1

INTRODUCCIN

El problema motivo de esta investigacin est centrado en la afectacin medioambiental

que se presenta actualmente, que con el transcurrir del tiempo ha generado grandes

dificultades, no solo ecolgicas sino sociales. Involucrando la vulneracin de derechos

fundamentales como el derecho a la vida y a la salud, y por supuesto, el derecho a gozar

de un medio ambiente sano.

En Colombia, la legislacin en materia ambiental es extensiva, y en el mbito

latinoamericano es concebida como una legislacin de gran progreso, que se encuentra

por delante de muchos de los pases del hemisferio. Sin embargo, an teniendo una

legislacin ambiental de avanzada, que conforma un marco jurdico e institucional

fuerte, se encuentra que las disposiciones que se han consagrado, se ven vulneradas de

manera reiterada, y los mecanismos plasmados por el legislador, no han resultado del

todo eficientes y han generado un debilitamiento del esquema institucional del que hoy

hace parte el Sistema Nacional Ambiental1, generando problemas en materia de

cumplimiento de las normas ambientales y est influyendo en forma negativa sobre el

deber de proteger el patrimonio natural y de garantizar el derecho de todos los

colombianos a gozar de un medio ambiente sano2.

El problema antes descrito ha resultado en un grave perjuicio para el medio ambiente de

nuestra nacin, resultando en el deterioro continuado y progresivo del mismo, sin una

solucin clara frente al mismo. No podra expresarlo en mejores palabras el Doctor

Julio Csar Rodas Monsalve:

Frente a la grave situacin de deterioro acelerado de los ecosistemas naturales

que ensombrece el futuro de pases como Colombia y que, segn las tendencias,

podra agravarse en el futuro cercano, surge el cuestionamiento de cmo

revertir esos nefastos procesos?3

1 Rodrguez, Gloria Amparo. Controversias Constitucionales/ Fabricio Mantilla Espinosa (Coordinador).

Editorial Universidad del Rosario. Bogot, 2008. Pg. 461 2 Ibdem. Pg. 461.

3 Rodas Monsalve, Julio Csar. Constitucin y Derecho Ambiental. Bogot, 2001. Pg. 16.

2

Dicha situacin, ha resultado en inestabilidad jurdica en materia ambiental, teniendo en

cuenta que los mecanismos establecidos para su proteccin no han dado los frutos que

se esperaba de ellos. Por tal motivo, se ha hecho necesaria la bsqueda de otros medios

para la proteccin medio ambiental. El resultado de dicha bsqueda deriv en el uso de

las acciones constitucionales, en especial, las acciones populares, de cumplimiento y la

accin de tutela.

La accin de tutela ha resultado ser a lo largo de su existencia en el ordenamiento

constitucional, un mecanismo de gran celeridad, eficacia, efectividad, idoneidad para la

proteccin de los derechos constitucionales, entre ellos, el derecho a gozar un medio

ambiente sano. El doctor Manuel Fernando Quinche Ramrez considera que la accin de

tutela, junto con la accin de inconstitucionalidad, es la accin ms importante del

sistema colombiano y la de mayor influencia (cuando menos hasta el momento), pues

luego de 18 aos de vigencia, ha propiciado sensibles modificaciones en Colombia,

materializadas en lo que se ha designado como proceso de constitucionalizacin del

derecho4.

Por este motivo, resulta de real importancia para la proteccin del derecho a gozar de un

medio ambiente sano, la utilizacin del mecanismo constitucional de accin de tutela,

debido a la situacin que se ha venido generando en detrimento del medio ambiente, por

el incumplimiento de la normativa correspondiente, y el debilitamiento de las

instituciones creadas para su proteccin.

La inexistencia de una investigacin que analice el tema de la efectividad e idoneidad

de la accin de tutela para la proteccin del medioambiente justifica la realizacin de

esta investigacin. De esta manera, se lograr dilucidar la validez y efectividad de la

accin de tutela como mecanismo de proteccin del derecho a gozar de un medio

ambiente sano.

Mediante esta investigacin se lograr establecer la validez del uso de la accin de

tutela como mecanismo de proteccin medioambiental, se recogern los postulados de

la Corte Constitucional respecto de la accin de tutela y el derecho constitucional a

4 Quinche Ramrez, Manuel Fernando. Derecho Constitucional Colombiano de la Carta de 1991 y sus

Reformas. Editorial Universidad del Rosario. Tercera edicin. Bogot, 2009. Pg. 364.

3

gozar de un medio ambiente sano, y ms importante an, se podr sentar una posicin

respecto al tema motivo de esta investigacin y en su medida, proponer soluciones para

el problema en concreto.

La hiptesis gira entorno a la pregunta las acciones de tutela son procedentes para la

proteccin del derecho a gozar de un medio ambiente sano?. La respuesta a esa

pregunta, considerado el estado inicial de la investigacin es que s, y mas an, han

resultado ser un mecanismo de mayor efectividad que aquellos consagrados en las leyes

y los decretos para tal fin. Sin embargo, se debe hacer una profundizacin en el

problema, y dilucidar si el derecho a gozar de un medio ambiente sano puede ser

esgrimido autnomamente como derecho fundamental en una accin de tutela, y no ser

requisito necesario que la vulneracin o afectacin al medio ambiente, perjudique

derechos fundamentales expresamente consagrados como tales en la Constitucin.

De tal manera, con el fin de conseguir los objetivos descritos, el desarrollo de esta tesis

se har segn el siguiente esquema: i. La Constitucin Poltica y los derechos

fundamentales; ii. Accin de tutela; iii. Derecho a gozar de un medio ambiente sano; iv.

Constituciones extranjeras y derecho a un ambiente sano; v. Anlisis jurisprudencial de

la accin de tutela como mecanismo de proteccin del derecho a gozar un medio

ambiente sano; vi. La accin de tutela como mecanismo de proteccin medioambiental;

vii. Conclusiones. Con el fin de hacer un anlisis jurisprudencial extensivo, se realiz

una investigacin sobre la jurisprudencia de la Corte Constitucional relativa al derecho

a un medio ambiente sano y su proteccin a travs de la accin de tutela, como anexo de

este trabajo se adjuntarn las fichas de investigacin de cada una de las sentencias

analizadas.

4

CAPTULO I

LA CONSTITUCIN POLTICA Y LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

1. Historia sobre la proteccin de los derechos fundamentales.

Para poder hacer un acercamiento real y mucho ms profundo sobre el tema de derechos

fundamentales en la Constitucin Poltica de 1991, y en especial, la relacin entre la

Constitucin y el derecho a gozar de un medio ambiente sano, es necesario estudiar un

poco de la historia de los derechos fundamentales y su nacimiento en el mundo

contemporneo.

Tesis como la que postulaba, en el seno de la doctrina estoica, la unidad

universal de los hombres, o la afirmacin cristiana de la igualdad esencial de

todos los seres humanos ante Dios, constituyen en el mundo antiguo un

aldabonazo para despertar y alentar la consciencia de la dignidad humana. Estas

premisas fueron el fermento para el desarrollo, a travs del iusnaturalismo

medieval, de la idea de unos postulados suprapositivos que orientan y limitan, es

decir, que actan como criterio de legitimidad, de quien ejerce el poder. As, del

pensamiento tomista se desprende la exigencia de someter el Derecho positivo a

los preceptos del Derecho natural, generndose, en los supuestos de abierto

conflicto, un derecho de resistencia frente al arbitrio de quienes gobiernan.5

Posteriormente, con razn, el profesor Prez Luo afirma que este momento en el cual

el Derecho positivo se somete a los preceptos del Derecho natural, logra ampliar las

fronteras de ste ltimo, reconocindose, entre otras cosas, la libertad y la dignidad de

todos los seres humanos.

Los derechos naturales como el de la vida, la libertad, la propiedad y la dignidad

humana, defendidos por Locke y Pufendorf, encontraron en esa unin con el derecho

positivo su momento cumbre, logrndose la sumisin del Estado a stos, bajo un deber

de obediencia y no vulneracin.

5 Prez Luo, Antonio E. Los Derechos Fundamentales. Novena Edicin. Editorial Tecnos. Madrid, 2007.

Pg. 30.

5

Antes de este proceso doctrinal, no se puede encontrar de manera alguna un ejemplo o

prueba fehaciente de la positivizacin de derechos naturales, o de su reconocimiento a

priori. Esto es explicable si se tiene en cuenta que, si un derecho no estaba presente o no

se derivaba del ordenamiento jurdico de la comunidad, ste no exista.

Sin embargo, paralelo al movimiento doctrinal descrito, se presentan en Inglaterra

varias expresiones de consagracin de derechos y libertades a favor de unos cuantos por

parte del Rey Juan Sin Tierra. Estas expresiones se encuentran contenidas en la Carta

Magna de 1215, que despus servira de base unos siglos ms tarde, del Petition of

Rights, el Bill of Rights y el Habeas Corpus. Mediante estos cuerpos se logra positivizar

derechos naturales, o fundamentales como posteriormente seran llamados.6

Carta Magna de 1215

Artculo 39. Ningn hombre libre podr ser detenido o encarcelado o privado de

sus derechos o de sus bienes, ni puesto fuera de la ley ni desterrado o privado de

su rango de cualquier otra forma, ni usaremos de la fuerza contra el ni

enviaremos a otros que lo hagan, sino en virtud de sentencia judicial de sus pares

y con arreglo a la ley del reino.

El toque iusnaturalista al derecho positivo, o tal vez la positivizacin de los preceptos

naturalistas, lograron la proteccin no solo eficaz sino culminante de los derechos

naturales.

Durante la segunda mitad del siglo XVIII se produjo la paulatina sustitucin del

trmino clsico de los por el de los , definicin definitivamente popularizada en la esfera doctrinal por la

obra de Thomas Paine The Rights of Man (1791-1792).

La nueva expresin, al igual que la de los , forjada

tambin en este perodo, revela la aspiracin del iusnaturalismo iluminista de

6 Prez Luo, Antonio E. Los Derechos Fundamentales. Novena Edicin. Editorial Tecnos. Madrid, 2007.

Pg. 38.

6

constitucionalizar, o sea, por convertir en derecho positivo, en preceptos del

mximo rango normativo, los derechos naturales.7

De esta manera, se puede decir que el nacimiento de la expresin derechos

fundamentales encuentra su raz en la positivizacin del iusnaturalismo, es decir, el

convertir los derechos naturales en una norma, en este caso constitucionalizados.

Ahora bien, continuando cronolgicamente el estudio de los antecedentes o la historia

del nacimiento de los derechos fundamentales, se encuentra la Declaracin de Virginia

de 1776. En sta declaracin, el pueblo estadounidense reconoce el derecho de las

personas a la libertad y a la propiedad, por el simple hecho de su nacimiento, de su

condicin como humanos. As mismo, dejan claro la premisa de declaraciones

universales posteriores, bajo las cuales se afirma que estos derechos son absolutos

inviolables e imprescriptibles. Esta positivizacin se encuentra claramente en el primer

prrafo, inciso o artculo de la Declaracin de Virginia, en el mismo se establece:

Que todos los hombres son por naturaleza igualmente libres e independientes, y

tienen ciertos derechos inherentes, de los cuales, cuando entran en un estado de

sociedad, no pueden ser privados o postergados; en esencia, el gozo de la vida y

la libertad, junto a los medios de adquirir y poseer propiedades, y la bsqueda y

obtencin de la felicidad y la seguridad.8

Esta declaracin de derechos, que en suma significa el reconocimiento de estos en un

cuerpo normativo positivo, progresa con otra declaracin de igual importancia, la

Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano adoptada en Francia en 1789,

por la Asamblea Constituyente. Con esta Declaracin se contina el camino de llevar a

un cuerpo normativo los derechos naturales, siendo enfticos en la universalidad de los

mismos.

Los representantes del pueblo francs, constituidos en Asamblea nacional,

considerando que la ignorancia, el olvido o el menosprecio de los derechos del

7 Prez Luo, Antonio E. Los Derechos Fundamentales. Novena Edicin. Editorial Tecnos. Madrid, 2007.

Pg. 30. 8 Declaracin de Virginia de 12 de junio de 1776.

7

hombre son las nicas causas de las calamidades pblicas y de la corrupcin de

los gobiernos, han resuelto exponer, en una declaracin solemne, los derechos

naturales, inalienables y sagrados del hombre, a fin de que esta declaracin,

constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social, les recuerde

sin cesar sus derechos y sus deberes; a fin de que los actos del poder legislativo y

del poder ejecutivo, al poder cotejarse a cada instante con la finalidad de toda

institucin poltica, sean ms respetados y para que las reclamaciones de los

ciudadanos, en adelante fundadas en principios simples e indiscutibles, redunden

siempre en beneficio del mantenimiento de la Constitucin y de la felicidad de

todos.9

Esta declaracin, claramente siguiendo los pasos de la declaracin de independencia del

pueblo de Estados Unidos en 1776, resuelve exponer y reconocer en un solo cuerpo los

derechos naturales, inalienables y sagrados del hombre. Contenidos en esta se

encuentran los derechos a la libertad, la igualdad, la propiedad, la seguridad, la

resistencia a la opresin. (Arts. 1 al 5 de la declaracin). Igual de importante an es la

individualizacin que se hizo de estos derechos, haciendo de cada persona titular de

cada uno de los derechos.

En este momento se puede hablar realmente de derechos fundamentales, es decir, de

derechos naturales contenidos en cuerpos normativos positivos, los cuales, por constar

en declaraciones hechas por el pueblo y su voluntad (Rousseau), solo pueden ser

modificados por ste, y nunca desconocido por el Estado, el cual est en la obligacin

de respetarlos y garantizarlos.

El aspecto de la individualizacin encuentra un giro con la promulgacin de la

Constitucin Sovitica de 1918, en la cual no se incluyen derechos de contenido

individual, sino que se reconocen derechos a todos los ciudadanos siempre circunscritos

al inters de todo el colectivo. De esta forma, se deja de lado la proteccin, como se

vena haciendo, de las libertades individuales y se le da nfasis a los derechos polticos

y sociales.

9 Declaracin de los derechos del hombre y del ciudadano (26 de agosto de 1789).

8

De tal manera, se encuentran dos perspectivas que an no se conciliaban, la formulacin

de derechos de contenido individual, y otros de contenido poltico y social. Esta

separacin es reunida en la Constitucin Alemana de Weimar de 1919, reconocindose

y otorgndose tanto derechos y libertades individuales como derechos sociales,

especficamente en los temas de familia, educacin y trabajo (precursor de la seguridad

social).

Seguida a esta Constitucin y fieles a lo que esta planteaba nacieron otras en el

continente europeo, entre las cuales se encuentran la Constitucin de Francia de 1946, la

Constitucin de Italia de 1947, la Ley fundamental de Bonn de 1949 y la Constitucin

espaola. Las ltimas dos caracterizadas por la incorporacin de mecanismos de

proteccin de los derechos fundamentales.

Paralelo a esta incorporacin de derechos fundamentales en las constituciones europeas

y del mundo, se presentan situaciones como la segunda guerra mundial que decantan en

Declaraciones Universales por parte de los organismos internacionales ms

representativos, concernientes al tema de derechos humanos. Dndose pues una

positivizacin de los derechos humanos en instrumentos internacionales.

Las Naciones Unidas, hacindose eco, desde los primeros momentos de su

trayectoria, de estas apremiantes exigencias, promulgaron en el ao 1948 la

declaracin Universal de Derechos Humanos, a la que siguieron los Pactos

Internacionales de Derechos Civiles y Polticos y Derechos Econmicos, Sociales

y Culturales de 1966. En el seno del Consejo de Europa se firm en 1950 el

Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades

Fundamentales, equivalente en el mbito europeo al Pacto de Derechos Civiles y

Polticos de la ONU, posteriormente completado con la Carta Social Europea,

suscrita en Turn el ao 1961, que corresponde al Pacto de Derechos

Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas.10

De esta manera, como ya se dijo, la positivizacin de los derechos humanos pas a un

plano internacional, estando por lo tanto los Estados obligados por sus propias Cartas,

10

Prez Luo, Antonio E. Los Derechos Fundamentales. Novena Edicin. Editorial Tecnos. Madrid,

2007. Pg. 41.

9

sino tambin por su expresin de voluntad y su adhesin en diferentes declaraciones de

contenido internacional. Las cuales, no solo reconoceran derechos que ya haban sido

plasmados en anteriores declaraciones y Cartas, sino que ampliaran el espectro para su

proteccin y reconocimiento de otros derechos que no haban sido tenidos en cuenta.

Todos estos antecedentes se veran claramente reflejados en la voluntad del

constituyente en la Constitucin de 1991, mediante la cual no solo se plasmaran,

reconoceran, protegeran y garantizaran derechos fundamentales, sino que se

instituiran mecanismos efectivos para su proteccin con los cuales no se contaba

anteriormente, entre ellos, y principalmente la Accin de Tutela.

2. Concepto de derechos fundamentales.

Partiendo de la evolucin histrica de los derechos fundamentales, resulta sencillo

empezar a plantear un concepto de estos. Sin embargo, en la precisin de este tema, se

irn abordando otros, como la diferenciacin de los derechos fundamentales con los

derechos humanos y algunos criterios que han utilizado la Corte Constitucional y el

Consejo de Estado para determinar que derechos pueden ser calificados como

fundamentales.

En primer lugar, se debe llegar al concepto de derechos fundamentales partiendo de lo

que ya se ha expuesto, se puede llegar a concluir que a rasgos generales los derechos

fundamentales son aquellos derechos naturales que han logrado ser positivizados dentro

de un cuerpo normativo (generalmente la Constitucin).

Lo doctrina en general ha tratado el tema de manera similar, de ah que autores como

Gregorio Peces-Barba y Antonio Prez Luo converjan en varios puntos, sobre todo en

aquel que afirma que los derechos fundamentales, necesariamente, para existir deben

estar reconocidos por el ordenamiento jurdico estatal. Para el profesor Peces-Barba11

los derechos fundamentales existen en tanto y en cuanto cumplan con ciertos requisitos:

1) Se encuentren reconocidos en una norma jurdica positiva; 2) de la norma jurdico

11

Peces-Barba, Gregorio. Derechos fundamentales. Segunda edicin. Biblioteca universitaria Guadiana.

Madrid, 1976. Pg. 85 a 101.

10

positiva se derivan un conjunto de derechos subjetivos o facultades, y; 3) sus titulares

puedan contar para la proteccin de tales derechos con el aparato coactivo del Estado.

De esta manera, los derechos fundamentales necesariamente tendrn que constar en un

cuerpo normativo estatal para su existencia, claro sin necesidad de ser explcitos en la

mencin que estos son derechos fundamentales, como se ver despus. Adems,

mediante la positivizacin del derecho fundamental se le tendrn que otorgar ciertos

derechos subjetivos o facultades a los titulares para su efectivo goce. Por ltimo, resulta

necesario que los derechos fundamentales cuenten con mecanismos de proteccin, a

modo de ejemplo la accin de tutela en Colombia.

2.1. Derechos Humanos y Derechos Fundamentales

Entre otros temas, se debe abordar tambin, ya que se est llegando a un concepto de

derechos fundamentales, la diferenciacin hecha por algunos de los trminos derechos

fundamentales y derechos humanos. An cuando unos y otros no tienen por que ser

diferenciados, comprendiendo que la teora del bloque de constitucionalidad abarcara

las dos concepciones, es prudente exponer la principal diferenciacin que se hace entre

ambos. Como primer paso se debe aportar una definicin de derechos humanos, para el

efecto, se cita la concepcin presentada por Naciones Unidas:

Los derechos humanos son derechos inherentes a todos los seres humanos, sin

distincin alguna de nacionalidad, lugar de residencia, sexo, origen nacional o

tnico, color, religin, lengua, o cualquier otra condicin. Todos tenemos los

mismos derechos humanos, sin discriminacin alguna. Estos derechos son

interrelacionados, interdependientes e indivisibles.

Los derechos humanos universales estn a menudo contemplados en la ley y

garantizados por ella, a travs de los tratados, el derecho internacional

consuetudinario, los principios generales y otras fuentes del derecho

internacional. El derecho internacional de los derechos humanos establece las

obligaciones que tienen los gobiernos de tomar medidas en determinadas

situaciones, o de abstenerse de actuar de determinada forma en otras, a fin de

11

promover y proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales de los

individuos o grupos.12

Por lo tanto, se afirma que los derechos humanos son inherentes a todos, y su diferencia

con los derechos fundamentales, radicara en la positivizacin de estos ltimos en

cuerpos normativos internos de cada Estado. Derechos humanos abarca una

universalidad de derechos que no necesariamente estn incorporados en la ley, mientras

que los derechos fundamentales, como ya se ha explicado, necesariamente tienen que

constar en el cuerpo normativo estatal. Esta diferenciacin sencilla ha llevado a

considerar que los derechos fundamentales son aquellos que constan en el ordenamiento

jurdico interno de un Estado, mientras que los derechos humanos son aquellos que se

establecen en las declaraciones y convenciones internacionales.

2.2. Bloque de Constitucionalidad

Esta diferencia, apenas superficial, realmente llega a tener trascendencia en el

ordenamiento jurdico colombiano bajo el denominando bloque de constitucionalidad.

Este concepto ha sido desarrollado por la Corte Constitucional a travs de los aos,

delimitando el alcance del bloque de constitucionalidad y sus elementos integrantes. El

magistrado Alejandro Martnez Caballero provee una definicin de bloque de

constitucionalidad:

El bloque de constitucionalidad est compuesto por aquellas normas y

principios que, sin aparecer formalmente en el articulado del texto constitucional,

son utilizados como parmetros del control de constitucionalidad de las leyes,

por cuanto han sido normativamente integrados a la Constitucin, por diversas

vas y por mandato de la propia Constitucin. Son pues verdaderos principios y

reglas de valor constitucional, esto es, son normas situadas en el nivel

constitucional, a pesar de que puedan a veces contener mecanismos de reforma

diversos al de las normas del articulado constitucional stricto sensu.13

12

Naciones Unidas. Oficina del Alto Comisionado para los Derechos Humanos.

http://www.ohchr.org/SP/Issues/Pages/WhatareHumanRights.aspx 13

Corte Constitucional. Senntecia C-225 del 18 de mayo de 1995. Magistrado Ponente Alejandro

Martnez Caballero.

12

El desarrollo de la teora del bloque de constitucionalidad ha llevado a tener dos

concepciones del mismo, una llamada bloque de constitucionalidad strictu sensu y la

otra como bloque de constitucionalidad lato sensu. Como del nombre se desprende,

cada una de las concepciones abarca ms o menos temas dentro del bloque de

constitucionalidad, razn por la cual, se trabajar sobre la concepcin Lato sensu que es

la que ms temas incluye.

El bloque de constitucionalidad lato sensu lo define la Corte constitucional de la

siguiente manera:

El bloque de constitucionalidad, estara compuesto por todas aquellas normas,

de diversa jerarqua, que sirven como parmetro para llevar a cabo el control de

constitucionalidad de la legislacin. Conforme a esta acepcin, el bloque de

constitucionalidad estara conformado no slo por el articulado de la

Constitucin sino, entre otros, por los tratados internacionales de que trata el

artculo 93 de la Carta, por las leyes orgnicas y, en algunas ocasiones, por las

leyes estatutarias.14

De esta manera, no todos los tratados internacionales entraran dentro del llamado

bloque de constitucionalidad sino aquellos contemplados en el artculo 93 de la

Constitucin Poltica, el cual dispone:

Artculo 93. Los tratados y convenios internacionales ratificados por el

Congreso, que reconocen los derechos humanos y que prohben su limitacin en

los estados de excepcin, prevalecen en el orden interno.

Los derechos y deberes consagrados en esta Carta, se interpretarn de

conformidad con los tratados internacionales sobre derechos humanos

ratificados por Colombia.

El artculo anterior genera un problema al diferenciar entre derechos humanos y

derechos fundamentales. Solo aquellos derechos humanos que consten en tratados o

14

Corte Constitucional. Sentencia C-191 del 6 de mayo de 1998. Magistrado Ponente Eduardo Cifuentes

Muoz.

13

convenciones internacionales donde se prohba su limitacin durante estados de

excepcin, entran a formar parte del bloque de constitucionalidad, y de tal manera son

protegidos por los mecanismos internos constituidos para tal fin. Por tal motivo,

cualquier derecho humano, que no haya migrado dentro del ordenamiento interno

convirtindose en un derecho fundamental, solo podr ser considerado constitucional si

se encuentra reconocido en un tratado o convencin internacionales ratificados por

Colombia, que prohba su limitacin durante estados de excepcin. Esta teora ha sido

ampliada, pero no de una manera significativa, al afirmarse que no solo los tratados a

los que se refiere el artculo 93 de la Constitucin hacen parte del bloque de

constitucionalidad, sino tambin aquellos a los cuales se haga expresa referencia en una

norma constitucional. De esta manera fue planteado por el Magistrado Cifuentes

Muoz:

Los tratados internacionales, por el slo hecho de serlo, no forman parte del

bloque de constitucionalidad y, por tanto, no ostentan una jerarqua normativa

superior a la de las leyes ordinarias. Sin embargo, la jurisprudencia ha dejado

abiertas las puertas para incluir convenios internacionales distintos a los

mencionados en el artculo 93 de la Carta dentro del bloque de

constitucionalidad si alguna norma constitucional, por expresa referencia, los

incluye dentro del mismo.15

2.3. Clasificacin de los derechos fundamentales

La libertad es indivisible. La libertad social y poltica estructurada a travs de

derechos fundamentales es interdependiente. Pese a la historicidad, al acceso

paulatino a la proteccin de los diferentes derechos, hoy se puede hacer esta

afirmacin. Naturalmente, hay que subrayar inmediatamente el dinamismo de los

derechos del hombre.

15

Corte Constitucional. Sentencia C-191 del 6 de mayo de 1998. Magistrado Ponente Eduardo Cifuentes

Muoz.

14

Los diferentes derechos no son sino facetas de la libertad fundamental del

individuo, esa libertad a coatione de la que ya hemos hablado, imprescindible

para su desarrollo integral.16

Toda clasificacin podr resultar limitada, considerando que sobre un mismo tema

pueden existir una infinidad de clasificaciones diferentes. Bajo esta premisa, se trabajar

este tema, bajo los mismos parmetros que utiliz el profesor Peces-Barba en su libro

Derechos Fundamentales, de tal manera, se tendrn en cuenta las siguientes

clasificaciones: a) Por su contenido; b) por razn del sujeto; c) por razn de la forma de

su ejercicio, y; d) los nuevos derechos fundamentales.

a) Por su contenido

Los derechos fundamentales se clasifican por su contenido segn la materia que estos

consagran. En este sentido, los derechos fundamentales se clasificarn en:

- Derechos personalsimos: Los cuales se encuentran enfocadas en la proteccin

de la persona como individuo nico. Este clasificacin comprende el derecho a

la vida, la integridad fsica o salud, el honor, la libertad de consciencia, entre

otros.

- Derechos econmicos, sociales y culturales: el contenido de estos derechos est

enfocado a la proteccin del hombre como miembro de un grupo social, de esta

manera, dentro de esta clasificacin de derechos fundamentales se encuentran,

entre otros, el derecho al trabajo, a la seguridad social, a la huelga, etc.

- Derechos de sociedad y participacin: sobre esta clasificacin, el Profesor

Peces-Barba considera que se trata del reconocimiento del pluralismo

estructural de la sociedad, el desarrollo del individuo en grupos sociales distintos

del Estado () reconocer la participacin activa o pasiva del ciudadano en los

distintos crculos sociales. Esta divisin comprende entonces derechos como el

derecho a la reunin, a la libertad de asociacin, el derecho a la nacionalidad, la

16

Peces-Barba, Gregorio. Derechos fundamentales. Segunda edicin. Biblioteca universitaria Guadiana.

Madrid, 1976. P. 103.

15

libertad de circulacin y el derecho de las minoras tnicas, raciales o

culturales17.

- Derechos civiles y polticos: los cuales estn establecidos para la preservacin

de la existencia de una democracia poltica. Dentro de estos derechos se

encuentran algunos como el derecho a elegir a los gobernantes, a la seguridad

jurdica, control de los poderes pblicos, debido proceso,etc.

b) Por razn del sujeto.

Esta clasificacin se deriva de la pregunta a quin protege cada derecho fundamental?.

De tal manera, mediante esta divisin se podr determinar si el derecho fundamental es

estrictamente un derecho del individuo o si se trata de un derecho de las sociedades o

comunidades. Por lo tanto, se podra comenzar a trabar sobre la inclusin de derechos

colectivos dentro de la clasificacin de los derechos fundamentales. As es como, bajo

este argumento, se empezara a tomar el derecho a gozar de un medio ambiente sano

como un derecho fundamental.

c) Por razn de la forma de su ejercicio.

Esta clasificacin se refiere bsicamente a la intervencin del Estado y de particulares

dentro de la esfera del derecho, de esta manera, habr algunos derechos de los cuales

solo se predicar que ni el Estado ni los particulares podrn limitar su ejercicio, para

que de esta manera se desarrolle libremente el derecho. Sin embargo, habr otros que

requerirn la intervencin activa del Estado para la debida formacin y desarrollo de

stos. Bajo este criterio se habla de:

- Derechos de autonoma: Son aquellos derechos que, en su ejercicio, crean un

espacio de libertad en el cual los titulares del derecho pueden desenvolverse

17

Peces-Barba, Gregorio. Derechos fundamentales. Segunda edicin. Biblioteca universitaria Guadiana.

Madrid, 1976. P. 103.

16

libremente, sin que puedan interferir su actividad ni el Estado, ni los dems

grupos sociales, ni los otros individuos18.

- Derechos de participacin: Estos por definicin son los llamados derechos

polticos, los cuales permiten a sus titulares participar en la formacin y

desarrollo del derecho. El Estado por lo tanto deber permitir y ser artfice de las

situaciones que posibiliten la participacin dentro de la esfera poltica.

- Derechos que exigen un comportamiento por parte del Estado: De estos se

predica la posibilidad de demandar del Estado y de los particulares la realizacin

de un comportamiento, en procura de la proteccin de un derecho.

d) Los nuevos derechos fundamentales.

Esta clasificacin de los derechos fundamentales es de especial importancia para el

desarrollo de esta tesis, tal y como se ver en captulos posteriores. Dentro de esta

clasificacin se le da cabida expresa a la concepcin del derecho a gozar de un medio

ambiente sano como un derecho fundamental.

Karel Vasak, en su clasificacin de los derechos humanos a nivel nacional,

donde se distingue entre derechos civiles y polticos y derechos econmicos,

sociales y culturales, hablar de los nuevos derechos humanos, que llama

tambin derechos de solidaridad, por que proceden de una cierta concepcin de

la vida en comunidad, y solo se pueden realizar por la conjuncin de los

esfuerzos de todos los que participan en la vida social19. Entre estos derechos,

que surgen como consecuencia de la situacin que se produce por el desarrollo

de la sociedad industrial, considera que el derecho a un medio ambiente decente,

al agua y aire puros, e incluso el derecho a la paz.20

18

Peces-Barba, Gregorio. Derechos fundamentales. Segunda edicin. Biblioteca universitaria Guadiana.

Madrid, 1976. P. 111. 19

Vasak, Karel. Le droit international des droits de lhomme. Reveu des Droits de lhomme, vol. 1. Pedone, Pars, 1972, p. 43 y ss. Citado por Peces-Barba en Derechos fundamentales. P. 112. 20

Peces-Barba, Gregorio. Derechos fundamentales. Segunda edicin. Biblioteca universitaria Guadiana.

Madrid, 1976. P.112.

17

Esta ltima clasificacin, con la cual se concluye este captulo, es muestra clara de la

progresividad en la proteccin de los derechos fundamentales, especialmente en cuanto

a su reconocimiento. Los derechos que se reconocan en siglos pasados se han

conservado, pero no se han sostenido como nicos derechos fundamentales, con los

aos se deben reconocer como derechos fundamentales, derechos que no se haban

contemplado de esa manera, pero que por su naturaleza lo son.

3. Proteccin constitucional de los derechos fundamentales.

Una de las preocupaciones que se ha tenido en relacin con los derechos de las

personas es la de establecer las acciones y mecanismos apropiados para su

proteccin, es decir, para evitar que ellos sean vulnerados. Pero con el

surgimiento y consagracin de los derechos llamados de segunda y tercera

generacin se ha considerado que, implicando ellos una exigencia de satisfaccin

por parte del Estado o de la administracin pblica y de ciertos particulares, lo

que debe procurarse no es simplemente su proteccin sino su efectividad. As, por

ejemplo, cmo lograr que a las personas se les satisfaga el derecho a la

educacin, a la salud, a la recreacin, al trabajo, a un ambiente sano, etc.21

Para desarrollar este punto, la proteccin constitucional de los derechos fundamentales,

se analizarn de manera muy breve las acciones de inconstitucionalidad, grupo,

populares y de cumplimiento. No se trabajar en este ttulo la accin de tutela ya que la

misma se estudiar a profundidad en captulos posteriores.

a) Accin Popular

Mediante el ejercicio de las acciones populares se busca la proteccin de los derechos e

intereses colectivos y difusos. Las acciones populares se encuentran previstas en la

Constitucin en el artculo 88:

Artculo 88. La ley regular las acciones populares para la proteccin de los

derechos e intereses colectivos, relacionados con el patrimonio, el espacio, la

21

Prez Escobar, Jacobo. Derecho Constitucional Colombiano. Sptima edicin. Editorial Temis. Bogot,

2004. Pg. 276.

18

seguridad y la salubridad pblicos, la moral administrativa, el ambiente, la libre

competencia econmica y otros de similar naturaleza que se definen en ella.

Tambin regular las acciones originadas en los daos ocasionados a un nmero

plural de personas, sin perjuicio de las correspondientes acciones particulares.

As mismo, definir los casos de responsabilidad civil objetiva por el dao

inferido a los derechos e intereses colectivos.

En cumplimiento de lo dispuesto en el anterior artculo, el Congreso de la Repblica,

profiri la ley 472 de 1998, la cual regula el tema de las acciones populares.

La ley 472 trata con mucha ms profundidad las acciones populares, la misma, en su

artculo 2 provee una definicin de las mismas:

Artculo 2. Acciones populares. Son los medios procesales para la proteccin de

los derechos e intereses colectivos.

Las acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar el

peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e intereses

colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.

Los titulares para ejercer las acciones populares son22

:

1. Toda persona natural o jurdica.

2. Las organizaciones No Gubernamentales, las Organizaciones Populares, Cvicas

o de ndole similar.

3. Las entidades pblicas que cumplan funciones de control, intervencin o

vigilancia, siempre que la amenaza o vulneracin a los derechos e intereses

colectivos no se haya originado en su accin u omisin.

22

Art. 12 L.472 de 1998.

19

4. El Procurador General de la Nacin, el Defensor del Pueblo y los Personeros

Distritales y Municipales, en lo relacionado con su competencia.

5. Los alcaldes y dems servidores pblicos que por razn de sus funciones deban

promover la proteccin y defensa de estos derechos e intereses.

Ahora bien, las acciones populares procedern cuando por accin u omisin de las

autoridades pblicas o de los particulares se hayan violado o se amenacen con violar

derechos o intereses colectivos.23

La accin popular se dirigir contra la persona o la

autoridad pblica cuya actuacin u omisin se considere la amenaza, violacin del

derecho o inters colectivo.24

En cuanto a jurisdiccin y competencia, si la accin popular se origin por la actuacin

u omisin de una autoridad pblica, o de un particular en ejercicio de funciones

pblicas, esta ser de conocimiento de la jurisdiccin contencioso administrativa. En

caso contrario, ser de conocimiento de la jurisdiccin civil. En cuanto a la

competencia, las acciones populares en primera instancia sern de conocimiento de los

jueces administrativos y de los jueces civiles del circuito, segn sea el caso. En segunda

instancia, la competencia corresponder a la Seccin Primera del Tribunal Contencioso

Administrativo o a la Sala Civil del Tribunal del Distrito Judicial.25

La Ley 472 de 1998 establece una serie de requisitos que deber cumplir la demanda

con la cual se ejerce las accin popular, en su artculo 18 establece que la demanda

deber contener:

a) La indicacin del derecho o inters colectivo amenazado o vulnerado;

b) La indicacin de los hechos, actos, acciones u omisiones que motivan su

peticin;

23

Sobre el tema de determinar cuales son derechos colectivos, la ley 472 de 1998, en su artculo 4 trae

un listado de derechos colectivos, el cual no es restrictivo en su interpretacin. 24

Art. 9 y 14 L.472 de 1998. 25

Arts. 15 y 16 L.472 de 1998.

20

c) La enunciacin de las pretensiones;

d) La indicacin de la persona natural o jurdica, o la autoridad pblica

presuntamente responsable de la amenaza o del agravio, si fuere posible;

e) Las pruebas que pretenda hacer valer;

f) Las direcciones para notificaciones;

g) Nombre e identificacin de quien ejerce la accin.

La demanda se dirigir contra el presunto responsable del hecho u omisin que

la motiva, si fuere conocido. No obstante, cuando en el curso del proceso se

establezca que existen otros posibles responsables, el juez de primera instancia

de oficio ordenar su citacin en los trminos en que aqu se prescribe para el

demandado.

Ahora bien, en cuanto a sus efectos, la sentencia proferida tendr efectos de cosa

juzgada entre las partes y el pblico en general. As mismo, dentro de la sentencia, en

caso que resulte favorable para la parte demandante, se establecer un incentivo que

fijar el Juez, el cual oscilar entre diez y ciento cincuenta salarios mnimos legales

mensuales vigentes. En el caso que la accin popular haya versado sobre temas de

moralidad administrativa, el demandante tendr derecho a recibir un 15% de lo que se

haya recuperado a favor del Estado.26

b) Acciones de grupo

En el mismo artculo 88 de la Constitucin se trata el tema de las acciones de grupo, de

hecho, las mismas se encuentran tambin reglamentadas por la ley 472 de 1998.

26

Arts. 35, 39 y 40 L.472 de 1998.

21

Las acciones de grupo son interpuestas por un nmero plural de personas que renen

condiciones uniformes respecto de una misma causa que los origin perjuicios

individuales a cada uno. El fin ltimo de las acciones de grupo es obtener el

reconocimiento y pago de indemnizacin de perjuicios. Este grupo de personas deber

estar integrado por un mnimo de 20 personas.27

Es importante mencionar lo que establece el pargrafo del artculo 48 de la ley 472, el

mismo precisa que En la accin de grupo el actor o quien acte como demandante,

representa a las dems personas que hayan sido afectadas individualmente por los

hechos vulnerantes, sin necesidad de que cada uno de los interesados ejerza por

separado su propia accin, ni haya otorgado poder.

Ahora bien, la ley 472 tambin plantea, como lo hizo con las acciones populares unos

requisitos para la demanda, los cuales, a la luz del artculo 52 son:

Artculo 52. Requisitos de la demanda. La demanda mediante la cual se ejerza

una accin de grupo deber reunir los requisitos establecidos en el Cdigo de

Procedimiento Civil o en el Cdigo Contencioso Administrativo, segn el caso, y

adems expresar en ella:

1. El nombre del apoderado o apoderados, anexando el poder legalmente

conferido.

2. La identificacin de los poderdantes, identificando sus nombres, documentos

de identidad y domicilio.

3. El estimativo del valor de los perjuicios que se hubieren ocasionado por la

eventual vulneracin.

4. Si no fuere posible proporcionar el nombre de todos los individuos de un

mismo grupo, expresar los criterios para identificarlos y definir el grupo.

27

Art. 3 y 46 L.472 de 1998.

22

5. La identificacin del demandado.

6. La justificacin sobre la procedencia de la accin de grupo en los trminos de

los artculos 3 y 49 de la presente ley.

7. Los hechos de la demanda y las pruebas que se pretendan hacer valer dentro

del proceso.

Pargrafo. La demanda se dirigir contra el presunto responsable del hecho u

omisin que la motiva, el cual debe ser determinado. No obstante, cuando en el

curso del proceso se establezca que existen otros posibles responsables, el juez de

primera instancia, de oficio ordenar su citacin.

A diferencia de la accin de tutela o de la accin popular, las acciones de grupo

requieren para su ejercicio que estas se hagan por conducto de un abogado. En caso que

en el grupo se presenten varios abogados, se integrar un comit y el Juez designar a

uno de ellos como coordinador y apoderado legal del grupo.

En cuanto a la jurisdiccin y competencia de las acciones de grupo, se le dar el mismo

trato que a las acciones populares.

En el caso de las acciones de grupo, la sentencia que pone fin al proceso tendr efectos

de cosa juzgada en relacin con quienes fueron parte del proceso y de las personas que,

perteneciendo al grupo interesado no manifestaron oportunamente su decisin de

excluirse del proceso.

c) Accin de cumplimiento

La accin de cumplimiento se encuentra consagrada en el artculo 87 de la Constitucin

y reglamentada por la ley 393 de 1997. El artculo 87 constitucional establece:

Artculo 87. Toda persona podr acudir ante la autoridad judicial para hacer

efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo. En caso de

23

prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad renuente el

cumplimiento del deber omitido.

Por medio de las acciones de cumplimiento se pretende entonces que cualquier

autoridad o particular en ejercicio de funciones pblicas, al cual le corresponda el

cumplimiento de una norma con fuerza de ley o acto administrativo, haga efectiva su

obligacin y acate la norma que no ha hecho efectiva.

A diferencia de la accin de grupo, cualquier persona est legitimada para ejercer la

accin de cumplimiento. As mismo, la ley 392 en el artculo 4 establece que tambin

estarn legitimados para interponer accin de cumplimiento:

a) Los Servidores Pblicos; en especial: el Procurador General de la Nacin, los

Procuradores Delegados, Regionales y Provinciales, el Defensor del Pueblo y sus

delegados, los Personeros Municipales, el Contralor General de la Repblica, los

Contralores Departamentales, Distritales y Municipales.

b) Las Organizaciones Sociales.

c) Las Organizaciones No Gubernamentales.

As mismo, se debe tener claro algunas circunstancias de improcedibilidad de la accin

de cumplimiento. Sern improcedentes cuando:

- Se intente proteger derechos que puedan ser garantizados mediante el ejercicio

de la accin de tutela. En este caso, el juez de conocimiento le dar a la solicitud

el trmite correspondiente a la accin de tutela.

- Se tenga o haya tenido otro medio judicial para lograr el respectivo

cumplimiento.

- Se persiga el cumplimiento de normas que establecen gastos.

En caso que el incumplimiento provenga del ejercicio de la excepcin de

inconstitucionalidad, el Juez deber resolver el asunto en la sentencia. Por lo tanto, este

no ser un motivo de improcedibilidad de la accin de cumplimiento.

24

Es importante tambin sealar que de acuerdo al artculo 15 de la ley 393, en desarrollo

del principio constitucional de la prevalencia del derecho sustancial sobre el procesal, el

juez podr ordenar el cumplimiento del deber omitido, prescindiendo de

consideraciones formales cuando las pruebas presentadas con la solicitud evidencien

una grave o inminente violacin de un derecho por el incumplimiento.

d) Accin de inconstitucionalidad28

Mediante la accin de inconstitucionalidad se busca proteger el orden jurdico impuesto

por la Constitucin, de manera que cualquier disposicin proferida por cualquier rgano

del Estado que sea contraria a la Constitucin sea declarada inexequible.

La accin pblica de inconstitucionalidad, de acuerdo al artculo 241 numeral 4 de la

Constitucin, solo puede ser ejercida por los ciudadanos colombianos. Por lo tanto, los

extranjeros y las personas jurdicas no son titulares de la accin pblica de

inconstitucionalidad. El artculo en mencin establece:

Artculo 241. A la Corte Constitucional se le confa la guarda de la integridad y

supremaca de la Constitucin, en los estrictos y precisos trminos de este

artculo. Con tal fin, cumplir las siguientes funciones:

4. Decidir sobre las demandas de inconstitucionalidad que presenten los

ciudadanos contra las leyes, tanto por su contenido material como por vicios de

procedimiento en su formacin.

La accin pblica de inconstitucionalidad se encuentra regulada por el Decreto 2067 de

1991, por el cual se dicta el rgimen procedimental de los juicios y actuaciones que

deban surtirse ante la Corte Constitucional, en este se establecen entre otras cosas el

trmite que deber surtir la demanda de inconstitucionalidad y sus elementos

necesarios.

28

Prez Escobar, Jacobo. Derecho Constitucional Colombiano. Sptima edicin. Editorial Temis. Bogot,

2004. Pg. 59.

25

De acuerdo al artculo 2 del Decreto 2067 de 1991, las demandas en las acciones

pblicas de inconstitucionalidad se deben presentar por escrito, en duplicado y

contendrn:

1. El sealamiento de las normas acusadas como inconstitucionales, su

transcripcin literal por cualquier medio o un ejemplar de la publicacin oficial

de las mismas;

2. El sealamiento de las normas constitucionales que se consideren infringidas;

3. Las razones por las cuales dichos textos se estiman violados;

4. Cuando fuere el caso, el sealamiento del trmite impuesto por la Constitucin

para la expedicin del acto demandado y la forma en que fue quebrantado; y

5. La razn por la cual la Corte es competente para conocer de la demanda.

El procedimiento que surtir la demanda de inconstitucionalidad, de manera resumida

es el siguiente:

i) Presidente de la Corte Constitucional reparte para sustanciacin la demanda.

(Art. 3 Decreto 2067 de 1991).

ii) El magistrado sustanciador proveer sobre la admisibilidad de la demanda

dentro de los diez das siguientes. (Art. 6 Decreto 2067 de 1991).

iii) En caso que la demanda no cumpla con alguno de los requisitos establecido

en el Art. 2, se le conceder al demandante tres das para que proceda a

corregir la demanda. Si no lo hiciere en dicho plazo, se rechazar la

demanda. (Art. 6 Decreto 2067 de 1991).

iv) Se rechazarn las demandas que recaigan sobre normas amparadas por una

sentencia que ya haya hecho trnsito a cosa juzgada o respecto de las cuales

sea manifiestamente incompetente.

26

v) Admitida la demanda, o vencido el trmino probatorio cuando fuere

procedente, se le correr traslado de la mismas al Procurador general de la

Nacin por el trmino de 30 das, para que rinda concepto. (Art. 7 Decreto

2067 de 1991).

vi) Vencido el trmino para que rinda concepto el Procurador, el Magistrado

sustanciador tendr el trmino de 30 das para presentar el proyecto de

sentencia de la Corte. Vencido el trmino, la Corte tendr 60 das para

adoptar una decisin. (Art. 8 Decreto 2067 de 1991).

vii) Cuando el proyecto de fallo no fura aprobado, el magistrado sustanciador

podr solicitar al Presidente de la Corte que designe a otro para que lo

elabore. En el caso que el criterio de un magistrado disidente fuere acogido,

el Presidente de la Corte podr asignarle la elaboracin del proyecto de fallo.

(Art. 17 Decreto 2067 de 1991).

La sentencia de accin de inconstitucionalidad tiene varios efectos, entre los ms

importante se encuentra que la misma hace trnsito a cosa juzgada, tiene efectos erga

omnes y, en el caso que la norma declarada inexequible haya derogado otras normas

jurdicas, estas ltimas revivirn en el ordenamiento jurdico.

4. Constitucin y Medio Ambiente.

La avanzada que se presenta con la proclamacin de la Constitucin Poltica de 1991 y

la declaracin de Colombia como un Estado social de derecho, trajo consigo varios

avances en materia de proteccin de los derechos y libertades de las personas.

El Estado social de derecho hace relacin a la forma de organizacin poltica

que tiene como uno de sus objetivos combatir las penurias econmicas o sociales

y las desventajas de diversos sectores, grupos o personas de la poblacin,

prestndoles asistencia y proteccin. Exige esforzarse en la construccin de las

condiciones indispensables para asegurar a todos los habitantes del pas una vida

digna dentro de las posibilidades econmicas que estn a su alcance. El fin de

27

potenciar las capacidades de la persona requiere de las autoridades actuar

efectivamente para mantener o mejorar el nivel de vida, el cual incluye la

alimentacin, la vivienda, la seguridad social y los escasos medios dinerarios

para desenvolverse en sociedad.29

El derecho a gozar de un medio ambiente sano no fue ajeno a esta situacin, la

Constitucin no en uno sino en varios de sus artculos le da cabida como tema

fundamental para el desarrollo social colombiano y para lograr el cometido de una vida

digna de todas y cada una de las personas en el territorio nacional.

Por primera vez en Colombia se le da igual categora en importancia al derecho al

medio ambiente sano, se entiende tanto por doctrinantes como por la jurisprudencia de

elevar a derecho fundamental este derecho. Los pronunciamientos sobre este tema no

son pocos sino constantes en el mismo sentido, el derecho al medio ambiente sano es

fundamental y constituye una piedra angular para el desarrollo de otros derechos como

el de la vida y la salud. Dentro de muchas sentencias constitucionales al respecto cabe

rescatar la proferida por el Magistrado Simn Rodrguez Rodrguez en el ao de 1993:

El derecho al medio ambiente no se puede desligar del derecho a la vida y a la

salud de las personas. De hecho, los factores perturbadores del medio ambiente

causan daos irreparables en los seres humanos y si ello es as habr que

decirse que el medio ambiente es un derecho fundamental para la existencia de

la humanidad. A esta conclusin se ha llegado cuando esta Corte ha evaluado la

incidencia del medio ambiente en la vida de los hombres y por ello en sentencias

anteriores de tutelas, se ha afirmado que el derecho al medio ambiente es un

derecho fundamental.30

El afn de proteccin al derecho al medio ambiente sano no surge de la nada, la

Constitucin es la que establece este deber, tanto para el Estado como para particulares.

El artculo 79 de la Constitucin, an cuando no es el primero que establece

29

Corte Constitucional. Sentencia C-426 del 4 de junio de 1992. Magistrado Ponente Eduardo Cifuentes

Muoz. 30

Corte Constitucional. Sentencia T-092 del 19 de febrero de 1993. Magistrado Ponente Simn

Rodrguez Rodrguez.

28

obligaciones relativas a la proteccin del medio ambiente, si es el mas claro y

trascendental, el mismo dispone:

Artculo 79. Todas las personas tienen derecho a gozar de un ambiente sano. La

ley garantizar la participacin de la comunidad en las decisiones que puedan

afectarlo.

Es deber del Estado proteger la diversidad e integridad del ambiente, conservar

las reas de especial importancia ecolgica y fomentar la educacin para el

logro de estos fines.

Este deber de garantizar a todas las personas el goce de un ambiente sano se encuentra

en muchas otras normas constitucionales en diferentes contextos y con diferentes

propsitos. El profesor Rodas Monsalve trae una compilacin interesante de las

disposiciones en las cuales se trata directa o indirectamente el tema ambiental en la

Constitucin, de esta manera: Prembulo, Arts. 7 (pluritnias y pluriculturas), 8

(riquezas naturales de la nacin), 11 (vida), 49 (salud), 58 (propiedad), 63 (bienes de

uso pblico), 65 (alimentos), 66 (crdito agrcola), 67 (educacin para la proteccin del

ambiente), 72 (patrimonio de la Nacin), 79 (ambiente sano), 80 (planificacin en el uso

de los recursos naturales), 81 (elementos contaminantes), 82 (espacio pblico), 86, 87 y

88 (mecanismos de proteccin de los derechos), 88 (responsabilidad civil), 95.8 (deber

de proteccin del ambiente, 215 (emergencia ecolgica), 226 (internacionalizacin),

332 (propiedad del subsuelo y de los recursos naturales), 333 (funcin social de la

empresa), 334 (intervencionismo estatal), 339 y 340 (planeacin), 360 (explotacin de

los recursos naturales no renovables), 361 (regalas) y 366 (calidad de vida como fin del

Estado). 31

Todo este grupo de disposiciones que ataen al derecho al medio ambiente sano en la

Constitucin conforman lo que ha sido llamado por la doctrina y la jurisprudencia como

la Constitucin Ecolgica. De esta manera es entendida por la Corte Constitucional, la

cual, mediante sentencia C-495 de 1996 se pronunci al respecto y afirm:

31

Rodas Monsalve, Julio Csar. Constitucin y Derecho Ambiental, Principios y acciones

constitucionales para la defensa del ambiente. Bogot, 2001. Pg. 81.

29

La "Constitucin Ecolgica" est conformada por todas aquellas disposiciones

que regulan la relacin entre la sociedad con la naturaleza, y cuyo propsito

esencial, es la proteccin del medio ambiente, caracterizado por consagrar una

triple dimensin: de un lado, la tutela al medio ambiente, que, en un principio

irradia el orden jurdico, de otro lado, aparece el derecho de todas las personas a

gozar de un ambiente sano y, finalmente, de la Carta, se deriva un conjunto de

obligaciones impuestas a las autoridades estatales y a los particulares32.

La Corte Constitucional resume muy bien lo que se pretendi abordar en el tema

ambiental con la Constitucin, en primer lugar, se tiene la proteccin al medio

ambiente, categorizando esto como un principio del orden jurdico colombiano; en

segundo lugar, se plantea que de la Constitucin no solo nace la tutela al medio

ambiente, sino que se establece el derecho de todas las personas a gozar de un medio

ambiente sano, a partir de ste concepto, se llegara a la proteccin del mismo a travs

de las acciones constitucionales antes vistas, y; por ltimo, se establece una serie de

obligaciones para el Estado y particulares de proteccin al medio ambiente.

La proclamacin de una Constitucin ambiental genera una obligacin para el Estado de

no solo cumplir con los preceptos establecidos, sino de generar un programa de

proteccin ambiental. As mismo, como bien lo seala Rodas Monsalve, la proteccin

ambiental en Colombia no solo est contenida en la Constitucin dentro de sus normas,

sino que aparece situada dentro de los principios fundamentales, tal y como emana del

artculo 8 de la Constitucin:

Artculo 8. Es obligacin del Estado y de las personas proteger las riquezas

culturales y naturales de la Nacin.

A este artculo le da alcance la Corte Constitucional, y an cuando en el mismo no se

habla de medio ambiente, sta lo incluye dentro de este precepto y principio

constitucional. De esta manera, la Corte Constitucional afirma:

32

Corte Constitucional. Sentencia C-495 del 26 de septiembre de 1996. Magistrado Ponente Fabio

Morn Daz.

30

Uno de los principales aspectos innovadores de la Carta Poltica de 1991 hace

referencia al tratamiento de las riquezas naturales de la Nacin y el medio

ambiente, a travs de una nueva conciencia que se refleja en claros compromisos

tanto para el Estado como para la comunidad en general, tendientes a su

conservacin y proteccin, en cuanto patrimonio comn de la humanidad,

indispensable para la supervivencia de estas y de las futuras generaciones33.

Ahora bien, como la misma Corte Constitucional lo establece, la importancia de los

principios constitucionales, y que la proteccin al medio ambiente sea parte de estos es

que estos son la base axiolgico-jurdica sobre la cual se construye todo el sistema

normativo. En consecuencia, ninguna norma o institucin del sistema puede estar en

contradiccin con los postulados expuestos en los principios. De aqu se deriva el hecho

de que toda la discrecionalidad otorgada a los rganos y creadores del derecho debe

estar fundada a partir del hilo conductor de los principios. La movilidad del sentido de

una norma se encuentra limitada por una interpretacin acorde con los principios

constitucionales. Los derechos fundamentales son, como todas las normas

constitucionales, emanacin de los valores y principios constitucionales, pero su

vinculacin con estos es ms directa, ms inmediata, se aprecia con mayor evidencia.

Todo derecho fundamental debe ser emanacin directa de un principio34

De esta manera los principios constitucionales sern la base para cualquier programa

poltico, social y jurdico que se pretenda elaborar, de estos emanan los derechos

fundamentales, y por lo mismo no puede haber norma jurdica que este en contrava.

As mismo, los principios constitucionales servirn claramente como una pauta de

interpretacin de las normas jurdicas proferidas con posteriores a la Constitucin, como

de las mismas normas constitucionales.

De esta manera, y con el nimo de no interferir con temas que se tratarn en captulos

posteriores, queda claro como la Constitucin Poltica de 1991 contiene en s misma

una Constitucin ecolgica o ambiental, que sta Constitucin ecolgica, si bien est

compuesta por una gran cantidad de disposiciones, comienza a partir del principio

33

Corte Constitucional. Sentencia T-046 del 29 de enero de 1999. Magistrado Ponente Hernando Herrera

Vergara. 34

Corte Constitucional. Sentencia T-406 del 5 de junio de 1992. Magistrado Ponente Ciro Angarita

Barn.

31

constitucional de proteccin de las riquezas naturales y haya su cumbre en la

proclamacin del derecho de todas las personas a gozar de un medio ambiente sano.

32

CAPTULO II

ACCIN DE TUTELA

2.1. Antecedentes

El 5 de noviembre de 1991, la Comisin Especial Legislativa, creada por el

Artculo 6 transitorio de la Constitucin Poltica de Colombia de 1991, cuyos

36 miembros fueron elegidos por la Asamblea Nacional Constituyente, aprob,

por inmensa mayora, el Decreto Legislativo 2591, por medio del cual se

reglamenta la accin de tutela, prevista en el artculo 86 de la ley suprema.35

La accin de tutela, segn como se ha estudiado por varios tratadistas, se la pueda

observar por sus antecedentes lejanos y por algunos que se pueden considerar ms

cercanos, o que se aproximan ms que los primeros a la civilizacin actual.

Dentro de los antecedentes lejanos, como los denomina el doctrinante Jos Vicente

Barreto Rodrguez36

, se encuentra el reconocimiento de acciones para la proteccin de

los derechos de los ciudadanos contra los excesos de poder cometidos por sus

gobernantes. Bajo esta premisa, el Doctor Barreto Rodrguez, comentando apartes de la

obra de Jorge Arenas Salazar, relata:

En Roma, en las Dcadas, el historiador Tito Livio narra la historia de

Virginia quien rechaz los acosos de Apio Claudio un notable decemviro. ste,

aprovechando la ausencia del padre de la joven, envi un testaferro suyo para

que se la entregara invocando supuestos derechos que la convertan en esclava.

Ante la actitud violenta del secuaz acudi una multitud que lo hizo desistir de

las vas de hecho y anunciar su decisin de acudir a la justicia, precisamente

ante Apio Claudio (quien la pretenda). ste, como era de esperarse, manifest

que el peticionario tena derecho de llevrsela como esclava, pero ante las

presiones ciudadanas consinti en suspender sus funciones y la ejecucin de la

35

Camargo, Pedro Pablo. Manual de la Accin de Tutela. Ediciones Jurdica Radar. Bogot, 1994. Pg.

100. 36

Barreto Rodrguez, Jos Vicente. Accin de Tutela. Teora y Prctica. Editorial Legis. Bogot, 1997.

Pg. 44.

33

sentencia para dar oportunidad al padre ausente de presentar los argumentos

en defensa de la libertad de su hija. ste es un antecedente remoto de

suspensin de una sentencia, por respeto a principios considerados

superiores.37

An cuando la relatada tragedia no narra el uso de una accin en especfico para la

proteccin de los derechos fundamentales de la vctima, s provee ciertas luces de

garantismo frente a los derechos de la misma, bajo la premisa de la prevalencia de

intereses o principios superiores a los incoados por el demandante. Lo cual, a fin de

cuentas, permiti la proteccin efectiva de los derechos de la vctima, mediante la

suspensin de una sentencia, con el fin de preservar los principios superiores. Mediante

una analoga a nuestro derecho constitucional moderno, se podra comparar dicha

situacin, con la proteccin al derecho al debido proceso.

Con posterioridad, se presentan situaciones o mecanismos de proteccin de los valores

supremos en Roma, plasmados a travs del derecho pretoriano. El Pretor, en efecto,

estaba en capacidad de crear derecho, para dar respuesta al valor supremo de la equidad,

cuando el derecho positivo o el ritualismo procesal se quedaban cortos en la solucin38.

De nuevo, la solucin ac pretendida no se esgrime a travs de una accin en particular,

sino a travs de las facultades concedidas al Pretor para poder llenar los vacos

existentes que pudieran generar una vulneracin a aquel valor supremo llamado la

equidad.

Este derecho pretoriano de corte progresista fue posteriormente asimilado por el

derecho anglosajn a travs del Equity Law, mediante el cual no solo se conceda la

posibilidad de llenar los vacos que el derecho positivo no poda cubrir, tal y como se

desprenda del derecho pretoriano, sino que tambin se facultaba a dar una solucin

cuando de la aplicacin de la Ley se produjera una situacin de inequidad.

Como se ve, hasta ese momento, e incluso adicionando la Carta Magna de 1215,

simplemente se le daban, en algunos casos, mayor proteccin a los ciudadanos, o se

37

Barreto Rodrguez, Jos Vicente. Accin de Tutela. Teora y Prctica. Editorial Legis. Bogot, 1997.

Pg. 45. 38

Barreto Rodrguez, Jos Vicente. Accin de Tutela. Teora y Prctica. Editorial Legis. Bogot, 1997.

Pg. 46.

34

priorizaba la aplicacin de los principios o valores supremos. Sin embargo, no exista un

mecanismo similar a la accin de tutela para la proteccin de los derechos

fundamentales de las personas.

Eventos como los anteriores de proteccin al ciudadano no faltan, y entre ellos se

destacan por su importancia, el Bill of Rights de 1688 y la Declaracin de los Derechos

del Hombre y del Ciudadano de 1789.

Ahora bien, dando un salto en el tiempo para los antecedentes cercanos e inmediatos de

la accin de tutela en nuestro ordenamiento, se tiene que hacer mencin de tres

situaciones. En primer lugar, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de

1948; en segundo lugar, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969,

y; en tercer lugar, debido al nexo jurdico que le antecede, el recurso de amparo

establecido en la Constitucin de 1978 de Espaa.

a) Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948.

La Asamblea General de las Naciones Unidas, con el nimo de promover mecanismos

eficaces para la proteccin de los derechos humanos, el 10 de diciembre de 1948

proclama la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en la cual adems de un

gran nmero de disposiciones, establece en su artculo 8 que:

Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales nacionales

competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales

reconocidos por la Constitucin o la ley.

Esta declaracin no ha requerido de ratificacin por parte de los Estados miembros, de

tal modo que su vigencia y efectos fueron inmediatos a partir de su proclamacin. Si

bien este antecedente inmediato no es tan cercano, plantea a los Estados la necesidad de

adoptar mecanismos de proteccin a los derechos fundamentales, que puedan ser

ejercidos por cualquier persona. Colombia no lo hara sino hasta la Constitucin de

1991. Sin embargo, pases como Alemania en la dcada de 1950 si realiz, y estableci

un recurso y un procedimiento similar al que se propone en la Declaracin de 1948.

35

b) Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969.

Posterior a la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, se presenta en

el continente americano un acercamiento a la accin de tutela, o mejor, a un mecanismo

de proteccin de los derechos fundamentales. El 22 de noviembre de 1969 en San Jos

de Costa Rica, en la Conferencia Especializada Interamericana sobre Derechos

Humanos, se suscribi la Convencin Americana de Derechos Humanos, mediante la

cual los Estados Americanos reafirmaron su compromiso de consolidar en este

Continente, dentro del cuadro de las instituciones democrticas, un rgimen de libertad

personal y de justicia social, fundado en el respeto de los derechos esenciales del

hombre; su propsito de consolidar en este Continente, dentro del cuadro de las

instituciones democrticas, un rgimen de libertad personal y de justicia social,

fundado en el respeto de los derechos esenciales del hombre39

Relativo al tema de estudio, mediante esta Convencin, se dispuso de un mecanismo

similar al que ya se haba plasmado en la Declaracin Universal de 1948, sin embargo,

ste se parecera ms an al que posteriormente se establecera en Colombia bajo el

nombre de Accin de Tutela. La Convencin Americana en su artculo 25 establece:

Artculo 25. Proteccin Judicial

1. Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro

recurso efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra

actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la

ley o la presente Convencin, aun cuando tal violacin sea cometida por

personas que acten en ejercicio de sus funciones oficiales.

2. Los Estados partes se comprometen:

a. a garantizar que la autoridad competente prevista por el sistema legal del

Estado decidir sobre los derechos de toda persona que interponga tal recurso;

39

Prembulo, Convencin Americana sobre Derechos Humanos de 1969.

36

b. a desarrollar las posibilidades de recurso judicial, y

c. a garantizar el cumplimiento, por las autoridades competentes, de toda

decisin en que se haya estimado procedente el recurso.

Como se puede ver, el recurso establecido en la Convencin es definitivamente similar

a la accin de tutela y sus atributos. Se plantea un recurso sencillo y rpido, contra actos

que atenten contra los derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin o la ley.

De esta manera, se puede hablar ahora si de un antecedente inmediato de la accin de

tutela consagrada en Colombia, considerando que las propiedades de la proteccin

judicial de la Convencin a los derechos fundamentales, son similares a los de la accin

de tutela, como se ver ms adelante.

La mencionada Convencin fue aprobada en Colombia mediante la Ley 16 de 1972,

depositada el 31 de julio de 1973, y en vigor desde el 18 de julio de 197840

.

c) Constitucin de 1978 de Espaa.

En Espaa, mediante la Constitucin de 1978 se establece el recurso de amparo, el cual

debido a su importancia a la hora de motivar la creacin de la accin de tutela, debe ser

estudiado, tal y como fueron estudiadas las anteriores Declaraciones y Convenciones de

las cuales Colombia es parte.

An cuando por obvias razones, el recurso de amparo, y la Constitucin espaola de

1978 no vinculan en nada a Colombia, su influencia fue de gran importancia en la

Constitucin colombiana de 1991.

La Constitucin espaola, en su artculo 53 consagra las garantas de los derechos

fundamentales y el denominado recurso de amparo, el cual dispone:

Artculo 53.

40

Barreto Rodrguez, Jos Vicente. Accin de Tutela. Teora y Prctica. Editorial Legis. Bogot, 1997.

Pg. 48.

37

1. Los derechos y libertades reconocidos en el Captulo segundo del presente

Ttulo vinculan a todos los poderes pblicos. Slo por ley, que en todo caso

deber respetar su contenido esencial, podr regularse el ejercicio de tales

derechos y libertades que se tutelarn de acuerdo con lo previsto en el artculo

161, 1, a).

2. Cualquier ciudadano podr recabar la tutela de las libertades y derechos

reconocidos en el artculo 14 y la Seccin 1 del Captulo segundo ante los

Tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de

preferencia y sumariedad y, en su caso, a travs del recurso de amparo ante el

Tribunal Constitucional. Este ltimo recurso ser aplicable a la objecin de

conciencia reconocida en el artculo 30.

3. El reconocimiento, el respeto y la proteccin de los principios reconocidos en

el Captulo tercero, informar la legislacin positiva, la prctica judicial y la

actuacin de los poderes pblicos. Slo podrn ser alegados ante la Jurisdiccin

ordinaria de acuerdo con lo que dispongan las leyes que los desarrollen.

El numeral segundo del artculo citado establece la forma mediante la cual cualquier

ciudadano podr solicitar la proteccin de sus derechos fundamentales ante los

tribunales ordinarios por un procedimiento basado en los principios de preferencia y

sumariedad (similar al principio de celeridad en el sistema colombiano que ser

posteriormente estudiado). As mismo, a travs del recurso de amparo ante el Tribunal

Constitucional, el cual se encargar de la proteccin de manera concentrada y no difusa

como se presenta en Colombia.

Ms adelante, en el artculo 161 de la Constitucin Espaola, referente al tema de la

jurisdiccin del Tribunal Constitucional espaol, se establece:

Artculo 161.

1. El Tribunal Constitucional tiene jurisdiccin en todo el territorio espaol y es

competente para conocer:

38

a) Del recurso de inconstitucionalidad contra leyes y disposiciones normativas

con fuerza de ley. La declaracin de inconstitucionalidad de una norma jurdica

con rango de ley, interpretada por la jurisprudencia, afectar a ste, si bien la

sentencia o sentencias recadas no perdern el valor de cosa juzgada.

b) Del recurso de amparo por violacin de derechos y libertades referidos en el

artculo 53, 2 de esta Constitucin, en los casos y formas que la ley establezca.

c) De los conflictos de competencia entre el Estado y las Comunidades

Autnomas o de los de stas entre s.

d) De las dems materias que le atribuyan la Constitucin o las leyes orgnicas.

2. El Gobierno podr impugnar ante el Tribunal Constitucional las disposiciones

y resoluciones adoptadas por los rganos de las Comunidades Autnomas. La

impugnacin producir la suspensin de la disposicin o resolucin recurrida,

pero el Tribunal, en su caso, deber ratificarla o levantarla en un plazo no

superior a cinco meses. (Subrayado fuera de texto).

De tal manera, la Jurisdiccin Constitucional espaola estar en cabeza nicamente del

Tribunal Constitucional, el cual a su vez ser el competente de conocer lo concerniente

al recurso de amparo establecido en el artculo 53.2.

Por ltimo, y en una materia que es estrictamente especializada en el trmite y

procedimiento del recurso, pero que por su similitud con la accin de tutela deber ser

siquiera esbozado, se establece en el artculo 162 quines estn legitimados para

interponer el recurso de amparo, de tal manera, el mencionado artculo dispone:

Artculo 162.

1. Estn legitimados:

a) Para interponer el recurso de inconstitucionalidad, el Presidente del

Gobierno, el Defensor del Pueblo, cincuenta Diputados, cincuenta Senadores, los

rganos colegiados ejecutivos de las Comunidades Autnomas y, en su caso, las

39

Asambleas de las mismas.

b) Para interponer el recurso de amparo, toda persona natural o jurdica que

invoque un inters legtimo, as como el Defensor del Pueblo y el Ministerio

Fiscal.

2. En los dems casos, la ley orgnica determinar las personas y rganos

legitimados. (Subrayado fuera de texto).

Como se puede ver, la legitimacin para interponer la tutela y actuar dentro de la misma

es definitivamente parecida a la establecida en el sistema colombiano, tal y como est

dispuesto en el artculo 10 del Decreto 2591 de 199141

.

De esta manera, queda claro como el recurso de amparo espaol fue definitivamente

fuente de inspiracin de la accin de tutela en Colombia, contando tambin con las

dems fuentes que ya fueron expuestas.

No obstante, a continuacin se presenta un cuadro alusivo a los recursos y acciones

similares a la accin de tutela consagrados en diferentes pases de Latinoamrica,

tomado del estudio del profesor Barreto Rodrguez42

:

Pas Recurso

Guatemala Recurso de amparo. Art. 265 Constitucin.

El Salvador Establecido desde 1886.

Honduras Garanta de acaparo. Artculo 183 Constitucin.

41

Artculo 10.- Legitimidad e inters. La accin de tutela podr ser ejercida, en todo momento y lugar,

por cualquiera persona vulnerada o amenazada en uno de sus derechos fundamentales, quien actuar por

s misma o a travs de representante. Los poderes se presumirn autnticos.

Tambin se pueden agenciar derechos ajenos cuando el titular de los mismos no este en condiciones de

promover su propia defensa. Cuando tal circunstancia ocurra, deber manifestarse en la solicitud.

Tambin podrn ejercerla el Defensor del Pueblo y los personeros municipales. 42

Barreto Rodrguez, Jos Vicente. Accin de Tutela. Teora y Prctica. Editorial Legis. Bogot, 1997.

Pgs. 50 a 51.

40

Nicaragua Recurso de Ley de Amparo. Art. 45 Constitucin.

Paraguay Amparo. Art. 133 Constitucin de 1992.

Per Accin de amparo. Art. 295 Constitucin de 1979.

Panam Recurso de amparo. Art. 50 Constitucin de 1972.

Uruguay A travs de ley ordinaria de 1984.

Bolivia Recurso de Amparo. Art. 19 Constitucin.

Ecuador Art. 141 de la Constitucin.

Mxico Existente desde 1917, pero se remonta a la Constitucin de

Yucatn de 1841 y la Constitucin de 1857.

Venezuela Amparo. Constitucin de 1961, reglamentado mediante ley

orgnica de amparo sobre derechos y garantas constitucionales de

1988.

Argentina Accin de amparo. Mediante Ley 16.986 de 1966

2.2. Procedencia

a) Procedencia general

En primer lugar, antes de abordar a fondo el Decreto 2591 de 1991, el cual regula como

ya se ha visto la accin de tutela, es necesario hacer un breve anlisis del artculo 86 de

la Constitucin Poltica respecto a la procedencia de la accin de tutela. De esta manera,

se podrn tomar unos parmetros esenciales de procedibilidad de la tutela a partir de la

norma constitucional. El artculo 86 establece:

41

Artculo 86.- Toda persona tendr accin de tutela para reclamar ante los jueces,

en todo momento y lugar, mediante un procedimiento preferente y sumario, por s

misma o por quien acte a su nombre, la proteccin inmediata de sus derechos

constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resulten vulnerados o

amenazados por la accin o la omisin de cualquier autoridad pblica.

La proteccin consistir en una orden para que aquel respecto de quien se

solicita la tutela, acte o se abstenga de hacerlo. El fallo, que ser de inmediato

cumplimiento, podr impugnarse ante el juez competente y, en todo caso, ste lo

remitir a la Corte Constitucional para su eventual revisin.

Esta accin solo proceder cuando el afectado no disponga de otro medio de

defensa judicial, salvo que aquella se utilice como mecanismo transitorio para

evitar un perjuicio irremediable.

En ningn caso podrn transcurrir ms de diez das entre la solicitud de tutela y

su resolucin.

La ley establecer los casos en los que la accin de tutela procede contra

particulares encargados de la prestacin de un servicio pblico o cuya conducta

afecte grave y directamente el inters colectivo, o respecto de quienes el

solicitante se halle en estado de subordinacin o indefensin.

El artculo 86 de la Constitucin, regulado en cuanto a la procedencia de la accin de

tutela por el artculo 5 del Decreto 2591 de 1991, establece ciertos parmetros bsicos

de procedencia de la accin de tutela, los cuales posteriormente sern ampliados, de

acuerdo al Decreto en mencin. Sin embargo, la norma constitucional establece unos

postulados bsicos de procedencia que se pueden resumir de la siguiente forma:

1. La legitimidad para interponer la accin de tutela radica en cualquier persona a

quien se le haya vulnerado por accin u omisin sus derechos constitucionales

fundamentales.

2. Dicha violacin requiere de la proteccin inmediata.

42

3. La violacin de los derechos fundamentales debe estar en cabeza de cualquier

autoridad pblica o particulares encargados de la prestacin de un servicio

pblico o cuya conducta afecte gravemente el inters colectivo.

4. La accin de tutela solo procede cuando no exista otro medio de defensa

judicial. Salvo cuando se utilice la accin como mecanismo de proteccin

transitorio para evitar un perjuicio irremediable.

Posteriormente, se promulg como ya se ha repetido, el artculo 5 del Decreto 2591 de

1991, por medio del cual se desarrolla el artculo 86 de la Constitucin Poltica

establece:

Artculo 5.- Procedencia de la accin de tutela. La accin de tutela procede

contra toda accin u omisin de las autoridades pblicas, que haya violado, viole

o amenace violar cualquiera de los derechos de que trata el artculo 2 de esta

ley. Tambin procede contra acciones u omisiones de particulares, de

conformidad con lo establecido en el Captulo III de este decreto. La procedencia

de la tutela en ningn caso esta sujeta a que la accin de la autoridad o del

particular se haya manifestado en un acto jurdico escrito.

De tal manera, la accin de tutela procede contra acciones u omisiones de las

autoridades que no tan solo violen los derechos constitucionales fundamentales, sino

que amenacen violarlos o hayan sido violados. De esta forma, se puede afirmar que la

proteccin de los derechos fundamentales por medio de la accin de tutela abarca tanto

a los hechos u omisiones ocurridos en el pasado que hayan derivado en la vulneracin

de derechos fundamentales, as como en circunstancias que se presenten actualmente y

que estn vulnerando o que a consecuencia de las mismas amenacen vulnerar cualquiera

de los derechos constitucionales fundamentales. As mismo, el precitado artculo,

establece que no solo las acciones u omisiones de las autoridades pblicas que hayan

violado derechos fundamentales podrn ser conocidas por el Juez de tutela, tambin

estarn en la esfera de competencia del Juez de tutela las acciones u omisiones de los

particulares que vulneren derechos fundamentales, para tal fin, en el mismo Decreto se

regula el tema de tutela contra particulares.

43

b) Tutela contra particulares

La tutela contra particulares encuentra algunas limitantes en cuanto a su procedencia,

las cuales no estn consagradas o no se establecen frente a la tutela contra autoridades

pblicas. Dichos lmites a la procedencia de la accin de tutela se encuentran en el

artculo 42 del Decreto 2591 de 1991, y se presentan como circunstancias bajo las

cuales la accin de tutela ser procedente, dejando entonces todos los dems temas que

no se encuentren comprendidos dentro de esos numerales, fuera de la posibilidad de ser

conocidos por el Juez de tutela. Los casos bajo los cuales la accin de tutela resulta

procedente contra particulares se exponen a continuacin:

Artculo 42.- Procedencia. La accin de tutela proceder contra acciones u omisiones

de particulares en los siguientes casos:

1. Cuando contra quien se hubiere hecho la solicitud este encargado de la

prestacin del servicio pblico de educacin para proteger los derechos

consagrados en los artculos 13, 15, 16, 19, 20, 23, 27, 29, 37 y 38 de la

Constitucin.

2. Cuando contra quien se hubiere hecho la solicitud este encargado de la

prestacin del servicio pblico de salud para proteger los derechos a la vida, a la

intimidad, a la igualdad y a la au