Actualizacion Guia Mipymes.pdf

8/16/2019 Actualizacion Guia Mipymes.pdf

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CAPÍTULO INTRODUCTORIOGuía de contratación pública para micro y pequeñas empresas –MIPYME –

1. ¿Por qué leer este manual?

Por muchos años, el tema de la contratación estatal ha sido percibido como un temadifícil, engorroso y reservado exclusivamente para los grandes empresarios del país.Sin embargo, el Estado colombiano dentro de la estrategia de incrementar losniveles de competitividad de nuestra economía buscando generar prosperidad paratodos, ha estado abriendo las puertas para que empresarios como usted, puedanofrecer sin complicaciones sus bienes y servicios a las entidades estatales,convirtiéndose así, en contratistas del Estado.

Con ese propósito se ha diseñado este manual, que en términos sencillos, leindicará todas las fases del proceso de contratación estatal, junto con los requisitosnecesarios para que su MIPYME1 empiece a explorar el mercado de las compraspúblicas y las aproveche como una gran oportunidad de negocio.

2. ¿A quién va dirigido este manual? A diferencia de los manuales tradicionales de contratación estatal, usualmentedirigidos de manera exclusiva a abogados y funcionarios públicos encargados decompras, en los que se emplea un lenguaje técnico y de comprensión paraprofesionales habituados a los conceptos del derecho público, este manual sepresenta como una herramienta diseñada para que los micro, pequeños y medianosempresarios de todos los rincones de Colombia, tengan acceso y comprendan através de explicaciones sencillas e ilustrativas, los requisitos y las reglas de losprocesos de compras públicas y puedan así, convertirse en exitosos proponentes yfuturos contratistas del Estado.

¡La contratación pública está a su alcance. Anímese a participar!

3. Introducción

El descubrimiento relativamente reciente del enorme potencial de las micro ypequeñas empresas, constituye uno de los hechos más significativos en materia dedesarrollo económico de las últimas décadas.

En América Latina, las MIPYME constituyen más del 95% de las empresas, generanmás del 70 por ciento del empleo y hasta el 50 por ciento del total de las ventas 2.

1 Ley 1450 de 2011. Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014. Articulo 43. DEFINICIONES DE TAMAÑO EMPRESARIAL. El artículo2º de la Ley 590 de 2000, quedará así: Artículo 2º. Definiciones de tamaño empresarial. Para todos los efectos, se entiende porempresa, toda unidad de explotación económica, realizada por persona natural o jurídica, en actividades agropecuarias,industriales, comerciales o de servicios, en el área rural o urbana. Para la clasificación por tamaño empresarial, entiéndase micro,pequeña, mediana y gran empresa, se podrá utilizar uno o varios de los siguientes criterios: 1. Número de trabajadores totales. 2.Valor de ventas brutas anuales. 3. Valor activos totales. Para efectos de los beneficios otorgados por el Gobierno nacional a lasmicro y pequeñas empresas el criterio determinante será el valor de ventas brutas anuales. PARAGRAFO 1º. El Gobierno Nacionalreglamentará los rangos que aplicarán para los tres criterios e incluirá especificidades sectoriales en los casos que considerenecesario. PARAGRAFO 2º. Las definiciones contenidas en el artículo 2º de la Ley 590 de 2000 continuarán vigentes hasta tantoentren a regir las normas reglamentarias que profiera el Gobierno Nacional en desarrollo de lo previsto en el presente artícu lo.” 2 http://www.saber.ula.ve/bitstream/123456789/26628/1/articulo10.pdf


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En Colombia, particularmente en las últimas décadas se ha identificado y apreciadoel potencial de estas empresas y se les empezó a considerar como elementofundamental para el desarrollo del país. Hoy en día, resultan protagonistas en lasdiscusiones económicas y sectoriales al interior del Gobierno, y se han venidoestableciendo metas concretas tendientes a promover su acceso a los mercadosnacionales e internacionales.

Nuestra Constitución Política acogió un modelo económico en el cual el Estadodebe promover la libre competencia y, para esto, es indispensable que todos losactores del mercado tengan la posibilidad de participar en igualdad de condiciones.Esto también ha inspirado la conveniencia de apoyar a las MIPYME permitiéndolesacceder a los mercados y favorecer la dinámica competitiva.

Una empresa competitiva es aquella que tiene la capacidad y habilidad paracompetir exitosamente en un mercado a través de la producción y comercializaciónde bienes o servicios en mejores condiciones de calidad y precio mejor que susrivales.

De acuerdo con esto, es claro que las MIPYME deben buscar organizarse (a travésde la formalización, capacitación, innovación y modernización) para poder competiren igualdad de condiciones con las grandes empresas. Con esta guía que ponemosa su alcance, le demostraremos que es fácil conseguir este objetivo.

Para tal efecto, se presentarán de forma general las oportunidades que representaacceder a las Compras Públicas (Capítulo 1); se señalarán algunos principios que laorientan (Capítulo 2); se hará una breve caracterización de las MIPYME en elEstado Colombiano (Capítulo 3), y las ventajas particulares que tienen en laContratación Pública (Capítulo 4).

Posteriormente, se mostrará el universo de oportunidades que existe en materia decontratación estatal, señalándose las entidades sometidas al Estatuto General deContratación de la Administración Pública (Capítulo 5); así como los mecanismos debúsqueda de información por medio de los cuales se pueden conocer los procesoscontractuales que se adelantan y adelantarán por parte de las entidades públicas(Capítulo 6).

En seguida se comenzará a caracterizar el sistema de adquisiciones de lasentidades públicas, indicando quiénes pueden contratar con el Estado (Capítulo 7) ycuáles son los requisitos que debe cumplir para tal efecto (Capítulo 8); paraposteriormente, señalar cómo contrata el Estado (Capítulo 9).

Por último, se enunciarán algunos elementos a tener en cuenta en la ejecucióncontractual (Capítulo 10); y, se indicarán los mecanismos existentes para controlarla actividad contractual de las entidades públicas (Capítulo 11).

Con el anterior esquema, se pretende generar expectativas e incentivar a losempresarios de las micro y pequeñas empresas a que vean la contratación estatalcomo una gran oportunidad de negocio.

CAPÍTULO 1 ¿Qué oportunidades representa acceder a las Compras Públicas?


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1.1 ¿Qué compra el Estado y cómo lo hace?

Tanto para la organización interna como para el desarrollo de sus funciones, cadaentidad estatal tanto a nivel nacional como local, requiere del suministro permanentede una amplia gama de bienes y servicios que el propio Estado no está en lacapacidad de procurarse, o al menos no en forma eficiente. De ahí que, se tengaque acudir a proveedores de índole privada para lograr la satisfacción de lasnecesidades particulares y el logro de los fines impuestos por la ConstituciónPolítica.

Así las cosas, cuando el Estado requiere que un bien o un servicio le seasuministrado por un particular, deberá celebrar un negocio denominado contratoestatal3.

La Ley 80 de 19934 y Ley 1150 de 20075 son las normas marco que orientan lacontratación pública. Estas disposiciones definen las reglas relacionadas con lostipos de contratos estatales, dentro de los cuales se encuentran desde los contratosde suministro de bienes y servicios, hasta los grandes contratos de obra pública, altiempo que contienen de forma general las reglas y principios que rigen lacontratación de las entidades sometidas a sus disposiciones.

También existen regímenes especiales que permiten a las entidades celebrarcontratos con unas reglas distintas de publicidad, selección del contratista, entreotras. Dentro de éstos, se encuentran, desde aquel contrato suscrito por el HotelTequendama hasta el que lleva a cabo la Previsora como compañía de segurosestatal. Igualmente los que se financien con fondos de organismos multilaterales decrédito como el Banco Mundial o el Banco Interamericano de Desarrollo; los cuales,en atención a su naturaleza podrán someterse a los reglamentos de dichasentidades y no aplicar las reglas del Estatuto General de la Contratación de la

Administración Pública. –EGCAP –.

Siendo así, no se puede olvidar que el presente manual se refiere única yexclusivamente a la contratación sometida a dicho Estatuto.

1.2 ¿Por qué puede ser una muy buena oportunidad contratar con el Estado?¿Cuáles son las ventajas?

En la medida en que el sector público colombiano se involucra activamente en laprestación de una amplia gama de servicios que incluyen desde educación hasta

3 De forma general, un contrato estatal es un acto jurídico generador de obligaciones, celebrado por las entidades públicasque contiene las reglas y principios que rigen las relaciones entre la respectiva entidad y el contratista.

Dichos contratos se encuentran regulados por el Estatuto General de Contratación de la Administración Pública –EGCAP –,también conocido como la Ley 80 de 1993. Ley que ha sido modificada y adicionada por medio de la Ley 1150 de 2007 y laLey 1474 de 2011.

Asimismo, existen normas relacionadas con la Contratación Pública en la reglamentación expedida por el GobiernoNacional para el efectivo cumplimiento de la Ley.

Estas normas contienen los principios y reglas para la Contratación, establece los parámetros generales para el desarrollode la actividad contractual y contempla las modalidades de selección del contratista, entre otros. 4http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0080_1993.html5 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2007/ley_1150_2007.html


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defensa nacional, y que nuestras entidades estatales cumplen funciones que vandesde el ejercicio de la autoridad (policía) hasta las medidas de inclusión social(comedores comunitarios), el Estado requiere de todo tipo de productos y serviciosque incluyen desde insumos de papelería y alimentos, hasta elementos de limpiezapara vehículos de las fuerzas militares.

Para hacernos una idea acerca de lo que significan las compras que en cadavigencia hacen las entidades estatales, en el año 2012 se publicaron en el SistemaElectrónico para la Contratación Pública –SECOP – con cargo al presupuestopúblico, contratos por 49 mil billones de pesos. Otro importante indicador, a 15 denoviembre de 2013 dicho Sistema Electrónico reporta contratos que superan los 68mil billones de pesos6.

Esos bienes y servicios fueron adquiridos a grandes, medianas y pequeñasempresas proveedoras que ubicaron la oportunidad y la aprovecharon.

Estas cifras demuestran la importancia del Estado como actor económico y laoportunidad que representa para los empresarios colombianos como fuente deingresos y crecimiento empresarial.Figura 1.Cifras relacionadas con la inversión de presupuesto en adquisición de bienes yservicios

1.3 ¿Qué es un contrato estatal?

De forma general, un contrato estatal es un acto jurídico bilateral, generador deobligaciones, en el que una de las partes es una entidad pública, que contiene lasreglas y principios que rigen las relaciones entre la respectiva entidad y elcontratista.

Las reglas generales a que se someten los contratos estatales se encuentran en elEstatuto General de Contratación de la Administración Pública –EGCAP –, contenidoespecialmente en la Ley 80 de 1993 7 ; la Ley 1150 de 2007 8 ; así como lareglamentación expedida por el Gobierno Nacional para el efectivo cumplimiento dela Ley9.

Estas normas contienen los principios y reglas para la contratación, establecen losparámetros generales para el desarrollo de la actividad contractual y contemplan lasmodalidades de selección del contratista, entre otros.

1.4 ¿Que el Estado sea parte en el contrato, tiene consecuencias sobre el mismo?

Sí, al tener el Estado el deber de satisfacer el interés general; cumplir con lasfunciones que la Constitución y la Ley le asigna; así como utilizar recursos públicos,la contratación pública se encuentra sometida a unos controles en principio más

6 Del Sistema Electrónico para la Contratación Pública, se tomaron las cifras de contratos adjudicados, celebrados,liquidados y terminados sin liquidar.7 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/1993/ley_0080_1993.html8 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2007/ley_1150_2007.html9 http://www.colombiacompra.gov.co/es/normativa

http://www.colombiacompra.gov.co/es/normativahttp://www.colombiacompra.gov.co/es/normativahttp://www.colombiacompra.gov.co/es/normativahttp://www.colombiacompra.gov.co/es/normativa


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exigentes que la contratación privada en la medida en que siempre incorpora elinterés general.

Por estas mismas razones, el Estado tiene la posibilidad de tomar las medidasnecesarias para satisfacer el interés general.

Dentro estas medidas se encuentra la interpretación, modificación y terminaciónunilateral de los contratos o su declaratoria de caducidad, las cuales en todo casose presentan en situaciones excepcionales y se ejercen de acuerdo con precisasinstrucciones determinadas por la ley.

En adición, es necesario tener en cuenta que los contratistas del Estado, al celebrary ejecutar contratos con las distintas entidades estatales, "colaboran con ellas en ellogro de sus fines y cumplen una función social"10.

Figura 2.Fines de la contratación estatal

1.5 ¿Un contrato de venta o de suministro al Estado se asimila a un contrato entreparticulares?

Los contratos estatales son figuras asimilables a los contratos entre particulares. Ambos son actos en los cuales dos partes se ponen de acuerdo de manera libre yespontánea para regular sus intereses y satisfacer sus necesidades dentro delmarco legal.

Teniendo en cuenta su similitud, además de las normas especiales del EGCAP, alos contratos estatales le son aplicables las normas comerciales y civiles 11, así comolos principios generales del derecho privado12.

2. ¿Qué principios rigen la contratación pública?13

2.1 ¿Qué compra el Estado y cómo lo hace?

De forma general, la Administración Pública se encuentra "al servicio de losintereses generales y se desarrolla con fundamento en los principios de igualdad,moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad y publicidad"14.

En materia contractual, en la medida en que el Estado contrata con recursos quenos pertenecen a todos los colombianos, es de interés general que se respetenciertas condiciones en todo el proceso contractual, las cuales se garantizan a travésde los principios que rigen la contratación pública.

10 Artículo 3, Ley 80 de 1993.11 Artículo 13, Ley 80 de 1993.12 Artículo 23, Ley 80 de 1993.13 Para conocer más a fondo los principios que rigen la contratación pública se puede consultar, entre otros documentos, lasiguiente sentencia del Consejo de Estado: Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 3 de diciembre de 2007.Radicación número: 11001-03-26-000-2003-00014-01(24715) y otros. Consejero Ponente: Ruth Stella Correa.14 Constitución Política. Artículo 209. El artículo 3 del nuevo Código Contencioso Administrativo, expedido por medio de laLey 1437 de 2011, contiene una definición precisa de cada principio.http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2011/ley_1437_2011.html


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En este sentido, la contratación pública se encuentra sometida a los principios de la Administración Pública, a los principios propios de la contratación pública y a losprincipios del control fiscal.

Figura 3.Principios que orientan la contratación del Estado

En la medida en que la actividad del Estado debe estar inspirada en la satisfaccióndel interés general y que las autoridades estatales cumplen mandatos de laciudadanía, en Colombia a los funcionarios sólo les está permitido hacer aquello quela ley expresamente les autorice. En la práctica, esto se traduce en que los procesosde selección deban seguir un procedimiento establecido por normas conocidas portodos, generales y claras. Sin que haya posibilidad de modificarlas de maneradiscrecional. Así, las reglas de cada proceso contractual deben ser claras y previas,cerrando todos los espacios a la subjetividad y a la arbitrariedad.

A continuación expondremos en términos generales los principios fundamentalesque guían la actuación de las entidades estatales en la contratación.

2.2. Principio de Legalidad

A la luz de este principio, a la entidad contratante sólo le está permitido haceraquello que la ley expresamente le autorice. En la práctica, esto se traduce en quelos procesos de selección deben seguir un procedimiento establecido por lasnormas conocidas por todos, sin que la entidad cuente con la posibilidad demodificar estas reglas de manera discrecional. Así, las bases de cada procesocontractual deben ser claras y previas, cerrando todos los espacios a la subjetividady a la arbitrariedad.

2.3 Principio de economía15

Al emplearse recursos públicos en la contratación estatal, hay una obligación entérminos sociales de garantizar que éstos se utilicen de la mejor forma posible y seevite el despilfarro. Interesa a todos proteger el patrimonio estatal y que por ende,que cuando se adquieran bienes y servicios, se busque la mejor relacióncosto/beneficio.

De la misma forma, en virtud de este principio, se pretende que la entidad estatalimponga las menores cargas posibles a los particulares interesados en ofrecerbienes o servicios en los procesos contractuales.

Así, como lo ha dicho con claridad el Consejo de Estado, "se tendrá en cuenta que

las normas que fijan los procedimientos de selección contractual se utilicen paraagilizar las decisiones, que los procedimientos se adelanten en el menor tiempo ycon la menor cantidad de gastos de quienes intervienen en ellos, que no se exijanmás documentos y copias que los estrictamente necesarios, ni autenticaciones ninotas de presentación personal sino cuando la ley lo ordene en forma expresa" 16.

15 Artículo 25, Ley 80 de 1993.16 El Consejo de Estado ha establecido que "En primer lugar, se resalta que el principio de economía, implica la prevalenciadel derecho sustancial sobre la forma, para lo cual el administrador debe interpretar las normas de los procedimientos de talmanera que no den ocasión a seguir trámites distintos y adicionales a los previstos o que permitan valerse de los defectos


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2.4Principio de planeación

Figura 4.Principio de planeación

Es del interés de todos que cuando las entidades estatales vayan a comprometerrecursos públicos, haya un previo proceso de planificación y la decisión de contratarse justifique plenamente. En esa medida, con base en el principio de planeación,con anterioridad al inicio del proceso de selección la entidad debe identificarclaramente qué requiere y para qué lo requiere. En cumplimiento de este mandatolas entidades deben soportar la contratación con los estudios previos que seanrequeridos, se debe contar con la disponibilidad de recursos y se debe definir conclaridad el mecanismo y las condiciones para escoger el contratista.

de forma o de la inobservancia de requisitos para no decidir o proferir providencias inhibitorias (art. 25 No. 2). Así mismo, se

debe tener en consideración que los procedimientos constituyen mecanismos de la actividad contractual que buscan servira los fines estatales, a la adecuada, continúa y eficiente prestación de los servicios públicos y a la protección y garantía delos derechos de los administrados (art. 25 No. 3).

Igualmente, en virtud de la prevalencia del derecho sustancial las autoridades no pueden exigir sellos, autenticaciones,documentos originales o autenticados, reconocimiento de firmas, traducciones oficiales, ni cualquier otra clase deformalidades o exigencias rituales, salvo cuando en forma perentoria y expresa lo exijan leyes especiales; la ausencia derequisitos o la falta de documentos referentes a la futura contratación o al proponente, no necesarios para la comparaciónde propuestas, no servirá de título suficiente para el rechazo de los ofrecimientos hechos (No. 15 art. 25); y la declaratoriade desierta de la licitación o concurso únicamente procederá por motivos o causas que impidan la escogencia objetiva ydeberá declararse en acto administrativo en el que se señalarán en forma expresa y detallada las razones que hanconducido a esa decisión (art. 25 No. 18).

En segundo lugar, y como corolario del debido proceso, en los procesos de selección deben cumplirse únicamente lasetapas estrictamente necesarias con el fin de asegurar la selección objetiva de la propuesta más favorable; además, coneste mismo propósito los términos son preclusivos y perentorios y las autoridades están en la obligación de dar impulsooficioso a las actuaciones (art. 25 No.1). Bajo este mismo criterio de eficiencia, son deberes de las entidades públicasadelantar los trámites con austeridad de tiempo, medios y gastos, impidiendo las dilaciones y los retardos (art. 25 No. 4);abstenerse de someter el acto de adjudicación del contrato a aprobaciones o revisiones administrativas posteriores, o acualquier otra clase de exigencias o requisitos, diferentes de los previstos en el estatuto (No. 8 art. 25), y adoptarprocedimientos que garanticen la pronta solución de las diferencias y controversias que con motivo del proceso de seleccióny celebración del contrato se presenten (No. 5 art. 25).

En tercer lugar, y en cumplimiento también del deber de planeación y el principio de buena fe precontractual, las entidadesestatales no pueden iniciar procesos de contratación si no existen las respectivas partidas o disponibilidades presupuestales(No. 6 art. 25); igualmente, deben con antelación al inicio del proceso de selección del contratista analizar la conveniencia oinconveniencia del objeto a contratar y obtener las autorizaciones y aprobaciones para ello (No. 7 art. 25), así como elaborarlos estudios, diseños y proyectos requeridos, y los pliegos de condiciones o términos de referencia (No. 12 art. 25).

Reglas éstas que resultan concordantes y se puntualizan en el proceso de la licitación pública en cuanto la apertura delproceso debe estar precedida de un estudio realizado por la entidad respectiva en el cual se analice la conveniencia yoportunidad del contrato y su adecuación a los planes de inversión, de adquisición o compras, presupuesto y ley deapropiaciones, según el caso; y de ser necesario, deberá estar acompañado, además, de los diseños, planos yevaluaciones de prefactibilidad o factibilidad (No. 1 del art. 30); y haber elaborado los correspondientes pliegos decondiciones o términos de referencia, en los cuales se detallarán especialmente los aspectos relativos al objeto del contrato,su regulación jurídica, los derechos y obligaciones de las partes, la determinación y ponderación de los factores objetivos deselección y todas las demás circunstancias de tiempo, modo y lugar que se consideren necesarias para garantizarcondiciones objetivas, claras y completas (No. 2 del art. 30).

Por lo tanto, el principio de economía en cuya esencia se encuentra el deber de planeación del contrato …Significa que elEstado está obligado a actuar con alto grado de eficiencia y eficacia para que se protejan los recursos públicos fiscales, consujeción estricta al orden jurídico. De tal manera que es cuestionable todo acto de negligencia, desidia o falta de planeaciónu organización estatal en la toma de decisiones públicas, que generan situaciones contrarias a la ley.

En: Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 3 de diciembre de 2007. Radicación número: 11001- 03-26-000-2003-00014-01(24715) y otros. Consejero Ponente: Ruth Stella Correa.


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2.5 Principio de selección objetiva17

En la contratación estatal es imperante que la escogencia de la mejor oferta para laentidad se haga dándole primacía al interés general sobre el particular. Así, lasdiferentes propuestas u opciones que ofrecen los particulares deben ser evaluadasde acuerdo con parámetros que sean objetivos y adecuados para los fines quepersigue el Estado en su contratación. Bajo las normas colombianas no hay cabidaal capricho o al favoritismo en la selección del contratista18.

2.6 Principio de transparencia19

La transparencia se refiere a la necesidad de que todo el proceso de selección delcontratista se haga de manera pública, y que cualquier persona interesada puedaobtener información sobre el desarrollo de cada una de las etapas de dicho proceso.

Como consecuencia de lo anterior, cualquier decisión que sea adoptada en elproceso debe estar debidamente motivada y cualquier persona debe tener laposibilidad de verificar y cuestionar esa motivación. Debe garantizarse claridad

17 Artículo 5, Ley 1150 de 2007, modificado por el artículo 88 de la Ley 1474 de 2011.18 El Consejo de Estado ha indicado que "La selección objetiva es un deber -regla de conducta en la actividad contractual,un principio que orienta los procesos de selección tanto de licitación pública como de contratación directa, y un fin puesapunta a un resultado, cual es, la escogencia de la oferta más ventajosa para los intereses colectivos perseguidos con lacontratación.

El deber de selección objetiva, es desarrollado por el artículo 29 de la Ley 80 de 1993, norma que establece variosconceptos a saber:

a) Es objetiva la selección en la cual la escogencia se hace al ofrecimiento más favorable a la entidad y a los fines que ellabusca, sin tener en consideración factores de afecto o de interés y, en general, cualquier clase de motivación subjetiva.

b) Ofrecimiento más favorable es aquel que teniendo en cuenta los factores de escogencia, tales como cumplimiento,experiencia, organización, equipos, plazo, precio y la ponderación precisa, detallada y concreta de los mismos, contenida enlos pliegos de condiciones o términos de referencia o en el análisis previo a la suscripción del contrato, si se trata decontratación directa, resulta ser el más ventajoso para la entidad, sin que la favorabilidad la constituyan factores diferentes alos contenidos en dichos documentos o sólo alguno de ellos. El menor plazo que se ofrezca inferior al solicitado en lospliegos, no podrá ser objeto de evaluación; y

c) El administrador efectuará las comparaciones del caso mediante el cotejo de los diferentes ofrecimientos recibidos, laconsulta de precios o condiciones del mercado y los estudios y deducciones de la entidad o de los organismos consultoreso asesores designados para ello.

En este sentido, la selección objetiva consiste en la escogencia de la oferta más favorable para la entidad, siendoimprocedente considerar para ello motivaciones subjetivas.

Para tal efecto, con carácter enunciativo, la norma consagra factores determinantes para esa elección, los cuales debenconstar de manera clara, detallada y concreta en el respectivo pliego de condiciones o términos de referencia, o en elanálisis previo a la suscripción del contrato si se trata de contratación directa, y que sobre todo, deben apuntar alcumplimiento de los fines estatales perseguidos con la contratación pública.

Lo anterior significa que en la contratación, sea mediante licitación o concurso públicos o contratación directa, laadministración está obligada a respetar los principios que la rigen -transparencia, economía y responsabilidad- y los criteriosde selección objetiva establecidos en las bases del proceso para la escogencia del contratista al que se le adjudicará elcontrato por haber presentado la mejor propuesta, tales como cumplimiento, experiencia, organización, equipos, plazo,precio, etc., los cuales deberán ser previamente analizados y evaluados por la entidad con arreglo a las condiciones delpliego que rigen el respectivo proceso, con el fin de determinar en forma motivada que la propuesta elegida resulta ser enrealidad la más ventajosa, de suerte que el concepto jurídico indeterminado "oferta más ventajosa" del artículo 29 citadopueda ser susceptible de concreción en sede de revisión de la legalidad y razonabilidad de la comparación de losofrecimientos, por cuanto esta actividad no es discrecional ni arbitraria, sino reglada, en tanto pone a la administración enfrente del inequívoco camino de elegir aquella oferta que se ajusta a dichas condiciones y adjudicar al proponente quesupera a los demás.19 Artículo 24, Ley 80 de 1993.


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absoluta sobre los fundamentos que tiene la administración en su actuación 20 ,desde que decide comprometer recursos a un determinado proyecto hasta que eldestinatario recibe los bienes o servicios contratados.

2.7 Principio de responsabilidad21

El principio de responsabilidad se refiere a que los servidores públicos estánobligados a buscar el cumplimiento de los fines de la contratación, a vigilar lacorrecta ejecución del objeto contratado y a proteger los derechos de la entidad, delcontratista y de los terceros que puedan verse afectados por la ejecución delcontrato. Así, las entidades y los servidores públicos responden cuando hubierenabierto procesos contractuales sin haber elaborado previamente los estudiosnecesarios, los diseños, los planos y las evaluaciones que fueren necesarios, ocuando los pliegos de condiciones hayan sido elaborados en forma incompleta,ambigua o confusa y obstaculicen lograr una contratación adecuada. 22

20 El Consejo de Estado, respecto del principio de transparencia establece que el mismo "persigue la garantía que en laformación del contrato, con plena publicidad de las bases del proceso de selección y en igualdad de oportunidades dequienes en él participen, se escoja la oferta más favorable para los intereses de la administración, de suerte que laactuación administrativa de la contratación sea imparcial, alejada de todo favoritismo y, por ende, extraña a cualquier factorpolítico, económico o familiar.

Por consiguiente, este principio aplicado a la contratación pública, excluye una actividad oculta, secreta, oscura y arbitrariaen la actividad contractual y, al contrario, propende por una selección objetiva de la propuesta y del contratista del Estadopara el logro de los fines de la contratación y la satisfacción de los intereses colectivos, en los términos del artículo 29 de laLey 80 de 1993, en forma clara, limpia, pulcra, sana, ajena a consideraciones subjetivas, libre de presiones indebidas y enespecial de cualquier sospecha de corrupción por parte de los administradores y de los particulares que participan en losprocesos de selección contractual del Estado.

La Ley 80 de 1993 o Estatuto General de Contratación de la Administración Pública, entroniza este principio principalmenteen los procedimientos de selección, en la definición de las bases de los mismos -elaboración de los pliegos y términos dereferencia- y en la publicidad que debe darse a éstos y a la contratación pública en general. En conclusión, el principio detransparencia, previsto en el artículo 24 de la Ley 80 de 1993 garantiza otros principios, entre los que se encuentran los deimparcialidad, igualdad, moralidad y selección objetiva en la contratación, para lo cual se instrumente procedimientos deselección, con actuaciones motivadas, públicas y controvertibles por los interesados, con el fin de elegir la mejor oferta,razón por la cual cabe remitirse para la debida comprensión de este principio a los comentarios efectuados en torno aaquellos".

En: Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 3 de diciembre de 2007. Radicación número: 11001-03-26-000-2003-00014-01(24715) y otros. Consejero Ponente: Ruth Stella Correahttp://190.24.134.67/pce/sentencias/ANALES%202007/SECCION%20TERCERA/11001-03-26-000-2003-00014-01(24715).DOC21 Artículo 26, Ley 80 de 1993. 22 El Consejo de Estado ha establecido que "Este principio fue consagrado como contrapartida al otorgamiento de una granautonomía en cabeza de los administradores de la cosa pública y una contratación semejante a la de los particulares, quede suyo, conlleva, una mayor responsabilidad.

Así, como contrapeso a esa mayor libertad en la gestión contractual -que no absoluta-, el Legislador estableció en el artículo26 de la Ley 80 de 1993, precisos supuestos en los cuales se compromete la responsabilidad no sólo del Estado por losdaños antijurídicos ocasionados con motivo de la actividad contractual (art. 90 C.P.), sino de los servidores públicos y loscontratistas que en ella intervienen, y en los Títulos V (50 a 59) y VII (arts. 62 a 67) desarrolló la responsabilidad contractualy el control de la gestión contractual, respectivamente.

Para garantizar el cumplimiento de este principio los servidores públicos que intervienen en la actividad contractualresponderán civil, penal y disciplinariamente, razón por la cual están obligados a cumplir los fines de la contratación,vigilando la correcta ejecución de lo contratado y velando por la protección de los derechos de la entidad y del contratista(Nos. 1 y 8 art. 26); responderán por sus actuaciones y omisiones antijurídicas y deberán indemnizar los daños que secausen por razón de ellas (No. 2 ídem); verbigracia, cuando hubieren abierto licitaciones o concursos sin haber elaboradopreviamente los correspondientes pliegos de condiciones, términos de referencia, diseños, estudios, planos y evaluacionesque fueren necesarios, o cuando los pliegos de condiciones o términos de referencia hayan sido elaborados en formaincompleta, ambigua o confusa que conduzcan a interpretaciones o decisiones de carácter subjetivo por parte de aquéllos(No. 3 ídem).


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Por otro lado, se debe advertir que el principio de responsabilidad también aplicapara los contratistas en el sentido que por cualquier acto que vaya en contra de laadecuada ejecución del contrato (tanto en la etapa precontractual, contractual o postcontractual), pueden sufrir consecuencias no sólo económicas sino también penalesen caso de actuar de mala fe en contra del interés público.

3. ¿Por qué son importantes las MIPYME dentro de la agenda estatal?

3.1. ¿Qué es una MIPYME?

El Plan Nacional de Desarrollo 2010 – 2014 define empresa como "toda unidad deexplotación económica, realizada por persona natural o jurídica, en actividadesagropecuarias, industriales, comerciales o de servicios, en el área rural o urbana" 23.

Respecto de la definición del tamaño empresarial –criterio general utilizado paradefinir la micro, la pequeña, la mediana y la gran empresa – la Ley 1474 de 2011, leconfirió la facultad al Gobierno de la República para reglamentar los rangos quediferencian unas de otras, en atención al número de trabajadores totales, al valor deventas brutas anuales y al valor de activos totales, reglamentación que a la fecha seencuentra en elaboración.

La misma norma previó que las definiciones contenidas en el artículo 2 de la Ley590 de 2000, continuarían vigentes hasta tanto el Gobierno Nacional expidiera lareglamentación referida, con lo cual la definición actual del tamaño empresarial seencuentra en la Ley 590 de 2000, modificada posteriormente por la Ley 905 de2004.

En este sentido, hoy en día respecto del tamaño empresarial, existen las siguientesdefiniciones:

Dispuso también el Legislador que las actuaciones de los servidores públicos deberán estar presididas por las reglas sobreadministración de bienes ajenos y por los mandatos y postulados que gobiernan una conducta ajustada a la ética y a la

justicia (No. 4 ídem), y que la responsabilidad de la dirección y manejo de la actividad contractual y de los procesos deselección se atribuye al jefe o representante de la entidad estatal y no a las juntas, consejos directivos, corporacionesadministrativas de elección popular u órganos de control y vigilancia de la misma, ni a los comités asesores con lo cual"…se busca evitar que la responsabilidad derivada de dichas actuaciones termine diluyéndose entre el representante o jefede la entidad y las personas que integran dichos organismos" En cuanto a los particulares contratistas, así como de losasesores, consultores e interventores que participen en los procesos contractuales, también se dispone que deberánresponder, incluso civil y penalmente, por las conductas dolosas o culposas en que incurran en su actuar contractual oprecontractual, específicamente los contratistas responderán cuando formulen propuestas en las que se fijen condicioneseconómicas y de contratación artificialmente bajas con el propósito de obtener la adjudicación del contrato (No. 6 ídem), opor haber ocultado al contratar, inhabilidades, incompatibilidades o prohibiciones, o por haber suministrado informaciónfalsa (No. 7 ídem) y, por supuesto, por la buena calidad del objeto contratado (No 8 ídem).

Como puede apreciarse este principio apunta a que los sujetos que intervienen en la actividad contractual (Estado,servidores y contratistas) actúen en el estricto marco de la legalidad, en cumplimiento de los deberes y obligaciones que lecorresponde a cada cual, sin el ánimo y predisposición de inferir daños y con la diligencia y cuidado que es exigible en unámbito que como la contratación pública se fundamenta en el interés general, so pena de incurrir en diferentes tipos deresponsabilidad."

En: Consejo de Estado. Sección Tercera. Sentencia del 3 de diciembre de 2007. Radicación número: 11001-03-26-000-2003-00014-01(24715) y otros. Consejero Ponente: Ruth Stella Correahttp://190.24.134.67/pce/sentencias/ANALES%202007/SECCION%20TERCERA/11001-03-26-000-2003-00014-01(24715).DOC23 Artículo 43, Ley 1450 de 2007


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Microempresa: Personal no superior a 10 trabajadores. Activos totales inferiores a500 salarios mínimos mensuales legales vigentes, dentro de los cuales no se sumala vivienda familiar.

Pequeña Empresa: Personal entre 11 y 50 trabajadores. Activos totales mayores a501 y menores a 5.000 salarios mínimos mensuales legales vigentes.

Mediana Empresa: Personal entre 51 y 200 trabajadores. Activos totales por valorde 5001 a 30000 salarios mínimos mensuales legales vigentes.

Figura 5.Tamaño empresarial

De la anterior clasificación se desprende que estas empresas se definen en razón asu limitado número de personal (especialmente las micro y pequeñas), y su nivel deactivos, de donde se deduce fácilmente que se trata de empresas de tamañorelativo, sin especiales economías de escala en sus procesos productivos o sucomercialización. A partir de las tres encuestas más representativas de la actividadproductiva de bienes y servicios de la economía colombiana, adelantadas por elDepartamento Administrativo Nacional de Estadística en el período 2006-2010: i)encuesta anual manufacturera, ii) encuesta anual de servicios, y iii) encuesta anualde comercio, se obtiene que aplicando como criterio determinante el empleo, tantopara la encuesta anual de comercio, como para la encuesta anual manufactureracasi el 93% de las firmas representativas de ambos sectores económicos sonconsideradas como MIPYME y el 73.46% de las empresas son consideradasMIPYME en la encuesta anual de servicios.

3.2. ¿Porqué interesa al Estado promover el desarrollo de las MIPYME?

El tema del crecimiento y progreso de las micro y pequeñas empresas ha suscitado

en todos los países un interés particular, pues aún en países con un alto índice dedesarrollo, se ha reconocido en este sector una fuerza de trabajo de gran tamaño yuna posibilidad de desarrollo.

Estudios como el realizado por Andrés Solimano, Molly Pollack, Uri Wainer y JoseWurgaft24han establecido que en gran parte de los países desarrollados y coníndices de ingresos altos, se implementan políticas de apoyo a MIPYME, aunque laestructura institucional de apoyo varía de un país a otro.

En razón de su relativo tamaño, se ha detectado que las MIPYME encuentrandificultades relacionadas, principalmente, con acceso a información sobre elmercado, la financiación, la implementación de tecnologías de la información y las

comunicaciones (TIC) y el acceso al mercado de las compras públicas, entre otros.Teniendo en cuenta lo anterior, cobra una enorme relevancia el reconocimiento deesta categoría por parte del Estado a efectos de tomar medidas a todo nivel parafomentar su formalización, crecimiento y participación en el mercado en igualdad decondiciones. Todo esto dentro del necesario reconocimiento de su potencial.

24 Solimano Andrés, Pollcak Molly, Wainer Uri, Wurgaft Jose, "Micro Empresas, PyMES y Desarrollo Económico. Chile y laExperiencia Internacional", Centro Internacional de Globalización y Desarrollo, Agosto de 2007.


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Es importante destacar que en atención a su tamaño, las MIPYME tienen algunasparticulares ventajas naturales frente a las grandes empresas. Dentro de éstas seencuentran por ejemplo su flexibilidad y sensibilidad hacia las necesidades de susclientes, su facilidad de transformación para cambiar sus modelos de negocio yaprovechar nuevas oportunidades, su potencial respecto de la creación de redes denegocios con socios estratégicos, entre otros 25.Por su parte, y en atención a "sus aptitudes para la generación de empleo, eldesarrollo regional, la integración entre sectores económicos, la ampliación ydiversificación de la oferta exportable, el aprovechamiento productivo de pequeñoscapitales y de la capacidad empresarial de los colombianos" 26 , dentro de lacontratación pública, existen actualmente disposiciones que les otorgan beneficiosque el Gobierno Nacional se ha propuesto fomentar y aplicar.

4. ¿Qué ventajas particulares tienen las MIPYME en la contratación pública?

Dentro de las normas que regulan la contratación pública, se han incluido algunasmedidas para promover el acceso de las MIPYME a las compras públicas, así comootras que buscan promover de forma general la industria nacional.

En este sentido, existen disposiciones precisas dentro de las Leyes 590 de 2000 27,816 de 2003 28 , 1150 de 2007 29 y el Decreto 1510 de 2013 30 que promuevenacciones específicas a favor de las MIPYME.

El Congreso de la República, con el fin de "promover el desarrollo integral de lasmicro y pequeñas empresas en consideración a sus aptitudes para la generación deempleo, el desarrollo regional, la integración entre sectores económicos, elaprovechamiento productivo de pequeños capitales y teniendo en cuenta lacapacidad empresarial de los colombianos" 31 aprobó en primera medida la Ley 590

de 2000, modificada por la Ley 905 de 2004.Esta ley prevé dentro de los mecanismos para la promoción de la concurrencia delas MIPYME a los mercados de bienes y servicios que crea el funcionamiento delEstado, el desarrollo de programas de aplicación de las normas sobre contrataciónpública; la promoción e incremento de la participación de micro y pequeñasempresas en los procesos de contratación que adelanten las entidades públicas; elestablecimiento de procedimientos administrativos que faciliten a las micro ypequeñas empresas el cumplimiento de requisitos y trámites involucrados en laContratación Pública, tales como condiciones de pago, acceso a información yrecepción de bienes; así como, la preferencia en condiciones de igualdad de precioy calidad a las MIPYME nacionales32.

25 Ministerio de la Protección Social. Guía Nacional y Regional de Emprendimiento. Bogotá. Pág. 29.http://www.mintrabajo.gov.co/component/content/article/378-otras-entidades/1403-4-generacion-de-empleo.html 26 Proyecto de Ley 135 de 1999. Cámara. Gaceta del Congreso. Año VIII – N° 371. 1999. Pág. 1427 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2000/ley_0590_2000.html28 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2003/ley_0816_2003.html29 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2007/ley_1150_2007.html30 http://www.colombiacompra.gov.co/sites/default/files/normativas/decreto_1510_del_17_de_julio_de_2013.pdf31 Artículo 1, Ley 590 de 2000.32 Artículo 12 de la Ley 590 de 2000, modificado por el artículo 9 de la Ley 905 de 2004.

http://www.mintrabajo.gov.co/component/content/article/378-otras-entidades/1403-4-generacion-de-empleo.htmlhttp://www.mintrabajo.gov.co/component/content/article/378-otras-entidades/1403-4-generacion-de-empleo.htmlhttp://www.mintrabajo.gov.co/component/content/article/378-otras-entidades/1403-4-generacion-de-empleo.html


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Por su parte, y con el fin de apoyar la industria nacional a través de la contrataciónpública, el Congreso de la República expidió hace más de una década la Ley 816 de2003. En dicha norma estableció la obligación de incluir puntajes adicionales paraestimular la industria colombiana y/o la incorporación de componentes colombianoscuando se trate de bienes o servicios extranjeros 33.

De igual forma, y con el objetivo de "garantizar el mayor beneficio socioeconómicoposible de los recursos fiscales involucrados en la contratación", dispuso que "(…)se [adoptarán] medidas que tengan por objeto beneficiar el desarrollo de la pequeñay mediana empresa" 34, incluyendo dentro de la Ley 1150 de 2007 la posibilidad delimitar la participación en algunos procesos única y exclusivamente a MIPYME.

Se ha configurado así un marco normativo en el que se encuentran como medidasque benefician a las MIPYME, el otorgamiento de puntajes adicionales a la industrianacional; la preferencia en condiciones de empate; y, la posibilidad de concursarúnica y exclusivamente con MIPYME en desarrollo de lo previsto en las exclusionesde aplicabilidad de los Acuerdos Comerciales negociados por Colombia.

Figura 6.Fomento al ingreso de las MIPYME en la contratación pública

4.1 Puntajes adicionales a la industria nacional

En desarrollo de la Ley 590 de 200035 y la Ley 816 de 200336, las entidades públicasdeben promover e incrementar la participación de MIPYME en los procesos decontratación que adelanten. Para tal efecto, el Gobierno Nacional expidió el Decreto1510 de 2013 37 que modificó el Decreto 734 de 2012, por medio del cual se compilagran parte de la reglamentación existente en materia de compras públicas, dentrodel cual se encuentra la forma de hacer efectivos los incentivos previstos en la Ley.

De esta forma, el artículo 151 del Decreto 1510 señala que la Entidad Estatal debeestablecer en los pliegos de condiciones de los procesos de selección, salvo en losprocesos para la adquisición de Bienes y Servicios de Características TécnicasUniformes, incentivos para los bienes, servicios y oferentes nacionales o aquellosconsiderados nacionales con ocasión de la existencia de trato nacional. Para ello, laEntidad deberá incluir el puntaje adicional de que trata el artículo 2 de la Ley 816 de2003, referido a:

Un puntaje adicional entre el 10 y el 20% para estimular la industria colombianacuando los proponentes oferten bienes o servicios nacionales.

Un puntaje adicional entre el 5 y el 15% para incentivar la incorporación de

componente colombiano de bienes y servicios profesionales, técnicos y operativoscuando se trate de bienes o servicios extranjeros.

33 Artículo 2, Ley 816 de 2003. 34 Proyecto de Ley 20 de 2005. Gaceta del Congreso. Año XIV – N° 458. 2005. Pág. 635 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2000/ley_0590_2000.html36 http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/ley/2003/ley_0816_2003.html37 http://www.colombiacompra.gov.co/sites/default/files/normativas/decreto_1510_del_17_de_julio_de_2013.pdf


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En este sentido, los factores de evaluación de las ofertas incluidos en los pliegos decondiciones deberán incluir puntos adicionales en los porcentajes previstos en laLey para que al momento de puntuar y evaluar las distintas ofertas, se otorguenpuntos a la oferta de bienes y servicios nacionales y de ésta forma, se les privilegieal momento de adjudicar el contrato.

Así por ejemplo, dentro de la Selección Abreviada de Menor Cuantía número 10 de2013 adelantada por el Departamento Administrativo de Presidencia de laRepública 38, para contratar las obras civiles necesarias para efectuar la instalacióny puesta en funcionamiento del sistema distribución de agua caliente del Palacio deNariño, se incluyó como factor de evaluación de la oferta, un componente paraapoyar la industria nacional discriminados de la siguiente forma:

DESCRIPCIÓN PUNTAJEProponente que oferte servicios de

origen nacional100

Proponente que acredite laincorporación de componente

colombiano en serviciosprofesionales, técnicos yoperativos

50

TOTAL 100

En ese sentido, el proponente que ofertara bienes y servicios con el 100% decomponentes nacionales, en la evaluación de su oferta le serían asignados 100puntos de 1100 posibles. Los otros puntos se asignaban en función del precio (400puntos) y experiencia del equipo de trabajo (600).

En el proceso de Selección Abreviada de Menor Cuantía No. 18 de 2013 adelantadopor el Fondo Rotatorio de la Policía 39, para contratar la adquisición de dos (2)camionetas blindadas Station Wagon nivel III-A, se incluyó como factor deevaluación de la oferta, un componente para apoyar la industria nacionaldiscriminados de la siguiente forma:

DESCRIPCIÓN PUNTAJEProponente que oferte bienes de

origen nacional80

Proponente que oferte bienesextranjeros con componente

nacional

40

Proponente que oferte bienessolamente extranjeros

0

TOTAL 80

En ese sentido, el proponente que ofertara bienes y servicios con el 100% decomponentes nacionales, en la evaluación de su oferta le serían asignados 80puntos de 480 posibles. Los otros puntos se asignaban en función del precio (300puntos) y factor técnico (100).

38 https://www.contratos.gov.co/consultas/detalleProceso.do?numConstancia=13-11-1738586 39 https://www.contratos.gov.co/consultas/detalleProceso.do?numConstancia=13-11-2004702


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4.2 Factores de desempate

Con ocasión de la obligación legal de preferir en condiciones de precio, calidad ycapacidad de suministros a las MIPYME nacionales, el mismo Decreto 1510 de2013 establece el mecanismo que indica cómo se debe realizar dicha preferencia.

De esta forma, el artículo 33 establece que para desempatar la calificación de lasofertas de los diferentes proponentes en el caso en que después de ser evaluadasqueden empatadas, la Entidad Estatal escogerá el oferente que tenga el mayorpuntaje aplicando el primero de los factores de escogencia y calificaciónestablecidos en los pliegos de condiciones del Proceso de Contratación. Si persisteel empate, escogerá al oferente que tenga el mayor puntaje en el segundo de losfactores de escogencia y calificación establecidos en los pliegos de condiciones delProceso de Contratación y así sucesivamente hasta agotar la totalidad de losfactores de escogencia y calificación establecidos en los pliegos de condiciones.

Posteriormente, y si aún continúa el empate, el mismo decreto establece los demáscriterios de la siguiente forma:

Preferencia de oferta de bienes o servicios nacionales frente a la oferta de bienes oservicios extranjeros.

En caso de continuar el empate entre ofertas, se preferirá a la MIPYME nacional. En caso que el empate persista, se preferirá al consorcio, unión temporal o promesa

de sociedad futura en el que tenga participación por lo menos una MIPYME nacionalen minímo el veinticinco por ciento (25%), igualmente que aporte mínimo elveinticinco por ciento (25%) de la experiencia acreditada en la oferta y ni la Mipyme,ni sus accionistas, socios o representantes legales sean empleados, socios oaccionistas de los miembros del Consorcio.

Si aún así, la evaluación continúa empatada se preferirá al proponente singular queacredite tener por lo menos el 10% de sus empleados en las condiciones dediscapacidad de que trata la Ley 361 de 1997. Si la oferta es presentada por unConsorcio, Unión Temporal o promesa de sociedad futura, el integrante del oferenteque acredite que el diez por ciento (10%) de su nó mina est en condición dediscapacidad en los términos del presente numeral, debe tener una participación depor lo menos el veinticinco por ciento (25%) en el Consorcio, Unión Temporal opromesa de sociedad futura y aportar mínimo el veinticinco por ciento (25%) de laexperiencia acreditada en la oferta.

4.3 Convocatorias limitadas a MIPYME

Colombia, conforme a la estrategia que ha venido adelantando el Gobierno Nacionaldesde el año 2002, ha negociado y suscrito varios Acuerdos ComercialesInternacionales los cuales, contienen obligaciones precisas en materia decontratación pública. A la fecha, se encuentran vigentes Acuerdos (comúnmentedenominados TLC), con Chile, México, los países del triángulo norte (Honduras, ElSalvador, Guatemala), Canadá, Suiza y Liechtenstein, Estados Unidos y la Unión


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Europea. Asimismo, existe la obligación de trato nacional40 con los países de laComunidad Andina41.

En muchos de estos acuerdos, el Estado colombiano ha incorporado medidasrelacionadas con la protección a las MIPYME locales, según lo previsto en lasexclusiones de aplicabilidad de dichos Acuerdos Comerciales Internacionales, unade las cuales establece que "los contratos hasta por US$125.000 que se encuentranpara beneficio de las Micro, Pequeñas y Medianas Empresas […] se encuentranexcluidas del capítulo de compras y sobre las mismas no son predicables lasobligaciones del acuerdo"42.

En desarrollo de lo anterior, el artículo 12 de la Ley 1150 de 2007 establecíaoriginalmente, la posibilidad de realizar procesos con convocatorias limitadas aMIPYME departamentales, locales o regionales en los procesos de selección cuyovalor se encontrara por debajo de los 750 salarios mínimos legales mensualesvigentes.

Esta norma fue modificada por el Plan Nacional de Desarrollo 2010 – 2014 (Ley1450 de 2011), con el objetivo de "promover el cumplimiento de los requisitos queen materia internacional se encuentran en los Capítulos de Contratación Pública delos acuerdos comerciales negociados por Colombia; continuar con los incentivos alas MIPYME, por medio de las convocatorias limitadas, incluyendo adicionalmente,la posibilidad de incluir incentivos a la oferta de bienes y servicios producidos poréstas; [y]'Permitir que la población de la Red Para la superación de la pobrezaextrema Juntos pueda acceder a una fuente de empleo alternativa [...] de forma talque en los pliegos de condiciones las entidades sometidas al Estatuto General deContratación de la Administración Pública dispongan de mecanismos que fomenten,en la ejecución de los contratos estatales, la contratación de dicha población' 43 "44.

Actualmente este artículo prevé la posibilidad de abrir procesos contractuales en los

cuales se puedan presentar única y exclusivamente MIPYME de conformidad conlos compromisos internacionales vigentes (refiriéndose a la exclusión deaplicabilidad en contratos de valor inferior a US$125.000); así como también laposibilidad de otorgar condiciones preferenciales en favor de la oferta de bienes yservicios producidos por ellas. Encargando en ambos casos al Gobierno Nacional, lareglamentación de la materia, es decir, el establecimiento de las reglas y

40 Trato nacional: Este principio, contenido en los acuerdos de libre comercio e inversión, asegura que no hayadiscriminación entre extranjeros y nacionales. Garantiza que los inversionistas extranjeros y sus inversiones (aquéllos deotro país miembro del acuerdo de comercio o inversión) reciban un trato no menos favorable que el que se otorgue a losinversionistas nacionales y a sus inversiones. Diccionario de Términos de Comercio del Sistema de Información sobreComercio Exterior: http://www.sice.oas.org/dictionary/IN_s.asp41 Dicho trato nacional se refiere a reconocer como bienes y servicios nacionales aquellos bienes y servicios originarios depaíses con los que Colombia ha negociado trato nacional en materia de compras públicas. De igual forma, de los bienes yservicios de los países en los cuales las ofertas de bienes y servicios colombianos se les conceda el mismo tratamientootorgado a sus bienes y servicios nacionales.

Así por ejemplo, se pueden reconocer como si fueran colombianos en los procesos públicos adelantados en Colombia, losbienes y servicios producidos en Chile; y como chilenos en los procesos públicos adelantados en Chile, los bienes yservicios producidos en Colombia. Existiendo así la posibilidad de participar en igualdad de condiciones, en los procesos decontratación pública cubiertos por los Acuerdos Comerciales adelantados por otros países diferentes al nuestro.42 Ministerio de Comercio, Industria y Turismo. Departamento Nacional de Planeación. Manual explicativo de los Capítulosde Contratación Pública de los Acuerdos Comerciales negociados por Colombia para entidades contratantes. 2011.Disponible en: https://www.contratos.gov.co/Archivos/Manual_Explicativo_CP_TLC.pdf43 Departamento Nacional de Planeación. Bases del Plan Nacional de Desarrollo 2010-2014. Pág. 39644 Departamento Nacional de Planeación. Concepto 20118010435891 del 5 de agosto de 2011.


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condiciones por medio de Decretos Reglamentarios para su inclusión en losprocesos de contratación pública.

Dicha reglamentación se encuentra en el Título IV del Decreto 1510 de 2013, el cualreglamenta también las convocatorias limitadas a Mipyme, en desarrollo de loprevisto en el artículo 32 de la Ley 1450 de 2011.

Este decreto, en atención a la distinción entre micro, pequeñas y medianasempresas diseñó un solo procedimiento en atención a la cuantía de los procesospara privilegiar a las Mipyme. Indicando los requisitos que se deben cumplir paralimitar la presentación de ofertas única y exclusivamente a aquellos proponentesque sean parte de este sector empresarial.

Se prevé también en la norma la posibilidad de que las entidades públicascontratantes –además de limitar la participación en sus procesos a empresas quetengan la calidad de micro, pequeñas y medianas empresas – restrinjan la invitacióna Mipyme del municipio o departamento de ejecución del contrato.

De igual forma, es necesario indicar que a pesar de que se restringe la participaciónúnica y exclusivamente a Mipyme, los demás elementos de procedimiento continúansiendo los mismos según la modalidad de selección utilizada; es decir, se siguenigualmente las etapas de discusión del proyecto de pliego de condiciones,publicación de pliegos de condiciones definitivos, cierre y recepción de propuestas,evaluación de las propuestas y verificación de requisitos habilitantes, traslado de laevaluación y verificación de requisitos habilitantes y adjudicación.

A continuación, se explicarán algunos detalles para la limitación de lasconvocatorias a Mipyme.

4.3.1. Convocatorias limitadas a Mipyme

Los artículos 152 y 154 del Decreto 1510 de 2013 establecen los requisitos paralimitar la participación única y exclusivamente a Mipyme en los procesos que seadelanten mediante licitación pública, selección abreviada y concurso de méritos sise cumplen los siguientes requisitos:

1) La cuantía del proceso se encuentra por debajo de US$ 125.000;

2) Se reciben por lo menos tres solicitudes de limitar la convocatoria única yexclusivamente a Mipyme nacionales en el término comprendido entre laconvocatoria pública y el día hábil anterior a la fecha prevista para la apertura delproceso de selección; y,

3) Las Mypes que presentan las respectivas solicitudes acreditan como mínimo un añode existencia por medio de un certificado expedido por la cámara de comercio o laautoridad respectiva; y, una certificación expedida por el representante legal y elrevisor fiscal, si está obligado a tenerlo, o el contador, que indique su tamañoempresarial (micro, pequeña o mediana empresa).

Así, en el caso en que la cuantía de un proceso contractual sea inferior a US$125.000 y se presenten las solicitudes indicadas anteriormente cumpliendo todos los


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requisitos, la entidad recibirá única y exclusivamente las ofertas de los proponentesque tengan la calidad de micro, pequeña o mediana empresa.

Por último, debe tenerse en cuenta que para el año 2012, el Ministerio de Comercio,Industria y Turismo fijo el valor del dólar en 1.884,46 pesos, tasa aplicable en el año2013, debido a que la misma se determina cada dos años por el Ministerio deComercio, Industria y Turismo. Razón por la cual podrán limitarse a Mipyme losprocesos cuya cuantía sea inferior a $235'558.000.

5. ¿Quién compra en el Estado?

Las funciones que desde la Constitución se asignan al Estado se encuentrandistribuidas entre las entidades nacionales y territoriales. A ellas se asignan demanera detallada una serie de competencias y deberes. Para el cumplimiento deestas tareas, las entidades se deben organizar internamente de tal forma que susservicios sean prestados de la manera más eficaz.

Tanto para la organización interna como para el desarrollo de sus funciones, cadaentidad estatal requiere del suministro permanente de una amplia gama de bienes yservicios que el propio Estado no está en la capacidad de producir y/o suministrar,de ahí que se tenga que acudir a proveedores de índole privada para lograr lasatisfacción de las necesidades particulares y el logro de los fines impuestos por laConstitución Política.

En materia de contratación pública por regla general, todas las entidades del Estadose encuentran sometidas al EGCAP 45.

De esta forma, dentro del universo de entidades sometidas a sus disposiciones seencuentran la Nación, las regiones, los departamentos, las provincias, el distritocapital y los distritos especiales, las áreas metropolitanas, las asociaciones de

municipios, los territorios indígenas y los municipios; los establecimientos públicos,las empresas industriales y comerciales del Estado, así como las entidadesdescentralizadas indirectas y las demás personas jurídicas en las que exista dichaparticipación pública mayoritaria, cualquiera sea la denominación que ellas adopten,en todos los órdenes y niveles.

Asi mismo, el Senado de la República, la Cámara de Representantes, el ConsejoSuperior de la Judicatura, la Fiscalía General de la Nación, la Contraloría Generalde la República, las contralorías departamentales, distritales y municipales, laProcuraduría General de la Nación, la Registraduría Nacional del Estado Civil, losministerios, los departamentos administrativos, las superintendencias y las unidadesadministrativas especiales.

De igual forma, las cooperativas y asociaciones de entidades territoriales, a lasEmpresas Industriales y Comerciales del Estado, las Sociedades de EconomíaMixta, sus filiales y empresas con participación mayoritaria del Estado en el mayorde los casos, y a las Corporaciones Autónomas Regionales, y, en general, losorganismos o dependencias del Estado a los que la ley otorgue capacidad paracelebrar contratos.

45 Artículo 2º de la Ley 80 de 1993 y Ley 1150 de 2007


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Todas las referidas entidades deben adelantar sus procedimientos contractualessegún lo previsto en el EGCAP.

De esta forma, cuando cualquiera de estas entidades requiera adquirir un bien oservicio determinado, deberá iniciar un proceso de selección público y abierto paratal efecto, siendo ésta la oportunidad para los empresarios de participar para ofrecerlos bienes que produce o los servicios que presta.

Figura 7.Ejemplos de entidades sometidas al Estatuto General de Contratación de la

Administración Pública

Así, abren procesos y celebran contratos estatales por ejemplo, la Casa Municipalde la Cultura del municipio Caldas46; el Instituto de Vivienda de Interés Social yReforma Urbana del municipio de Bucaramanga 47 ; la Alcaldía Municipal deLuruaco48; el Instituto Departamental de Transportes y Tránsito del Atlántico49; laGobernación de Cundinamarca 50; el Ministerio de Comercio, Industria y Turismo51; elDepartamento Administrativo de la Presidencia de la República

52 yaproximadamente otras dos mil entidades más.

6. ¿Dónde encuentro información sobre contratos estatales?

Al leer el listado de entidades estatales sometidas al EGCAP podría pensarse queubicar los procesos de contratación en donde se puedan ofrecer sus productos, esuna labor dispendiosa y difícil. Sin embargo debe tenerse en cuenta queactualmente existen mecanismos de información fácilmente manejables que lespermitirán a los empresarios identificar con facilidad los procesos de contrataciónque sean de su interés.

Así, el Estado, aprovechando las TIC, ha dispuesto algunas herramientas por mediode las cuales suministra información relacionada con los procesos contractuales.

Dentro de éstos, encontramos alternativas como el Sistema Electrónico para laContratación Pública –SECOP – y las páginas Web de las entidades públicascontratantes.

Atendiendo los principios anteriormente aludidos en esta guía, (Capítulo 3) se deberesaltar que la publicidad de los actos de las entidades públicas es determinantepara poder garantizar la participación de los ciudadanos y el control de todos lointeresados.

Así, aprovechando las tecnologías disponibles, la ley le exige a todas las entidadesestatales que hagan pública toda la información relativa a los procesos.

46 http://caldas.areadigital.gov.co/casadelacultura/Paginas/default.aspx47 http://www.bucaramanga.gov.co/Contenido.aspx?Param=4048 http://www.luruaco-atlantico.gov.co/index.shtml49 http://www.transitodelatlantico.gov.co/50 http://www1.cundinamarca.gov.co/gobernacion/51 https://www.mincomercio.gov.co/52http://wsp.presidencia.gov.co/Paginas/Presidencia.aspx

http://www.transitodelatlantico.gov.co/http://www.transitodelatlantico.gov.co/


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6.1 Sistema Electrónico para la Contratación Pública –SECOP –

El SECOP, como mecanismo de promoción de la eficiencia y la transparencia en lacontratación pública, es un sistema electrónico de información que permite darpublicidad a la actividad contractual de las distintas entidades del Estado. Constituyeel punto único de ingreso de información y de generación de reportes para lasentidades estatales y la ciudadanía. Así mismo, cuenta con la información oficial dela contratación realizada con dineros públicos e integra el Registro ÚnicoEmpresarial y Social -RUES- de las Cámaras de Comercio, y los demás sistemasque involucren la gestión contractual pública.

Este sistema se desarrolla con la finalidad de integrar y centralizar los diferentesmedios de información sobre contratación de las entidades con capacidad paracelebrar contratos. Esta medida contrasta con lo que se venía presentando en elpasado, cuando cada entidad estatal tenía su propio portal de contratación,haciendo que por cada una, existiera una página web en donde se le informaba alinteresado acerca de los diferentes procesos de contratación que allí seadelantaban.

Con la implementación del SECOP, el interesado en contratar con el Estado puedeobtener información acerca de la totalidad de procesos de contratación queadelantan las entidades estatales, ingresando a este portal único 53 . Allí se leinformará de manera detallada cuáles son los contratos que se pretende celebrarcon cargo al presupuesto público, el tipo de contrato mediante el cual se va aejecutar la actividad, la forma como se puede vincular al proceso de contratación yla manera como podrá hacer un seguimiento pormenorizado del procesocontractual, entre otros aspectos.

De esta forma, las entidades públicas deben publicar los documentos generadoscon ocasión de la actividad contractual, desde el aviso de la convocatoria pública

hasta la liquidación del contrato, cuando ésta proceda. Así, una vez identificado unproceso en el SECOP, es posible conocer en línea toda la documentación necesariapara la presentación de las ofertas y las particularidades propias del procesocontractual, así como la evolución del trámite precontractual y contractual.

Figura 8.El Estado adquiere bienes a todo nivel

Para hacerse una idea de la magnitud de lo que contrata el Estado anualmentebaste decir que durante el año 2012, este sistema reportó la apertura de 25.890procesos por un valor de $9.221.807.524.626 billones de pesos, mediante la

53 Conforme a la Circular Externa No. 1 de 21 de junio de 2013, expedida por la Agencia Nacional de Contratación Pública – Colombia Compra Eficiente- “Las entidades que contratan con cargo a recursos públicos están obligadas a publicaroportunamente su actividad contractual en el SECOP, sin que sea relevante para la exigencia de esta obligación su régimen

jurídico, naturaleza de público o privado o la pertenencia a una u otra rama del poder público. Las instituciones que ejecutanrecursos públicos sin ser entidades del Estado están obligadas a publicar en el SECOP su actividad contractual que seejecute con cargo a recursos públicos. La publicación en gacetas locales, regionales o diarios de amplia circulaciónnacional, departamental o municipal solamente es obligatoria cuando es la forma de cumplir con una obligación de caráctertributario establecida en acuerdos u ordenanzas, y en ningún caso remplaza la publicación en el SECOP. Las entidades quecontraten de acuerdo con regímenes especiales deben publicar la actividad contractual en el SECOP utilizando laclasificación "régimen especial".


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modalidad de Selección Abreviada; es decir, un procedimiento por naturalezaadecuado para la participación de MIPYME.

ProcesosPublicados

OportunidadesDirectas de

Negocio

Procesos deSelección

Abreviada2010 115.329

procesos41.776oportunidadesdirectas denegociossuperiores a 7billones depesos

41.776Procesos deSelección

Abreviada

2011 263.068procesos

52.535oportunidadesdirectas denegociossuperiores a 8billones depesos.

52.535Procesos deSelección

Abreviada.

2012 456.742

procesos

25.890

oportunidadesdirectas denegocio por másde 9 billones depesos

25.890

ProcesosSelección Abreviada.

6.1.1 Fase informativa del SECOP

La fase informativa del SECOP es administrada por la Agencia Nacional deContratación Pública – Colombia Compra Eficiente-.

Esta fase "permite la consulta de información sobre los procesos contractuales que

gestionan, las entidades del Estado sujetas al Régimen de Contratación establecidoen la Ley 80 de 1993. El principal objetivo del PUC es promover la transparencia,eficiencia y uso de tecnologías para la publicación de las adquisiciones públicas demanera que se beneficien los empresarios, las entidades públicas y la ciudadaníaen general. Así mismo, el SECOP busca mejorar las formas de acceso a lainformación relacionada con aquello que compra y contrata el Estado, con elconsiguiente impacto económico que ello genera en la pequeña, mediana y grandeempresa, en los niveles nacional, local e internacional"54.

Se trata de un mecanismo de transparencia que reduce al máximo espacios para lasubjetividad y la improvisación por parte de la entidad estatal. Resulta ser, sin duda,un mecanismo objetivo, eficiente, eficaz y que ante todo facilita el acceso de los

interesados a los procesos de compras públicas.El ingreso al Sistema Electrónico para la Contratación Pública- Secop, se puederealizar desde cualquier lugar donde exista acceso a internet, a través de la páginaweb www.contratos.gov.co o www.colombiacompra.gov.co, en la cual el empresariotiene a disposición diferentes filtros de búsqueda que facilitan la recaudación de

54 http://programa.gobiernoenlinea.gov.co/documentos.shtml?apc=efx%3Bx%3Bx%3Bx1-&nocache=1&a=Todos&b=secop&Buscar=Buscar

http://www.contratos.gov.co/http://www.contratos.gov.co/


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información acerca de aquellos procesos que sean de su interés, bien seaingresando el número de proceso o simplemente ingresando los datos de la entidadestatal o la denominación del bien o servicio a ofertar. Es mediante este sistema quecualquier empresario puede identificar en todo el país, qué oportunidades se estánabriendo día a día para contratar con el Estado.

A través del Sistema Electrónico para la Contratación Pública- Secop, el empresarioque se encuentre interesado en contratar con el Estado podrá identificar losdiferentes procesos de contratación, así como el tipo y naturaleza de contrato se vaa celebrar, la modalidad de selección del proponente y la oportunidad en términosde tiempos para intervenir, entre otros.

SECOP paso a paso – Paso 1

Para buscar oportunidades para contratar con el Estado se debe acudir a la páginade internet www.contratos.gov.co o www.colombiacompra.gov.co . En el área centralde la p gina “Proveedores” se puede acceder al buscador de procesos decontratación, el cual permite realizar búsqueda avanzada, búsqueda de texto,búsqueda por número de proceso y búsqueda por convocatorias abiertas en losúltimos siete días. Para ilustrar la forma en que opera la página, se propone acontinuación una búsqueda concreta y real que podría hacer un empresario a travésdel buscador de procesos de contratación.

Para tal efecto, se debe hacer clic en el hipervínculo "Búsqueda de procesos decontratación".

http://www.contratos.gov.co/http://www.contratos.gov.co/


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En los diferentes criterios se pueden seleccionar filtros diferentes, de tal forma quese precisen los procesos cuyas características se acercan en mayor medida a loque se está buscando.


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Por ejemplo, se pueden buscar procesos que estén convocados, esto es, en loscuales todavía se puede participar. Por ejemplo, procesos de mínima cuantía aejecutar en Bogotá, luego se deben identificar en los respectivos criterios debúsqueda, la modalidad de contratación, el Departamento de ejecución, el estadodel proceso y el municipio respectivo; y, posteriormente hacer click en el botón"Buscar".


Después de seleccionar los filtros de la búsqueda, aparecerán todos los procesosque cumplan con los criterios establecidos.


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6.2 Publicidad de las convocatorias a licitaciones públicas

Dentro de las medidas relacionadas con la Contratación Pública incluidas en elDecreto Ley 19 de 2012 "por el cual se dictan normas para suprimir o reformarregulaciones, procedimientos y trámites innecesarios existentes en la AdministraciónPública"55 se incluye la publicación de las convocatorias a las licitaciones públicasen la página Web de la entidad pública contratante y en el SECOP.

Estos avisos, a realizar única y exclusivamente cuando se utilice la LicitaciónPública como modalidad de selección del contratista, se deberán publicar entre los10 a 20 días calendario anteriores al inicio del término para presentar ofertas ydeben contener información precisa sobre el objeto y las características esencialesde la respectiva licitación.

El propósito de esta medida es que se reemplacen las publicaciones en diarios deamplia circulación o medios de comunicación social que estaban contemplados enel numeral 3 del artículo 30 de la Ley 80 de 1993.

6.3 Publicidad de las convocatorias públicas en los procesos de selección

Según lo dispuesto por el artículo 21 del Decreto 1510 de 2013, en los procesos delicitación pública, selección abreviada y concurso de méritos se hará convocatoriapública, estos avisos deben publicarse por las entidades sometidas al EGCAP en elSECOP.

Los avisos de convocatoria pública deben contener información relacionada con elobjeto a contratar, identificando las cantidades a adquirir; modalidad de selección

del contratista; plazo estimado del contrato; fecha de presentación de la oferta y elluego y forma de presentación de la misma; el valor estimado del contrato y laindicación que la Entidad Estatal cuenta con la disponibilidad presupuestal; menciónsi la contratación está cobijada por un Acuerdo Comercial; forma como losinteresados pueden consultar los Documentos del Proceso; indicación si hay lugar aprecalificación y sí la convocatoria es susceptible de ser limitada a Mipyme, entreotros aspectos.

6.4 Publicidad de los Planes de Compra (principio de planeación)

Por medio de la Ley 1474 de 2011, "por la cual se dictan normas orientadas afortalecer los mecanismos de prevención, investigación y sanción de actos de

corrupción y la efectividad del control de la Gestión Pública", y con la idea deincrementar los niveles de participación ciudadana en la gestión pública y latransparencia, se creó la obligación para todas las entidades del Estado de publicaren su respectiva página web el "Plan de Acción". De esta forma desde el mes deenero será posible conocer la planeación que en materia de compras públicastienen prevista las entidades estatales, abriendo la puerta para que el interesado en

55 http://wsp.presidencia.gov.co/Normativa/Decretos/2012/Documents/Enero/10/Dec1910012012.pdf


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ofertar también pueda programar su estrategia con anticipación y hacer unaadecuada vigilancia del SECOP para anticipar las oportunidades.

Esta publicación, que debe efectuarse a más tardar el 31 de enero de cada año,debe contener los objetivos, las estrategias, los proyectos, las metas, losresponsables, y la distribución presupuestal de sus proyectos de inversión junto alos indicadores de gestión; así como los planes generales de compra.Dicho lo anterior, a partir del 2012, los planes de compra se encontrarán disponiblesen internet de forma autónoma en cada entidad. Asimismo, según lo dispuesto en elartículo 6 del Decreto 1510 de 2013, el Plan Anual de Adquisiciones y lasactualización del mismo, se deberán publicarse además en el SECOP, en la formaque para el efecto disponga Colombia Compra Eficiente.

En estos planes de compra, se encontrará la programación estimada de procesoscontractuales que abrirá la entidad, así como la identificación particular de qué seadquirirá por cada proceso. Información que actualmente se encuentra disponible enalgunas entidades del Estado 56.

Figura 9Información sobre contratos estatales

7. ¿Quiénes pueden contratar con el Estado?

7.1. ¿Quién tiene capacidad para contratar?

Puede contratar con el Estado cualquier persona que conforme a la ley, puedaobligarse.

En este sentido, pueden ser contratistas, las personas naturales 57 nacionales o

extranjeras, al igual que las personas jurídicas58

siempre y cuando acrediten sucarácter formal y los requisitos que en cada caso la contratación exija.

Por su parte, también en materia de contratación estatal se abre la posibilidad deque dos o más personas se asocien, con el fin de hacer factible una finalidad(prestación de un servicio, ejecución de una obra, etc.), brindando cada uno mayorcalidad y eficiencia en razón de su especialidad, y evitando mayores costos.

En este sentido, la legislación permite que las ofertas sean presentadas por mediode asociaciones previstas para contratos específicos. Así las cosas, se habla, entreotros, de consorcios y uniones temporales.

56 Por ejemplo, el Plan de Compras de la Presidencia de la República se encuentra disponible en:http://wsp.presidencia.gov.co/dapre/Paginas/plan-de-compras.aspx57 Las personas naturales son todas las personas capaces, mayor de edad que de conformidad con las disposiciones delCódigo Civil tienen la capacidad de celebrar contratos. En el caso de las personas naturales que quieran celebrar contratoscon el Estado estas deben poder acreditar su identidad y demás requisitos de experiencia y capacidad financiera que exijanlos pliegos de condiciones.58 Se llama persona jurídica, una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de serrepresentada judicial y extrajudicialmente. En Colombia son personas jurídicas las fundaciones, las cooperativas y lassociedades comerciales como las anónimas, limitadas, por acciones simplificadas, en comandita simple, en comandita poracciones se consideran personas jurídicas.


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Estas formas asociativas, son acuerdos de colaboración por medio del cual dos omás empresas para lograr un determinado objetivo se reúnen sin que se establezcauna sociedad entre ellos. La existencia de la unión temporal y del consorcio sesupedita al proceso en que se pretende participar y permite en esa medida, sumaresfuerzos para lograr la adjudicación de un contrato y ejecutar en forma eficiente elmismo59.

El consorcio y la unión temporal, son figuras similares cuya diferencia fundamentalla determina la responsabilidad de los miembros. Así, mientras en el consorcio losasociados responden solidariamente de todas y cada una de las obligacionesderivadas de la propuesta y del contrato, también asumen todas las consecuenciassancionatorias derivadas de un incumplimiento. En la unión temporal los asociadoslimitan esta solidaridad al cumplimiento total de la propuesta y el objeto contratado yfrente a las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones, éstas se imponende acuerdo con el porcentaje de participación en la unión temporal.

La importancia de estas formas asociativas radica principalmente en la posibilidadde acumular condiciones de experiencia y de capacidad financiera de los diferentesmiembros del Consorcio o de la Unión Temporal para cumplir con los requisitosmínimos previstos como condiciones para participar en los diferentes procesoscontractuales.

Sobre estas figuras vale la pena resaltar que sólo requieren de un documentoprivado para su conformación, no tienen costo alguno, y simplemente están sujetasa obligaciones sencillas como llevar contabilidad.

En este sentido, si los pliegos de condiciones señalan como "requisito habilitante",acumular 2 años de experiencia en el desarrollo de una actividad comercial, orequieren un patrimonio mínimo, y esto no se puede cumplir en forma individual60,se puede contemplar la posibilidad de ofertar en forma asociativa 61. De esa forma, si

un empresario no cumple con la totalidad de requisitos pueda unir esfuerzos conotros candidatos para participar con posibilidades de éxito en procesos de seleccióncomo consorcio o unión temporal62, teniendo en cuenta en todo caso la regulación

59 http://www.ccb.org.co/documentos/documento%20clausulas%20modelo%20de%20consorcio%20final.pdf60 En el caso de alguna de las figuras de asociación, es posible sumar los requisitos, indicadores y experiencia de cada unolos socios y/o asociados, para determinar la experiencia, capacidad financiera y capacidad organizacional del Consorcio oUnión Temporal.61 Un modelo de acuerdo de Unión Temporal o Consorcio se encuentra disponible en:http://camara.ccb.org.co/documentos/5181_modelotipouniontemporaloconsorcioword.doc62 Ley 80 de 1993. ARTÍCULO 7o. DE LOS CONSORCIOS Y UNIONES TEMPORALES. Para los efectos de esta ley seentiende por: 1o. Consorcio: Cuando dos o más personas en forma conjunta presentan una misma propuesta para laadjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligacionesderivadas de la propuesta y del contrato.

En consecuencia, las actuaciones, hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato,afectarán a todos los miembros que lo conforman. 2o. Unión Temporal: Cuando dos o más personas en forma conjuntapresentan una misma propuesta para la adjudicación, celebración y ejecución de un contrato, respondiendo solidariamentepor el cumplimiento total de la propuesta y del objeto contratado, pero las sanciones por el incumplimiento de lasobligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondrán de acuerdo con la participación en la ejecución de cadauno de los miembros de la unión temporal.PARÁGRAFO 1o. Los proponentes indicarán si su participación es a título de consorcio o unión temporal y, en este últimocaso, señalarán los términos y extensión de la participación en la propuesta y en su ejecución, los cuales no podrán sermodificados sin el consentimiento previo de la entidad estatal contratante. Los miembros del consorcio y de la unióntemporal deberán designar la persona que, para todos los efectos, representará al consorcio o unión temporal y señalaránlas reglas básicas que regulen las relaciones entre ellos y su responsabilidad.


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que para el respectivo proceso, señalen los pliegos de condiciones para lapresentación de ofertas por medio de estas formas asociativas.

7.2 Inhabilidades e incompatibilidades

Las inhabilidades e incompatibilidades son el único límite que tienen las personascapaces interesadas en contratar con el Estado para hacerlo. Constituyen unamanifestación más del principio de selección objetiva. Se han previsto en la medidaen que el legislador reconoce que el interés público prevalece sobre el interésparticular y el interés general debe ser el propósito y derrotero en el ejercicio de lafunción administrativa. En este sentido, y con objeto de evitar la existencia deinfluencias indebidas en los procesos de contratación, y asegurar en ellos laimparcialidad y la moralidad administrativa, se excluyen algunas personas de laposibilidad de contratar con el Estado.

Las inhabilidades constituyen una limitación para contratar con las entidadesestatales que de modo general se reconoce a las personas naturales y jurídicas, yobedecen a la falta de aptitud o a la carencia de una cualidad, calidad o requisito delsujeto que lo incapacita para poder ser parte en una relación contractual con dichasentidades. Así por ejemplo, no podría ser contratista del Estado una persona a quiénse le haya declarado la caducidad de un contrato estatal.

Las incompatibilidades son aquellas que se predican por regla general para aquellosque desempeñaron un cargo público, para contratar con el Estado, esto con el finprevenir la posible configuración de un conflicto de interés.

De esta forma, no podría contratar con una entidad pública, el cónyuge, compañ