第二章、企业法

广东金融学院法律系 Legal Department Of GDUF

第二章、企业法 [ 教学目的 ]：

通过本章的学习，要求学生掌握我国企业法的基本法律规定，了解我国全民所有制企业法律制度、合伙企业法律制度以及个人独资企业法律制度等相关内容。


[ 教学重点 ]：

全民所有制企业的权利义务全民所有制企业的经营方式全民所有制企业与政府的关系合伙企业基本法律制度个人独资企业基本法律制度


[ 教学难点 ]：

企业的概念、国有企业的权利与义务、合伙财产的性质

全民所有制企业与政府的关系

合伙财产的性质


第一节企业法概述

第二节全民所有制工业企业法

第三节个人独资企业法

第四节合伙企业法概述

[ 教学内容 ]


第一节、企业法概述

本节主要学习了解以下三大问题：一是企业的概念和特征二是企业的分类三是我国企业法的体系


一、企业的概念和特征 ( 一 ) 企业的概念企业是指依法设立的以营利为目的从事生产经营活动的独立核算的经济组织。( 二 ) 企业的特征1 、企业是社会经济组织2 、企业是以营利为目的从事生产经营活动的社会经济组织3 、企业是实行独立核算的社会经济组织4 、企业是依法设立的社会经济组织


1 、按企业的经济性质，可将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、私营企业、混合所有制企业。 2 、按出资者的不同，可将企业划分为内资企业、外资企业、中外合资企业、中外合作企业等。 3 、按企业的法律地位，可将企业划分为法人企业和非法人企业。

二、企业的分类

三、我国企业法的体系


第二节、全民所有制工业企业法

本节主要学习了解以下六大问题：一是全民所有制企业法概述二是全民所有制企业的设立、变更和终止三是全民所有制企业的经营权四是全民所有制企业的组织机构


五是全民所有制企业和政府的关系六是全民所有制企业的经营方式七是违反《全民所有制工业企业法》规定法律责任。


一、全民所有制企业法概述

（一）全民所有制企业法的概念全民所有制企业法，是调整全民所有制企业的经济关系的法律规范的总称。（二）全民所有制企业法的基本原则根据企业法和条例等有关法律、法规的规定，我国全民所有制企业法的基本原则有以下几项：两权分离的原则；政企职责分开的原则；党政明确分工的原则；民主管理原则。


二、全民所有制企业的设立、变更和终止( 一 )

( 一 ) 全民所有制企业的设立1 、全民所有制企业的概念全民所有制企业又称国有企业，是指以生产资料全民所有为基础的，依法自主经营、自负盈亏、独立核算的生产和经营单全民所有制企业的财产属于全民所有，国家依照所有权和经营权分离的原则授权企业经营管理。2 、全民所有制企业设立的条件3 、设立全民所有制企业的程序（ 1 ）依照法律和国务院规定，报请政府或者政府主管部门审核批准。（ 2 ）办理工商登记。设立全民所有制企业必须办理工商登记。


二、全民所有制企业的设立、变更和终止( 二 )

( 二 ) 全民所有制企业的变更企业的变更是指企业的合并、分立以及其他事项的变更。（ 1 ）全民所有制企业变更的形式（ 2 ）企业变更的程序( 三 ) 全民所有制企业的终止 1 、企业终止是企业资格的撤销。全民所有制企业的终止是指该企业法人资格的撤销。 2 、企业终止后，不再享有民事权利能力和民事行为能力。 3 、终止的原因与程序。 4 、企业终止时，必须保护其财产，依法清理债权债务。


三、全民所有制企业的经营权（一）全民所有制企业经营权的概念全民所有制企业经营权是指企业对国家授予其经营管理的财产享有占有、使用和依法处分的权利。（二）全民所有制企业经营权的内容全民所有制工业企业的权利，从经营权的角度，根据企业法和条例的规定，主要包括下列 14 项权利： 1 、生产经营决策权。 2 、产品劳务定价权。 3 、产品销售权。 4 、物资采购权。 5 、进出口权。 6 、投资决策权。７、留用资金支配权。8 、资产处置权。 9 、联营、兼并权。 10 、劳动用工权。 11 、人事管理权。 12 、工资、奖金分配权。 13 、内部机构设置权。14 、拒绝摊派权。


四、全民所有制企业的组织机构（一）全民所有制企业厂长的地位和职权 1 、厂长的地位在全民所有制企业，是实行厂长 ( 经理 ) 负责制。厂长 ( 经理 ) 是企业的法定代表人，在企业的经营管理和生产指挥中处于中心地位，统一领导，全面负责。 2 、厂长的职权 3 、厂长对企业的“三个文明”建设负有全面责任 4 、厂长的产生和去职（二）全民所有制企业职工和职工代表大会 1 、全民所有制企业职工的权利和义务 2 、全民所有制企业的职工代表大会


五、全民所有制企业和政府的关系 ( 一 )

根据《全民所有制工业企业法》和《全民所有制工业企业转换经营机制条例》的规定，政府对企业的职责包括如下几个方面：（一）对企业行使所有权管理职能 1 、考核企业财产保值、增值指标，对企业资产负债和损益情况进行审查和审计监督； 2 、根据国务院的有关规定，决定国家与企业之间财产收益的分配方式、比例或者定额； 3 、根据国务院的有关规定，决定、批准企业生产性建设项目 ( 依法属企业自主投资决策范围的除外 )； 4 、决定或者批准企业的资产经营形式和企业的设立、合并 ( 不含兼并 ) 、分立、终止、拍卖，批准企业提出的被兼并申请和破产申请；


五、全民所有制企业和政府的关系( 二 )

5 、根据国务院的有关规定，审批企业财产的报损、冲减、核销及关键设备、成套设备或者重要建筑物的抵押、有偿转让，组织清算和收缴被撤销、解散企业的财产； 6 、依照法定条件和程序，决定或者批准企业厂长任免 (聘任、解聘 ) 和奖惩； 7 、拟订企业财产管理法规，并对执行情况进行监督； 8 、维护企业依法行使经营权，保障企业的生产经营活动不受干预，协助企业解决实际困难。（二）对企业实施社会管理职能 1 、加强宏观调控和行业管理实行政企分开之后，政府部门不得干预企业的正常生产经营活动，而应加强宏观调整和行业管理，这包括如下几个方面的措施： (1) 制定经济和社会发展战略、方针和产业政策，控制总量平衡，规划和调整产业布局； (2)运用利率、税率、汇率


五、全民所有制企业和政府的关系( 三 )

等经济杠杆和价格政策，调控和引导企业行为； (3) 根据产业政策和规模经济要求，引导企业组织结构调整，实现资源合理配置； (4)建立和完善适应商品经济发展的企业劳动人事工资制度、财务制度、成本制度、会计制度、。折旧制度、收益分配制度和税收征管制度，制定考核企业的经济指标体系； (5)推动技术进步，开展技术和业务培训，为企业决策和经营活动提供信息、咨询。2 、培育和完善市场体系，发挥市场调节作用在打破计划经济体系之后，应尽快建立起相应的市场体系，否则，企业将很难生存和发展。政府在发挥市场调节作用方面，应采取三方面的措施： (1)打破地区、部门分割和封锁，建立和完善平等竞争、规则健全的全国统一市场； (2)按照国民经济发展总体规划和布局，统筹规划、协调和建立


五、全民所有制企业和政府的关系( 四 )

生产资料市场、劳务市场、金融市场、技术市场、信息市场和企业产权转让市场等，促进市场体系的发展和完善； (3)发布市场信息，加强市场管理，制止违法经营和不正当竞争。3 、建立社会保障体系，为企业提供社会福利服务目前我国的企业特别是全民所有制企业承担着很大的社会服务、福利服务职能，其中主要的是企业职工的病、退休、医疗和待业等方面。企业的负担很重，影响着企业的生产经营活动的进行。政府在社会福利服务方面应采取三方面的措施，以解决企业的负担： (1)建立和完善养老保险制度，实行基本养老保险、企业补充养老保险、职工个人储蓄养老保险相结合的制度； (2)建立和完善职工的待业保险制度，使职工在待业期间能够得到一定数量和一定期限的待业保险，保证其基本生活； (3)建立和完善医疗保险、工伤保险和生育保险等保险制度。


五、全民所有制企业和政府的关系( 五 )

4、发展社会中介组织，为企业提供社会服务在我国社会主义市场经济体制条件下，企业的生产经营活动及其发展需要有相应的中介组织，需要有大量的社会服务。政府在这方面应采取五个方面的措施： (1)发展和完善与企业有关的公共设施和公益事业； (2) 组建和发展会计师事务所、职业介绍所、律师事务所、资产评估机构和信息、咨询服务机构等社会服务组织； (3)完善就业服务体系，培训待业人员，帮助其再就业； (4)健全劳动争议仲裁制度，及时妥善处理劳动纠纷，维护企业和职工的合法权益； (5)协调企业与其他单位的关系，保障企业的正常生产经营秩序


六、企业经营方式 ( 一 ) （一）承包经营１、承包经营责任制的性质和意义承包经营责任制，是在坚持企业的社会主义全民所有制的基础上，按照所有权与经营权分离的原则，以承包经营合同形式，确定国家与企业的责权利关系使企业做到自主经营、自负盈亏的经营管理制度。２、承包经营责任制的原则承包经营责任制的原则有：所有权与经营权分离的原则；责权利相结合的原则国家、企业、经营者、生产者利益兼顾的原则；“包死基数，确保上交，超收多留，欠收自补”的原则；平等协商的原则。３、承包经营责任制的内容和形式其基本内容为“两包一挂”。即：包上交国家利料包完成技术改造任务；实行工资总额与经济效益挂钩。


六、企业经营方式( 二 )

承包经营责任制的具体形式主要有：上交利润递增包干；上缴利润基数包干，超收分成，上交利润定额包干 ( 对微利企业 ) ，减亏包干或补贴包干 {对亏损企业 } ；投入产出承包，等等。４、承包经营合同５、企业经营者企业经营者一般应采用公开招标办法，通过竞争决定。企业经营者应符合国家规定的厂长 ( 经理 ) 的条件和招标规定的其他条件。他是承包经营企业的法定代表人，对企业全面负责。有权组织领导班子，有义务履行承包经营合同。其收入可适当高于职工平均收入的 1—3倍。如完不成承包经营合同，则应扣减其收入，直至保留其基本工资一半。６、承包经营企业的管理


六、企业经营方式 ( 三 )

（１）资金管理。承包经营企业试行资金分账制度，划分国家资金和企业资金，分别列账。但企业资金仍属全民所有制性质。（２）利税管理。确定上交利润基数时，一般应以上年上交利润为准；因客观原因使利润变化较大的，也可用三年上交利润的平均数为基数。（ 3 ）贷款管理。承包前贷款，由国家承担的部分，要在合同中规定还款额度和期限，分年还清。承包后贷款，原则上用企业资金偿还。（ 4）内部管理体制。实行厂长 ( 经理 ) 负责制，健全职工代表大会制。建立和健全企业内部经济责任制，搞好企业内部承包。 ( 二 ) 租赁经营１、租赁经营的性质、范围和意义２、租赁经营法律关系


六、企业经营方式( 四 )

３、租赁经营合同４、收益分配和承租收入租赁经营企业依法纳税后，分为承租方收入 (含租金 ) 、生产发展基金、职工集体福利基金、职工奖励基金四部分，按合同规定比例分配。租赁经营企业在规定的工资总额 ( 包括奖励基金 ) 范围内，可自主确定企业内部分配制度、形式和方法。承租经营者的收入，原则上不超过本企业职工平均工资(含奖金 ) 的五倍。承租方应设立企业风险保证金。


七、违反《全民所有制工业企业法》规定的法律责任 ( 一 ) 《全民所有制工业企业法》规定的法律责任( 二 ) 企业违反《全民所有制工业企业法》的法律责任1 、企业违反国家企业法人登记管理规定的法律责任2 、企业因生产、销售质量不合格的产品的法律责任3 、企业的产品质量不符合经济合同约定条件的违约责任。( 三 ) 企业领导干部违反企业法的法律责任1 、企业领导干部滥用职权的法律责任。2 、企业领导干部因工作过失给企业和国家造成较大损失的的法律责任。


七、违反《全民所有制工业企业法》规定的法律责任

３、企业领导干部玩忽职守的法律责任。（四）政府有关部门领导干部违反企业法的法律责任 1 、政府有关部门的领导干部，因工作过失给企业和国家造成损失的法律责任 2 、政府有关部门领导干部玩忽职守的法律责任（五）其他实施妨害企业管理秩序行为人的法律责任


第三节、个人独资企业法

本节主要学习了解以下六大问题：一是个人独资企业法概述二是个人独资企业的设立三是个人独资企业的投资人及事务管理四是个人独资企业的权利和工商管理五是个人独资企业的解散和清算六是违反《个人独资企业法》的法律责任


一、个人独资企业法概述 ( 一 )

（一）个人独资企业的概念和特点１、个人独资企业的概念个人独资企业是指依照《个人独资企业法》在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。２、个人独资企业的特征个人独资企业是由一个自然人投资的企业；个人独资企业的投资人对企业的债务承担无限责任；个人独资企业的内部机构设置简单，经营管理方式灵活；个人独资企业是非法人企业。（二）个人独资企业法的概念和基本原则 1 、个人独资企业法的概念 2 、个人独资企业法的基本原则


二、个人独资企业的设立

（一）个人独资企业的设立条件（二）个人独资企业的设立程序

(1) 依法保护个人独资企业。（ 2 ）个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益。 (3) 个人独资企业应当依法履行纳税义务。 (4) 个人独资企业应当依法招用职工。(5) 个人独资企业职工的合法权益受法律保护。

一、个人独资企业法概述 ( 二 )


三、个人独资企业的投资人及事务管理

（一）个人独资企业的投资人的条件、权利及责任１、个人独资企业的投资人的条件２、个人独资企业的投资人的权利３、个人独资企业的投资人的责任（二）个人独资企业的事务管理 1 、个人独资企业事务管理的方式 2 、个人独资企业事务管理的内容


四、个人独资企业的权利和工商管理

（一）个人独资企业的权利（二）个人独资企业的工商管理

五、个人独资企业的解散和清算

（一）个人独资企业的解散（二）个人独资企业的清算


六、违反《个人独资企业法》的法律责任

（一）投资人违法行为应承担的法律责任（二）管理人员对投资人造咸损害或侵犯投资人权益的法律责任（三）企业登记机关及其上级部门有关人员的法律责任


第四节、合伙企业法概述

本节主要学习了解以下大问题：一是合伙企业法概述二是合伙企业的设立三是合伙企业财产四是合伙企业的事务执行


五是合伙企业与第三人关系六是入伙与退伙七是合伙企业解散与清算八是违反合伙企业法的法律责任


一、合伙企业法概述 ( 一 )

（一）合伙的概念及分类１、合伙企业的概念２、合伙企业的分类( 二 ) 合伙企业的概念及特征１、合伙企业的概念我国《合伙企业法》规定：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。” ２、合伙企业的特征


一、合伙企业法概述 ( 二 ) 第一、由各合伙人组成第二、以合伙协议为法律基础第三、内部关系属于合伙关系第四、合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任（三）合伙企业法的概念及其适用１、合伙企业法的概念２、合伙企业法的适应


二、合伙企业的设立

（一）合伙企业的设立条件（二）合伙企业的设立登记

三、合伙企业财产（一）合伙企业财产的构成 1 、合伙人的出资 2 、以合伙企业名义取得的收益（二）合伙企业财产的性质（三）合伙企业财产的转让


四、合伙企业的事务执行（一）（一）合伙事务执行的形式１、全体合伙人共同执行合伙企业事务２、委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务（二）合伙人在执行合伙事务中的权利和义务 1 、合伙人在执行合伙事务中的权利 2 、合伙人在合伙事务执行中的义务（三）合伙事务执行的决议办法 1 、依照《合伙企业法》的规定作出决议 2 、由合伙协议对决议办法作出约定 3 、经全体合伙人决定实行一人一票的表决办法


四、合伙企业的事务执行（二）

（四）合伙企业的损益分配 1 、合伙损益 2 、合伙损益分配原则 3 、合伙损益分配具体形式（五）非合伙人参与经营管理


五、合伙企业与第三人关系

（一）对外代表权的效力（二）合伙企业和合伙人的债务清偿 1 、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 2 、合伙人的债务清偿与合伙企业的关系


六、入伙与退伙（一）入伙 1 、入伙的条件和程序 2 、新合伙人的权利和责任（二）退伙１、退伙的概念。退伙，是指合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格。２、退伙的原因。合伙人退伙，一般有两种原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。３、退伙的效果。退伙的效果，是指退伙时退伙人在合伙企业中的财产份额和民事责任的归属变动。退伙的效果分为两类情况：一是财产继承；二是退伙结算。


七、合伙企业解散与清算（一）

（一）合伙企业解散１、合伙企业解散的概念。合伙企业解散，是指各合伙人解除合伙协议，合伙企业终止活动。２、合伙企业解散的原因。《合伙企业法》第五十七条规定，合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（ 1 ）合伙协议约定的经营期限届满，合伙人不愿意继续经营（ 2 ）合伙协议约定的解散由出现；（ 3 ）全体合伙人决定解散；（ 4）合伙人已不具备法定人数；（ 5）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（ 6）被依法吊销营业执照；（ 7）出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因。


七、合伙企业解散与清算（二）

（二）合伙企业清算 1 、通知和公告债权人 2 、定清算人 3 、清算人的职责 4、财产清偿顺序 5 、清算结束


八、违反合伙企业法的法律责任

（一）合伙人违法行为应承担的法律责任（二）合伙企业职工违法行为应承担的法律责任（三）合伙企业清算人违法行为应承担的法律责任（四）国家行政管理机关及其人员违法行为的法律责任


本章思考题：

１、试述企业的概念与特征。２、试述国有企业的性质、权利与义务。３、试述国有企业与政府的关系。３、设立个人独资企业应具备哪些条件？４、简述个人独资企业解散的事由？５、个人企业有哪些特征？


６、个人独资企业的投资人有哪些权利和义务？７、设立合伙企业需符合哪些条件？８、什么是合伙企业？９、设立合伙企业需经过哪些程序？１０、合伙企业的解散有哪些情形？１１、个人独资企业与合伙企业的债务怎样清偿？


本章参考书目：

１、张培春、王宝林主编，《经济法教程》，东北财经大学出版社， 2005 年版２、高晋康主编，《经济法》，西南财经大学出版社， 2002年版３、葛恒云、吴爱成主编，《经济法》，中国统计出版社， 2003年版


第二章完

Documents

第二章、企业法