Антимонопольный проект «Деловой России»

2013-2014: ключ к успеху

г. Москва Декабрь 2014

2

I. Что не так с российским антитрастом?II. ЗаконотворчествоIII. Защита малого бизнеса от антимонопольного преследованияIV. Аналитическая работа? PR и GR

3

Число дел, возбужденных ФАС России в 2003-2013 гг. выросло

в 15 раз

  2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 2012 2013135-ФЗ, в т.ч.

2269 нд 3221 4187 5068 6443 9664 11431 11276 10009 10028злоупотребление доминирующим положением  841 1008 1029 1166 1331 1639 2411 2742 3199 2582 3370соглашения и согласованные действия 54 нд 65 124 232 359 488 607 482 292 293антиконкурентные действия органов власти 1216 1549 1934 2002 2250 3523 5003 6102 5763 5065 5346недобросовестная конкуренция 158 нд нд 372 448 517 687 927 1065 1132 113494-ФЗ

        8626 14186 12817 17138 17626 18511 20362ФЗ "О рекламе"         2806 3508 4480 5395 5451 5238 5612ФЗ "О торговле"               152 213 163 179КоАП 

          9025 12908 19688 20672 22000 25181Всего

          33162 39869 53804 55238 55921 61362

4

ФАС стал самым большим антимонопольным органом в

мире*

*по данным Global Competition Review 2013 г.

24141694

823728 624

386 345273 197

2635

43 40 27 17 10 4 3 0

4228 2612

1091

284 277 214 212 85 57

Количество рассматриваемых слияний

Численность сотрудников антимонопольных органов

Дел по злоупотреблению доминирующим положением

Россия Италия Франция ФРГ Канада ЕС Великобритания США Япония

62

15 11 11 11 42 0 0

Количество внеплановых проверок

5

Число дел больше, чем во всех остальных странах мира, вместе

взятых

Количество дел по злоупотреблению доминирующим положением аналогичное соотношение - по другим статьям закона 135-

ФЗ

Источник: данные на 2013 г., http://www.globalcompetitionreview.com/shop/

Россия, 2635 дела

Топ-35 стран,

671 дело

6

Самое большое число дел в мире, но не самая высокая результативность*

*по данным Global Competition Review 2013 г.

ЕС США ФРГ Япония Франция Россия Канада Италия Великобритания0

200

400

600

800

1000

1200

1400

1600

1800

2000

Штрафов по антиконкурентным соглашениям (в т.ч. картелям), евро млн.

Россия США ФРГ Франция Италия ЕС Канада Великобритания Япония0

50

100

150

200

250

300

Дел по антиконкурентным соглашениям (в т.ч. картелям)*

Больше дел - хуже дела с

конкуренцией

7Источник: ОФИЦИАЛЬНЫЕ ДАННЫЕ ФАС РОССИИБ www.fas.gov.ru,

рост в 7 раз

7,8 тыс.

61 тыс.

2006 г.

2013 г.

Падение на 1/6

2006 г. 27%

23%2013 г.

Состояние конкуренции*

*доля опрошенных Росстатом предпринимателей

Количество возбужденных дел

8

Антимонопольное преследование МСП

противоречит экономической логике и мировому опыту

Называть малый бизнес монополистом и наказывать возможно только  в  России.  В США самым маленьким фигурантом антимонопольного дела за последние годы является корпорация Transitional Optical, оборот в 2012 г – 800 млн. долл. США (около 50 млрд. рублей*)В России практически ежедневно фигурантами антимонопольных дел становятся субъекты малого и среднего предпринимательства (МСП), в т.ч. с оборотом менее 1 млн. руб., индивидуальные предприниматели и даже ТСЖ и гаражные кооперативы. *http://www.ftc.gov/enforcement/cases-proceedings/091-0062/transitions-optical-inc

9Источник: анализ экспертов «ДР» по базе www.arbitr.ru, www.fas.gov.ru, СПАРК-Интерфакс

Доля МСП в делах ФАС и реестре монополистов

РЕЕСТР КОМПАНИЙ КАРТЕЛИ ДОМИНИРОВАНИЕ ВСЕ ДЕЛА В СУДЕ0%

10%

20%

30%

40%

50%

60%

70%

80%

67%64%

36%

56%

10

1. «Картель» батутов – одинаковые цены в 50 руб. (Горно-Алтайск)

2. «Монополист»-автомойщик за «сверхприбыль» 14 тыс. руб. в мес. (Магадан)

3. Десятки дел против ТСЖ, признанных монополистами в границах дома или чердака

4. Кинотеатр – «монополист» по попкорну в границах кинотеатра (Новосибирск)

5. «Картель» 2х ИП – один попросил другого сменить сломавшуюся «Газель» на маршруте на 1 день (Элиста)

6. ИП Метелева «ограничила» поставку крем-краски для волос для 1й парикмахерской (Сыктывкар)

7. «Картель» мужа и жены-фермеров (Ставрополье)8. Свиноферма - «монополист» по канализации (Кировская

обл.)9. Турфирма – «монополист» по собственной

компьютерной программе бронирования билетов (Барнаул)

10. Юрфирма – «монополист» по подаче электроэнергии в границах своего здания (Москва)

11. Десятки ИП (независимых заправок) в разных регионах обвиняются в сговоре за «схожесть» цен на бензин

12. Десятки ИП в разных регионах обвиняются в сговоре за «схожесть» цен на сахар, гречку, хлеб и другие продукты

13. Маршрутка оштрафована за то, что ходила в одно время с автобусом (Приморье)

14. Хлебоприемный пункт оштрафован за непредставление информации на размер месячной выручки (Тюменская обл.)

15. Детсад закупал питание вместе, а «должен» был картошку, морковку и т.п. закупать по отдельности (С.-Петербург)

Примеры дел ФАС против МСП и других псевдомонополистов:

иногда защиты удается добиться только в Высших судебных

инстанциях

11

Мировой опыт отказа от антимонопольного

преследования МСП

Страны Нормативные источники правовой регламентацииЕвропейский Союз Еврокомиссия в Директивах № 2004/C 101/07 и №2001/C 368/07 установила, что соглашения между компаниями-

конкурентами  (горизонтальные  соглашения-  картели)  допустимы,  если  суммарная  доля  рынка  участников составляет 10% или если оборот менее 40 млн евро. Для других соглашений (вертикальные, иные, координация) установлен порог в 15% на соответствующем рынке или если оборот менее 40 млн евро. Guidelines on the effect on trade concept contained  in Articles 81 and 82 of the Treaty (2004/C 101/07) (Text with EEA relevance) // 27.4.2004 EN Official Journal of the European Union C 101/81   Параграф 52.

Китай В  ст.  15 Антимонопольного  закона КНР  указано,  что не подлежат регулированию соглашения малого и  среднего бизнеса если они заключены в целях повышения эффективности работы и повышения их конкурентоспособности. См.  Anti-monopoly  Law  //  Сайт  Всемирной  организации  интеллектуальной  собственности.  Англ.  Версия.  URL: http://www.wipo.int/wipolex/en/details.jsp?id=6543 

Великобритания Министерство  финансов  установило,  что  у  подпадающих  под  регулирование  компаний  соотношение  затрат  и выручки  должно  быть  равным  1  к  8  (стр.  40) https://www.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/229257/0040.pdfЗаявление Главного должностного лица по антимонопольным расследованиям — Генерального директора честной торговли. David Tatlow. Director of Legal Services. Competition Act, 1998. // BN COMPETITION ACT 06/07/2009. С.2-3. URL. Данный документ является комментарием к Закону о конкуренции, 1998.

США. Федеральный уровень.

ФТС США в стратегии развития “Federal Trade Commission Strategic Plan for Fiscal years 2009 to 2014» в статье 17 указал что размер рынка должен достигать 25 млрд. долл., выгода потребителя - 500 млн.http://www.ftc.gov/sites/default/files/documents/reports_annual/strategic-plan/spfy09fy14.pdfОпределено прецедентным правом.   Обзор практики федеральных судов по этому вопросу приведен, в частности, в издании: Антитретовское право США, 1995. (перевод на русский язык книги - Antitrust Law and Economics in a Nutshell / By E.Gelihorn, W.E Kovachic. – 1994.). См. С.124, 143, 145, 154,155, 156, 159, 161, 164, 178, 224, 225, 235, 241-244.

12

Сравнение антимонопольных законов ЕС и России

135-ФЗ Антимонопольные законы ЕС

МСП признается монополистом МСП - не монополист

Любой договор может быть признан незаконным

Правило de minimus < 15 % рынка - любой договор

допустим

Анализ рынка в 2% дел (мах-5 страниц)

Анализ рынка в 100% дел (в среднем 100 страниц)

Уголовная ответственность за картели и ЗДП (до 3 лет) все

подсудимые - МСП

Нет уголовной ответственности, только

штраф

13

Антимонопольщики США преследуют конкурентов американского бизнеса,

ФАС России – только «своих»

Источник: * http://www.justice.gov/atr/public/criminal/sherman10.pdf **http://volgograd.fas.gov.ru/report/9007

США, 1970-2014 гг..* РФ, 2006-2014 гг.**

Взысканные штрафы с иностранных компаний

92,2%

0,01%

14

Политика двойных стандартов к своим и чужим

компаниям

Это  было  правильное  решение  (дело «картеля  батутов»)  нашего территориального  подразделения, потому что была пресечена одна из форм мошенничества.  Если  вы  инспектор,  вы приходите  на  главную  площадь  Горно-Алтайска  и  видите  двух  работников  этих батутных  контор,  которые  во  весь  голос договариваются  о  повышении  цен,  а  в законе  это  прямо  запрещено,  что  вы будете делать? 

http://www.kommersant.ru/doc/2427317

Федеральная  антимонопольная  служба может  возбудить  десятки  дел  против западных  компаний,  но  не  делает  этого, чтобы не ухудшать ситуацию. 

http://www.rg.ru/2014/09/23/fas-site.html

Высказывания руководителя ФАС России А.Ю. Артемьева по поводу контроля: 

Иностранных компаний:  Отечественного малого бизнеса : 

15

Защищаем интересы отдельных конкурентов,

а не конкуренцию в целом

Защищают конкуренцию в целом: закон един и не зависит от 

толкования

Защищают  интересы  отдельных конкурентов:  практически  90%  дел по  злоупотреблению доминирующим  положением возбуждается в интересах отдельных компаний 

Действующая в России система создает риски:1. Коррупции2. Избирательного правоприменения3. Ручного управления каждым отдельным случаем4. Того, что даже если решается проблема одного предпринимателя, системного решения не происходит 

(проблема подключения к сетям)

16

В РФ сильный антимонопольный орган, но

слабая конкуренция

В 2014 г. ФАС разделил 18-30 место из 37 конкурентных ведомств, входящих в  рейтинг  Global  competition  review.  Таким  образом,  ФАС  России  обгоняет только  7  антимонопольных  ведомств  из  37,  вошедших  в  рейтинг.  В  2013  г. было 17-29 место, т.е. динамика отрицательная. 

Россия    занимает  135-е место  по  развитию  конкуренции  и  116-е место по эффективности антимонопольной политики, согласно Глобальному рейтингу конкурентоспособности-2013-2014 Всемирного экономического форума 

Эффективную  антимонопольную  политику,  защищающую  конкуренцию, потребителей и местный малый бизнес, удалось создать Китаю, Финляндии, Австралии, Бразилии   и др., в которых антимонопольный орган был создан позднее, чем в России

http://globalcompetitionreview.com/surveys/article/36105/star-ratings/http://www.internationalcompetitionnetwork.org/members/member-directory.aspxhttp://www.weforum.org/.../global-competitiveness-report

17

Что не так с российским антитрастом: итог

Антимонопольный орган в РФ существует четверть века (с 1991 г.). За это время  России  не  удалось  создать  антимонопольную  политику,  которая бы:1. предотвращала бы монополизацию рынков и целых отраслей путем 

слияний, поглощений, расползания госсектора2. защищала  бы  малый  и  средний  бизнес  от  крупных 

монополистических структур3. защищала  бы  отечественный  бизнес  от  монополистических 

действий транснациональных корпораций

Скорее,  верны  обратные  утверждения:  ФАС  способствует монополизации,  преследует  малый  бизнес,  в  т.ч.  по  жалобам  более крупных  компаний, защищает  интересы  иностранных  компаний,  не наложив на них ни одного крупного штрафа. 

18

I. Что не так с российским антитрастом?II. ЗаконотворчествоIII. Защита малого бизнеса от антимонопольного преследованияIV. Аналитическая работа? PR и GR

Активная позиция в выработке политики развития

конкуренции

19

Наши предложения вошли:

1. Дорожная карта «Развитие конкуренции и совершенствование антимонопольной политики» утвержденная распоряжением Правительства Российской Федерации от 28 декабря 2012 г. № 2579-р. 

2. Поручение  Председателя  Правительства  РФ  Д.А.  Медведева  от  04.07.2013  №  ДМ-П13-4698  по  итогам  бизнес-форума «Ставим на конкуренцию!»

3. Федеральный закон от 28.12.2013 № 423-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон «О защите конкуренции» (отмена уведомительного контроля над слияниями среднего бизнеса)

4. Доклад Президенту РФ уполномоченного по защите прав предпринимателей Б.Ю. Титова

5. Поручение    Заместителя  председателя  Правительства  РФ  А.В.  Дворковича  по  итогам  антимонопольного  блока  КЭФ-2014  -03.06.2014

6. Поручение Председателя Правительства РФ Д.А. Медведева № ДМ-П36-4825 от 30.06.2014

7. Поручение первого заместителя Председателя  РФ И.И. Шувалова по итогам обсуждения Доклада о состоянии конкуренции 17.06.2014

8. Учтены замечания к Стратегии развития конкуренции и антимонопольного регулирования России на период 2013–2024 гг.

9. Предложения вошли в «Доклад о состоянии конкуренции в Российской Федерации» за 2013 и 2014 гг..

20

В марте 2013 года Госдума приняла в I чтении законопроект № 199585-6 «О внесении  изменений  в  ФЗ  «О  защите  конкуренции»,  предусматривающий  в соответствии  с  Дорожной  картой    по  конкуренции  отмену    контроля  за слияниями среднего бизнеса, поддержанный бизнес-сообществом.

В  апреле  2013  ФАС  России  внесла  в  Правительство  РФ  проект  поправок (далее  –  4АМП)  к  законопроекту,  содержащий  не  имеющие  аналогов  в мировой практике, избыточные и коррупциогенные новации.

По  сути,  для  выведения  из-под  процедуры  ОРВ  и  общественных обсуждений, пристегивался длинный «плохой хвост» к хорошему проекту.

4АМП получил негативные оценки не  только бизнес-,  но и  экспертного и научного  сообщества,  в  том  числе  Экспертного  совета  и  Аналитического центра  Правительства,  НИУ-ВШЭ,  обществ  потребителей,  Президентского совета по кодификации, Общественной палаты России.

Битва за 4й антимонопольный пакет

(4АМП): предпосылки

Битва за 4й пакет: Никогда не сдавайся!-1

21

- В апреле 2013 г. ФАС внесла в Правительство  проект поправок (4АМП) к проекту федерального закона № 199585-6

- Отклонен Правительством 6 раз, в т.ч. с требованием согласования с «Деловой Россией2 и другими бизнес- объединениями

- 4 АМП одобрен на закрытом совещании в Белом доме  04.10.2013

октябрь-ноябрь 2013 - «Письмо 3х» и «письмо 4х» – совместное заявление руководителей РСПП, Деловой России, ТПП и 

бизнес-омбудсмена об неприемлемости 4АМП- пресс-конференция «Деловой России» в Интерфаксе о неприемлемости 4АМП- активная кампания в СМИ- против 4АМП выступают Президентский совет по кодификации, Общественная палата, 

Аналитический центр и Экспертный совет Правительства- декабрь 2013 совещание у И.И. Шувалова. Закон 199585-6 отправляется на второе чтение без 

«пристегивания» 4АМП (принят Федеральный закон от 28.12.2013 № 423-ФЗ) 

- Новая редакция 4АМП отдельным законопроектом

- Замечания Деловой России, письма в Правительство и ФАС- Отрицательный отзыв на 4АМП по процедуре ОРВ- Доклад НИУ ВШЭ о негативных последствиях 4АМП

Битва за 4й пакет: Никогда не сдавайся!-2

22

РЕЗУЛЬТАТ: После каждого действия ФАС казалось, что битва проиграна, но мы не падали духом и не сдавались. Более того, на каждой итерации удавалось добиваться улучшения текста 4АМП (итого включено 10 положительных и исключено 9 отрицательных норм)

-  формально выполнение поручения Правительства о проведении согласительныхсовещаний с бизнес-объединениями (совещания проведены, но учтенанезначительная часть замечаний)‒ антикоррупционная экспертиза проведена за 3 дня (2 из которых выходные)

- март-апрель 2014: письма в Генпрокуратуру и Администрацию Президента о коррупционных рисках 4 АМП

- май –июль 2014: большинство ФОИВ согласовали 4АМП

- июль 2014: отрицательное заключение Администрации Президента (ГПУ)- Письма крупнейших компаний о рисках 4АМП для экономики

- Условное одобрение со стороны Правительства с обещанием учесть предложения Администрации Президента и бизнеса во II чтении

23

исключены 10 негативных новаций

1.  Отменяется  функция  ведения  Реестра  хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке свыше 35%. 2.  Введение  нижнего  порога  индивидуального доминирования  –  компания  с  1%  рынка  больше  не  будет признаваться монополистом.3.  Устанавливается  необходимость  проведения экономического анализа ФАС  (в «необходимом» объеме).4.  Исключение  предварительного  согласования  сделок субъектов естественных монополий внутри группы лиц,5.  Расширяется  применение  института  предупреждений  и предостережений.6.  Вводится  согласование  с  ФАС  создания  новых  ГУПов  и МУПов.7.  Исключается  возможность  двойной  ответственности (наложение  оборотного  штрафа  и  изъятие  незаконно полученного дохода). 8.  Вводится  механизм  досудебного  обжалования  решений территориальных органов в центральном аппарате ФАС.9.  Исключается  возможность  возбуждения  ФАС  дел  в интересах  отдельных  физических  лиц  (в  интересах  юр.  лиц практика осталась).

1.  Исключена  отмена  «иммунитетов»  от  антимонопольного преследования на результаты интеллектуальной деятельности. 2. Не будет введен новый вид регулирования - правила торговой практики.3. Не введен картель внутри группы лиц. 4.  Исключена  регламентация  порядка  предоставления  гос.  и муниципальных преференций.5. Исключено согласование с ФАС регистрации всех юр. лиц.6.  Не  введено  предварительное  согласование  ФАС  сделок организаций, доля выручки от естественно-монопольных видов деятельности <1%.7.  Не  введено  исключение  привлечения  денежных  средств  во вклады из перечня финансовых услуг по результатам открытого конкурса/аукциона.8.  Исключено  дублирование  полномочий  ФАС  и  ФСТ  по контролю за нарушением порядка установления тарифов.9. Не будет введен ПНД исключительно по результатам анализа рынка. 10.  Исключены  дополнительные  санкции  за  нарушение процедуры торгов, проведение которых является обязательным.

включены  9 положительных новаций 

Битва за 4й пакет: результат на конец 2014 г.

24

Необходимо исключить из 4АМП

 1.  «Иммунитеты»  для  малого  и  среднего бизнеса  (МСП)  от  антимонопольного преследования. 2.  Допустимость  соглашений  (за  исключением ценовых  картелей  и  сговоров  на  торгах) компаний с небольшой долей рынка. 3. Четкие и недвусмысленные понятия картеля и горизонтальных соглашений. 4. Регламентацию внеплановых проверок. 5. Исключить возможность возбуждения дела в интересах одной-единственной компании. 6. Либерализации контроля слияний 7.  Норму  о  выведении  торгов,  не  являющихся обязательными  из-под  антимонопольного контроля.

1.  Правила  недискриминационного  доступа (ПНД)  для  компаний,  не  являющихся естественными монополиями2.  Распространение  антимонопольного регулирования на агентские договоры3.  Введение  регулирования  соглашения  о совместной деятельности. 4.  Норму  о  возбуждении  дел  в  интересах неопределенного круга потребителей

Необходимо включить в 4АМП 

Битва за 4й пакет: задачи на 2015 год (соответствующие поправки внесены Деловой

Россией в ГД

25

Поправки в 178 ст. УК РФ

• В марте 2013 ФАС подготовила поправки к ст. 178 УК РФ мотивируя исполнением                         Дорожной    Карты, одобрены Правительством 

• В июне 2013 в I чтении был принят проект ФЗ № 260190-6

• Май–июль  2013:  Письма  Деловой  России,  РСПП  и  НАИЗ  о  рисках  необоснованного  привлечения предпринимателей  к  уголовной  ответственности  в  случае  принятия  поправок  –  Правительство  поручает разобраться

• ОЭСР выдал ФАС рекомендации декриминализировать антимонопольные нарушения – совпало с позицией ДР• Визит И.Ю. Артемьева в ДР, попытка согласовать позицию• «заморозка» принятых в 1 чтении поправок 

• Согласование позиции ФАС с МВД, ФСБ, СК• попытка отмены пунктов Дорожной карты, отвечающих за согласование уголовных дел с ФАС, подготовка поправок в ФЗ № 260190-6 

•  Обсуждение на рабочей площадке АСИ, консолидированная позиция бизнес-объединений, экспертов, Уполномоченного по защите прав предпринимателей

• Новая редакция поправок, частично учитывающая предложения ДР, Минэк не поддержал либерализацию УК, бизнес остался в одиночестве

•Консолидированная позиция бизнеса, уполномоченного и АСИ, аргументированные с учетом мирового опыта предложения

РЕЗУЛЬТАТ: Правительством РФ поддержало все без исключения предложения ДР, доработанные поправки приняты Госдумой и одобрены Советом Федерации

26

Поправки в 178 ст. УК РФ: чистая победа

Учтены  все замечания ДР к проекту поправок в статью 178 УК РФ:

1. исключена  уголовная  ответственность  за  злоупотребление доминирующим положением

2. сохранена  диспозиция  ч.1  ст.  178  УК  РФ  (исключена  возможность привлечения за сам факт заключения соглашения, в т.ч. устного)

3. ФАС  не  наделяется  полномочиями  по  оперативно-розыскной деятельности (ОРД), материалы ОРД в ФАС передаваться не будут

4. пороги дохода и  ущерба  в  крупном и особо  крупном размере  в целях привлечения в уголовной ответственности увеличены в 10 раз;

5. Не будет введена обязанность ФАС направлять материалы картельного дела в МВД

27

Коллективные иски и кратные убытки

Промежуточный итог: Исключение п. 7.1 и 7.2 из Дорожной карты

Включение в Дорожную Карту мероприятий (п. 7.1 и 7.2) - механизм коллективных исков и возмещения предпринимателями убытков в кратном размере и гонорарами успеха для адвокатов (американская модель – новый «налог» на бизнес в пользу юристов)

•Инициирование обсуждения на площадке АСИ•Подготовка  альтернативного  предложения  по  коллективным  искам (европейская модель – баланс интересов бизнеса и потребителей) 

Проект поправок в ст. 37 135-ФЗ - вводится доп. ответственность за нарушение АМЗ

•Консолидация  позиции  бизнес-  объединений,  ассоциации  корпоративных юристов и экспертов •Негативные отзывы на предложения ФАС по процедуре ОРВ 

В конце года ФАС активизировала продвижение поправок в ст. 37 135-ФЗ – «второй оборотный штраф» 1-15 %  (компенсация потребителей) - двойная ответственность за одно нарушение

28

Работа над шестым антимонопольным

пакетом (6 АМП)

Промежуточный  результат:  ФАС  России  доработает  6АМП  с  учетом замечаний ДР, ТПП РФ и РСПП

В конце 2014 г. ФАС России подготовила комплекс поправок в закон о конкуренции – 6АМП: 1. Установление института преждепользования, противоречащего ГК РФ (право 

первого зарегистрировавшего товарный знак, риск коммерческого шантажа наименованиями)

2. запрет на любые действия, которые могут быть истолкованы как помеха деятельности хозяйствующих субъектов, вплоть до запрета переманивать сотрудников конкурента

3. дублирование положений Гражданского кодекса, Законов «О государственной тайне», «О рекламе» - риск путаницы и двойной ответственности

4. введение оборотного штрафа за «создание смешения» (похожий товарный знак)  

29

Работа над порядком проведения анализа

рынка

Промежуточный результат: Проект приказа ФАС «О внесении изменений в приказ № 220» в котором учтены  предложения пп.1 и 2

Процедура  ОРВ  приказа  ФАС  России  №  220  «Порядок  проведения  анализа состояния  конкуренции  на  товарном  рынке»  в  рабочей  группе   Минэкономразвития, ДР предложила:

1. Увеличить  количество  составов,  по  которым  необходимо  проводить  анализ рынка (сейчас де-факто анализ проводится в 2% дел, необходимо в 100%)

2. Ограничить свободу действий чиновников при определении методов  анализа и границ  рынка  (чтобы  не  было  монополистов  в  границах  дома,  чердака  или кинотеатра и т.д.)

3. Повысить  прозрачность  анализа  рынка,  обязать  публиковать  его  в  объемах необходимых для соответствующих составов   

30

Результат по блоку

«Законодательство»

ФАС России только расширял свои полномочия и

карательный инструментарий

В 2004-2012 гг.

ФАС России не удалось провести ни одну инициативу, против которой бы возражала «Деловая Россия».Наоборот, в декабре 2013 г. 

отменено согласование слияний среднего бизнеса (423-ФЗ). В декабре 2014 г. приняты 

либерализационные поправки в ст. 178 УК РФ. 

В 2013-2014 гг.

31

I. Что не так с российским антитрастом?II. ЗаконотворчествоIII. Защита малого бизнеса от антимонопольного преследованияIV. Аналитическая работа? PR и GR

32

Прекратить антимонопольное

преследование МСППроведен анализ, поднята тема антимонопольного преследования МСП в СМИ и экспертных кругах 

• непринятие аргументов• отрицание проблемы

•  Поручение Председателя Правительства РФ от 04.07.2013 № ДМ-П13-4698 – прекратить преследовать МСП• программа  ДР  «Антитраст  по-европейски:  как  направить  российскую  антимонопольную  политику  на 

развитие конкуренции», рассылка программы по ФОИВ, судам, депутатам ГД и СФ, губернаторам

• невыполнение Поручения

Официальные документы направленные на прекращение антимонопольного преследование МСП:• Поручение Председателя Правительства РФ от 30.06.2014 №ДМ-П36-4825 • Поручение заместителя Председателя Правительства РФ от 03.06.2014 № АД-П13-4090, • Доклад Уполномоченного по правам предпринимателей Президенту• Доклад Минэкономразвития о реформе ФАС

• невыполнение Поручений, игнорирование предложений

• попытка сорвать «неудобные» конференции• попытка привлечь на сторону ФАС некоторых юристов, заинтересованных в сохранении 

неограниченных полномочий регулятора и некоторые бизнес-объединения

•  защита конкретных предпринимателей, пострадавших от ФАС•  мероприятия по отставке аффилированных с ФАС судей (Гвоздилина О.Ю.) •  проведение конференций по теме ФАС и МСП (конференция с РБК и т.д.)

Предложения "ДР" по прекращению антимонопольного преследования

МСП вошли в Антикризисный план

33

Защита предпринимателей от необоснованных претензий ФАС:

Аргус-Спектр

34

«Аргус-Спектр»  (руководитель  Левчук  М.С.  -  член  генсовета  ДР)  –  динамично развивающаяся  ИТ-компания,  более  50%  продукции  экспортируется,  победитель премии Техуспех-2014 и форума действий ОНФ   победила  в  открытом  конкурсе  на  разработку  системы  автоматического  вызова  сил пожарной охраны МЧС, и стало внедрять на соцобъектах автоматику - комплекс ПАК-Стрелец-мониторинг, разработанный Аргус-СПЕКТР, для вызова сил пожарной охраны. Это  не  только исключило посредников из  цепочки,  что  экономит бюджету  свыше 20 млрд.  руб.  ежегодно,  но  и  позволило  снизить  смертность  при  пожарах  в  14  раз. Однако посредники пожаловались в ФАС. Проведя  внеплановую  проверку  с многочисленными нарушениями  в форме  обыска, ФАС  взяла  курс  на  уничтожение  компании:  десятки  дел  против  пожарных  служб, компании,  ее  дилеров,  поставщиков  и  контрагентов,  83  проверки  компании,  сотни запросов,  пресс-конференции  и  попытки  изменить  законодательство  в  интересах посредников.

• Дело возбуждено не по «картельной» статье как планировалось ранее, а по вертикальным соглашениям, предусматривающей меньшие санкции

• На 2014 г. компания выиграла  свыше 10 судебных процессов против ФАС • Выиграно  дело  в  Высшем  арбитражном  суде  и  Верховном  суде  по  признанию  незаконными  метод.  рекомендаций  ФАС  о 

проведении проверок – лучшее дело в высших судах по мнению экспертов• Заведено  уголовное  дело  против  Самарского  УФАС  за  препятствование  предпринимательской  деятельности  –впервые  в 

российской практике

Результат:

Защита предпринимателей от необоснованных претензий

ФАС: Центр микрохирургии глаза

Визус

35

Помещения, занимаемые ООО «Центр микрохирургии глаза «Визус-1»,  приглянулись  высокопоставленному  тюменскому  чиновнику. Орудием рейдерского захвата стал местный УФАС, который возбудил целую серию надуманных дел против небольшой  глазной клиники. Например,  клинику  оштрафовали  за  то,  что  что  по  указанному  в рекламе  телефону  регистратуры  можно  записаться  на  прием  не только  к  доктору  Калиникову  Ю.Ю.,  но  и  (!)  к  другим  врачам.  А пациента  со  100%-ным  зрением  (это  был  замаскированный сотрудник ФАС) не стали лечить, а только закапали глаза (в рекламе было  указано  "вылечим  всех").  По  таким  «фактам»  нарушения законодательства о рекламе ФАС возбудила 2 дела против клиники

• Обращение  к  бизнес  омбудсмену-Уполномоченному  при  Президенте  РФ  по  защите  прав предпринимателей

• Освещение  дела    на  сайте  и  в  социальных  сетях  http://www.youtube.com/watch?v=FnuYvQIE-Wo&feature=youtu.be 

• Госрейдерство в отношении клиники прекращено

Результат:

Защита предпринимателей от необоснованных

претензий ФАС: ИП Метелева

36

Индивидуальный  предприниматель  Метелева  О.Г.    (г. Сыктывкар), арендующая 17 кв. м, оштрафована за заключение вертикального соглашения с другим ИП за реализацию стойкой крем-краски  для  волос.  Поводом  послужил  пункт  договора между  двумя  ИП  о  том  что  покупатель  обязуется  продавать товар  (краску  для  волос)    по  ценам  не  ниже  закупочных.  ФАС насчитал  ИП  Метелевой  25%  рынка,  «забыв»  учесть  продажи через сетевые супермаркеты

• Мероприятия  по  широкому  освещению  в  СМИ  и  на  конференциях  дела  ФАС  в  отношении столь «злостного монополиста»

• Обращение  в  суд  с  просьбой  отменить  незаконное  решение  ФАС,  привлечение  НП  «НАИЗ» третьей стороной по делу

• Решение ФАС отменено в трех инстанциях  

Результат:

37

Действия по всем направлениям

 ФАС против МСП

Работа с судами

Поручения Правительст

ваИспользован

ие дискуссионных площадок (конференции и круглые столы) 

Освещение проблем МСП в СМИ 

и социальных сетях

Защита  пострадавш

их предпринимателей

38

Результат по блоку «Защита малого бизнеса от

антимонопольного преследования»

• ФАС активно наращивает преследование МСП,

• доля дел против МСП и штрафов растет,

• доля решений в судах не в пользу МСП

• Репутация ФАС как борца исключительно с монополиями

В 2004-2012 гг.

• 45%  решений  ФАС  против  МСП  суды отменяют.

• 4  поручения  Правительства  РФ  прекратить преследование МСП, «висящих» на ФАС

• СМИ активно обсуждают антимонопольное преследование МСП,

• колоссальные репутационные потери ФАС•     давление  со  всех  сторон  создает ситуацию, когда мы де-факто мы отменяем преследование  МСП  «снизу»,  пока  его  не отменили «сверху»

 2014 г.

39

I. Что не так с российским антитрастом?II. ЗаконотворчествоIII. Защита малого бизнеса от антимонопольного преследованияIV. Аналитическая работа, PR и GR

40

Долой монополию на «тайное знание»!

Госорганы всегда более компетентны в своих вопросах, обладают т.н. «тайными знаниями», используя непонятный непосвященному «бюрояз», что страхует от критики

Консолидация и выработка единой  

позиции бизнес объединений

Разработка альтернативной программы действий, 

альтернативного законопроекта, а не огульная критика 

Инициирование широкого диалога в СМИ

Разработка >20 фундаментальных исследований в 

сфере антимонопольной 

политики 

Получив конструктивную 

критику со всех сторон ФАС вынужден реагировать и 

«открывать карты»

41

Долой монополию на «тайное знание»!

‒ нарушения  per  se  -  нарушения, при  которых госорган  ничего  доказывать  не  должен, для  обвинения компании в мошенничестве достаточно одних лишь подозрений.

‒ рейды на рассвете - проверка предприятия в форме обыска без предупреждения‒ фишинговая проверка - проверка без конкретной цели, лишь бы хоть что-нибудь выловить (от англ fishing)‒ введение  компенсации  в  пользу  потребителей  -  введение  второго  оборотного  штрафа  на  компанию  (2 

наказания за 1 и то же нарушение)‒ Правило разумности – избирательное правоприменение‒ антимонопольный комплаенс - обложение предпринимателей  антимонопольной данью - все, включая ИП, 

должны нанять антимонопольного юриста, согласовать свою коммерческую стратегию с ФАС; ‒ правила недискриминационного доступа к продукции монополистов для потребителей - написанные под 

диктовку монополиста правила работы с потребителями, как правило, ведут к росту цен в 1.5 раза;‒ необходимость развивать  внутрибоендовую конкуренцию – позволить ФАС дополнительные полномочия 

по регулированию отношений предприятия с   собственными дилерами и торговым домом, серых лидеров надо  уравнять  в  правах  с  официальными,  в  госзаказе  должны  принимать  участие  не  производители,  а посредники. Посредник-победитель торгов вправе потом выкручивать руки производителю. 

Неотъемлемой частью тайного знания являются термины, которые непонятны для непосвященных.  Используя красивые и непонятные названия, недобросовестные чиновники развязывают себе руки. Наша задача - называть вещи своими именами - объяснить обществу и руководству страны суть происходящего и нашу позицию. В 2013-2014 гг. удалось расшифровать и объяснить обществу, что представляют антимонопольные термины в российской действительности:

42

Системный подход

«Деловая  Россия» подготовила  программу действий «Антитраст по-европейски:  как направить  российскую антимонопольную политику  на  развитие конкуренции»  и Альтернативный законопроект  по  защите конкуренции. 

43

1. Анализ международного опыта «иммунитетов» от антимонопольного преследования2. Оценка  ожидаемых  экономических  эффектов  отдельных  новаций  «пятого 

антимонопольного пакета3. Мониторинг  работы  арбитражных  судов  в  части  применения  антимонопольного 

законодательства4. Аналитический  доклад  «Единообразие  судебной  практики  в  условиях  объединения 

высших судов»5. Анализ  судебных  решений  антимонопольных  дел  против  МСП  (база  ведется  в 

еженедельном режиме)6. Анализ системы стимулов и мотивации ФАС России7. Анализ международного опыта санкций за картели8. Анализ  законодательных инициатив в  части антимонопольного регулирования  (4АМП-

6АМП и т.д.)9. Анализ практики ФАС по ст. 10 135-ФЗ в части ущемления интересов10. Анализ практики проведения проверок ФАС и её соответствия законодательству  РФ11. Анализ деятельности отдельных судей (Гвоздилиной О.Ю.) 12.  «Теория захвата регулятора Ж. Тироля: применение в России»13. Анализ Модельного закона Евразийского экономического совета «О конкуренции»

И ДРУГИЕ

Анализы, доклады, исследования в 2013-2014 гг.

44

Постоянно озвучивается позиция

ДР в ведущих деловых СМИ

45

Объединение усилий и широкое

взаимодействие

1. Постоянные консультации и выработка совместной позиции, если это возможно, с другими бизнес-объединениями, отраслевыми ассоциациями, объединениями юристов

2. Участие и задействование всех площадок и институтов взаимодействия общества и власти: Аппарат уполномоченного по защите прав предпринимателей, АСИ, Экспертный совет при Правительстве и т.д.

3. Взаимодействие с научным и экспертным сообществом: проведение исследовательских и аналитических работ, участие в конференциях, круглых столах и т.д.

4. Вовлечение в обсуждение антимонопольной проблематики отраслевых министерств и ведомств

5. Системная работа с журналистами ведущих СМИ

6.  Апелляция к Президенту и Правительству РФ по самым болевым вопросам 

46

Медийные проекты

1. Документ-позиция «Антитраст по-европейски»2. Специальный  антимонопольный  сайт  http://

test-antitrust.ru/ 3. Страница  в  Facebook  «За  антимонопольную  реформу» 

https://www.facebook.com/antitrustlimits  охват публикаций до 60 тыс. пользователей

4. Канал  в  YouTube  http://www.youtube.com/channel/UCOumgMLX2-bu-8YAYGYK_Ig  > 1000 просмотров

5. Инициатива  «Реформировать  Федеральную антимонопольную  службу»  на  сайте  Общественной Российской инициативы https://www.roi.ru/11081  

6. Брошюра  «Знаете  ли  вы  антимонопольное законодательство и законодательство о закупках»

7. Брошюра  «Развитие  конкуренции  и  регулирование закупок»

Уважительное отношение к оппоненту

47

1. Письмо  в  адрес  руководства  ФАС  России  с  благодарностью  за  отмену негативных норм в проекте поправок к федеральному закону № 2600190-6 «О внесении  изменений  в  статью  178  УК  РФ и  отдельные  законодательные  акты Российской Федерации» (далее – Проект поправок)

2. Обращение  в  Минэкономразвития    с  просьбой  поддержать  изменения  ФАС России  к  Проекту  поправок  в  законопроект  предусматривающие  отмену санкций за злоупотребление доминирующим положением

3. Обращение в Государственно-правовое управление Президента РФ с просьбой поддержать  изменения  ст.  17  и  18.1  135-ФЗ  вводимых  ФАС  России  в  рамках 4АМП 

4. Поддержка  ФАС  России  в  исключении  из  4АМП  регулирования  торговых практик  и    отмены  «иммунитетов»  от  антимонопольного  преследования    на результаты интеллектуальной деятельности 

48

Результат по блоку «Аналитическая база и

PR»

• У ФАС – имидж самого открытое и «любимого» СМИ ведомство

• Замечания общественных организаций не учитываются в проводимой политике

В 2004-2012 гг.

• Все  публикации  ведущих  СМИ  по антимонопольной  тематике  не  обходятся без позиции Деловой России

• Во  всех  публичных  интервью  и конференциях  руководство  ФАС вынуждено  отвечать  на  неудобные вопросы(преследование  МСП, альтернативная  позиция  «Деловой России»)

В 2013-2014 гг.

49

Достижение результата при минимальных

затратах

над  антимонопольным  проектом  в  2013-2014  гг. на  постоянной  основе  было  занято  всего  2 человека

Использовался  ресурс  аппарата  «Деловой России»,  НП  «НАИЗ»,  Уполномоченного  по правам предпринимателей

На  «удалении»  работали  2-10  привлеченных экспертов  

50

Задачи на 2015 год и перспективу

1. Добиться  корректировки 4го антимонопольного пакета (см. слайд 23)2. Добиться прекращения антимонопольного преследования МСП, а  также 

компаний  с  небольшими  долями  рынка,  ТСЖ  и  других «псевдомонополистов» в т.ч. на законодательном уровне

3. Добиться  резкого  повышения  качества  анализов  рынков,  проводимых ФАС и стандартов правоприменения

4. Добиться  прекращения  перманетных  изменений  законодательства  со стороны ФАС, оптимизировать полномочия службы 

5. Переориентировать  антимонопольную  политику  на  пресечение монополистической  деятельности  и  недобросовестной  конкуренции иностранных компаний на отечественных рынках

6. Добиться  повышения  эффективности  пресечения  антиконкурентных действий  органов  власти  и  госкомпаний,  ускорить  демонополизацию секторов экономики, закрытых в настоящее время для частных компаний

7. Развивать  систему  коллективных  исков  по  «европейской  модели»,  с балансом интересов товаропроизводителей и потребителей