19
Sakala 4, 15030 TALLINN, Tel: 668 0500, Faks: 668 0501, E-post: [email protected], www.fi.ee, registrikood 74000174 Kohtuväline menetleja: Finantsinspektsioon Sakala 4, 15030 Tallinn Registrikood: 74000174 Tel: 6680 500 E-post: [email protected] Väärteoasi nr 4.5-3.13/4275 Kohtuvälise menetleja otsus Sissejuhatus Koostatud Finantsinspektsioonis, registrikood 74000174, aadress Sakala tn 4, Tallinn, Finantsinspektsiooni juhatuse 27.02.2017 otsuse nr 4.1-1/9 alusel. Finantsinspektsiooni turujärelevalve divisjoni juristi Janar Stamm poolt 30.01.2017 väärteoasjas nr 4.5-3.13/4275 koostatud väärteoprotokolli kohaselt tuvastas Finantsinspektsioon kui väärteo kohtuväline menetleja AS-i Pocopay (registrikood 12732518) (edaspidi menetlusalune isikvõi Pocopay) tegevuses eksitava reklaami keelu rikkumise ajavahemikul 22.08.2016 07.10.2016 avalikustatud reklaamidega („Nutisaate 1. osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“, „Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb Pocopay'ga ühe erilise inimese rõõmsamaks“, „Nutisaate 3. osa: Reporter Naan feat. Surfar, Pocopay, Kassid“ ning Pocopay digireklaamid ja uudiskirjad). Eksitava reklaami keeldu rikkuvate reklaamide avalikustamise kohaks sõltuvalt konkreetsest reklaamist olid nii AS-i Pocopay YouTube´i kanal ja Facebook´i leht kui ka Apollo Kinod ja Apollo Raamatukauplused ning Apollo Klubi liikmetele e-kirja teel saadetavad uudiskirjad. Selliselt käitudes on Pocopay rikkunud reklaami üldnõudeid, mis on reklaamiseaduse (edaspidi RekS“) § 33 lõike 2 kohaselt karistatav väärteona ja mille eest karistatakse juriidilist isikut rahatrahviga kuni 10 000. Vastavalt RekS § 36 lõige 2 punktile 4 on RekS-i 2. peatükis ja §-s 29 sätestatud nõuete rikkumise korral Finantsinspektsiooni seaduses nimetatud finantsjärelevalve subjektide poolt klientidele osutatavate finantsteenuste reklaami osas kohtuväliseks menetlejaks Finantsinspektsioon. 1. Õiguslikud asjaolud Menetlusalusele isikule on 15.05.2015 väljastatud makseasutuse tegevusluba. Vastavast asjaolust tulenevalt kohaldub menetlusalusele isikule ning viimane peab oma tegevuses järgima eelkõige makseasutuste ja e-raha asutuste seadust (MERAS), aga samuti MERAS-es määratletud ulatuses võlaõigusseaduse (VÕS) asjaomaseid sätteid.

Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

  • Upload
    others

  • View
    24

  • Download
    0

Embed Size (px)

Citation preview

Page 1: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

Sakala 4, 15030 TALLINN, Tel: 668 0500, Faks: 668 0501, E-post: [email protected], www.fi.ee, registrikood 74000174

Kohtuväline menetleja:

Finantsinspektsioon

Sakala 4, 15030 Tallinn

Registrikood: 74000174

Tel: 6680 500

E-post: [email protected]

Väärteoasi nr 4.5-3.13/4275

Kohtuvälise menetleja otsus

Sissejuhatus

Koostatud Finantsinspektsioonis, registrikood 74000174, aadress Sakala tn 4, Tallinn,

Finantsinspektsiooni juhatuse 27.02.2017 otsuse nr 4.1-1/9 alusel.

Finantsinspektsiooni turujärelevalve divisjoni juristi Janar Stamm poolt 30.01.2017 väärteoasjas

nr 4.5-3.13/4275 koostatud väärteoprotokolli kohaselt tuvastas Finantsinspektsioon kui väärteo

kohtuväline menetleja AS-i Pocopay (registrikood 12732518) (edaspidi „menetlusalune isik“ või

„Pocopay“) tegevuses eksitava reklaami keelu rikkumise ajavahemikul 22.08.2016 – 07.10.2016

avalikustatud reklaamidega („Nutisaate 1. osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“,

„Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb Pocopay'ga ühe erilise inimese rõõmsamaks“, „Nutisaate 3.

osa: Reporter Naan feat. Surfar, Pocopay, Kassid“ ning Pocopay digireklaamid ja uudiskirjad).

Eksitava reklaami keeldu rikkuvate reklaamide avalikustamise kohaks sõltuvalt konkreetsest

reklaamist olid nii AS-i Pocopay YouTube´i kanal ja Facebook´i leht kui ka Apollo Kinod ja

Apollo Raamatukauplused ning Apollo Klubi liikmetele e-kirja teel saadetavad uudiskirjad.

Selliselt käitudes on Pocopay rikkunud reklaami üldnõudeid, mis on reklaamiseaduse (edaspidi

„RekS“) § 33 lõike 2 kohaselt karistatav väärteona ja mille eest karistatakse juriidilist isikut

rahatrahviga kuni 10 000. Vastavalt RekS § 36 lõige 2 punktile 4 on RekS-i 2. peatükis ja §-s 29

sätestatud nõuete rikkumise korral Finantsinspektsiooni seaduses nimetatud finantsjärelevalve

subjektide poolt klientidele osutatavate finantsteenuste reklaami osas kohtuväliseks menetlejaks

Finantsinspektsioon.

1. Õiguslikud asjaolud

Menetlusalusele isikule on 15.05.2015 väljastatud makseasutuse tegevusluba. Vastavast asjaolust

tulenevalt kohaldub menetlusalusele isikule ning viimane peab oma tegevuses järgima eelkõige

makseasutuste ja e-raha asutuste seadust (MERAS), aga samuti MERAS-es määratletud ulatuses

võlaõigusseaduse (VÕS) asjaomaseid sätteid.

Page 2: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

2

Vastavalt MERAS § 3 lõige 1 punktidele 1-7 on makseteenus isiku poolt majandus- või

kutsetegevuses pakutavad järgmised teenused:

1) teenused, mis võimaldavad teha sularaha sissemakseid maksekontole;

2) teenused, mis võimaldavad sularaha väljavõtmist maksekontolt;

3) maksetehingu täitmine, sealhulgas raha ülekandmine makseteenuse pakkuja juures avatud

maksekontole;

4) maksetehingu täitmine, kui raha on makseasutuse kliendile antud laenuna;

5) maksevahendite, makseinstrumentide ja makseviiside (edaspidi kõik koos maksevahend)

väljastamine ja omandamine;

6) rahasiire;

7) maksetehingute täitmine, kui maksja nõusolek makse tegemiseks antakse

telekommunikatsiooni-, digitaalse või infotehnoloogilise seadme abil ning maksetehing tehakse

telekommunikatsiooni võrgu, infotehnoloogilise süsteemi või muu sellesarnase võrgu haldaja

vahendusel, kes tegutseb üksnes vahendajana makseasutuse kliendi ja kaupade või teenuste

pakkuja vahel.

MERAS § 3 lõike 5 kohaselt kohaldatakse maksja, saaja ja maksekonto suhtes VÕS §-s 709

sätestatut.

VÕS § 709 lõike 1 kohaselt on makseteenuse leping leping, millega seaduse kohaselt

makseteenuse pakkumise õigust omav käsundisaaja (makseteenuse pakkuja) kohustub tegema

käsundiandja (maksja) korraldusel MERAS-es nimetatud maksetehinguid, makseteenuse pakkuja

klient aga maksma selle eest tasu.

Sama paragrahvi lõike 3 kohaselt võib makseteenuse leping sisaldada ka maksekonto avamise

kohustust ja konto pidamise tingimusi. Eelnimetatud tunnustele vastavat makseteenuse lepingut

nimetatakse ka arvelduslepinguks. Vastavalt lõikele 4 on maksekonto makseteenuse kliendi nimel

maksetehingute täitmiseks peetav konto.

VÕS § 709 lõike 12 kohaselt on kordumatu tunnus makseteenuse pakkuja poolt kliendile määratud

tähtede, numbrite või sümbolite kombinatsioon, milleks võib olla saaja nimi või kontonumber ning

mille klient esitab teise makseteenuse pakkuja kliendi või tema maksetehingus kasutatava konto

üheseks kindlakstegemiseks.

Vastavalt MERAS § 5 lõikele 3 võib makseasutus tema poolt hoitavaid maksekontosid kasutada

üksnes maksetehingute täitmiseks. Makseasutuse kliendilt makseteenuse osutamiseks saadud raha

ei käsitata hoiuse ega muu tagasimakstava vahendina krediidiasutuste seaduse (KAS) § 4

tähenduses ega e-rahana MERAS § 6 tähenduses.

MERAS § 5 lõike 6 kohaselt ei tohi makseasutus tegeleda hoiuste ja muude tagasimakstavate

vahendite kaasamisega KAS § 4 tähenduses.

Tagatisfondi seaduse (TFS) § 2 lõike 1 kohaselt tagab Tagatisfond TFS-is sätestatud tingimustel

ja ulatuses krediidiasutuse klientide, investeerimisasutuse klientide, kohustusliku pensionifondi

osakuomanike ja kindlustusandjate pensionilepingute kindlustusvõtjate poolt paigutatud vahendite

kaitse.

RekS § 2 lõike 1 punkti 3 kohaselt on reklaam teave, mis on avalikustatud mis tahes üldtajutaval

kujul, tasu eest või tasuta, teenuse osutamise või kauba müügi suurendamise, ürituse edendamise

või isiku käitumise avalikes huvides suunamise eesmärgil, punkti 4 kohaselt on reklaami

avalikustaja füüsiline või juriidiline isik või riigi- või kohaliku omavalitsuse asutus, kes reklaami

Page 3: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

3

avalikult esitab, edastab, näitab või levitab, ning punkti 5 kohaselt on reklaami tellija isik, kes

reklaami vahetult tellib või kelle huvides reklaam avalikustatakse.

Vastavalt RekS § 4 lõikele 1 on reklaam, mis ükskõik millisel viisil eksitab või tõenäoliselt eksitab

isikuid, kellele see on suunatud või kelleni see jõuab, ja mis oma eksitava iseloomu tõttu võib

mõjutada nende isikute majanduskäitumist või nimetatud põhjustel kahjustab või võib kahjustada

reklaami tellija konkurenti, keelatud.

RekS § 4 lõike 2 punkti 5 kohaselt loetakse reklaami eksitavaks eelkõige siis, kui see annab

eksitavat teavet kaupa, teenust, kauba müüki või teenuse osutamist iseloomustavate järgmiste

asjaolude kohta, nagu kauba tootja või teenuse osutaja isik, tema tegevusala ja kvalifikatsioon,

kuulumine ametiliitudesse ja organisatsioonidesse, käitumiskoodeksite järgimine, intellektuaalse

omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda

säästev tegevus ning avalike ja heategevate ürituste toetamine või muu sponsorlus.

2. Väärteo toimepanemise aeg ja koht

Eksitava reklaami keelu rikkumine pandi toime 22.08.2016–07.10.2016 Eesti Vabariigis.

3. Väärteo lühikirjeldus

Ajavahemikul 22.08.2016-07.10.2016 avalikustas menetlusalune isik Internetis YouTube´i

keskkonnas enda kanalil ning Facebook´is oma lehel kolm reklaamvideot nimetustega „Nutisaate

1. osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“, „Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb

Pocopay'ga ühe erilise inimese rõõmsamaks“, „Nutisaate 3. osa: Reporter Naan feat. Surfar,

Pocopay, Kassid“ (väärteotoimiku dokument nr 9 ja selle lisaks olev CD kolme Pocopay

reklaamvideoga).

Kõnealused reklaamid sisaldavad järgmisi lauseid ning mõisteid:

1) „Nutisaate 1.osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“, avaldatud 22.08.2016,

kestusega 2 minutit 23 sekundit sisaldab muu hulgas lauset „Inimesed kannavad paaniliselt

oma raha uude mobiilipanka, mis tegelt on täpselt selline nagu iga teine pank, aga konto

saad avada otse mobiilis ja raha liigub valguskiirusel.“ (0.04-0.13) ning mõisteid nagu

„raha säästmine“ (1.07-1.09), „raha kõrvale panna“ (1.16-1.18), „pangakonto“ (1.26);

2) „Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb Pocopay'ga ühe erilise inimese rõõmsamaks“,

avaldatud 22.08.2016, kestusega 2 minutit 9 sekundit sisaldab muu hulgas lauset „Inimesed

kannavad paaniliselt oma raha uude mobiilipanka, mis toimib täpselt sama moodi nagu

iga teinegi pank, ainult et konto saad avada otse oma mobiilist ja raha liigub

valguskiirusel.“ (0.05-0.15); ning

3) „Nutisaate 3. osa: Reporter Naan feat. Surfar, Pocopay, Kassid“, avaldatud 22.08.2016,

kestusega 1 minut 30 sekundit sisaldab muu hulgas lauset „Inimesed kannavad paaniliselt

oma raha uude mobiilipanka, mis töötab nagu iga teinegi pank, ainult et konto saad avada

otse mobiilis ja raha liigub valguskiirusel.“ (0.05-0.13) ning mõistet nagu „kaasaegne

pangandus“ (0.25-0.26).

Kõigi kolme reklaami lõpus kuvatakse 7 sekundi jooksul tekst „Ava kohe tasuta Pocopay konto

kampaaniakoodiga „APOLLO“, kutsu sõpru ja saate Apollo kinkekaarte. [AppStore logo]

Page 4: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

4

[GooglePlay logo] Finantsteenust pakub makseasutus AS Pocopay. Tutvu tingimustega ja küsi

lisainfot aadressil pocopay.com.“

Reklaamvideo nimetusega „Nutisaate 1. osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“ avaldati

lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i lehele ka kõikides Apollo Kinodes

(v.a Narva kinos) elik seitsme kinosaaliga Apollo Kinos Solaris, kuue kinosaaliga Apollo Kinos

Mustamäe ning kolme kinosaaliga Apollo Kinos Pärnu. Kõnealuse reklaami avalikustamine

toimus kinoekraanidel, näidates seda enne iga filmi (v.a laste- ja perefilmid) algust samal

ajavahemikul (s.o 22.08.2016-07.10.2016). (väärteotoimiku dokumendid nr 7, 9 ja 11)

Samuti näidati ajavahemikul 22.08.2016-07.10.2016 kõikides Apollo Kinodes (v.a Narva kinos)

ja viieteistkümnes Apollo Raamatukaupluses asuvatel digiekraanidel Pocopay digireklaame ning

Apollo Klubi liikmetele saadeti e-kirja teel uudiskirju, mis sisaldasid teksti „Ava tasuta Pocopay

pangakonto“ (väärteotoimiku dokumendid nr 5, 7 ja selle lisaks olev väljatrükk Pocopay

reklaamidest, 9, 11 ja 12)

Kogu reklaamikampaania lõpetati menetlusaluse isiku poolt ennetähtaegselt 07.10.2016

väärteomenetluse alustamise teavituse saamisel (väärteotoimiku dokumendid nr 9 ja 10).

Menetlusaluse isiku kui makseasutuse poolt väärteomenetluse esemeks olevate makseteenuste

reklaamides kasutatud konkreetne sõnastus, mille käigus kasutatakse võrdlusi pankade kui

krediidiasutustega, aga samuti mõisteid/liitsõnu, mille üheks sõnaosaks on „pank“ või kutsutakse

kliente „raha kõrvale panema“ ehk hoiustama, kuigi makseasutusel on sellise teenuse osutamine

keelatud, võivad tõenäoliselt eksitada isikuid ning jätta Pocopay´st mulje kui pangast.

Reklaamide eest vastutav isik

Menetlusaluse isiku seadusliku esindaja Oksana Tolmatšova ütluste kohaselt kuulub

reklaaminduse kui turundustegevuse osa koordineerimine Pocopay´s tema vastutusvaldkonda

(väärteotoimiku dokument nr 9).

Vastavalt menetlusaluse isiku seadusliku esindaja Oksana Tolmatšova ütlustele andis

loovagentuurile ideelise sisendi, millised peaksid olema Apollo Kinodes ja Apollo

Raamatukauplustes näidatavad reklaamid (digireklaamid, aga ka uudiskirjade pildid/bännerid),

tema ning pärast visuaalide väljatöötamist kontrollis, et need sisaldaksid nõutud välistust (ingl

disclaimer), s.o et oleks viide makseasutusele (väärteotoimiku dokument nr 9).

Analoogne oli olukord ka reklaamvideotega – menetlusaluse isiku seaduslik esindaja Oksana

Tolmatšova esitas agentuurile idee ning agentuur pakkus välja, kuidas võiks see välja näha. Süžee

ja tekst loodi agentuuri poolt koostöös näitlejatega, millele järgnevalt kahe nädala jooksul toimus

ühes menetlusaluse isikuga teksti korrigeerimine. Menetlusaluse isiku seaduslik esindaja Oksana

Tolmatšova korrigeeris reklaamvideote teksti just sellest seisukohast, mis on need lubatud sõnad,

mida nad soovivad videotes kasutada. (väärteotoimiku dokument nr 9)

Kõik reklaamid – nii digireklaamid, uudiskirjade pildid/bännerid kui ka reklaamvideod – vaatas

üle ka Pocopay vastavuskontroll (ingl compliance) (sh et oleksid olemas välistused) ning leidis, et

üldiselt/tervikuna vastavad reklaamid nõuetele (väärteotoimiku dokument nr 9).

Apollole edastas reklaamid menetlusaluse isiku juhatuse liikme Oksana Tolmatšova alluvuses

töötav turundusspetsialist (väärteotoimiku dokument nr 9).

Põhjused, miks kasutati reklaamides pangandusterminoloogiat

Page 5: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

5

Asjas kogutud teabe põhjal seisnevad põhjused, miks menetlusalune isik kasutas reklaamides

pangandusterminoloogiat, alljärgnevas:

1) Makseasutus on osa pangandusteenusest selle sõna üldises mõttes. Menetlusalune isik peab

õigeks kasutada termineid nagu „pangakonto“ või „pangakaart“, kui juures on välistus, et

Pocopay puhul on tegemist makseasutusega. Seejuures on menetlusalune isik ettevõtluse

vormi „makseasutus“ oma reklaamidesse lisanud sõltumata sellest, et seadus seda ei nõua.

(väärteotoimiku dokumendid nr 9 ja 10)

2) Menetlusalune isik on oma tegevustes lähtunud arusaamast, et pangandus viitab

valdkonnale, mitte asutuse juriidilise vormile (krediidiasutus). Sellest tulenevalt on

Pocopay oma reklaamis kasutanud ka väljendit „kaasaegne pangandus“. (väärteotoimiku

dokument nr 10)

3) Pangandus kui valdkond hõlmab muuhulgas hoiuste kaasamist, arveldusi, laenude

väljastamist, investeeringute tegemist ja muid taolisi tegevusi. Igapäevapangandus kui

valdkond hõlmab muuhulgas arveldusteenuseid (makseteenuseid) ja tarbimiskrediiti (nt

krediitkaarte). Mõningaid nimetatud teenustest võivad pakkuda lisaks krediidiasutustele ka

makseasutused. Kuna makseasutused võivad pakkuda teenuseid, mis on osa

pangandusvaldkonnast, siis on menetlusalune isik oma tegevuses eeldanud, et võib

kasutada ka pangandusvaldkonna termineid (nt igapäevapangandus, pangakonto,

pangakaart), mis otseselt seonduvad makseteenustega, mida Pocopay võib osutada. (vt

väärteotoimiku dokumenti nr 10)

4) Menetlusaluse isiku poolt Finantsinspektsiooni 10.02.2016 kirjale nr 4.11-1.17/485

(väärteotoimiku dokument nr 3) 15.02.2016 esitatud vastusele (väärteotoimiku dokument

nr 4) pole Finantsinspektsioon kirjalikult vastanud, mis andis menetlusalusele isikule

mõista, et nad on õigesti aru saanud ja sellest teadmisest johtuvalt on oma reklaame

kujundanud (väärteotoimiku dokument 9).

5) 17.02.2016 toimus Finantsinspektsiooni ja Pocopay esindajate vaheline kohtumine, kus

arutati Pocopay turundussõnumeid, sh kas Pocopay võib oma tegevuses kasutada

pangandusvaldkonna termineid. Pocopay esindajatele jäi Finantsinspektsiooniga vestlusest

arusaam, et makseasutus kui makseteenuse pakkuja võib oma teenuseid puudutavaid

pangandustermineid kasutada eeldusel, et ta sealjuures täpsustab, et tegemist on

makseasutusega. (väärteotoimiku dokument nr 10) Ka 2016. aasta augustikuus toimunud

kohtumisel käsitleti muu teema raames veel kord Finantsinspektsiooni 10.02.2016 kirjas

nr 4.11-1.17/485 ja Pocopay 15.02.2016 vastuskirjas märgitut (väärteotoimiku dokument

nr 9).

6) Eesti Keele Instituudi poolt peetav Eesti Keele Seletav sõnaraamat (EKSS) defineerib

„pangakontot“ kui arvelduskontot. Arveldused ja maksed on osa makseteenustest, mida

Pocopay võib aga pakkuda (väärteotoimiku dokumendid nr 9 ja 10).

7) „Pangakaart“ on EKSS-i kohaselt plastkaar, mis toimib elektroonilise maksevahendina.

Pocopay´l on maksevahendi väljastamise õigus. Pocopay maksekontod omavad unikaalset

tunnust IBAN, mis on International Bank Account Number, ja juba selle definitsiooni järgi

on maksekonto puhul tegemist pangakontoga ja selline kontode käsitlus on

rahvusvaheliselt tunnustatud. (väärteotoimiku dokumendid nr 9 ja 10).

8) „Internetipank“ on EKSS-i kohaselt „elektrooniline pangakontor, mis võimaldab Interneti

vahendusel sooritada pangatehinguid (analoogselt „mobiilipank“ on elektrooniline kanal,

mis võimaldab mobiili vahendusel sooritada maksetehinguid). Pocopay pakub

Interneti/mobiiltelefoni vahendusel keskkonda, kus saab sooritada maksetehinguid, tellida

makseinstrumente jmt. (väärteotoimiku dokument nr 10). Seejuures tähistab „mobiilipank“

vormi, et finantsteenus asub mobiilis. Mõiste suunatud sellele, et pigem seadmepõhine, kui

et viitab juriidilisele mõistele. (väärteotoimiku dokument nr 9)

9) „Raha säästmine“ ja „raha kõrvale panna“ – Finantsinspektsiooniga on nendel teemadel

peetud diskussiooni. Menetlusalune isik on diskussioonide tulemusena tulnud

Page 6: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

6

arusaamisele, et funktsionaalsus, mis võimaldab isikul raha kõrvale panna selliselt, et ta ei

saa kaardiga seda kasutada, kuid mille pealt ei teeni ka intressi, on lubatud juhul, kui on

esitatud välistus, et tegemist on makseasutusega. Samas on menetlusaluse isiku klientide

hulgas isikuid, kes hoiaksid raha kontol kauem kui 45 päeva, väga vähe. Lisaks on

menetlusalusel isikul ka eraldi protseduur, mille kohaselt Pocopay tuletab sellistele

klientidele meelde, et tegemist on arveldusteks, mitte raha hoidmiseks mõeldud kontoga.

(väärteotoimiku dokument nr 9)

10) Väärteoasjas viidatud turundussõnumites on Pocopay kasutanud mõisteid „raha säästmine“

ja „raha kõrvale panemine“ mõttega, et õpetada tarbijaid kasutama oma raha mõistlikumalt

ning säästa raha tuleviku ostudeks (mitte finantseerida oste nt kuluka tarbimislaenuga)

(väärteotoimiku dokument nr 10).

11) Reklaamvideotes kasutatud võrdlus teiste pankadega on tekkinud ja tehtud kontekstis, et

Pocopay poolt pakutavad arveldused on oma olemuselt võrreldavad pankade poolt

pakutavate teenustega (v.a otsekorraldus). Eesmärgiks oli võrrelda teenuse

funktsionaalsust pankade poolt pakutava teenuse funktsionaalsusega. (väärteotoimiku

dokument nr 9) Väljendiga „nagu iga teine pank“ soovis menetlusalune isik viidata sellele,

et tarbijal on võimalik kanda raha enda isiklikule kontole nagu seda ta saab teha ka igas

krediidiasutuses (kuid mida ta ei saa teha nt mitmete mobiilsete rahakottide puhul, nt

Worapay) (väärteotoimiku dokument nr 10).

12) Igas reklaamis suunab menetlusalune isik kliente Pocopay kodulehele, kus on selgitatud,

kes Pocopay on ja kuidas ta eristub krediidiasutustest (väärteotoimiku dokument nr 10).

13) Makseteenuste direktiivi (2007/64/EMÜ) põhjenduste punktis 24 kasutatakse mõistet

„internetipangandus“ ja punktis 27 „pangakonto“ ning „pangakaart“ (väärteotoimiku

dokument nr 10).

14) Ka ametlikus makseteenuste direktiivi mõjuanalüüsis kasutatakse makseteenuste pakkujate

poolt osutatava makseteenuse puhul mõisteid „pangakonto“, „pangakaart“,

„internetipangandus“ ja „mobiilipangandus“ (väärteotoimiku dokument nr 10).

15) Eesti Pank on makseasutustele määranud ka panga tunnuskoodid (väärteotoimiku

dokument nr 10).

16) Nii Eesti teised makseasutused kui ka teiste riikide makseasutused kasutavad oma teenuste

kirjeldamisel pangandusterminoloogiat (väärteotoimiku dokument nr 10).

17) Enne käesolevat väärteomenetlust ei ole Finantsinspektsioon pärast 17.02.2016 kohtumist

teinud ligi 9 kuu jooksul etteheiteid Pocopay turundussõnumite või veebilehe sisu osas,

kuigi enne ja pärast veebruari kirjavahetust ja kohtumist on Pocopay kodulehel ja

turundussõnumites kasutatud Pocopay tegevusega seonduvaid pangandustermineid (sh

täpsustades, et Pocopay on makseasutus) (väärteotoimiku dokument nr 10).

4. Menetlusaluse isiku vastulause ning selles esitatuga mittearvestamise põhjendus

4.1 Vastulause kokkuvõte

Menetlusalune isik esitas vastulause 10.02.2016 (väärteotoimiku dokument nr 24). Vastulauses

asub menetlusalune isik kokkuvõtlikult seisukohale, et:

i) makseteenused on osa pangandusteenustest, mistõttu on Pocopay oma tegevuses

eeldanud, et võib kasutada oma teenuste tutvustamisel ka pangandusvaldkonna

termineid;

ii) Euroopas ja Eestis puudub selgus, milliseid turundussõnumeid ning

valdkonnaspetsiifiliste terminite kasutamine on makseasutustele keelatud;

iii) klientide tagasiside põhjal pole Pocopay´l tekkinud arusaamist, et kliente oleks

eksitatud, sh jäetud Pocopay´st mulje kui võimalikust krediidiasutusest;

Page 7: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

7

iv) Pocopay tegevuses ei esine ettevaatamatust ega tahtlust.

Menetlusalune isik palub vastulauses nimetatud argumente ja selgitusi arvestades väärteomenetlus

väärteomenetluse seadustiku (edaspidi „VTMS“) § 29 lõige 1 punkti 1 alusel lõpetada, kuna

menetlusaluse isiku hinnangul puuduvad tema tegevustes väärteo tunnused.

4.2 Menetlusaluse isiku vastulausega mittearvestamise põhjendus

Finantsinspektsioon on seisukohal, et vastulauses esitatud argumendid ja selgitused ei anna alust

käesoleva väärteomenetluse lõpetamiseks VTMS § 29 lõige 1 punkti 1 alusel. Finantsinspektsioon

selgitab seoses vastulauses välja toodud objektiivsete asjaolude ja tunnustega ning subjektiivsete

asjaolude ja tunnustega ettevaatamatust puudutavas osas järgnevat.

4.2.1 Põhjendused vastulauses esitatu mittearvestamiseks seoses objektiivsete asjaolude ja

tunnustega

Menetlusalune isik on seisukohal, et makseteenused on osa pangandusteenustest, mistõttu on

Pocopay oma tegevuses eeldanud, et võib kasutada teenuste tutvustamisel ka pangandusvaldkonna

termineid

Vastulauses toob menetlusalune isik välja, et kasutas reklaamides üldtuntud makseteenuseid

kirjeldavaid termineid, mille valimisel võttis aluseks Eesti Keele Instituudi poolt „Eesti keele

seletavas sõnaraamatus“ antud terminoloogiat:

„- „pangakonto“ on „arvelduskonto“. Pocopay pakutavad makseteenused on osa

arveldamisest, mistõttu ka maksekontot võib pidada arvelduskontoks;

- „pangakaart“ on plastkaart, mis toimib elektroonilise maksevahendina . Pocopay’l

on õigus väljastada ja omandada makseinstrumente, sh elektroonilisi

maksevahendeid;

- „Internetipank“ on „elektrooniline pangakontor, mis võimaldab Interneti

vahendusel sooritada pangatehinguid (nt „maksis internetipanga teel, kaudu“)“.

(analoogselt „mobiilipank“ on elektrooniline kanal, mis võimaldab mobiili

vahendusel sooritada maksetehinguid). Pocopay pakub Interneti/mobiiltelefoni

vahendusel keskkonda, kus saab sooritada maksetehinguid, tellida

makseinstrumente jmt.“

Eelnevalt viidatud mõistete osas juhib kohtuväline menetleja tähelepanu järgnevale.

Nimelt toob menetlusalune isik „pangakonto“ seletuse vastulauses välja üksnes osaliselt, jättes

selle täieliku seletuse „kellegi konto pangas, arvelduskonto“ arvesse võtmata. Vastav täielik

seletus viitab kohtuvälise menetleja hinnangul üheselt sellele, et pangakonto puhul on tegemist

(arveldus)kontoga pangas ning pangakontona ei saaks ka üldtermini valguses käsitleda muus

asutuses/institutsioonis kui üksnes pangas avatud kontot. Kohtuvälise menetleja seisukohta toetab

seejuures ka sõnaraamatus esitatud „arvelduskonto“ seletus, mille kohaselt on see „pangakonto

arvelduste tegemiseks“ (väärteotoimiku dokument nr 16).

Lisaks sellele, et Eesti Keele Instituudi „Eesti keele seletava sõnaraamatu“ kohaselt mõiste

„pangakonto“ üldlevinud tähendus viitab otsesele seotusele pangaga, pole vastava mõiste

kasutamine makseteenuste kontekstis ka juriidiliselt korrektne. Nimelt MERAS § 3 lõike 5

kohaselt kohaldatakse maksja, saaja ja maksekonto suhtes VÕS §-s 709 sätestatut. VÕS § 709

lõige 4 sätestab, et makseteenuse kliendi nimel maksetehingute täitmiseks peetav konto on

maksekonto, mitte aga pangakonto, nagu menetlusalune isik reklaamides välja on toonud.

Page 8: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

8

Analoogselt „pangakonto“ seletusele on menetlusalune isik ka „pangakaardi“ seletuse puhul

arvesse võtnud üksnes talle sobiva osa, jättes täieliku seletuse „panga poolt konto omanikule v.

tema poolt määratud isikule välja antud plastkaart, mis toimib elektroonilise maksevahendina.

Pangakaardid on populaarsed maksevahendid. Sulges varastatud pangakaardi“ kõrvale. Samas

nähtub „pangakaardi“ täielikust seletusest, et pangakaardi annab välja pank. Seda, et Pocopay

puhul oleks tegemist aga pangaga, pole menetlusalune isik väitnud ning seega selles osas vaidlus

puudub.

Kuigi ka „internetipanga“ mõiste puhul on menetlusalune isik toonud sõnaraamatus antud seletuse

välja osaliselt, hõlmab see vastupidiselt eelnevale kahele mõistele kõiki „internetipanga“

defineerimiseks olulisi osiseid ehk et selle puhul on tegemist elektroonilise pangakontoriga ning

see võimaldab sooritada Interneti vahendusel pangatehinguid. Ka internetipanga mõiste

üldtähendus viitab üheselt sellele, et selle tähendus seondub pangaga ning panga poolt osutatavate

teenustega.

Vastupidiselt menetlusealuse isiku poolt näidata soovitule tuleneb kohtuvälise menetleja

hinnangul Eesti Keele Instituudi „Eesti keele seletavas sõnaraamatus“ esitatud „pangakonto“,

„pangakaardi“ ning „Internetipanga“ seletustest, et sõnast „pank“ moodustatud liitsõnad

seonduvad ainult panga ehk krediidiasutuse, mitte aga finantseerimisasutuste tegevusega.

Ka Pocopay arusaamine, et mõiste „pangandus“ viitab valdkonnale, mitte asutuse juriidilisele

vormile (krediidiasutusele) ei pea Eesti Keele Instituudi „Eesti keele seletava sõnaraamatu“

kohaselt paika. Nimelt on sõnaraamatu kohaselt pangandus „panku ja nende tegevust hõlmav

majandusharu“ (väärteotoimiku dokument nr 15). Sellest johtuvalt on küll õige menetlusaluse

isiku seisukoht, et pangandus kui valdkond hõlmab muu hulgas hoiuste kaasamist, arveldusi,

laenude väljastamist, investeeringute tegemist ja muid taolisi tegevusi, kuid seda siiski üksnes

osas, mis puudutab vastavate teenuste osutamist krediidiasutuste poolt.

Seega asjaolu, et makseasutusel on õigus osutada krediidiasutusega osaliselt samu teenuseid, ei

anna makseasutustele sellest hoolimata õigust käsitleda oma tegevust pangandusvaldkonda

kuuluvana. Vastavalt KAS §-le 5 võib makseasutus nimetada ennast samaaegselt ka

finantseerimisasutuseks ning tema poolt osutatavaid teenuseid KAS § 6 lõike 1 punkti 4 alusel

finantsteenusteks, kuid kindlasti ei tohi makseasutus seda tehas samastada ennast panga ega

viimase poolt osutavate teenustega.

Argumendina ei saa käsitleda ka menetlusaluse isiku poolt välja toodud asjaolu, et Pocopay poolt

pakutavad kontod omavad rahvusvaheliselt tunnustatud tunnust IBAN (international bank account

number) ning et sellise rahvusvaheliselt tunnustatud termini järgi on Pocopay maksekonto puhul

tegu pangakontoga. Seoses sellega juhib kohtuväline menetleja tähelepanu järgnevale.

VÕS-is on sätestatud mõiste „kordumatu tunnus“, mis kuni 09.01.2017 kehtinud VÕS

redaktsiooni kohaselt oli makseteenuse pakkuja poolt kliendile määratud tähtede, numbrite või

sümbolite kombinatsioon, milleks võib olla saaja nimi või kontonumber ning mille klient esitab

teise makseteenuse pakkuja kliendi või tema maksetehingus kasutatava konto üheseks

kindlakstegemiseks (§ 709 lõige 12)1.

1 Alates 10.01.2017 jõustunud VÕS redaktsiooni kohaselt on „kordumatu tunnus“ makseteenuse pakkuja poolt

kliendile määratud tähtede, numbrite või sümbolite kombinatsioon, mille klient esitab teise makseteenuse pakkuja

kliendi või tema maksetehingus kasutatava maksekonto üheseks kindlakstegemiseks. Kordumatuks tunnuseks võib

olla maksekonto number.

Page 9: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

9

Viidatud määratluses ei viita miski sellele, et kordumatu tunnus peaks ilmtingimata olema IBAN

kujul. Seega asjaolu, et Pocopay maksekonto lepingu (väärteotoimiku dokument nr 13) punkti 15

kohaselt („Kordumatu tunnus: tähtede, numbrite või sümbolite kombinatsioon, mida kasutatakse

kliendi konto üheseks kindlakstegemiseks (nt IBAN kontonumber)“) võib Pocopay kordumatu

tunnusena kasutada IBAN-it, ning nähtuvalt vastulauses esitatust ongi seda teinud, on olnud tema

seadusest tuleneva valikuvabaduse rakendamine. Samas IBAN-i vabatahtlik kasutamine

makseteenuse pakkuja poolt makseteenuse osutamisel kordumatu tunnusena ei muuda kindlasti

osutatava teenuse olemust ega anna makseteenuse osutajale õigust samastada ennast pangaga.

Menetlusaluse isiku hinnangul puudub Euroopas ja Eestis selgus, millised turundussõnumid ning

valdkonnaspetsiifiliste terminite kasutamine on makseasutustele keelatud

Pocopay toob vastulauses väljas, et makseteenuste direktiivi (2007/64/EMÜ) põhjendustes ning

ametlikus makseteenuste direktiivi mõjuanalüüsis kasutatakse mõisteid „pangakonto“,

„pangakaart“, „internetipangandus“ ja „mobiilipangandus“, samuti on Eesti Pank makseasutustele

määranud ka panga tunnuskoodid, mis kogumis peaks näitama seda, et makseteenused kuuluvad

pangandusvaldkonda.

Kohtuväline menetleja juhib tähelepanu, et makseteenuste direktiiv pole otsekohalduv õigusakt,

vaid on Eesti õigusesse üle võetud MERAS-e ja VÕS-iga. Samas mitte kummaski viimati

nimetatud õigusaktis pole seoses makseasutuste poolt osutatavate teenustega viiteid mõistetele,

mis ühelgi moel seonduksid pankade või pangandusvaldkonnaga. Ka asjaolu, et makseteenuste

direktiivi kahes põhjenduses on pangandusvaldkonnaga seonduvaid termineid kasutatud, ei anna

õigust siduda makseasutuste poolt osutatavaid makseteenuseid automaatselt

pangandusvaldkonnaga. Küll võivad makseteenused olla osa pangandusvaldkonnast juhul, kui

vastavat teenust osutab pank ehk krediidiasutus.

Asjaolu, et Pocopay´le on väljastatud Pangaliidu (mitte Eesti Panga) poolt panga- ehk tunnuskood,

ei seondu ühelgi määral sellega, et makseasutusest menetlusalune isik oleks samastatav pangaga,

tema tegevusvaldkond kuuluks pangandusvaldkonda ja/või ta võiks oma tegevuse ja teenuste

kirjeldamisel kasutada pangandusvaldkonda kuuluvat terminoloogia. Tunnuskood on Pocopay

enda IBAN-i osa ja võimaldab identifitseerida konkreetset makseteenuse pakkujat. Kahekohalist

tunnuskoodi on vaja nendel makseteenuse pakkujatel, kes soovivad oma makseteenuste

osutamiseks kliente eristada klientidele antud IBAN-i alusel (tunnuskoodi puudumisel ei ole

võimalik IBAN-it väljastada) ja selleks, et oleks võimalik hakata makse– ja arveldussüsteemide

otse– või kaudseks liikmeks.

Samas, nagu tõi kohtuväline menetleja välja eespool, ei muuda IBAN-i vabatahtlik kasutamine ja

klientide eristamine kordumatu tunnusena IBAN-i alusel kindlasti osutatava teenuse olemust ega

anna makseteenuse osutajale õigust samastada ennast pangaga.

Reklaami üldnõuete rikkumist ei saa õigustada seegi, et välismaised makseasutused kasutavad oma

teenuste reklaamimiseks Eesti õigusaktide kohaselt lubamatut pangandusvaldkonna

terminoloogiat. Välismaiste makseasutuste reklaam, vähemalt seni, kuni nad ei osuta teenuseid

filiaali või esinduse kaudu või piiriüleselt Eestis, Finantsinspektsiooni järelevalve alla ei kuulu.

Ning sõltumata sellest, kas tegemist on välismaise- või kohaliku makseasutusega ja kas

Finantsinspektsioonil on järelevalveline pädevus või mitte, ei õigusta ühe isiku poolt toime pandud

õigusrikkumine teise isiku analoogset käitumist. Seda eriti olukorras, kus pädevust omav

järelevalveasutus on pöördunud isiku poole kirjalikult ning isiku tähelepanu potentsiaalsetele

õigusrikkumistele juhtinud, nagu pöördus Finantsinspektsiooni 10.02.2016 kirjaga nr 4.11-

1.17/485 (väärteotoimiku dokument nr 3) menetlusaluse isiku poole.

Page 10: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

10

Menetlusalune isik jälgib pidevalt tagasisidet

Klientide tagasiside jälgimine ning selle pinnalt reklaamsõnumite võimaliku eksitavuse

kindlakstegemist ei saa pidada kindlasti kohaseks hindamismeetodiks. Seda eelkõige põhjusel, et

kliendiks saades/olles on isik juba eelduslikult mõistnud teenuseosutaja ja teenuse tegelikku

olemust. Samas jätab klientide tagasiside hindamine olulises osas kõrvale aga isikud, kelleni

reklaam küll jõuab, kuid kes sõltumata konkreetsest põhjusest ei soovi kunagi kliendiks hakata.

Seega tuleb reklaami nõuetekohasuse hindamisel lähtuda fiktiivse teoreetilise isiku, kellele

reklaam on suunatud või kelleni see jõuab, seisukohast ja arusaamast. Seejuures ei vähenda

reklaami võimalikku eksitavust kohtuvälise menetleja hinnangul asjaolu, et reklaami võimalik

eksitavus kõrvaldatakse enne konkreetse kliendilepingu sõlmimist (nt kliendilepingus tuuakse

üheselt välja, et tegemist on makseasutuse, mitte aga krediidiasutusega, kuigi reklaami põhjal võis

selline mulje jääda). Juba reklaam ise peab olema niivõrd selge, et isik saab aru reklaami tellija ja

reklaamitava teenuse olemusest.

Makseasutuse kui uue reguleeritud finantsasutuse osas usaldusväärsuse loomine

On ilme, et Pocopay´l pole keelatud ennast reklaamida, sh tutvustada makseasutust kui uut

institutsiooni ning selles osas usaldust luua, näidates et makseasutused on turvalised ja

reguleeritud.

Kõik eelnev peab toimuma siiski õigusaktidega kooskõlas ning selle käigus ei tohi luua ega jätta

makseasutusest muu asutuse, sh krediidiasutuse muljet. Kuigi reklaamvideotes kasutatud

turundussõnumiga „nagu iga teine pank“ sooviti vastulause kohaselt viidata sellele, et kliendil on

võimalik kanda raha enda isiklikule kontole, nagu seda saab teha igas krediidiasutuses, jätab vastav

sõnakasutus ühes muude reklaamvideotes kasutatud väljenditega kogumis kohtuvälise menetleja

hinnangul Pocopay´st vähemasti tõenäoliselt siiski mulje kui krediidiasutusest.

Pocopay soovib suurendada klientide finantskirjaoskust

On igati tervitatav, et menetlusalune isik soovib panustada olemasolevate ja potentsiaalsete

klientide finantskirjaoskuse parendamisse. Samas, nagu ka makseasutuse kui uue institutsiooni

tutvustamise argumendi puhul, peab finantskirjaoskuse parendamine toimuma kooskõlas

õigusaktidega.

Vastavalt MERAS §-dele 5 ja 3 on makseasutuse tegevus makseteenuse osutamisel väga rangelt

piiritletud. „Raha säästmise“ ja „raha kõrvale panemise“ funktsiooni/teenust on menetlusalune isik

selgitanud nii tegevusloa taotluse menetluses kui ka näiteks 22.07.2016 vastuses

Finantsinspektsiooni 30.06.2016 järelepärimisele nr 4.11-1.17/2899. Vastavalt viimati nimetatud

dokumendile seisneb see järgnevas:

„Pocopay klient saab kanda raha Pocopay maksekontole ning kasutada seda

makseteenusteks. Seejuures Pocopay klient võib anda maksekorralduse rahaliste vahendite

kandmiseks viivitamatult pärast raha laekumist maksekontole või võib korralduse anda

teatud ajaperioodi möödumisel. Kui klient soovib raha ülekandeks anda korralduse teatud

perioodi möödumisel, siis säästmise funktsiooniga soovime võimaldada kliendil

reserveerida kontol olev raha viisil, et tal ei oleks võimalik kulutada raha muudeks

kulutusteks kui see, milleks ta plaaninud raha kasutada (v.a juhul, kui klient vastava summa

vabastab reserveeringust, mille tagajärjel muutub raha koheselt saadavaks ning seda on

Page 11: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

11

võimalik kasutada maksetehinguteks). Seega juhul, kui klient soovib kasutada maksekontol

olevat raha kindla maksetehingu eesmärgil (nt jalgratta ost), võib klient reserveerida

(säästa, kõrvale panna) teatud maksekontol oleva summa tuleviku maksetehingu tarbeks,

seejuures andes sellele tuleviku tehingule ehk raha kõrvale panemise eesmärgile oma

nimetuse (nt „raha jalgratta ostuks“). Eeltoodu ongi „raha säästmise“, „raha kõrvale

panemise“ sisukirjeldus.

/…/

g) Juhul kui kliendil on maksekontol rahalised vahendid (sh reserveeritud), kuid ta ei

ole kontot kasutanud (st andnud käsundi rahaliste vahendite makseteenustena

kasutamiseks) 45 järjestikusel kalendripäeval, siis võtab Pocopay kliendiga ühendust, et

uurida, kas klient täidab võetud kohustust kasutada maksekontot üksnes makseteenusteks.

Ühenduse võtmisel muuhulgas uurime põhjusi, miks klient on rahalisi vahendeid

reserveerinud ning vajadusel tuletame meelde, et maksekontot saab kasutada üksnes

maksetehingute täitmiseks.“

Samas pole võimalik reklaamvideost „Nutisaate 1.osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“

mõista „raha säästmise“ ja „raha kõrvale panemise“ funktsiooni/teenuse tegelikku sisu, vaid seda

võib käsitleda hoiuse või muude tagasimakstavate rahaliste vahendite kaasamise üleskutsena.

Vastava teenuse osutamine on Pocopay´l kui makseasutusel MERAS § 5 lõike 6 kohaselt aga

keelatud.

Eelnevast johtuvalt on seega ka reklaam, milles Pocopay kui makseasutus tutvustab

(potentsiaalsetele) klientidele „raha säästmise“ ja „raha kõrvale panemise“ funktsiooni/teenust,

avamata selle täpset/tegelikku sisu, vähemasti tõenäoliselt eksitav.

4.2.2 Põhjendused vastulauses esitatu mittearvestamiseks seoses subjektiivsete asjaolude ja

tunnustega

Menetlusalune isik on seisukohal, et tema tegevuses ei esinenud ettevaatamatust

Pocopay toob vastulauses välja, et soovides käituda hoolsalt ning vältida mis tahes seadusega

vastuollu minekut, on nad Finantsinspektsioonile esitlenud, milliseid sõnumeid soovivad oma

turundustegevuses kasutada ning küsinud ka Finantsinspektsiooni arvamust ja tagasisidet oma

arusaamistele.

Siinkohal toob kohtuväline menetleja välja, et tema pädevus on määratletud ning tegutseb

õigusaktide alusel. Eelkõige on asjaomasteks õigusaktideks Finantsinspektsiooni seadus ning

KAS, krediidiandjate ja -vahendajate seadus, kindlustustegevuse seadus, investeerimisfondide

seadus, kogumispensionide seadus, väärtpaberituru seadus, liikluskindlustuse seadus ja MERAS.

Üldistatuna annab ja tühistab Finantsinspektsioon seadustes määratud tegevuslubasid, teostab

järelevalvet riikliku finantsjärelevalve subjektide üle ning on kindlaksmääratud juhtudel

kohtuväliseks menetlejaks. Seejuures ei anna Finantsinspektsioon oma tegevuse raames

eelotsuseid ega mis tahes muid kooskõlastusi (nagu Maksu- ja Tolliamet), kuna selliste

instrumentide rakendamist pole seadustes Finantsinspektsioonile ette nähtud.

Eelnevast johtuvalt ei saa Finantsinspektsioon, ega saanud ka Pocopay puhul, hinnata ennetavalt

subjektide reklaamide nõuetele vastavust. Ning isegi, kui selline õigus oleks

Finantsinspektsioonile antud, eeldaks see subjekti poolt valminud ning avalikustada plaanitava

Page 12: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

12

reklaami hindamiseks esitamist. Selles, et Pocopay pole esitanud Finantsinspektsioonile

väärteomenetluse esemeks olevaid reklaame (nii videoid kui ka digireklaame ja uudiskirju),

kahtlust pole.

Tekkinud olukorra ennetamiseks on Finantsinspektsioon teinud endast oleneva ning pöördunud

10.02.2016 kirjaga nr 4.11-1.17/485 (väärteotoimiku dokument nr 3) menetlusaluse isiku poole,

juhtides Pocopay tähelepanu kuvandi loomisest kui võimalikust krediidiasutusest. Muu hulgas on

viidatud kirjas üheselt sedastatud, et:

„[k]utsume Pocopay’d üles kohasele hoolsusele enda kohta avalikult teabe andmisel,

eelkõige palume eeltoodu pinnalt üle vaadata oma kommunikatsioon Pocopay

(potentsiaalsete) klientide suhtes, kes usaldavad või on otsustamas usaldada kanda oma

rahalised vahendid Pocopay maksekontole. Makseteenuse osutajast ja tema maksekontost

tuleb kogumis esitada teave, mis vastab tegelikkusele ning ei loo eksitavat muljet tegelikest

asjaoludest (teabe esitusviis, selle koht ja kontekst jne).

Oma riskide juhtimisel ja analüüside teostamisel soovitame muu hulgas hinnata oma

tegevuse vastavust reklaamiseadusele (mh § 3 lg 4 p-d 11–12 ja 16; § 4 lg 2 p-d 1 ja 5) ja

tarbijakaitseseadusele (mh § 123).“

5. Väärteo kvalifikatsioon

RekS § 33 lõike 2 kohaselt karistatakse juriidilise isiku poolt reklaami üldnõudeid rikkuva

reklaami tellimise, teostamise või avalikustamise eest rahatrahviga kuni 10 000 eurot.

Vastavalt RekS § 4 lõikele 1 on reklaam, mis ükskõik millisel viisil eksitab või tõenäoliselt eksitab

isikuid, kellele see on suunatud või kelleni see jõuab, ja mis oma eksitava iseloomu tõttu võib

mõjutada nende isikute majanduskäitumist või nimetatud põhjustel kahjustab või võib kahjustada

reklaami tellija konkurenti, keelatud.

Viidates käesoleva otsuse punktile 3, on Finantsinspektsioon tuvastanud Pocopay tegevuses

eksitava reklaami keelu rikkumise reklaamide tellimise kui ka nende avalikustamise osas

ajavahemikul 22.08.2016 – 07.10.2016 („Nutisaate 1. osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga

hädas“, „Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb Pocopay'ga ühe erilise inimese rõõmsamaks“,

„Nutisaate 3. osa: Reporter Naan feat. Surfar, Pocopay, Kassid“ ning Pocopay digireklaamid ja

uudiskirjad). Eksitava reklaami keeldu rikkuvate reklaamide avalikustamise kohaks sõltuvalt

konkreetsest reklaamist olid nii Pocopay YouTube´i kanal ja Facebook´i leht kui ka Apollo Kinod

ja Apollo Raamatukauplused ning Apollo Klubi liikmetele e-kirja teel saadetavad uudiskirjad.

Otsuse punktis 3 sätestatud rikkumine on Finantsinspektsiooni hinnangul karistatav RekS § 33

lõike 2 tähenduses.

6. Õiguslik hinnang

Karistusseadustiku (edaspidi „KarS“) § 14 lõike 1 kohaselt vastutab juriidiline isik seaduses

sätestatud juhtudel teo eest, mis on toime pandud tema organi, selle liikme, juhtivtöötaja või

pädeva esindaja poolt juriidilise isiku huvides.

Page 13: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

13

Pocopay on oma seadusliku esindaja – juhatuse liikme Oksana Tolmatšova – kaudu esitanud

väärteo toimepanemise kohta ütlused 02.11.2016, mis on helisalvestatud. Samuti on väärteo kohta

27.10.2016 andnud tunnistajana ütlused H.V., kelle ütlused on protokollitud.

KarS § 2 lõike 2 kohaselt karistatakse teo eest, kui see vastab süüteokoosseisule, on õigusvastane

ja isik on selle toimepanemises süüdi.

6.1 Reklaami üldnõuete rikkumist puudutav väärtegu (objektiivne koosseis)

Seoses otsuse punktis 3 välja toodud eksitavate reklaamide tellimise ja avalikustamisega on

Pocopay´le etteheidetavaks teoks RekS § 33 lõike 2 kohaselt reklaami üldnõuete rikkumine.

Vastavalt eeltoodule peavad objektiivse süüteokoosseisu täidetuseks olema täidetud järgmised

osised:

1. tegemist peab olema reklaamiga;

2. tellitud ja avalikustatud reklaam rikub reklaami üldnõudeid elik on eksitav;

3. tegu on toime pandud organi või selle liikme, juhtivtöötaja või pädeva esindaja poolt;

4. tegutsemine juriidilise isiku huvides.

Väärteoasja materjalide kogumis hindamisel on tuvastatud menetlusaluse isiku poolt otsuse

punktis 3 välja toodud reklaamide tellimise ja avalikustamisega RekS § 33 lõikes 2 koostoimes

RekS §-ga 4 sätestatud reklaami üldnõuete rikkumine, kuivõrd:

6.1.1 Tegemist peab olema reklaamiga

RekS § 2 lõige 1 punkti 3 kohaselt on reklaam teave, mis on avalikustatud mis tahes üldtajutaval

kujul, tasu eest või tasuta, teenuse osutamise või kauba müügi suurendamise, ürituse edendamise

või isiku käitumise avalikes huvides suunamise eesmärgil.

Väärteotoimikus sisalduvad videod („Nutisaate 1. osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“,

„Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb Pocopay'ga ühe erilise inimese rõõmsamaks“, „Nutisaate 3.

osa: Reporter Naan feat. Surfar, Pocopay, Kassid“) tutvustavad Pocopay poolt osutatava teenuse

olemust ja funktsionaalsust. Tutvustamiseks kasutatakse humoorikat lähenemist, mille ilmselgeks

eesmärgiks on vaataja tähelepanu köita ning huvi teenuse vastu tekitada. Iga video lõpus kuvatakse

muu hulgas üleskutse „Ava kohe tasuta Pocopay konto kampaaniakoodiga „APOLLO“, kutsu

sõpru ja saate Apollo kinkekaarte.“

Videotega sarnast üleskutset sisaldavad ka väärteotoimikus sisalduvad digipostrid ja uudiskirja

pildid - „Kingime sulle Apollo 5€ kinkekaardi! Ava tasuta Pocopay pangakonto promokoodiga:

APOLLO“.

Kõik videod olid ajavahemikul 22.08.2016 – 07.10.2016 vabalt kättesaadavad menetlusaluse isiku

Facebook´i lehel ning YouTube´i kanalil, kusjuures videot „Nutisaate 1. osa: Reporter Naan on

Pocopay fänniga hädas“ näidati avalikult kõikides Apollo Kinodes (v.a Narva kinos) elik seitsme

kinosaaliga Apollo Kinos Solaris, kuue kinosaaliga Apollo Kinos Mustamäe ning kolme

kinosaaliga Apollo Kinos Pärnu. Reklaami avalikustamine toimus kinoekraanidel, näidates seda

enne iga filmi (v.a laste- ja perefilmid) algust samal ajavahemikul. (väärteotoimiku dokument nr

9)

Kõikides Apollo Kinodes (v.a Narva kinos) ja viieteistkümnes Apollo Raamatukaupluses asuvatel

digiekraanidel näidati ajavahemikul 22.08.2016-07.10.2016 samuti Pocopay digipostreid ning

Page 14: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

14

Apollo Klubi liikmetele saadeti e-kirja teel uudiskirja pilti sisalduvaid e-kirju (väärteotoimiku

dokument nr 7 ja 9).

Arvestades nii videote ülesehitust kui ka videotes, digipostrites ja uudiskirja piltides esitatud

üleskutseid, on ilmne, et nende tellimine ja avalikustamine 22.08.2016 toimus ning jätkus kuni

07.10.2016 teenuse osutamise suurendamise eesmärgil.

6.1.2 Tellitud ja avalikustatud reklaam rikub reklaami üldnõudeid elik on eksitav

RekS § 4 lõike 1 kohaselt on reklaam, mis ükskõik millisel viisil eksitab või tõenäoliselt eksitab

isikuid, kellele see on suunatud või kelleni see jõuab, ja mis oma eksitava iseloomu tõttu võib

mõjutada nende isikute majanduskäitumist või nimetatud põhjustel kahjustab või võib kahjustada

reklaami tellija konkurenti, keelatud.

Sama paragrahvi lõike 2 punkti 5 kohaselt loetakse reklaami eksitavaks eelkõige siis, kui see annab

eksitavat teavet kaupa, teenust, kauba müüki või teenuse osutamist iseloomustavate asjaolude

kohta, nagu kauba tootja või teenuse osutaja isik, tema tegevusala ja kvalifikatsioon, kuulumine

ametiliitudesse ja organisatsioonidesse, käitumiskoodeksite järgimine, intellektuaalse omandi

õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda säästev

tegevus ning avalike ja heategevate ürituste toetamine või muu sponsorlus.

Vaidlust pole selles, et menetlusaluse isiku puhul on tegemist makseasutusega, kes võib osutada

üksnes tegevusloaga piiritletud teenuseid vastavalt MERAS-e ja VÕS-i sätetele. Sellest johtuvalt

peavad ka menetlusalust isikut ning tema teenuseid tutvustavad reklaamid olema kooskõlas ja

vastama tegelikele asjaoludele ning mitte isegi tõenäoliselt eksitama isikuid. See tähendab muu

hulgas seda, et reklaam ei tohi jätta eksitavat muljet järelevalvesubjekti tegevusloa ulatuse kohta

ega kajastada elemente, mis koosmõjus teiste kujunduslike detailidega võiksid viia eksimusse

järelevalvesubjekti juriidilise vormi ja olemuse osas.

Väärteo esemeks olevad reklaamid sisaldavad samas lauseid ning mõisteid, samuti võrdlusi, mis

on eelnevaga vastuolus ning kogumis ühes reklaamide visuaalse ja muu sõnalise osaga võivad

tõenäoliselt eksitada isikuid, jättes Pocopay´st mulje kui pangast ehk krediidiasutusest. Vastavad

laused, mõisted ning võrdlused on järgmised:

- „Inimesed kannavad paaniliselt oma raha uude mobiilipanka, mis tegelt on täpselt

selline nagu iga teine pank, aga konto saad avada otse mobiilis ja raha liigub

valguskiirusel.“, „raha säästmine“, „raha kõrvale panna“ ja „pangakonto“ („Nutisaate

1.osa: Reporter Naan on Pocopay fänniga hädas“);

- „Inimesed kannavad paaniliselt oma raha uude mobiilipanka, mis toimib täpselt sama

moodi nagu iga teinegi pank, ainult et konto saad avada otse oma mobiilist ja raha

liigub valguskiirusel.“ („Nutisaate 2. osa: Reporter Naan teeb Pocopay'ga ühe erilise

inimese rõõmsamaks“);

- „Inimesed kannavad paaniliselt oma raha uude mobiilipanka, mis töötab nagu iga

teinegi pank, ainult et konto saad avada otse mobiilis ja raha liigub valguskiirusel.“ ja

„kaasaegne pangandus“ („Nutisaate 3. osa: Reporter Naan feat. Surfar, Pocopay,

Kassid“); ning

- „Ava tasuta Pocopay pangakonto“ (digireklaamid ja uudiskirja pildid).

Kuigi kõigi kolme reklaamvideo lõpus kuvatakse 7 sekundi jooksul tekst „Finantsteenust pakub

makseasutus AS Pocopay. Tutvu tingimustega ja küsi lisainfot aadressil pocopay.com.“, ning sama

teave on esitatud ka digireklaamidel ja uudiskirja piltidel, ei saa sellise teabe esitamist pidada

Page 15: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

15

reklaamide tõenäolist eksitavust välistavaks või kõrvaldavaks. Seda eelkõige põhjusel, et teave, et

tegemist on makseasutuse reklaamiga, esitatakse üksnes ühel korral ning sedagi ainult reklaami

lõpus (reklaamvideod) või allosas (digireklaamid, uudiskirja pildid). Reklaamide varasem

sõnakasutus (sh digireklaamide ja uudiskirja piltide puhul) tugineb teenuse tutvustamisel isikutele

tuttavale ning pangandusega seonduvatele terminitele, vihjamata seejuures ühelgi moel

makseasutusele ega makseteenusele. Makseasutusele viitamine reklaami lõpus ei tee kuidagi

olematuks sellele eelnevat reklaami kogumis esitatud ja panka iseloomustavate terminitega rohkelt

rikastatud põhisõnumit, mille pinnalt sellise teabe tarbija tõenäoliselt tajub eksimusse viiduna

Pocopay´d kui panga ehk krediidiasutusena. Pocopay on läinud reklaamis eksimusse viimisega

veelgi kaugemale, kasutades kogumis mõisteid nagu „raha säästmine“, „raha kõrvale panna“ ja

„pangakonto“, mis viitavad ning mida saab tajuda kui raha hoiustamist või rahaliste vahendite

kaasamist, mis on Pocopay´le kui makseasutusele keelatud ning on lubatav üksnes

krediidiasutusele.

Menetlusalune isik ise on vastulause punkti 3.1 alapunktis d) sedastanud, et makseasutus on uus

institutsioon ja nende eesmärgiks on nende osas usalduse loomine, sh näidata, et makseasutused

on turvalised ja reguleeritud. Seetõttu peaks kohtuvälise menetleja hinnangul olema seda olulisem

eristada selgelt reklaamis makseasutusi pankadest, mitte aga kasutada terminoloogiat ja võrdlusi,

mis kogumis jätavad Pocopay´st mulje kui igast teisest pangast, kus on võimalik avada endale

pangakonto ning teha mobiilipanga vahendusel makseid. Pocopay´l ei ole ennast õigust

kvalifitseerida pangana ehk krediidiasutusena. Seeläbi on Pocopay oma osutatavaid teenuseid

iseloomustanud ja ennast kvalifitseerinud eksitaval kujul (RekS § 4 lõige 2 punkt 5).

Eeltoodust tulenevalt reklaamide põhjal Pocopay´st kui pangast loodav mulje võib tõenäoliselt

eksitada isikuid, kellele see on suunatud või kelleni see jõuab, omakorda osas, mis puudutab

klientide varade kaitstust/tagatust. Nimelt võib isikutes tekkida arusaam/arvamus, et

menetlusaluse isiku juures avatud maksekontole kantud rahalised vahendid on sarnaselt klientide

poolt pangas maksetehingute täitmiseks või hoiustamiseks peetavatele kontodele kantud

rahalistele vahenditele hõlmatud samasuguste tagatiste ja kaitse meetmetega nagu panga puhul.

Avalik-õiguslikud seaduslikud tagatised makseasutuste ja pankade vahel erinevad aga olulisel

määral ning selle põhjuseks on asjaolu, et õigus avalikkuselt raha hoiustamiseks vastu võtta või

muid tagasimakstavaid rahalisi vahendeid muul viisil kaasata on ainult krediidiasutustel. Sellist

õigust ei ole makseasutusel. Siinkohal viitame taas reklaamis esitatule, kus Pocopay kasutab

reklaamis kogumis sõnumeid nagu „raha säästmine“, „raha kõrvale panna“ ja „pangakonto“.

Näiteks (mitte ammendavalt) makseasutuse maksekontol hoitavad rahalised vahendid ei ole

tagatud TFS-i kohaselt riikliku tagatisfondiga nagu on need tagatud pangakontol olevate rahaliste

vahendite puhul. Samuti kohaldatakse pankade suhtes võrreldes makseasutustega oluliselt

tugevamaid ja mahukamaid usaldatavusnõudeid, mille eesmärk on tagada panga maksevõime ja

seeläbi omakorda kontol olevate vahendite kaitse ehk säilivus. Need on vaid mõned olulised

erinevused, mis puudutavad panga ja makseasutuse kvalifikatsiooni erinevust ning omab

reklaamides esitatud sõnumite hindamisel kaalu selles, et teabe tarbijal tekib ebaõige ettekujutus

tegelikest asjaoludest.

Kuigi nii reklaamivideote lõpus kui ka digireklaamide ning uudiskirja piltide allosas on esitatud

teave selle kohta, et Finantsteenust pakub makseasutus ning suunatakse huvilisi tingimustega

tutvuma ja lisainfot küsima Pocopay veebilehelt, ei oma see mõju reklaamide eksitavusele

kogumis. Kogu eelnev teave ning esitusviis võib siiski tõenäoliselt eksitada isikuid, kellele see on

suunatud või kelleni see jõuab, ja mis oma eksitava iseloomu tõttu võib mõjutada nende isikute

majanduskäitumist, pidades Pocopay´d pangaks.

Page 16: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

16

6.1.3 Tegu on toime pandud organi või selle liikme, juhtivtöötaja või pädeva esindaja poolt

Vastavalt väärteoasja raames kogutud tõenditele on tuvastatud, et reklaaminduse kui

turundustegevuse osa koordineerimine Pocopay´s kuulub juhatuse liikme Oksana Tolmatšova

vastutusvaldkonda (väärteotoimiku dokument nr 9).

Menetlusaluse isiku seadusliku esindaja Oksana Tolmatšova ütluste kohaselt andis

loovagentuurile ideelise sisendi, millised peaksid olema Apollo Kinodes ja Apollo

Raamatukauplustes näidatavad reklaamid (digireklaamid, aga ka uudiskirjade pildid/bännerid),

tema ning pärast visuaalide väljatöötamist kontrollis, et need sisaldaksid nõutud välistust (ingl

disclaimer), s.o et oleks viide makseasutusele (väärteotoimiku dokument nr 9).

Analoogne oli olukord ka reklaamvideotega – menetlusaluse isiku seaduslik esindaja Oksana

Tolmatšova esitas agentuurile idee ning agentuur pakkus välja, kuidas võiks see välja näha. Süžee

ja tekst loodi agentuuri poolt koostöös näitlejatega, millele järgnevalt kahe nädala jooksul toimus

ühes menetlusaluse isikuga teksti korrigeerimine. Menetlusaluse isiku seaduslik esindaja Oksana

Tolmatšova korrigeeris reklaamvideote teksti just sellest seisukohast, mis on need lubatud sõnad,

mida nad soovivad videotes kasutada. (väärteotoimiku dokument nr 9)

Kõik reklaamid – nii digireklaamid, uudiskirjade pildid/bännerid kui ka reklaamvideod – vaatas

üle ka Pocopay vastavuskontroll (ingl compliance) (sh et oleksid olemas välistused) ning leidis, et

üldiselt/tervikuna vastavad reklaamid nõuetele (väärteotoimiku dokument nr 9).

Apollole edastas reklaamid menetlusaluse isiku juhatuse liikme Oksana Tolmatšova alluvuses

töötav turundusspetsialist (väärteotoimiku dokument nr 9).

Ülalesitatust tulenevalt tuleb menetlusaluse isiku juhatuse liiget Oksana Tolmatšovat pidada

isikuks, kes pani toime reklaami üldnõudeid rikkuvate ja väärteomenetluse esemeks olevate

reklaamide tellimise. Samuti tuleb menetlusaluse isiku juhatuse liiget Oksana Tolmatšovat pidada

isikuks, kes pani toime reklaami üldnõudeid rikkuvate reklaamide avalikustamise Pocopay

Facebook´i ja YouTube´i kanalil ning kes on ühtlasi vastutav ka tema alluvuses töötava töötaja

poolt reklaami üldnõudeid rikkuvate reklaamide avalikustamise eest Apollo Kinodes ning Apollo

Raamatukauplustes.

6.1.4 Tegutsemine juriidilise isiku huvides

Väärteomenetluse käigus pole leidnud tuvastamist, et juhatuse liikme ülesannetes ning vastavalt

jaotatud vastutusvaldkondadele tegutsenud Oksana Tolmatšova poolt Pocopay eest ja nimel

väärteomenetluse esemeks olevad reklaamid oleks tellitud ning avalikustatud kas enda või muu

kolmanda isiku mis tahes kasu saamise eesmärgil.

Arvestades, et väärteomenetluse esemeks olevate reklaamide tellimine ja avalikustamine toimus

menetlusaluse isiku huvides ja see on toime pandud organi (juhatus) liikmee Oksana Tolmatšova

poolt, on tegu KarS § 14 lõike 1 alusel omistatav Pocopay´le.

6.2 Reklaami üldnõuete rikkumist puudutav väärtegu (subjektiivne koosseis)

KarS § 15 lõike 3 kohaselt on väärteona karistatav nii tahtlik kui ettevaatamatu tegu.

Väärteomenetluse raames kogutud tõenditele ja tuvastatule tuginedes saab Pocopay poolt toime

pandud väärteo subjektiivsele koosseisu anda järgmise hinnangu.

Page 17: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

17

Finantsinspektsioon pöördus 10.02.2016 (s.o enne Pocopay poolt väärteomenetluse esemeks

olevate reklaamide tellimist ja avalikustamist) kirjaga nr 4.11-1.17/485 (väärteotoimiku dokument

nr 3) menetlusaluse isiku poole, juhtides Pocopay tähelepanu kuvandi loomisest kui võimalikust

krediidiasutusest. Muu hulgas on viidatud kirjas üheselt sedastatud, et:

„[k]utsume Pocopay’d üles kohasele hoolsusele enda kohta avalikult teabe andmisel,

eelkõige palume eeltoodu pinnalt üle vaadata oma kommunikatsioon Pocopay

(potentsiaalsete) klientide suhtes, kes usaldavad või on otsustamas usaldada kanda oma

rahalised vahendid Pocopay maksekontole. Makseteenuse osutajast ja tema maksekontost

tuleb kogumis esitada teave, mis vastab tegelikkusele ning ei loo eksitavat muljet tegelikest

asjaoludest (teabe esitusviis, selle koht ja kontekst jne).

Oma riskide juhtimisel ja analüüside teostamisel soovitame muu hulgas hinnata oma

tegevuse vastavust reklaamiseadusele (mh § 3 lg 4 p-d 11–12 ja 16; § 4 lg 2 p-d 1 ja 5) ja

tarbijakaitseseadusele (mh § 123).“

Menetlusaluse isiku poolt Finantsinspektsiooni 10.02.2016 kirjale nr 4.11-1.17/485 15.02.2016

esitatud vastusele (väärteotoimiku dokument nr 4) pole Finantsinspektsioon kirjalikult vastanud,

mis andis menetlusalusele isikule tema ütluste ning selgituste kohaselt mõista, et nad on õigesti

aru saanud ja sellest teadmisest johtuvalt on oma reklaame kujundanud (väärteotoimiku dokument

9).

Menetlusaluse isiku (seaduslik esindaja Oksana Tolmatšova) poolt antud ütluste kohaselt ei keela

seadus valdkonnaspetsiifiliste terminite kasutamist, seega lähtuti reklaamide loomisel sellest, et

rahvusvaheliselt tunnustatud mõistete kasutamine ei ole keelatud ning juhinduti Eesti Keele

Instituudi poolt antud sõnade tähendusest, arvestades, kuidas tarbija peaks mõistma.

Menetlusaluse isiku (seaduslik esindaja Oksana Tolmatšova) ütluste kohaselt on menetlusaluse

isiku hinnangul makseasutus osa pangandusteenusest selle sõna üldises mõttes. Seejuures peab

menetlusalune isik õigeks kasutada termineid nagu „pangakaart“ või „pangakonto“, kui juures on

välistus (ingl disclaimer). Seadus ei nõua, et reklaamides oleks välja toodud ettevõtlusvorm

„makseasutus“, vaid piisaks üksnes ärinimest. Siiski on menetlusalune isik kõigis reklaamides

viidanud oma ettevõtlusvormile.

Vastavalt menetlusaluse isiku 03.11.2016 kirjalikele selgitustele pole Finantsinspektsioon enne

käesolevat väärteomenetlust ligi 9 kuu jooksul teinud etteheiteid Pocopay turundussõnumite või

veebilehe sisu osas, kuigi enne ja pärast veebruari kirjavahetust ja kohtumist on Pocopay kodulehel

ja turundussõnumites kasutatud Pocopay tegevusega seonduvaid pangandustermineid (sh

täpsustades, et Pocopay on makseasutus) (väärteotoimiku dokument nr 10).

Finantsinspektsioon ei ole väärteomenetluses kogutud tõenditele kogumis tuginedes tuvastanud

Oksana Tolmatšova tahtlust tellida ja avalikustada reklaami üldnõudeid rikkuvaid reklaame. Küll

aga on samade tõendite põhjal tuvastatav, et ta oleks pidanud õigusrikkumist ette nägema.

Eelkõige oleks pidanud Pocopay mõistma, et nende 15.02.2016 vastuskiri ei saa muuta

järelevalveasutuse poolt 10.02.2016 avaldatud seisukohti, vaid vastupidiselt Pocopay aset leidnud

käitumisele oleks pidanud Pocopay oma seniseid arusaamasid Finantsinspektsiooni 10.02.2016

kirjast johtuvalt muutma ja kohandama. Samuti oleks pidanud Pocopay ette nägema sedagi, et

terminoloogia hindamisel ja mõistete üldtuntud tähenduse tuvastamisel ei saa tugineda „Eesti

keele seletavas sõnaraamatus“ antule oma äranägemise põhjal osaliselt, vaid arvesse tuleb võtta

mõiste tervet seletust, arvestades ühtlasi ka konteksti, kus mõistet kasutatakse.

Page 18: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

18

Vastavalt KarS § 18 lõikele 3 paneb isik teo hooletusest, kui ta ei tea süüteokoosseisule vastava

asjaolu esinemist, kuid oleks seda tähelepaneliku ja kohusetundliku suhtumise korral pidanud ette

nägema.

6.3 Õigusvastasust ja süüd välistavad asjaolud

Finantsinspektsioon ei ole tuvastanud Pocopay käitumises teo õigusvastasust välistavaid

asjaolusid.

Tsiviilseadustiku üldosa seaduse § 26 lõike 2 kohaselt tekib eraõigusliku juriidilise isiku

õigusvõime seadusega ettenähtud registrisse kandmisest. Äriseadustiku § 2 lõike 2 kohaselt

kantakse äriühing äriregistrisse. Menetlusalune isik on äriregistrisse kantud õigusvõimeline

eraõiguslik juriidiline isik ning seega KarS § 37 kohaselt süüvõimeline. Finantsinspektsioon ei ole

tuvastanud Pocopay süüd välistavaid asjaolusid, sh seda, et tema pädeva esindaja toimepandud

tegu oleks menetlusaluse isiku jaoks olnud vältimatu.

6.4 Karistust kergendavad ja raskendavad asjaolud

KarS § 57 lõike 2 kohaselt võib karistuse kohaldamisel karistust kergendavate asjaoludena

arvestada ka sama paragrahvi lõikes 1 loetlemata asjaolusid. Juhindudes eeltoodust, arvestab

kohtuväline menetleja käesolevas väärteoasjas kergendava asjaoluna menetlusaluse isiku poolt

väärteomenetluse alustamisel reklaamikampaania kohest lõpetamist.

Finantsinspektsioon ei ole tuvastanud karistust raskendavaid asjaolusid.

7. Lõpposa

Eeltoodust tulenevalt asub Finantsinspektsioon seisukohale, et Pocopay poolt käesoleva otsuse

punktis 3 kirjeldatud reklaamidega rikuti reklaami üldnõudeid ning vastav tegu on karistatav RekS

§ 33 lõike 2 alusel, vastab süüteokoosseisule, on õigusvastane ning teo toimepanemises on süüd

ja õigusvastasust välistavate asjaolude puudumisel Pocopay süüdi.

Vastavalt tuvastatud asjaoludele on Pocopay pannud toime kaks erinevat süütegu – reklaami

üldnõudeid rikkuvate reklaamide tellimine ja reklaami üldnõudeid rikkuvate reklaamide

avalikustamine. Samas, võttes arvesse käsitletud tegude seotust, asub kohtuväline menetleja

seisukohale, et need olid kantud ühisest tahtlusest ja on ajalis-ruumiselt niivõrd seotud, et on

vaadeldavad ühtse, kokkukuuluva teona.

KarS § 63 lõike 1 kohaselt kui isik on toime pannud ühe teo, mis vastab mitmele eri

süüteokoosseisule, siis määratakse või mõistetakse talle üks karistus seadusesätte alusel, mis näeb

ette raskeima karistuse.

Karistuse määramisel on arvestatud eespool käsitletud karistust kergendavaid asjaolusid,

raskendavate asjaolude puudumist ja koosseisujärgset trahvimäära vahemikku, samuti võimalust

mõjutada süüdlast edaspidi hoiduma süütegude toimepanemisest ja õiguskorra kaitsmise huvisid.

Arvestades eeltoodut ja tuginedes RekS § 33 lõikele 2, RekS § 4 lõigetele 1 ja 2, KarS § 14 lõikele

1, KarS § 15 lõikele 3, KarS § 18 lõikele 3, KarS § 57 lõikele 2, VTMS §-le 72, VTMS § 73 lõige

1 punktile 1, VTMS §-le 74, Finantsinspektsiooni seaduse § 18 lõige 2 punktile 6,

Finantsinspektsiooni juhatus otsustas:

Page 19: Ametikiri - Vastuskiri · omandi õigused, ametlik tunnustus, medali, auhinna ja diplomiga autasustamine, keskkonda ... lisaks menetlusaluse isiku YouTube´i kanalile ning Facebook´i

19

1. Karistada AS-i Pocopay (registrikood 12732518) toime pandud väärteo eest RekS §

33 lõike 2 alusel rahatrahviga 3 000 (kolm tuhat) eurot.

2. Punktis 1 määratud rahatrahv tasuda täies ulatuses Finantsinspektsiooni

arvelduskontole nr EE592200221022930953 Swedbank AS-is 15 päeva jooksul alates

päevast, mil Finantsinspektsiooni otsus oli kohapeal tutvumiseks kättesaadav.

3. Otsus rahatrahvi osas pööratakse täitmisele, kui päevast, mil Finantsinspektsiooni

otsus on menetlusosalistele kohtuvälise menetleja juures tutvumiseks kättesaadav, on

möödunud 15 päeva ja menetlusalune isik ei ole rahatrahve täies ulatuses tasunud või

kui menetlusalune isik või tema kaitsja ei ole otsuse peale kaebust esitanud.

Kohtuvälise menetleja otsuse edasikaebamine toimub väärteomenetluse seadustiku

§-s 114 sätestatud korras 15 päeva jooksul, alates päevast, mil kohtuvälise menetleja

otsus on menetlusosalisele kohtuvälise menetleja juures kättesaadav.

4. Kaebuse esitamise tähtaja jooksul asub väärteotoimik kohtuvälise menetleja juures

ja seda ei väljastata. Menetlusosalised võivad väärteotoimikuga tutvuda ja teha sellest

väljakirjutusi või taotleda tasu eest koopiate tegemist toimiku materjalidest.

5. Puuduvad menetluskulud, mida menetlusalune isik peaks hüvitama. Menetlusaluse

isiku poolt kantud menetluskulud jäävad tema enda kanda.

/allkirjastatud digitaalselt/

Kilvar Kessler

juhatuse esimees