156, CTN)
1ª ETAPA1ª ETAPA
2ª ETAPA2ª ETAPA
3ª ETAPA3ª ETAPA
4ª ETAPA4ª ETAPA
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Critérios utilizados para classificar o tipo de ação:
1o - sujeito que provoca a tutela jurisdicional: Fisco x Contribuinte
2o - pretensão do sujeito que provoca a tutela jurisdicional:
• evitar a cobrança do tributo• extinguir o tributo pela via judicial
• cobrar o tributo• restituir o tributo pago indevidamente
3o – momento em que a tutela jurisdicional é provocada: • ANTES do lançamento• DEPOIS do lançamento• DEPOIS do pagamento
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
1o Critério: sujeito que provoca a tutela jurisdicional
• Fisco provoca a tutela jurisdicional contra o particular: ações exacionais;
• Contribuinte provoca a tutela jurisdicional contra o Fisco: ações anti-exacionais.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
2o Critério: pretensão do sujeito que provoca a tutela jurisdicional
• ação que busca evitar a cobrança do tributo - Ação Declaratória, Mandado de Segurança Preventivo e Repressivo, Ação Anulatória e Embargos à Execução Fiscal.
• ação que visa assegurar a preservação do direito de não sofrer a exigência do tributo. Ação acessória que deve ser seguida da propositura da Ação Declaratória ou da Ação Anulatória - Medida Cautelar.
• ação que visa extinguir a obrigação tributária pela via judicial. Toma como pressuposto a existência de óbice do Fisco para efetivação do pagamento - Ação de Consignação em Pagamento.
• ação que visa cobrar o tributo, mediante a percepção de parcela do patrimônio do particular. Toma como pressuposto o inadimplemento - Execução Fiscal.
• ação que visa assegurar a preservação do direito à percepção de parcela do patrimônio do particular. Ação acessória que deve ser seguida da propositura da Execução Fiscal - Medida Cautelar Fiscal.
• ação que visa a devolução do que foi indevidamente pago a título de tributo. Toma como pressuposto o pagamento - Ação de Repetição de Indébito.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
3o Critério: momento em que a tutela jurisdicional é provocada
• ANTES do lançamento: ações preventivas;
• DEPOIS do lançamento: ações repressivas.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
N. I. C. – constitutiva do C.T.
Ações Preventivas
Ações Repressivas caráter declaratório;
a sentença afeta a produção dos efeitos da REMIT (n.g.a.); a sentença produz efeitos prospectivos.
caráter desconstitutivo; a sentença afeta a produção dos efeitos da n.i.c.; a sentença produz efeitos retrospectivos.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ações Preventivas
Ações RepressivasMandado de
Segurança Preventivo Ação Declaratória
Mandado de Segurança RepressivoAção de ConsignaçãoAção AnulatóriaEmbargos à ExecuçãoRepetição do Indébito
N. I. C. – constitutiva do C.T.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
1 ª ETAPA1 ª ETAPA
2 ª ETAPA2 ª ETAPA
3 ª ETAPA3 ª ETAPA
4 ª ETAPA4 ª ETAPA
Ação Anulatória + Medida Cautelar MS-RepressivoEmbargos à Execução
n.g.a.
n.i.c.-constitutiva
n.i.c.-executiva
n.i.c.-extintiva
Ação Declaratória + Medida CautelarMS-Preventivo
Ação Anulatória + Medida CautelarMS-PreventivoMS-Repressivo
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
1ª ETAPA1ª ETAPA
2ª ETAPA2ª ETAPA
3ª ETAPA3ª ETAPA
4ª ETAPA4ª ETAPA
n.g.a.
n.i.c.-constitutiva
n.i.c.-executiva
n.i.c.-extintiva
Ação de Consignação em
Pagamento
Ação de Consignação em
Pagamento
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
1ª ETAPA1ª ETAPA
2ª ETAPA2ª ETAPA
3ª ETAPA3ª ETAPA
4ª ETAPA4ª ETAPA
n.g.a.
n.i.c.-constitutiva
n.i.c.-executiva
n.i.c.-extintiva Ação de Repetição
do Indébito
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
1ª ETAPA1ª ETAPA
2ª ETAPA2ª ETAPA
3ª ETAPA3ª ETAPA
4ª ETAPA4ª ETAPA
Execução FiscalMedida Cautelar Fiscal
Exceção de Pré-Executividade
n.g.a.
Medida Cautelar Fiscal
n.i.c.-constitutiva
n.i.c.-executiva
n.i.c.-extintiva
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ação DeclaratóriaMandado de Segurança Preventivo
Ação Anulatória Mandado de Segurança Repressivo
Embargos à ExecuçãoAção de Repetição
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ação Declaratória de Inexistência de Relação Jurídica Tributária :
proposta antesantes da constituição do crédito tributário;
o contribuinte resiste à pretensão fiscal iminente;
pode ser proposta uma ação cautelar preparatória ou incidental à ação declaratória para obter a suspensão da exigibilidade do tributo ou de pedido de tutela antecipada com a mesma finalidade;
pedido: declaração de inexistência de relação jurídica – art. 4º, I, CPC;
não tem o condão de desconstituir uma norma individual e concreta.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ação Anulatória Tributária: proposta depoisdepois da constituição do crédito tributário;
o contribuinte resiste à pretensão fiscal já consumada;
pode ser proposta uma ação cautelar preparatória ou incidental à ação anulatória para obter a suspensão da exigibilidade do tributo ou de pedido de tutela antecipada com a mesma finalidade;
pedido: anulação do ato de constituição do crédito tributário;
atos de constituição do crédito tributário – Fisco e Contribuinte
tem o condão de desconstituir uma norma individual e concreta.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ação Anulatória: depósito judicial: não é condição da ação – art. 38, da LF 6.830/1980
- RE 103400 (CF/1967), RE 93849 (CF/1967), RE 105552 (CF/1967), ADI 1074 (CF/1988):“Art. 38 - A discussão judicial da Dívida Ativa da Fazenda Pública só é admissível em execução, na forma desta Lei, salvo as hipóteses de mandado de segurança, ação de repetição do indébito ou ação anulatória do ato declarativo da dívida, esta precedida do depósito preparatório do valor do débito, monetariamente corrigido e acrescido dos juros e multa de mora e demais encargos.”
PGFN/CRJ/Nº 2070/97: reconhece a possibilidade de o depósito judicial ser efetivado nos autos da ação principal + + a ausência do interesse de agir do ajuizamento da ação cautelar exclusivamente para depositar;
prazo para propositura: 5 anos da constituição do crédito tributário – art. 1º, Decreto nº 20.910/1932:
“Art. 1º - As dívidas passivas da União, dos Estados e dos Municípios, bem assim todo e qualquer direito ou ação contra a Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originarem.”
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Vantagens- decisão que permite suspender imediatamente a exigibilidade do tributo (tutela antecipada ou liminar na MC);- opção pelo depósito judicial;- produção de prova no curso do processo;- realização de perícia;- possibilidade de ajuizamento de uma única ação na justiça federal do Distrito Federal ou do domicílio do estabelecimento abrangendo a matriz e filiais da empresa.
Desvantagens- haverá condenação em honorários advocatícios se a empresa perder a ação;
- o magistrado pode entender que o valor da causa deve corresponder ao benefício econômico obtido pela empresa.
Ação Declaratória – Ação Anulatória
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Lei Federal n° 6.830/1980 - EF Embargos à ExecuçãoEmbargos à Execução – art. 16 da LEF:“Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados:” ação de conhecimento constitutiva negativa – meio de defesa anômalo – gerará sentença;
prazo para oferecimento dos Embargos à Execução – 30 dias – forma de contagem;
da data do depósito; da data da juntada da prova da fiança bancária; da data da intimação da penhora
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Embargos à ExecuçãoEmbargos à Execução – art. 16 da LEF ação de conhecimento constitutiva negativa – meio de defesa anômalo – gerará sentença; propostos depoisdepois do ajuizamento da EF e do oferecimento de garantia; pedido: desconstituição da CDA;
rito: ordinário atos de constituição do crédito tributário – Fisco e Contribuinte tem o condão de desconstituir uma norma individual e concreta executiva.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Embargos à ExecuçãoEmbargos à Execução – art. 16 da LEF
Embargos julgados procedentes - efeitos: desconstituem a executabilidade do título;
Embargos julgados improcedentes: a CDA passa a ter presunção absoluta;
CDA – presunção absoluta – se não são opostos Embargos; não há ingresso de AA;
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
LEFLEF x x CPCCPC - Embargos à Execução: - Embargos à Execução:
CPC – art. 736 (LF 11386/2006)
“Art. 736. O executado, independentemente de penhora, depósito ou caução, poderá opor-se à execução por meio de embargos.”
inaplicabilidade: art. 16, § 1º, LEF:“Art. 16. (...)§ 1º. Não são admissíveis embargos do executado antes de garantida a execução.”
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Lei Federal n° 6.830/1980
prazo para oferecimento dos Embargos à Execução – 30 dias;
“Art. 16 - O executado oferecerá embargos, no prazo de 30 (trinta) dias, contados:
CPC – redação atual – LF 11382/2006
“Art. 738. Os embargos serão oferecidos no prazo de 15 (quinze) dias, contados da data da juntada aos autos do mandado de citação.”
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Lei Federal n° 6.830/1980 x CPC-reformado os EEF não têm mais efeito suspensivo? SIM têm, aplica-se a Lei Especial.
• art. 19, LEF• art. 24, LEF• art. 32, LEF a LF 11382/2006, dispõe que ela se limita a alterar o CPC:“Art. 1º. Esta Lei altera dispositivos da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil, relativos ao processo de execução e dá outras providências.Art. 2º. A Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Código de Processo Civil, passa a vigorar com as seguintes alterações:”
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Lei Federal n° 6.830/1980 Exceção de pré-executividadeExceção de pré-executividade – art. 3º, parágrafo único, LEF:“Art. 3º. (...)Parágrafo único. A presunção a que se refere este artigo é relativa e pode ser ilidida por prova inequívoca, a cargo do executado ou de terceiro, a quem aproveite.”
hipótese de cabimento: matérias que impliquem a nulidade do título executivo passíveis de conhecimento de ofício pelo magistrado, matérias de ordem pública,
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Lei Federal n° 6.830/1980
Exceção de pré-executividadeExceção de pré-executividade: matérias de ordem pública – para alguns doutrinadores são aquelas previstas no art. 301 do CPC: inexistência ou nulidade da citação; incompetência absoluta; inépcia da petição inicial; perempção; litispendência; coisa julgada; conexão; incapacidade da parte, defeito de representação ou falta de autorização; convenção de arbitragem; carência de ação; falta de caução ou de outra prestação, que a lei exige como preliminar.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Jurisprudência do STJ a respeito do cabimento da Exceção de pré-executividade:
controle dos pressupostos processuais, das condições da ação, da existência, higidez e tipicidade do título executivo – RESP 649.006;
matérias de ordem pública ou nulidades absolutas que dispensam, para seu exame, dilação probatória - RESP 410.755;
os fatos modificativos ou extintivos do direito do Exequente, desde que comprovados de plano, sem necessidade de dilação probatória - pagamento, decadência, prescrição, remissão, anistia, existência de causa suspensiva da exigibilidade – RESP 745.962, ERESP 388.000 (Corte Especial – prescrição), RESP 741357;
alegação de inconstitucionalidade - RESP 595.451.
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Lei Federal n° 6.830/1980 - Exceção de pré-Exceção de pré-executividade:executividade:
decisão que rejeitadecisão que rejeita a exceção de pré-executividade – recurso cabível: Agravo de Agravo de InstrumentoInstrumento;
decisão que acolhedecisão que acolhe a exceção de pré-executividade – recurso cabível:
Apelação – se a execução fiscal for extinta;
Agravo de Instrumento – se a execução não for extinta (hipótese: exclusão do sócio e prosseguimento contra a empresa).
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ação de Consignação em Pagamento:
REMIT: modal deôntico = OBRIGATÓRIO (O)
Se o sujeito “S” está obrigado ao cumprimento da obrigação tributária, então esse sujeito tem a permissão de cumprir essa mesma obrigação tributária.
Ação de Consignação em Pagamento:Ação de Consignação em Pagamento: instrumento processual judicial que assegura o direito de o devedor “S” pagar a dívida ao credor “S’”. O contribuinte quer liberar-se da dívidaO contribuinte quer liberar-se da dívida. Pode interferir no processo de positivação entre os momentos da constituição do crédito tributário até o a citação na execução fiscal. Pressuposto processual de desenvolvimento regular do processo: DEPÓSITO JUDICIAL.
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Fundamentos – art. 164, CTN
Recusa no recebimento do tributo;
Subordinação do recebimento do tributo ao pagamento de outro tributo;
Subordinação do recebimento do tributo ao pagamento de penalidade;
Subordinação do recebimento do tributo ao cumprimento de dever instrumental;
Subordinação do recebimento ao cumprimento de pretensões administrativas ilegais;
Exigência de um tributo com mesma hipótese de incidência por sujeitos de direito público distintos.
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
Ação de Consignação em Pagamento:proposta depois da constituição do crédito tributário;o contribuinte pretende a satisfação do crédito tributário;condição da ação: o depósito do crédito tributário que pretende seja extinto;pedido: declaração da extinção da obrigação tributária;rito: ordinário – permite a dilação probatória;
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
O que extingue a obrigação tributária (art. 156, do CTN):
a conversão do depósito em renda? a consignação em pagamento? a sentença que julga procedente a ação
de consignação em pagamento? a decisão judicial transitada em julgado?
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
ADECL-AA-EEF-ACONSIGNAÇÃO – rito ordinário
Petição Inicial sentença
Postulatória Ordinatória Probatória Decisória parte age juiz age parte age juiz age
Exceção de Pré-executividade – rito sumário
Petição Inicial Exceção sentença Postulatória Decisória
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade
OBRIGADA
Salvador – 07/05/2011 Camila Campos Vergueiro Catunda – [email protected]
Ações Tributárias Antiexacionais Ações Tributárias Antiexacionais e Exceção de Pré-Executividadee Exceção de Pré-Executividade