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Contratos y obligaciones II
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7/17/2019 Derecho Civil IV
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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS YSOCIALES
CARRERA DE DERECHO
TRABAJO DE DERECHO CIVIL IV – CONTRATOS Y OBLIGACIONES
II
TÍTULO:
ANÁLISIS DE LOS CONTRATOS DE FIANZA, PRENDA, HIPOTECA YMANDATO
Auto:Gualapuro Flores Segundo Alfredo
Do!"#t":Dr. Raúl Mariño
$u%to D& M& – E!u'(o
)* (" Ju+%o ("+ -*.
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OBJETIVOS
O/0"t%1o G"#"'+
•
Analizar y contrastar cada uno de los contratos dentro de la doctrina civil yla legislación del mismo carcter !ue mane"a nuestro pa#s y los sistemas
"ur#dicos similares a este$ con el fin de llegar a un entendimiento claro y
oportuno de cada uno ellos !ue permitan acrecentar el conocimiento
previamente o%tenido.
O/0"t%1o2 E23"!45%!o2
• &dentificar las caracter#sticas propias de cada uno de los contrataos !ue se
van a desarrollar determinado su carcter t'cnico y "ur#dico a la vez.
• (onocer la naturaleza "ur#dica de los contratos de fianza$ prenda$ )ipoteca
y mandato !ue nos permitan dilucidar cuestiones "ur#dicas referentes a los
mismos.
• Señalar cada uno de los elementos$ tanto esenciales como de validez$
tomando en cuenta !ue poseen caracter#sticas propias$ para determinar su
validez "ur#dica !ue por consiguiente generaran efectos de la misma
naturaleza.
DERECHO CIVIL IV – CONTRATOS Y OBLIGACIONES II
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*& CONTRATO DE FIANZA*&*& D"5%#%!%6#
*s importante !ue empecemos )aciendo alusión a lo !ue indica la doctrina civil$
la misma !ue manifiesta !ue el contrato de fianza se entiende de la siguiente
manera+
,a fianza es el contrato por virtud del cual una de las partes llamadafiador se o%liga ante la otra llamada acreedor al cumplimiento de una
prestación determinada$ para el caso de !ue un tercero$ deudor de 'steúltimo$ no cumpla con su o%ligación.-
Se cele%ra entre el acreedor y un tercero$ independientemente de !ue el deudor
'ste o no de acuerdo. *n el fondo$ la o%ligación !ue asume el fiador consiste en)acerse responsa%le de !ue el deudor principal e"ecute o cumpla la o%ligación a su
cargo$ razón por la cual en este sentido podr#a decirse !ue la o%ligación del fiador
es una o%ligación de resultado.
*l (ódigo (ivil ecuatoriano$ indica en su art#culo /0 !ue la fianza es+
At& )7&8 Fianza es una o%ligación accesoria en virtud de la cual unao ms personas responden de una o%ligación a"ena$ comprometi'ndose
para con el acreedor a cumplirla en todo o parte$ si el deudor principalno la cumple.
,a fianza puede constituirse$ no sólo a favor del deudor principal$ sinode otro fiador .
1or lo !ue podemos concluir diciendo !ue el contrato de fianza es una convención
e2presa de garant#a personal en virtud de la cual un tercero$ a"eno al negocio
principal garantizado$ se compromete a responder$ su%sidiaria o solidariamente$
del cumplimiento ante el acreedor$ en lugar del deudor$ !ue es el o%ligado
principal$ para el caso en !ue 'ste no cumpla. *l contrato de fianza es %sicamente
gratuito y consensual$ pues se perfecciona por la simple manifestación de
1 3amora 4 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. *d. 1orrua. M'2ico+ -708. 1g.9/
2 (ódigo (ivil del *cuador : Actualizado ;-/$ (orporación de *studios y
1u%licaciones.
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voluntad del fiador aceptada por el acreedor$ ya lo !uiera y lo conozca el deudor$ o
incluso aun!ue lo ignore.
*&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to
(omo se indicó en el acpite anterior$ el contrato de fianza es un contrato de
naturaleza civil o mercantil por medio del cual una persona denominada fiador se
o%liga a responder por la o%ligación del deudor principal. <o o%stante$ en la
legislación civil del *cuador se pueden distinguir tam%i'n los tipos de fianza$
como la convencional$ legal y "udicial$ cada uno de estos con sus re!uerimientos y
caracter#sticas propias. Dic)o contrato se encuentra regulado por el código de
civil.
,as principales caracter#sticas !ue posee este contrato de fianza son las !ue a
continuación se e2ponen+
A!!"2o%o
,a garant#a presupone la e2istencia de una o%ligación principal a la !ue accede$ y
en virtud de este carcter se contamina de la nulidad del contrato principal$ de su
e2tinción$ o de su cesi%ilidad$ por el principio !ue esta%lece !ue lo accesorio sigue
la suerte de lo principal.
Co#2"#2u'+
=ueda concluido para producir sus efectos propios desde !ue las partes )u%ieren
manifestado rec#procamente su consentimiento.
Co#9ut't%1o
1or!ue las venta"as y desventa"as !ue se procuran$ las partes las conocen desde el
momento de la constitución de la fianza. Si %ien e2iste la incertidum%re de !ue el
deudor cumpla o no con la o%ligación$ no !uiere decir !ue est' sometido a una
aleatoriedad$ por!ue las venta"as y desventa"as del contrato no se ven afectadas$
solo est su"eto a una condición.
U#%+'t"'+
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,a fianza es$ normalmente$ un contrato unilateral ya !ue sólo crea o%ligaciones
para el fiador.
G'tu%to
*l )ec)o !ue se le reconozca al fiador la facultad de estipular con el deudor una
remuneración por el favor prestado$ no significa !ue la fianza de"e de ser gratuita$
ya !ue como di"imos antes$ el deudor no es parte del contrato.
Su/2%(%'%o
Se trata de una caracter#stica de la o%ligación y no del contrato$ en virtud de la
cual solo se e2igir la o%ligación el fiador en efecto al incumplimiento por parte
del deudor principal.
*&)& N'tu'+"' L";'+
,a naturaleza "ur#dica del contrato de fianza es !ue es un contrato consensual$ es
decir$ el contrato de fianza$ concluido entre el acreedor y fiador$ es un contrato
consensual$ unilateral$ a t#tulo oneroso. De la misma forma es un contrato
consensual$ puesto !ue el contrato de fianza s' perfecciona por la sola voluntad delas partes contratantes$ el acreedor y el fiador$ con independencia de toda
formalidad. ,a o%ligación formulada al fiador de o%ligarse e2presamente no
constituye un re!uisito de forma.
*l tratadista Miguel 6ngel 3amora$ en su prestigiosa o%ra >,os (ontratos (iviles?
arguye !ue+
,a naturaleza legal de la fianza se %asa en !ue es un contrato unilateral pues únicamente el fiador es deudor$ el acreedor no asume ningunao%ligación con respecto al fiador$ salvo la o%ligación por completonegativa de no comprometer la repetición del fiador contra el deudor
principal@ el contrato de fianza es$ por esc'nica$ unilateral. 1or otrolado es un contrato a t#tulo oneroso$ puesto !ue el contrato de fianzano es nunca a t#tulo gratuito./
3 3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. -/ ed. *ditorial 1RRBA.
M'2ico ;-. p. -/C-//.
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*l fiador no se o%liga para con el acreedor llevado por un esp#ritu de li%ertad para
con 'ste@ no realiza un acto de %eneficencia a favor del acreedor. ,a "urisprudencia
considera !ue$ si el fiador )a o%rado por li%ertad para con el deudor principal$ el
contrato de fianza no es un acto de comercio$ aun cuando el fiador fuera
comerciante y la deuda un acto de comercio.
,a fianza es un negocio "ur#dico accesorio$ !ue supone necesariamente una deuda
principal !ue garantizar@ el fiador no se o%liga t#tulo principal con respecto al
acreedor$ sino solamente ante la previsión del incumplimiento del deudor@ se
compromete para el supuesto !ue el deudor no pague.
*ste carcter esencial permite distinguir la fianza de la solidaridad pasiva. ,asolidaridad le procura una garant#a al acreedorC puesto !ue$ pudiendo reclamar la
totalidad a uno solo de los codeudores solidarios$ no corre el riesgo de soportar la
insolvencia de uno de ellosC@ pero todos los codeudores solidarios se o%ligan a
t#tulo principal. ,os deudores solidarios estn interesados personalmente en la
deuda@ se o%ligan por ellos mismos$ y no por otro. *l fiador$ aun!ue )aya asumido
un compromiso solidario$ no se )a o%ligado sino por otro$ para garantizar la deuda
a"ena.
*&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#
(uatro son los persona"es !ue se re!uieren para la e2istencia de la fianza$ si %ien$
como se ver no es preciso !ue todos ellos intervengan en el contrato. 1or otra
parte$ el cometido de dos o ms de ellos$ puede ser desempeñado por uno solo$
pero adems e2iste un elemento material !ue es la póliza+
• L' %#2t%tu!%6# '5%'#'(o', papel !ue solo puede ser desempeñado por
una sociedad anónima.
• E+ to9'(o o !o#t't'#t", en la ley llamado solicitante$ !ue puede serlo
cual!uier persona f#sica o moral$ y por supuesto el propio fiado@
• E+ 5%'(o o ("u(o 3%#!%3'+, !ue es la persona f#sica o moral respecto de
cuya o%ligación se otorga la fianza y !ue$ puede protagonizar tam%i'n el
papel de tomador o contratante@
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• E+ /"#"5%!%'%o, carcter !ue corresponde tam%i'n a cual!uier persona
f#sica o moral$ como acreedora de la o%ligación principal@
(omo elemento material u o%"etivo$ la póliza es el documento en el !ue
necesariamente se consignan los derec)os y o%ligaciones de la empresa
afianzadora$ as# como los derec)os y de%eres del %eneficiario@ es en otras
pala%ras$ la manifestación escrita del contrato de fianza.
*&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to
Dentro del contrato de fianza intervienen los siguientes elementos+
Lo2 2u0"to2:
F%'(o: *s el !ue se o%liga a pagar en caso de !ue no pague el deudor. Re!uisitos
para ser fiador+
'& De%e ser capaz de o%ligarse como tal@/& De%e tener %ienes ms !ue suficientes para )acerla efectiva$ y!& De%e estar domiciliado en la Repú%lica.
A!""(o: 1ersona a la !ue se le de%e una deuda.
*l deudor$ como ya di"imos !ue no es parte en el contrato. ,a doctrina civil
estipula !ue se puede afianzar sin orden y aun sin noticia y contra la voluntad del
principal deudor@ es decir !ue no importa su consentimiento.
O/0"to:
odas las o%ligaciones so%re las !ue puede recaer la Fianza. 1or lo general$ todaslas o%ligaciones son suscepti%les de fianza$ ya sean civiles o naturales@ presentes o
futuras$ en caso de las o%ligaciones futuras el deudor puede retractarse mientras la
o%ligación no e2ista$ y de%e constarse cul ser la o%ligación !ue se afianzar@
accesorias o principales$ cuando dice !ue puede constituirse la fianza a favor de
un deudor principal o de otro fiador@ en este caso se le denominar su%fianza$
según la doctrina. ampoco importa si la o%ligación proviene de un delito o
cuasidelito$ el culpa%le es condenado a pagar una suma de dinero a la v#ctima$ esta
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o%ligación puede ser afianzada. <o se pueden afianzar )ec)os il#citos futuros$
por!ue el contrato de fianza ser#a nulo por o%"eto il#cito.
Fo9' > 3u"/':
*l (ódigo (ivil no esta%lece ninguna solemnidad para llevar a ca%o la Fianza$ por
tanto de%e entenderse !ue es consensual$ ya !ue solo %asta la e2presión ver%al del
acreedor y de !uien ser el fiador. Sin em%argo$ para ser pro%ado en "uicio de%e
constar por escrito$ !uedar a voluntad de las partes el tipo de instrumento$
pú%lico o privado$ en donde !uedar inscrito el contrato.
*&?& C%t"%o P"2o#'+
,a figura del contrato. A su vez una de las fuentes de las o%ligaciones$ gira todo el
derec)o civil. *l contrato es la )erramienta económica y "ur#dica a !ue los
)om%res acuden para atender sus necesidades@ ello se refle"a en su naturaleza de
acto convencional por medio del cual las personas li%remente regulan sus
intereses. De%e insistirse !ue es en las figuras contractuales donde co%ran vida las
instituciones estudiadas en los cursos de %ienes y o%ligaciones$ razón por la cual$
y en este caso la figura de un contrato tan importante como la de fianza.
1or lo !ue apoyado en la doctrina y en la legislación civil del *cuador$ podemos
definir a la fianza como un contrato en virtud del cual una persona$ llamada fiador$
se compromete con un acreedor a pagar por un deudor en caso de !ue 'ste no lo
)a%a *s decir$ de a)# !ue tenga el carcter de contrato accesorio$ por el cual una
persona se compromete con el acreedor$ a pagar por el deudor$ la misma
prestación o una e!uivalente o inferior$ en igual o distinta especie$ si 'ste no lo
)ace.
& DE LA PRENDA&*& D"5%#%!%6#
*l contrato de prenda consiste en !ue una parte@ el deudor$ entrega una cosa
mue%le a la otra parte@ el acreedor$ con la finalidad de o%tener una garant#a y
seguridad de un cr'dito$ de tal manera !ue le otorga la posesión pignoraticia y con
ello la facultad de retener la cosa empeñada y$ en su caso$ realizarla y pagarse
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preferentemente con el producto de dic)a realización$ si el deudor no cumple la
o%ligación garantizada.
,a cosa entregada no pasa a ser propiedad del acreedor$ sino !ue su derec)o esmuc)o ms limitado en cuanto !ue sólo es posesorio en garant#a$ sin !ue pueda el
acreedor apropiarse sin ms de la cosa pignorada@ pro)i%ición del pacto
comisorio.
*l tratadista Miguel 6ngel 3amora$ manifiesta !ue+
(on la perfección del contrato de prenda nace$ y se constituye$ underec)o real de cr'dito so%re la cosa mue%le entregada$ por el cual el
%eneficiario puede vender la cosa para satisfacer su cr'dito sinimportar el propietario de la misma@ dado !ue el propietario$ desde laconstitución de la prenda )asta su e"ecución puede )a%erla vendido.E
(omo medida de protección frente a terceros$ la regulación de la prenda esta%lece
!ue el %ien mue%le o%"eto de la garant#a pase a estar en posesión del acreedor.
De esta forma$ el deudor no puede venderlo a otro !ue desconociese la e2istencia
de la carga$ ni gravarlo en garant#a de otros d'%itos$ !ue )agan invia%le su valor
de realización. 1ara los casos de prenda sin desplazamiento son necesarios otros
re!uisitos como la inscripción registral.
&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to
,a prenda es un contrato t#pico$ por!ue se encuentra reglamentado en la ley.
E2 u# !o#t'to u#%+'t"'+:
1or!ue sólo nace la o%ligación para el acreedor de devolver la cosa dada en
prenda. Sin em%argo se convierte en un contrato sinalagmtico o %ilateral
imperfecto por!ue genera derec)os y o%ligaciones para am%as partes.
E2 u# !o#t'to '!!"2o%o:
4a !ue garantiza una o%ligación principal. Su o%"eto de%e ser un %ien mue%le.
4 3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. -/ ed. *ditorial 1RRBA.
M'2ico ;-. p. -/EC-/0.
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E2 u# !o#t'to ;"#"'+9"#t" o#"o2o:
1or!ue reporta utilidad para am%as partes.
*s de tracto sucesivo. 1uede ser otorgada por el deudor o por un tercero@ en
garant#a de un cr'dito a"eno.
E2 %#(%1%2%/+":
Hasta !ue la o%ligación principal no se cumple completamente$ la o%ligación
accesoria de garant#a se mantiene.
*s un contrato real$ pues su perfección e2ige la entrega de la cosa. ,a regulaciónnormalizada del contrato o%liga a la entrega en posesión del %ien mue%le$ pero
puede tam%i'n acordarse una prenda sin desplazamiento para cierto tipo de %ienes$
cuya entrega se lleva a ca%o de modo sim%ólico$ normalmente ligado a la
inscripción en un registro pú%lico.
&)& N'tu'+"' L";'+
*l contrato de prenda es un contrato real. *llo significa !ue para su perfección se
e2ige la entrega de la cosa. Si el o%"eto de la prenda no fuera suscepti%le de
entrega@ prenda sin desplazamiento$ como ocurre con la prenda de cr'ditos$ la
perfección del contrato puede conllevar asimismo o%ligaciones formales$
normalmente su inscripción en un registro pú%lico$ !ue suplir#an a la entrega@
traditio$ de la prenda con desplazamiento.
&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#
*l contrato de prenda es un contrato por medio del cual se entrega una cosa
mue%le como garant#a de un cr'dito$ como se encuentra esta%lecido en el código
civil$ donde intervienen dos partes una denominada deudor prendario$ !ue da la
cosa en prenda y otro acreedor prendario@ este contrato tiene las siguientes
caracter#sticas+ *l contrato de prenda es accesorio$ depende de la realización de un
contrato principal para e2istir. 1or e"emplo+ se cele%ra un pr'stamo$ en el cual para
respaldar el cumplimiento se constituye prenda so%re un carro.
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Se perfecciona por la entrega de la cosa dada en prenda al acreedor. Aun!ue la
constitución de una prenda no transfiere la propiedad de la cosa al acreedor
prendario$ al entregarse la cosa al acreedor$ a este solo se le confiere la mera
tenencia. De a!u# nace la responsa%ilidad del acreedor prendario de guardar y
conservar la cosa dada en prenda.
&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to
*n el contrato de prenda intervienen los siguientes elementos+
E+"9"#to2 (" "@%2t"#!%':
'& Co#2"#t%9%"#to: *s el acuerdo de voluntades so%re la creación deo%ligaciones.
/& O/0"to: *l o%"eto "ur#dico directo es la creación de o%ligaciones@ el
indirecto es el dar$ consistente en la transmisión temporal del o%"eto dado
en prenda@ el material es el %ien mue%le ena"ena%le dado en garant#a$ el
cual de%e de e2istir en la naturaleza y estar dentro del comercio.
!& Fo9'+%('("2: *l contrato de prenda de%e otorgarse en escrito y por
duplicado para !ue cada uno de los contratantes tenga un e"emplar.
Asimismo para !ue surta efectos frente a terceros$ es necesario !ue la
fec)a conste en forma fe)aciente e indu%ita%le$ sea por!ue se protocolizó o
ratificó ante notario o "uez$ o %ien se inscri%ió en el Registro 1ú%lico de la
1ropiedad.
1ara !ue la prenda se tenga por perfeccionada$ se re!uiere de la traditio$ o sea la
entrega ya sea real o "ur#dica de la cosa o%"eto de la prenda pignus.
E+"9"#to2 (" 1'+%("
'& C'3'!%('(: oda vez !ue con la prenda se constituye un gravamen real
so%re un %ien en caso de ser representante$ se re!uiere tener las facultades
de dueño$ o sea$ poder )acer actos de dominio$ por lo tanto no pueden
constituirla el tutor$ la al%acea$ el padre en e"ercicio de patria potestad y$ en
t'rminos generales los administradores.
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/& Au2"#!%' (" 1%!%o2 (" +' 1o+u#t'(: Al igual !ue los dems contratos se
de%e presentar el consentimiento el cual de%e ser li%re y no se de%e ver
afectado por circunstancias como el error$ fuerza el dolo.
!& C'u2' +4!%t': Ista de%e ir conforme a la ,ey y si no es as# el contrato ser
nulo.&?& C%t"%o P"2o#'+
*l contrato de prenda de%e cele%rarse por escrito$ %ien sea dada la prenda por un
comerciante o %ien por una persona !ue no lo sea$ pero !ue se trate de un acto de
comercio. Si falta el acto escrito$ la prenda no surte efecto respecto de terceros.
*n conclusión$ el contrato de prenda es un contrato por el !ue se entrega una cosamue%le a un acreedor para seguridad de su cr'dito$ otorgndole la facultad de
perseguir la cosa empeñada$ retenerla en ciertos casos$ y pagarse preferentemente
con el producto de su realización$ si el deudor no cumple la o%ligación
garantizada.
1or lo tanto$ la cosa entregada no pasa a ser propiedad del acreedor$ sino !ue su
derec)o es muc)o ms limitado. (on el contrato se constituye un derec)o civil de
cr'dito so%re la cosa mue%le entregada$ por el cual el %eneficiario puede vender la
cosa para satisfacer su cr'dito sin importar el propietario de la misma dado !ue el
propietario$ desde la constitución de la prenda )asta su e"ecución puede )a%erla
vendido.
)& CONTRATO DE HIPOTECA)&*& D"5%#%!%6#
*l Dr. Juan ,arrea Holgu#n$ indica en su >Manual *lemental de Derec)o (ivil?$!ue la )ipoteca es+
*s un contrato real de garant#a$ o sea un acuerdo entre acreedor ydeudor !ue le permite al acreedor asegurarse el co%ro de su cr'dito$tomando posesión de uno o varios %ienes determinados del deudor$
para co%rarse del importe de su venta$ en caso de !ue 'ste no cumplala o%ligación principal. 1or e"emplo$ si una persona compra una
propiedad inmue%le en cuotas$ y coloca esa misma propiedad engarant#a )ipotecaria$ y luego no cumple el pago de las cuotas$ esa
propiedad podr ser rematada para !ue el acreedor pueda co%rar el
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monto de su cr'dito. Mientras tanto$ si el deudor paga las cuotas$ podr usar y gozar sin pro%lemas del inmue%le ad!uirido.8
*l (ódigo (ivil$ al respecto dice en su art. /;7 !ue la+ >Hipoteca es un derec)o
de prenda$ constituido so%re inmue%les !ue no de"an por eso de permanecer en poder del deudor?.K
,a )ipoteca es ante todo un derec)o real de realización de valor$ y como tal
derec)o real$ se )alla investido de la reipersecutoriedad$ pero nace de un contrato$
de modo !ue en el instante inicial$ antes de su inscripción en el Registro de la
propiedad$ con la cual nace y ad!uiere la condición de derec)o real eficaz frente a
terceros$ la )ipoteca es un contrato.
)&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to
,as caracter#sticas fundamentales !ue contiene este contrato de )ipoteca se
resumen en las siguientes+
• 1uede cele%rarlo el acreedor no sólo con el deudor personal sino tam%i'n
con un tercero@ llamado garante )ipotecario.
• E2 u# !o#t'to u#%+'t"'+, en opinión de la mayor#a$ o %ilateral$ según
algunos+ la mayor#a estima !ue el contrato de )ipoteca es unilateral$
por!ue en 'l solo resulta o%ligado el constituyente$ a transferir al acreedor
el derec)o real de )ipoteca@ y tam%i'n a conservar el inmue%le en
condiciones aptas para asegurar el pago del cr'dito garantizado.
tra doctrina$ sostiene !ue el contrato )ipotecario sólo genera o%ligaciones para el
acreedor )ipotecario$ !uien de%e alzar la )ipoteca$ cuando la o%ligación
caucionada se )a e2tinguido@ en este sentido$ ocurrir#a lo mismo !ue en la prenda
civil$ donde el único o%ligado es el acreedor prendario. Se descarta para esta
doctrina !ue el constituyente de la )ipoteca se o%ligue a transferir el derec)o real
5 ,arrea Holguin$ Juan ;-E >Manual *lemental de Derec)o (ivil /$ 5ol. 9 : (ontratos&?$ (orporación de *studios 4 pu%licaciones$ =uito : *cuador.
6 (ódigo (ivil del *cuador : Actualizado ;-/$ (orporación de *studios y
1u%licaciones.
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de )ipoteca a favor del acreedor$ por!ue ello no ser#a una o%ligación derivada del
contrato$ sino un re!uisito para !ue nazca el contrato.
•
E2 u# !o#t'to '!!"2o%o, con todo$ reiteramos lo !ue e2pres%amos a propósito de las caracter#sticas de la )ipoteca como derec)o real$ en cuanto
a !ue el contrato de )ipoteca podr#a ser autónomo de la o%ligación
principal$ en los siguientes casos+ cuando la )ipoteca garantiza
o%ligaciones futuras$ caso en el cual la )ipoteca se otorga antes del acto a
!ue acceda$ cuando la )ipoteca se constituye por un tercero$ distinto de
a!u'l !ue contra"o la o%ligación principal@ y cuando la o%ligación principal
se e2tingue a consecuencia de una novación pero la )ipoteca su%siste$ por
)a%er operado la reserva de la caución.
• Pu"(" 2" t'#to ;'tu%to !o9o o#"o2o, en los casos en !ue la )ipoteca
es un acto %ilateral$ es evidente !ue es oneroso. 1ero lo ms corriente es
!ue la )ipoteca sea un contrato unilateral$ en cuyo caso de%emos distinguir
si la )ipoteca se constituye por el propio deudor o por un tercero garante.
• E2 u# !o#t'to 2o+"9#", ya !ue de%e otorgarse por escritura pú%lica y
de%e adems ser inscrita en el Registro correspondiente.
)&)& N'tu'+"' L";'+
*n todo tra%a"o de investigación corresponde estudiar la naturaleza "ur#dica de la
institución estudiada$ por lo cual la letra de cam%io es un t#tulo valor$ la
compraventa es un contrato$ las asociaciones inscritas son personas "ur#dicas$ la
sociedad tiene una naturaleza "ur#dica discuti%le en la doctrina$ por lo cual para
algunos es una institución y para otros es un contrato$ sin em%argo$ en la actualley general de sociedades se regula a la sociedad sin precisar su naturaleza
"ur#dica$ la doctrina es una fuente del derec)o$ entre otros supuestos$ por lo cual en
esta sede de%emos estudiar la naturaleza "ur#dica de institución estudiada como es
por cierto la )ipoteca.
*n tal sentido de%emos precisar !ue la )ipoteca es un derec)o real$ !ue a la vez
nace como contrato$ por lo tanto$ podemos afirmar !ue para algunos es un
contrato y para otros es un derec)o real. Motivo por el cual de%emos precisar !ue
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los contratos son derec)os personales$ los cuales recaen so%re las personas$
mientras !ue los derec)os reales recaen so%re los %ienes y cosas$ siendo la primera
denominación ms amplia !ue la segunda$ por lo cual a nuestro criterio resulta
ms afortunada la posición o teor#a de la )ipoteca como derec)o real$ sin
em%argo$ es un tema !ue si %ien es cierto )a sido tra%a"ado %astante en la doctrina
y en otras fuentes del derec)o$ tam%i'n es cierto !ue no e2iste uniformidad de
criterios$ e incluso e2isten autores en la doctrina !ue consideran !ue la institución
estudiada puede ser considerada con am%as naturalezas "ur#dicas.
)&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#
,as )ipotecas son cauciones$ es decir$ garant#as$ son contratos secundarios !uesiguen al principal y en este caso es un Derec)o Real$ por lo !ue las partes !ue
intervienen es el Hipotecante@ dueño del inmue%le y a !uien se le %rinda este
derec)o !ue ser#a el deudor$ )ipotecario$ cesionario$ dependiendo del contrato
Secundario.
)&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to
*n primer lugar$ la )ipoteca de%e reunir todos los re!uisitos de un contrato. *n elanlisis particular de la )ipoteca nos detendremos en los siguientes elementos+
(apacidad@ Formalidades@ (osas suscepti%les de )ipotecarse@ y %ligaciones !ue
se pueden caucionar con )ipoteca.
,os elementos del contrato de )ipoteca$ son tres+ personales$ formales y reales.
P"2o#'+"2:
Son dos partes las !ue intervienen+ *l constituyente@ deudor o tercero$ de la
)ipoteca$ el cual de%e cumplir con la deuda y el acreedor )ipotecario.
Fo9'+"2:
*l contrato de )ipoteca de%e llevarse en forma escrita. *n algunos pa#ses re!uiere
!ue el contrato sea formalizado o escriturado por notario e inscrito en el registro
de la propiedad@ en el caso de inmue%les.
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R"'+"2:
,os elementos reales de la )ipoteca son+ ,os %ienes )ipoteca%les y los cr'ditos
suscepti%les de ser garantizados con )ipoteca.
am%i'n podemos determinar elementos de e2istencia y elementos de validez$ los
cuales se desarrollan a continuación.
E+"9"#to2 (" E@%2t"#!%':
Co#2"#t%9%"#to:
*l acreedor de%e aceptar !ue el %ien sea utilizado para garantizar el cumplimientode la o%ligación principal. *l deudor aceptara !ue en caso de no cumplir la
o%ligación$ el acreedor podr solicitar la venta del %ien y co%rar con el importe
generado.
O/0"to:
iene !ue ser "ur#dica y f#sicamente posi%le por!ue de%e e2istir y estar dentro del
comercio.
Adems de%e ser determinado$ ena"ena%le y generalmente recae so%re %ienes
inmue%les.
E+"9"#to2 (" 1'+%(":
C'3'!%('(:
*l deudor )ipotecario re!uiere+
De%e tener capacidad general para contratar$ ser el titular del %ien o estar
autorizado legalmente para )ipotecarlo.
Fo9':
Si la ley e2ige el otorgamiento de escritura pú%lica u otra forma especial para
)acer efectivas las o%ligaciones propias de un contrato$ los contratantes podrn
compelerse rec#procamente a llenar a!uellas formalidades desde !ue )u%iese
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intervenido el consentimiento o la consignación por escrito según el caso$ y dems
re!uisitos necesarios para su validez
)&?& C%t"%o P"2o#'+
(onoce )a estudiado durante esta investigación$ la )ipoteca se trata de un contrato
accesorio y de garant#a. (omo accesorio$ depende del contrato principal y como
garant#a respalda y asegura el cumplimiento del contrato principal.
1or lo !ue a criterio propio podemos resumir !ue el contrato de )ipoteca es un
contrato mediante el cual se toma como garant#a de un cr'dito a un %ien !ue
generalmente lo constituye un inmue%le. *l %ien permanece en manos del
propietario mientras este cumpla con sus o%ligaciones@ en caso contrario$ el
acreedor puede realizar la venta del %ien para co%rar el dinero !ue prestó.
*l contrato !ue constituye una )ipoteca de%e ser registrado en el Registro de la
1ropiedad a fin de !ue posea valor para terceros. *n el caso de !ue el acreditado
incumpla con sus pagos se procede a una demanda$ a una sentencia condenatoria y
al remate del inmue%le. As#$ en tanto contrato$ una )ipoteca solo impone
o%ligación al deudor y se encuentra reglamentada conforme a la ley.
<& CONTRATO DE MANDATO<&*& D"5%#%!%6#
*l "urista Guillermo (a%anellas$ manifiesta !ue+ >*l mandato como contrato tiene
lugar cuando una parte da a otra el poder$ un acto "ur#dico$ o una serie de actos de
esta naturaleza?9. <o o%stante$ el "urista Miguel Angel 3amora$ en su tratado de
>(ontratos (iviles?$ indica !ue+
*l mandato es un contrato mediante el cual una persona@ mandante$conf#a la gestión de uno o ms negocios a otra@ mandatario$ !uien se)ace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. *s un contratoconsensual$ %ilateral imperfecto$ de %uena fe y gratuito.0
7 (a%anellas de las (uevas$ Guillermo$ ;-- >Diccionario Jur#dico *lemental?$ *ditorialHeliasta$ Luenos Aires.
8 3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. ;- >(ontratos (iviles?$ -/ ed. *ditorial 1orra. M'2ico.
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*mpero nos )emos visto en la necesidad de definir al contrato de mandato dentro
de la legislación civil del *cuador$ es as# !ue el prestigioso "urista Juan ,arrea
Holguin señala+
&mplica !ue lo espec#fico del mandato radica ms %ien en !ue loencargado a otro )a de tener un carcter "ur#dico$ no de mera o%ramaterial o intelectual sin directa categor#a "ur#dica. *s de gran utilidad
prctica por!ue por regla general todos los actos "ur#dicos incluidos elmatrimonio se los puede cele%rar mediante poder a trav's demandatarios.7
Según Nladimiro 5illal%a 5ega$ >es un contrato de confianza?$ !ue inspira las
cualidades del mandante para desempeñar con el me"or '2ito el negocio o
negocios !ue el encomienda su mandante. (omprende la gestión de negociosa"enos de cual!uier #ndole+ comercial$ civil$ familiar$ "udicial$ etc.
,a gestión del mandatario realiza por cuenta y riesgo del mandante$ !uien se
aprovec)a de los %eneficios y sufre las p'rdidas resultantes$ como si el negocio lo
)u%iere realizado personalmente. ,os resultados de la gestión no afectan ni
%enefician al mandatario. *ste es$ simplemente voluntario de su comitente.
<&& C''!t"42t%!'2 Fu#('9"#t'+"2 ("+ Co#t'to
(omo contrato$ podemos decir !ue el (ontrato de Mandato es+
• E2 u# '!to u#%+'t"'+ "# %#%!%o: 1ues al otorgarse el mandato no )ay
acuerdo %ilateral de voluntades$ !ue es precisamente la circunstancia !ue
manda todo contrato@ de modo !ue el o%ligado en cuanto al acto "ur#dico
es el mandatario@ la o%ligación del mandante se origina posteriormente en
ocasión de e"ecutar el mandato@ pero nada impide !ue se otorgue con lacomparecencia de am%as partes.
• E2 u# !o#t'to ;"#"'(o (" o/+%;'!%o#"2 "!43o!'2 "#t" 9'#('#t" >
9'#('t'%o: 4 para su eficacia re!uiere$ esencialmente$ el acuerdo de
voluntades. Funciona desde su aceptación$ e2presa o tcita$ por parte del
mandatario.
9 ,arrea Holguin$ Juan ;-E >Manual *lemental de Derec)o (ivil /$ 5ol. 9 : (ontratos
&?$ (orporación de *studios 4 pu%licaciones$ =uito : *cuador.
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• E2 u# !o#t'to 3o ";+' ;"#"'+ o ;"#"'+9"#t" !o#2"#2u'+: As# lo
señalan e2presamente los arts. ;/8 y ;/K del (ódigo (ivil. Se
perfecciona con el solo consentimiento$ pero aceptado es sinalagmtico
por la remuneración !ue le asiste al mandatario pues tiene o%ligaciones
rec#procas.
• E+ !o#t'to (" 9'#('to 3u"(" 2" 1"/'+ o "2!%to: 1or e2cepción es un
contrato solemne$ pero esta e2igencia de%e constar del te2to e2preso de la
,ey$ en este caso de%e constar en un documento aut'ntico.
*l consentimiento del mandante puede manifestarse por instrumento pú%lico o
privado$ de alguna manera inteligi%le o por el silencia !ue es una manera demanifestación de voluntad$ como lo manda el Art. ;9 del (ódigo (ivil. *l
mandato se reputa perfecto tras la aceptación del mandatario !ue puede ser
e2presa o tcita$ y esta se cumple cuando e"ecuta el acto$ como lo dispone el
segundo inciso del art#culo antes señalado.
<&)& N'tu'+"' L";'+
Según la naturaleza "ur#dica del acto o actos para el cual fue conferido@ son
a!uellos !ue !uedan perfeccionados o concluidos con todos sus efectos desde !ue
las partes se ponen de acuerdo. ,a naturaleza "ur#dica de este contrato se define en
los siguientes caracteres+
• *s un contrato !ue no lleva un fin en s# mismo$ sino !ue se cele%ra como
medio para la realización de otro acto o contrato.
• 1uede ser oneroso o gratuito. *n 'ste último caso$ el contrato ser
unilateral por!ue de 'l surgirn o%ligaciones solo para el mandatario. *sverdad !ue luego de realizado por el mandatario el acto !ue fue o%"eto del
contrato$ tam%i'n surgirn o%ligaciones para el mandante$ tanto respecto
del tercero como del mandatario@ pero en este caso las o%ligaciones nacen
de la realización del acto o%"eto del mandato y no del contrato de mandato
mismo.
• <ormalmente es consensual@ a veces$ empero$ de%e ser otorgado en
escritura pú%lica.
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<&<& P't"2 =u" I#t"1%"#"#
*l (ódigo (ivil indica en su art#culo ;; !ue se entiende por mandato+
At&--&8 Mandato es un contrato en !ue una persona conf#a lagestión de uno o ms negocios a otra$ !ue se )ace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera. ,a persona !ue confiere el encargo sellama comitente o mandante$ y la !ue lo acepta apoderado$ procurador$y en general$ mandatario.-;
,a doctrina civil indica !ue en el contrato de mandato intervienen dos partes$ el
mandante$ comitente o poderdante !ue es la persona natural o "ur#dica !ue
confiere el encargo.
1or otro lado se encuentra el mandatario$ procurador o apoderado$ !ue es la
persona !ue acepta el encargo del mandante. Dic)o mandato puede ser especial o
general.
<&.& E+"9"#to2 ("+ Co#t'to
Se pueden distinguir tres tipos de elementos importantes$ los personales$ los reales
y los formales. A continuación los primeros+
P"2o#'+"2: ,as reglas de capacidad son las generales por lo !ue se refiere
al mandante o principal. *n cam%io$ respecto del mandatario se adopta un
criterio ms permisivo@ dado !ue no gestione intereses propios sino a"enos@
as# el menor emancipado puede ser mandatario$ si %ien sólo ser
responsa%le$ por consecuencia del mandato$ en cuanto se )aya
enri!uecido.
R"'+"2: *l (ódigo no esta%lece ninguna restricción. Ms de%e tratarse de
servicios de gestión$ !ue )an de ser l#citos$ posi%les y determinados y no
)an de tener la consideración de personal#simos.
Fo9'+"2: <o se e2ige forma especial$ sin per"uicio de lo !ue dispongan
algunas legislaciones !ue contemplan la e2cepción en el caso de tratarse
de un mandato con apoderamiento.
10 (ódigo (ivil del *cuador : Actualizado ;-/$ (orporación de *studios y
1u%licaciones.
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<&?& C%t"%o P"2o#'+
*n cuanto al contrato de mandato lo frecuente es !ue$ dentro del común desarrollo
de las actividades )umanas$ es !ue !uien )aga la declaración de voluntad sea la
misma persona !ue se o%liga. De a)# resulta !ue los actos "ur#dicos$
ordinariamente$ sean perfeccionados$ por !uien tenga inter's en el negocio. 1ero$
desde los romanos$ no siempre la declaración de voluntad era e2presada por !uien
!uer#a los efectos "ur#dicos del negocio como cuando un amigo$ officium presta%a
un servicio a otro$ por cuenta y riesgo de este.
1or lo !ue podemos concluir diciendo !ue el mandato es un contrato en virtud delcual una parte llamada mandante$ encarga a otra$ llamada mandatario$ la gestión
de uno o ms negocios$ por cuenta y riesgo de la primera. *l mandante tam%i'n es
conocido con el nom%re de comitente o poderdante$ y el mandatario$ con el
nom%re de procurador o apoderado.
CONCLUSIONES
Se concluye de este tra%a"o !ue resulto de suma importancia y validez para
la me"or compresión y entendimiento de los contratos civiles desde su
definición )asta las caracter#sticas !ue son propias de los mismos$ y !ue
por consiguiente difieren una de otra$ no de"ando de lado$ !ue tam%i'n
pueden ser seme"antes entre los contratos estudiados.
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,os contratos civiles dentro de la vida "ur#dica del *stado "uegan un rol
protagónico al facilitar la vida de los entes "ur#dicos !ue realizan negocios
"ur#dicos entre s#$ y permitirles la me"or consecución de los actos "ur#dicos
!ue cele%ran.
Despu's de un e2amen e2)austivo de los contratos se llega a la conclusión
de !ue resulta de gran importancia para los estudiosos de las (iencias
Jur#dicas el conocer de manera completa y profunda todo lo relativo a los
contratos$ ya !ue ellos constituyen la %ase de toda una gama de
actuaciones "ur#dicas !ue se presenta en la prctica y en el !ue )acer
"ur#dico de las personas.
BIBLIOGRAFÍA
(a%anellas de las (uevas$ Guillermo$ ;-- >Diccionario Jur#dico
*lemental?$ *ditorial Heliasta$ Luenos Aires.
(ódigo (ivil del *cuador : Actualizado ;-/$ (orporación de *studios y1u%licaciones.
*nclopedia Juridica M*LA.
7/17/2019 Derecho Civil IV
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,arrea Holguin$ Juan ;-E >Manual *lemental de Derec)o (ivil /$ 5ol.
9 : (ontratos &?$ (orporación de *studios 4 pu%licaciones$ =uito :
*cuador. ,ozano <oriega$ Francisco$ (uarto curso de derec)o civil. (ontratos$
M'2ico$ Asociación <acional del <otariado Me2icano$ A.(.$ -79;.
Snc)ez Medal$ Ramón$ De los contratos civiles C eor#a General del
(ontrato@ contratos en especial@ registro pú%lico de la propiedad@ Sa. ed.$M'2ico$ 1orrúa$ -70;.
3amora y 5alencia$ Miguel 6ngel. (ontratos (iviles. -/ ed. *ditorial
1orra. M'2ico ;-. p. -/C-//.
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