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En general, la constitución de la sociedad se formaliza por acto únicomediante un contrato escrito, firmado por los socios, en el que expresan suacuerdo y reglamentan sus derechos y obligaciones para con la sociedad. Elinstrumento del contrato es privado cuando se realiza personalmente entrelos socios, sin intervención de ningún funcionario publico. Cuando hayintervención de un escribano público y el contrato se protocoliza, elinstrumento es público.

De todas maneras, la sociedad solo se considera regularmente

1- Instrumentación de la Sociedad Anónima

IntroducciónEl objeto de este trabajo es precisar los conceptos para la constitución y

funcionamiento de la sociedad anónima en razón que redactar el contrato deconstitución de una sociedad anónima, conlleva analizar una serie desituaciones de hecho respecto de los socios y asegurar algunos derechospara ellos, en especial los minoritarios, realidades que no pueden sersubsanadas en la vida de la sociedad, ya que después rigen para lasdecisiones las normas y mayorías de la ley de sociedades, dondeprecisamente "la mayoría" es dueña absoluta del órgano de gobierno­asamblea- y de la designación de autoridades.

El imperio de las mayorías es determinante en la vida de la sociedadanónima y solo en la constitución de la misma es cuando la habilidad yconocimiento del profesional interviniente puede resguardar algunosderechos y tratar de evitar en el futuro conflictos que de otra manera seríaninevitables.

Temario: Constitución e Inscripción1-Instrumentación de la Sociedad Anónima.2- Etapa en Formación.3- Contenido del Instrumento constitutivo

3.1- Contenido del Acta Constitutiva.3.2-Contenido del Estatuto o Social.

4- Ley Orgánica de la Inspección de Personas Jurídicas de Córdoba.5- Registro Público de Comercio. Funciones y facultades.

María Cristina Curtino*

ANALISIS PRACTICO PARA LA CONSTITUCIONE INSCRIPCION DE UNA OCIEDAD ANONIMA

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J - Los bienes aportados en especie son a título de propiedad irrevocable y no se les puede dev olver al socio

Es incuestionable la distinción entre persona jurídica irregular ysociedad en formación, en orden a sus diferentes regímenes deresponsabilidad, disolución, representación, etc.

En nuestro derecho la sociedad nace desde el acuerdo fundacional,siendo la inscripción una condición de regularidad pero no de existencia, loque resulta entre otros del régimen de aportes normado por el alt. 3 8(1) ysiguientes de la ley 19.550.

Si bien la sociedad solo se considera regularmente constituida con lainscripción en el Registro Público de Comercio, los derecho y obligacionesde los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad, esdecir desde el día que los socios suscriben el acta constitutiva y el Estatuto(art.36).

Es muy común que la sociedad comience a tener actividad antes de queeste inscripta en el RPC., por lo que los profesionales podemos preveralgunas situaciones para liberar a los administradores de responsabilidadpor los actos realizados en la etapa en formación, autorizándolos en el actaconstitutiva a realizar esos actos determinados, por ejemplo a alquilarinmuebles para el cumplimiento del objeto de la sociedad, adquirirmercaderías etc.

La ley de sociedades en sus arts. 183 y 184 regula algunos actos quepueden realizar las administradores durante el periodo fundacional y prevéel "acto expresamente autorizado" en el acta constitutiva, actos que una vezinscripta la sociedad se como originariamente cumplidos por la ésta.

2- Sociedad en Formación

constituida al ser inscripta en el Registro Público de Comercio.Para las sociedades anónimas, el arto 165 de la LS establece que el

instrumento constitutivo debe ser instrumento público, es decir los que seencuentran enumerados en el arto 979 del c.c., entre cuyos incisos seencuentra la escritura pública hecha por escribanos, cualquier otroinstrumento que extendieren los escribanos y funcionarios públicos y lasactas judiciales hechas en los expedientes respectivos.

La Doctrina y las autoridades de control han tenidos diversos criterios,respecto la forma de la constitución, debate que lleva mas de 30 años y sobreel cual no considero oportuno abordar en este breve trabajo que procura serun documento útil y practico para los profesionales. Solamente correspondeindicar que Inspección de Personas Jurídicas de Córdoba (lPJ) acepta elinstrumento privado con firmas certificadas por escribano. .

113

2- Sala A 06- 11-79. Hilandena Me,,'cdesS.A e: Buletcx SA

3.1.1- Los SociosTratándose de personas físicas se requiere los datos personales ya

mencionados y en el caso de personas jurídicas los datos de personería y ladocumentación respaldatoria que acredite el carácter invocado, v.gr.Estatuto, Acta de Designación del representante y Acta que decide laconstitución de la sociedad.

3.1-Acta ConstitutivaEl acta constitutiva es el instrumento que contiene todos los datos de los

socios, nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio ynúmero de documento; la expresión de voluntad de constituir la sociedad yla denominación y domicilio de la misma; la mención de los aportes de cadasocio y el capital de la sociedad; la designación de las primeras autoridades.Asimismo debe acompañarse la aceptación de cargo de las autoridades y ladeclaración jurada de estos que no se encuentran comprendidos en lasinhabilidades e incompatibilidades enumeradas por la ley, específicamentelas previstas en el arto264 de la ley de fondo citada.

En la sociedad anónima el instrumento constitutivo se divide en dos:el Acta Constitutiva y el Estatuto Social.

3-Contenido del Instrumento Constitutivo

Esta normativa es un buen recurso, muy poco utilizado en la práctica,para poder liberar de responsabilidades al administrador, que obliga frente aterceros a la sociedad por las obligaciones emergentes de los actosrealizados en esta etapa. Así la jurisprudencia(2) dice "Conforme loprevé elarto183de la ley 19.550, una vez inscriptala sociedad, son a su cargo lasobligaciones contraídas para su constitución por los fundadores ydirectores, y reembolsará los gastos realizados. A su vez, el arf. 184,determina que inscripta la sociedad, los promotores, fundadores ydirectores, quedan libradosfrente a tercerosde las obligaciones referentesa los actos de constitución. La asunción por la sociedad de las demásobligaciones contraídaspor lospromotores,fundadores y directores no loslibera de su responsabilidad ilimitada y solidaria. La interpretacion delprincipio rector del arto58de la ley 19.550debe hacerse teniéndose muy encuenta laprotección de los tercerosde buenafefrente a laaparienciade unaadministración regular con énfasis particular en el campo de los títulos decréditoy másconcretamente de lospapeles de comercio ".

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3· CNCom. SalaC. 13/02/1998. Sberna. Miguel A. c. Sberna, Dante y otro. La Ley 1998-B, 678. DJ 1998-1 ,U944-ZAlDlVAR, Enrique.y otros. "Cuadernos deDerecho Societario Vol.Ill. 3°ed Abeledo-Perrot. 1983.p95.

3.2.1- DenominaciónCon relación a la denominación de las sociedades anónimas, conforme

lo dispone el arto 164 LS, únicamente puede tener una denominación social,descartándose el uso de la razón social, sin perjuicio de que contengan elnombre de una o más socios. La única exigencia ineludible es que ladenominación contenga siempre la expresión sociedad anónima, suabreviatura o la sigla S.A.; la omisión de esta mención hará responsablesilimitada y solidariamente abs representantes de la sociedad juntamente conésta por los actos que se celebren en esas condiciones(4), además, el nombresocial expresado mediante el nombre de una persona física, sigueconstituyendo una denominación y no un nombre ni una razón social,pudiendo usarse apellidos siempre que no puedan producir confusión en eltráfico mercantil o supongan una competencia ilícita. La denominación delas sociedades anónimas puede ser:

a- subjetiva; integrada por el nombre de una o más personas (art. 164).Debe distinguirse de la razón social -y. gr., arto 126-, porque ésta se integrapor nombres de socios y se halla regulada por la ley en su constitución y

3.2- Estatuto SocialEl estatuto social es la ley de los socios, donde éstos adoptan algunas

decisiones que la ley permite que sean por ellos dispuestas, por ejemplooptar por mayorías mas agravadas que las que establece la ley para tomar lasresoluciones sociales, reglar un derecho de preferencia en la compra de lasacciones a favor de los socios, etc.

En el caso de comparencia por representación: requiere poder especialconforme el 1881 Código Civil, es decir que debe especificar que tipo desociedad se ha de constituir, el objeto de forma genérica, el capital social y laparticipación y forma del aporte.

La Inspección de Personas Jurídicas admite poder general siempre quese especifique la posibilidad de constituir sociedades.

Ha sostenido la jurisprudencia que "...La calidad de accionista de unasociedad anónima puede ser demostrada, en ausencia de los títulosrepresentativos de las acciones, por la escritura pública constitutiva de lasociedad en la cual el actor figure como socio fundador; el libro de registrode accionistas y el de asistencia a asambleas en los cuales se encuentreasentado su nombre en tanto titular de un número variable de acciones y porla percepción de utilidades, circunstancia esta última que sólo se condicecon la calidad de accionista" (3).

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5-HALPERIN-OlAEGUl "SociedadesAnónimas" Depalma ~oed. 1998.P.90

modificación. Se requiere el consentimiento de la persona cuyo nombre seemplea, pero no por ello se hace responsable por los actos que la sociedadcelebre. La circunstancia de que el autorizante haya accedido al empleo porsu carácter de accionista no le da derecho a reclamar el retiro del uso porcesar en ese carácter (receso, venta de acciones, etc.).

b- objetiva, deducida del objeto de la sociedad, o de la fantasía de losconstituyentes(5) .

El nombre de una sociedad no es solamente un atributo de lapersonalidad, sino que debe ser considerado como un bien inmaterialsusceptible de valoración pecuniaria, sobre el que se ejerce un derecho depropiedad en el sentido del arto 17 de la Constitución Nacional, del cual nopuede privárseie arbitrariamente ni ser utilizado por otra sociedad sinconculcarse además el principio de inconfundibilidad.

La libertad en la elección del nombre de una sociedad está restringidapor el llamado principio de "novedad", que veda la adopción de unadenominación ya utilizada por otra.

La IPJ lleva un registro de nombre y no acepta la Homonimia con elpropósito de impedir laregistración de una sociedad comercial cuyo nombrecoincida con el de otra ya inscripta, ya que el nombre de la sociedad tiene porfinalidad la identificación porel conocimiento del público en general y sirvepara su diferenciación en el ámbito mercantil.

Para que exista homonimia basta con que entre las denominacionessociales se presenten semejanzas gramaticales o fonéticas susceptibles deproducir confusión sobre la distinta identidad de las personas jurídicasinvolucradas; siendo irrelevante que las dos sociedades pertenezcan a tiposdistintos, o que pudieran tener objetos sociales diversos o que no pudieranseguirse perjuicios económicos a partir de la similitud gramatical.

Existe al respecto abundante jurisprudencia, v.gr. el fallo del JuzgadoNacional de Ira, Instancia, in re "Casa Medina S.R.L." y el de la CámaraComercial en autos "Constructora Cantó S.A." que sentaron las bases de lafacultad del magistrado para entender en este tipo de conflictos. En CasaMedina se denegó la inscripción solicitada como consecuencia de existirconstancias en el registro de otra sociedad homónima. La diversidad deobjeto o ramo no constituye elemento de distinción porque ese elemento notiene exteriorización pública y no sirve como elemento distintivo. Lo mismoocunió en el segundo caso. En ambos fallos, más que el interés del opositorse tiene en cuenta el interés del tráfico y de los terceros en general. Ladoctrina opina que dicho control se funda en el control de legalidad, pero yocreo que se debe a la función de policia de tráfico comercial preventiva de

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(J.CNCom. Sala E. "Norfabril SR L. e Norfabril S A."29r06>1987. Publicado en La Lev. 1987 E, 197.7. Resolución LG.J. N° 0923'0 1. "3M Argentina S.A.CLFJ.A" vs. "Tubos 3M S.A." www.sociclano.comResolución ¡.G.l NCOó57/OJ, "Flor de Lis S.A.··"s "FlordeLlzS.R L"9!6'20OJ.wwv.·.societario.comij.SASOT BETES·SASOT "Constitución, modificación y extinción" Depalrna. 1982. p699· DIJBOIS (h J. Eduardo. "El nombre de la sociedad comercial: aspectos y cuestiones··:ED,83· 750.

3.2.2-DomicilioEn el Estatuto se puede determinar simplemente la jurisdicción esto es

ciudad, provincia, y país, especificando la sede social, es decir calle ynúmero en el acta constitutiva. Esto favorece que ante un cambio de sede dela sociedad no sea necesario modificar el Estatuto Social con la necesidad deconvocar a una asamblea Extraordinaria que tiene mayorías agravadas.

El domicilio establece la)urisdicción ante la que se debe plantear una

eventuales litigios y conflictos y en protección de un derecho inherente a lapersonalidad de sociedades.

Nuestros tribunales destacan la inconfundibilidad del nombresocietario y autoriza a la autoridad de control a oponerse de oficio a laregistración de un nombre igualo parecido(6).

Cualquier sociedad inscripta tiene derecho a obtener la modificación dela denominación de otro ente, antes o después de concluidos los tramites deinscripción, cuando se dan supuestos de homonimia(7}. Ni el transcurso deltiempo ni el uso por una sociedad homónima de un nombre societario,convalidan la homonimia, siendo la acción imprescriptible.

La Ley de Sociedades ha descuidado totalmente la protección delnombre de la sociedad siendo la jurisprudencia la que ha evitado con fallosejemplares, la actuación de sociedades homónimas en beneficio del traficomercantil que es en definitiva la protección del consumidor.

La denominación llena una función identificatoria, esencial y no siendoun elemento tipificante, es de aplicación el arto 17 de la ley de sociedadescomerciales en cuanto dispone que la omisión de cualquier requisitoesencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podrá subsanarsehasta su impugnación judicial, criterio que, por lo demás, viene avalado porel arto 100 de la ley de sociedades comerciales al consignar que "en caso deduda sobre la existencia de una causal de disolución, se estará a favor de lasubsistencia de la sociedad" (8). Ahora bien, FavierDubois (9), sostiene que"...para la mayoría de los autores se trata de un requisito "esencial notipificante "cuya omisión o defecto hace anulable al contrato social. Anuestro juicio ha de d la omisión del nombre, de su defecto. La primera,acarrea la 'irregularidad" del ente,por la ausencia de un requisitoformalimpuesto expresamentepor el arto11.En cambio, el solo defectodel nombre,importaría un vicio subsanable hasta su impugnación judicial, en lostérminos del arto17de la ley.

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10- ResoluciónGeneral 10.2004 "Nuevas Resoluciones de la InspecciónGeneral de Justicia" Editorial El DerechoPag.3.23

acción contra la sociedad y la correspondiente autoridad de control quecorresponde- a la persona jurídica. La dirección precisa es un datofundamental para los terceros pues allí deben efectuarse las diligencias ointimaciones judiciales o extrajudiciales y subsiste hasta que sumodificación se inscriba en el Registro Público de Comercio.

" ...el concepto de domicilio social receptado jurisprudencialmente(CNCom., en pleno, "Quilpe S.A", 313-77, ED, 72-644) Y su diferencia conla sede social, no hallan respaldo en la normativa sobre domicilio delCódigo Civil, sino que dicha diferencia fue elaborada e incorporadalegislativamente para responder en el plano práctico la conveniencia deevitar los trámites, gastos y eventuales demoras que irrogaría unamodificación estatutaria sometida a conformidad administrativa previa"(10).

s.z.s.ne».La LS no fija plazos mínimos ni máximos solo exige su determinación.

Es conveniente fijar plazos largos de duración atento que la sociedadsiempre tiene la opción de disolverla cuando los socios lo estimenconveniente y no corren el riesgo de que se les venza el plazo. El trámite dedisolución de sociedad es exactamente igual cualquiera sea la situación, porvencimiento de plazo o por decisión de los socios. Un plazo breve, llevaobligatoriamente a la sociedad a tener que realizar asambleasextraordinarias con todos los costos que ello implica, para solicitar laprorroga. Es por ello que es muy común que las sociedades tengan plazoslargos de hasta noventa y nueve años.

3.1.4-0bjetoEl objeto social esta constituido por los actos o categorías de actos que

por el contrato constitutivo podrá realizar la sociedad para lograr su fin.Establece el marco de cuales son las actividades que puede desarrollar lasociedad, fijando incluso la capacidad para obligarla por parte de susadministradores.

El objeto se encuentra mencionado y formado por el art. II inc, 3°, yconforme a lo dispuesto debe .ser preciso y determinado, esto es que tengaoperatividad en si mismo que no sea vago, que sea de fácil comprensión y nonecesite mayores para su apreciación cabal. enunciado con claridad yexactitud.

Además debe ser lícito, en virtud de lo dispuesto por el Art. 1 8 de la leyde Sociedades Comerciales que establece "Las sociedades que tenganobjeto ilícito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena Fepueden a lugar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que éstos

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11-Resolución General 09/2004. "Nuevas Resoluciones de la Inspección General de Justicia" Editorial El DerechoPag.3

puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de lasociedad, ni aún para demandar a terceros opara reclamar la restitución delos aportes, la división de ganancias o la contribución a las pérdidas" yconcordante con lo dispuesto en elArt. 953 del Código Civil.

También debe ser posible, ya que si así no fuera o se tornara imposible,estaríamos frente a una sociedad nula en el primer caso, o frente a unasociedad incursa en causal de disolución a tenor de lo establecido en el Art.94 en su inc. 40 que dice: "Por consecución del objeto para el cuál seformó,opor la imposibilidad sobreviniente de lograrlo".

En caso de existir la nulidad de la sociedad, cualquiera sea su tipo ydado que el objeto ilícito no pudo ser ignorado por los socios, la norma aconsagrado su responsabilidad ilimitada y solidaria por el pasivo social y losperjuicios causados.

Puede estipularse varios objetos precisos y determinados cada uno en simismo. Es lógico y adecuado a la ley estipular un objeto previendo todas lasactividades (categorías de actos) posibles, conexas, complementarias o deconsecuente derivación de su explotación, siempre que tengan relacióndirecta con aquel. Conforme el criterio sentado por la Inspección General deJusticia(11) "...el requisito de precisión y determinación del objetolegalmente impuesto, no se consideraría satisfecho cuando, pese a laparticular determinación de las diversas actividades previstas, pudierarazonablemente presumirse, en razón de su cantidad, variedad oinconexidad, que la sociedad habría de desarrollar efectivamente sóloalgunas de ellas .... Que como lo ha expresado la jurisprudencia, ladeterminación del objeto de la sociedad tiene aprevenir nulidades (Cám. 10de Apel. Civil y Comercia de Bahía Blanca, diciembre 26 de /9 76, ED, 46-723) o evitar situaciones confusas que exijan posteriormente la actuaciónjurisdiccional (CNCOm., sala 8, octubre 2 de 1974, ED, 60- 229) ... ".

3.2.5- Capital SocialConstituye un elemento funcional de la sociedad que debe expresarse

en el acto constitutivo conforme lo dispuesto en el arto 11 inc. 40 y arto 166.El capital se constituye en una cifra matemática. estática, que actúa

como valor de retención de los accionistas sobre esa parte del patrimoniosocial, ya que éstos no pueden disponer de él.

El capital social se distingue del Patrimonio por cuanto el conceptojurídico de patrimonio está establecido en el arto 23 13 del Código Civilcuando dice que "es el conjunto de los bienes de una persona, bajo larelación de un valor pecuniario, siendo este un concepto dinámico que varíacon el giro diario de la empresa, aumentando cuando hay ganancias o

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I lo HALPfRIN l "Curso deDerecho Comercial" ParteGeneral. Volumen l. página 246, parágrafo30/3- C.N.ConL Sala E. Junio lüde J 9X7.en autos "Darlo. José contra Penzo, Jorge"; ídemSala D. Junio 15de 1979enautos "Gunerrez, RicardoH. contra Alvidi SA", ídemSala C, Agosto22 de 1977.en autos '·8"t05..Raúl contra Creja.Heriberto" etc.

disminuyendo en el caso de pérdidas". Representa la situación económicareal de la empresa en un momento dado.

En cambio el capital social es un concepto estático, ya que se manifiestaen una cifra estática, ideal, que figura en el contrato constitutivo y que seinscribe con él pudiendo solamente alterarse bajo determinadas exigenciaslegales (arts. 191 a206).

El capital social representa la suma de los vale nominales de lasAcciones suscriptos al momento de constituirse la sociedad.

Al comienzo de la sociedad, el capital y el patrimonio coinciden perouna vez que la sociedad se pone en marcha con la actividad de su objetosocial, realiza inversiones, contrae obligaciones, obtiene ganancias, tienegastos, etc. el patrimonio toma distancias, de la igualdad inicial, con elcapital social.

La exigencia que la ley 19550 impone a los socios realizar efectivosaportes a la sociedad (arts, 1°, 11°, inciso 40,37 a 53 etc.), restringiendo a lassociedades de responsabilidad limitada y sociedades por acciones que losbienes aportados sean determinados susceptibles de ejecución forzada (art.39) e imponiendo severos regímenes de valuación para los mismos. Ello asíconstituye la mejor prueba de que el legislador ha pretendido que los aportesefectuados por los socios a la sociedad que integran deben ser reales y serios,pues como categóricamente afirma Halperin(2) y lo ha ratificado lajurisprudencia de nuestros Tribunales(13) "...El aporte del socio es de laesencia del con/rato: sin él no hay sociedad ni socio ni se distingue de otrosnegociosjuridicos ... ".

La suma de todos lo aportes constituye el capital social, dichaaportación puede consistir en cualquier clase de obligaciones de (dar ohacer), v.gr.: Dinero en efectivo, bienes muebles e inmuebles, créditos nolitigiosos, etc ..

El aporte efectuado por cada socio, es en favor de la sociedad y no desus consocios individualmente, de ahí que la sociedad sea la acreedora de lassociedades comprometidas y tengo la posibilidad de excluir al socio moroso(art.37L.S.)

El conjunto de las aportaciones que integran el fondo común de lasociedad constituye el medio necesario de posibilitar el desenvolvimientode la sociedad en el tiempo, y el valor del conjunto de aportes constituirá elcapital social.

El arto 37 dispone: "El socio que no cumpla con el aporte en lascondiciones convenidas incurre enmara por el mero vencimiento del plazo.

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14·ResoluciónGeneral 18/2004."Resolucionesde laInspecciónGeneral deJusticia" EditorialElDerecho. Pág.336.

y debe resarcir los daños e intereses, si no tuviere plazo fijado, el aporte esexigible desde la inscripción de la sociedad. La sociedad podrá excluirlos inperjuicio de la reclamaciónjudicial del afectado o exigirle elcumplimientodel aporte. En las sociedades por acciones se aplicará elArtl 93."

Si el aporte es en efectivo, su integración se acredita con depósito enbanco oficial, como mínimo del 25% del capital social suscripto ypresentarse a la autoridad de contralor al momento de acreditar lapublicación del edicto que exige el arto 10 de la LS. Resultaría plausible quese adoptará el criterio de la Inspección General de Justicia(4) en cuanto hadispuesto que la acreditación de los aportes dinerarios puede ser satisfechamediante la manifestación expresa en la escritura de constitución, que porante el Escribano los socios hacen entrega de los fondos correspondientes alos administradores, detallando la numeración de los billetes entregados obien que se entregan los fondos al Escribano autorizante, co.n cargo deentregar los fondos sociales a los administradores una vez registrada lasociedad.

Cuando se trate de bienes muebles registrables: inmuebles,automotores, maquinaria agrícola, derechos intelectuales, marcas patentesdiseños industriales etc. se requiere la inscripción en los registrospertinentes y debe acreditarse tal evento a la autoridad de control previo a lapublicación del edicto respectivo co.ncopia del título. respectivo o.bien en elcaso de inmuebles con copia de la correspondiente matrícula.

En el caso de aporte de créditos la sociedad es cesionaria por el solo.hecho de figura en el contrato, El aportan te responde por la existencia ylegitimidad del crédito, el cual si no puede ser cobrado a su vencimiento,convierte a la obligación del socio. en la de aportar la suma de dineroequivalente que deberá hacerse efectiva en el plazo de treinta días. Debenotificarse al deudor cedido conforme lo dispuesto en el arto 1459 delCódigo Civil.

En el caso que se aportase un Pagaré, se deberá adjuntar fotocopiacertificada del mismo en el que conste que es beneficiario el socio aportante,quien debe endosarlo a nombre de la sociedad y cumplir con el impuesto desellos correspondiente.

Para los restantes bienes, siempre se requiere dictamen de contadorpúblico que respalde la valuación de los mismos a precio de plaza cuando setrate de bienes con valor corriente y por valuación pericial en caso que elvalor no pueda determinarse por informes de reparticiones estatales obancos oficiales. En este caso. se debe acompañar Inventario detallado de losbienes aportados, discriminados por cada socio, con indicación de sus

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criterios de valuación y Estado de situación patrimonial, visado por elConsejo Profesional de Ciencias Económicas.

3.2.6-AccionesLas acciones deben ser de igual valor y expresada en moneda argentina.

Las acciones determinan la participación de los socios en los votos y en losderechos económicos. Se representan en títulos excepto las accionesescriturales que se registran en cuentas llevadas a nombre de sus titularespor la sociedad emisora en un registro de acciones escriturales o por bancoscomerciales.

La acción tiene un valor expresable en dinero: valor nominal es el quese determina en el contrato, permanece inmodificable salvo que se reformeel estatuto y es el mismo para todas las acciones que se emitan.

En la medida en que la cifra de patrimonio neto se aleja del monto delcapital, el valor nominal de la acción pierde virtualidad. Es por eso que sehabla de valor contable o valor libro de la acción, es el que surge de dividir elpatrimonio neto establecido a una fecha determinada y la cantidad deacciones en circulación. Valor real es aquel que surge de la informacióncontable e incorpora el valor de la empresa en marcha y valor llave como losajustes no reflejados en el balance respecto de los activos. Valor decotización esta determinado por la oferta y demanda de acciones en la bolsade valores y valor de emisión precio al que se coloca la acción que puedecontener un plus denominado prima de emisión, en realidad la acción seemite a su valor nominal lo que fluctúa es el precio que se cobre por ella.

Por los derechos patrimoniales que confieren sobre el cobro dedividendos o el remanente en caso de liquidación, las acciones se clasificanen ordinarias y preferidas estas últimas confieren una ventaja patrimonialque puede consistir en una participación adicional de las ganancias, undividendo fijo o un porcentaje de las ganancias acumulativo o no.

Es útil prever acciones por clases para resguardar los derechos de lossocios fundadores. Se suelen distinguir en clases, otorgándole a cada clasederechos diferentes a los de las otras clases, para asegurarles por ejemplo lamayoría en la administración, la elección de Presidente o de la Sindicatura.

Las acciones pueden representarse en títulos circulatorios. En laactualidad en virtud que por ley se exige que las acciones sean nominativasno endosables o escriturales en la generalidad de los casos las SA no emitentítulos para las primeras y se limitan a registrar la titularidad en el libroregistro de acciones o accionistas.

Este libro debe ser llevado con las formalidades de los libros decomercio es decir encuadernado, foliado y rubricado, puede ser llevado porla propia sociedad o por bancos comerciales o Caja de valores. Debeindividualizar las acciones y los títulos que las representan, exponer el

122

15-CNCom. Sala B. 24'05,2001. Tr3111melSAoe! TransportesMetropolitanosGeneral Roca S.A. DJ 2001-3,254- LaLev 2001- F, 17-IMP 2001 -8.2725 - ED 196.592.Coneordantecon fallos CNCoJO.. sala E,"Lasle",icki. Daniel S eSu;,iverS,A. y otros", 1996"09/26.La Ley, 1997-D, 887, y Agrup., caso 11.839.Asimisrno.eNCom., salaA, "Cigaina,Miguel A c/ Transportes Pampeanos S A. y otros". 1999/04/19. La Ley, ]OOO-A. 157 CNCom., Sala C. "Sbema.MiguelA el Sberna,Dante) otro". 1998¡02i13.LaLey, 1998-B,678.

estado de integración, los datos del titular y las sucesivas transferencias, losderechos reales y medidas cautelares que pesan sobre las mismas.

Es conveniente emitir el título o bien obtener un certificado de latitularidad en razón que para el ejercicio de cualquier acción como socio sedebe acreditar la calidad de tal y si existe encono entre el socio y losadm inistradores es seguro que estos negaran la existencia de II ibro o vedaranel acceso al mismo al recurrente.

No obstante ello la jurisprudencia a admitido otros medios de pruebapara acreditar el carácter de accionista, así se ha sostenido que "...Resultaacreditada por el actor la calidad de accionistas del ente demandado afindeprocurar el dictado de medidas cautelares, pues sibien éste no acompañóa la causa los títulos correspondientes, surge de los elementos de juicioaportados -en el caso, registro de accionista dónde figura que detentabaacciones, libro de asistencia a asambleas del cual surge su participación enellas- que se encontraría legitimado para solicitar las citadas medidas ... Lacalidad de accionista, según cal doctrina no se vincula tanto con/a posesióncomo con la titularidad de la acción. Corresponde destacar que al margende la clásica controversia sobre la calidad de títulos de crédito de lasacciones y su sujeción lo cierto, en el mejor de los casos, investirían alportador a título de mera legitimación, situación diferente a la titularidad (o"propiedad" en sentido lato), en el caso, el "status socii" (Juz. N°26, secoN° 52, firme, "Yechilianm Mancuk o. c. Kunta S.A. s/ inc. de medidacautelar del 3/9/1985) ... repárese que no se trata la acción de un títuloconstitutivo sino -como lo define Brunetti- es un título de crédito 110

constitutivo que faculta a su tenedor a ejercitar los derechos inherentes a lacalidad de socio contenidos en el mismo. La documentación del derecho noes por consiguiente, concomitante con el nacimiento del derechodocumentado sino posterior (Brunett., Antonio, "Tratado de Derecho deSociedades" t. II, p. 107, Buenos Aires, 1960) ... El título acción, una vezemitido, exterioriza la calidad de socio, lo legitima yfacilita su circulaciónen tanto constituye la representación material de la participación en el capita! y de la condición de socio; pero tal condición preexiste a la emisión deldocumento. (CNCom., esta sala, "in re" "Scondras, Horacio Basilio c.Ferretería Constitución SACI e1s/sumario ", deI25/7/89) (1 5).

3.2.7- Administración y RepresentaciónLa administración estará a cargo de un directorio compuesto por uno o

más directores.

1,.,,,_.J

Solamente las sociedades comprendidas en el arto299 tienen obligaciónde tener un mínimo de tres directores, en todas las demás se puede designarun mínimo de un director titular y un director suplente si la sociedad no tienesindico. Los directores titulares están obligados a abonar a la caja deprevisión como autónomos. Esta carga es una obligación personal de losdirectores y no de la sociedad.

En este punto es donde se debe considerar los .distintos derechos quetendrán cada clase de acciones ordinarias que se hubieren previsto.

3.2.8- AsambleasLas asambleas son generales si participan todos los accionistas y

especiales si solo participa una sola clase de acciones. Asimismo se dividenen ordinarias y extraordinarios según los temas a tratar.

El quórum y las mayorías necesarias para tomar las decisionesdeterminado por la ley puede ser agravado en el Estatuto social, comotambién establecer que para tomar ciertas decisiones se necesite launanimidad de los accionistas.'

Estas son todas previsiones que deben adoptarse cuando se constituyela sociedad ya que de no estipularse en la constitución, las minorías tendrángrandes dificultades para lograr ventajas con su voto en los actos socialesposteriores a la constitución de la sociedad.

3.2.9- Disolución y LiquidaciónNo solo deben establecerse cláusulas del funcionamiento de .los

órganos de la sociedad, quórum y mayorías de los órganos colegiados sinotambién las cláusulas atinentes a la disolución y liquidación de la sociedad,pudiendo pactarse causas de disolución que no estén previstas en el art. 94de la LS. Se determina quienes serán los liquidadores, pudiendo ser estos losmismos administradores o terceros o bien que los socios designen quienejercerá las funciones de liquidador al resolverse la disolución yliquidación.

3.2. JO-Derecho de PreferenciaEl derecho de preferencia enla venta de las acciones es un derecho

opcional de los socios, ya que el arto214 de la LS establece como principiogeneral que "la transmisión de las acciones es libre". El estatuto puedelim itar la transm isibil idad, es decir pactar derecho de preferencia en la ventade las acciones a favor de los consocios. La ley no .establece ningúnmecanismo en esta venta como lo hace en el arto 153 para la SRL, por lo queel procedimiento a elegir en las sociedades anónimas es libre, teniendosiempre en consideración que el principio general es que nunca se podráprohibir la transferencia.

Se dan así, procedimientos de lo más variados, como por ejemplonotificar al directorio para que este notifique a los socios para que en el plazo

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La ley 8652 establece que la Dirección de Inspección de Personas

S-Registro Público de Comercio. Funciones y facultades.

La ley de Sociedades 19.550, divide la fiscalización de las sociedadespor acciones en Fiscalización Estatal Permanente y Fiscalización EstatalLimitada, según se encuentren comprendidas o no en las previsiones del arto299.

En las sociedades de Fiscalización Estatal Permanente, la autoridad decontrol tiene amplia ingerencia ya que puede asistir a las deliberaciones delas asambleas y de Directorio.

En las sociedades de Fiscalización Estatal Limitada, la ley solo autorizaa controlar el funcionamiento cuando lo soliciten accionistas querepresenten el 10% del capital suscripto o lo requiera cualquier síndico ocuando ello resultase necesario en resguardo del interés publico, es decir,siempre.

En la Provincia de Córdoba, la Ley 8652 Orgánica de Inspección dePersonas Jurídicas, establece que tiene a su cargo la fiscalización de lassociedades por acciones, determinando en el arto7 los actos a los que se hayafacultada para cumplir las funciones de fiscalización, a saber: constitución,modificaciones, disolución y liquidación de la sociedad.

Puede asimismo solicitar judicialmente la suspensión de lasresoluciones sociales, la intervención de su administración y aún ladisolución y liquidación de la sociedad. Igualmente esta facultada paraconvocar a asamblea en las sociedades por acciones cuando lo soliciten lossocios y no lo hubiere resuelto tal pedido el Directorio de la sociedad.

4- Ley Orgánica de la Inspección de Personas Jurídicas de Córdoba.Funciones y facultades. Alcance del control estatal

de tres meses ejerzan la opción de compra, o bien treinta días transcurridoslos cuales si no se ha ejercido la preferencia el socio cedente es libre paracederlas a terceros.

Mi experiencia me indica que no es conveniente fijar el monto quetendrán las acciones al momento de la venta, ya que normalmente sedetermina el valor libro que es el que surge de los estados contables delejercicio basado en el patrimonio neto que no es mas que el activo menos elpasivo. No hay valor más real que el de la oferta y la demanda, ya que elsocio en ambos casos siempre tiene la opción de vender o no y no hay dudaalguna que varios interesados en la compra de las acciones hace subir elprecio de estas.

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16-CNCom..SalaC 1979/07/02 - Saíz. María.L.c. Camper, S.A. La l.ey, 1979-0,35- R.Di.979- 11-37-EO, 84-583.17-SalaC. 19'9'05,2 1-Macea, S.A y otra La Ley, 1979-C. 289, connota deGuillermo E.MattayTrejo- 0084-289

Jurídicas organiza y lleva el Registro Publico de Comercio, siendoresponsable únicamente de la exactitud y legalidad de sus asientos.

Su función consiste en dar publicidad a los actos para que los mismospuedan ser oponibles a terceros.

El encargado del registro debe ejercer el control de legalidad que elCódigo de Comercio le otorga y debe oponerse a la inscripción de cualquierdocumento manifiestamente nulo. El control de legalidad consiste, enconsecuencia, en un examen exhaustivo que debe hacerse del documento ainscribir y determinar si se ajusta a los requisitos legales prescriptos paracada caso. Registrado el mismo, goza de una presunción de validez, quepuede ser desvirtuado por prueba en contrario, pues nuestra ley (art. 7) desociedades no acepta el efecto saneatorio o convalidante de lasinscripciones.

Ha sentado lajurisprudencia(16) que: "...la autoridadde control eljuezde Registro pueden denegar la conformidad o la inscripción sic/actoconstitutivo o el estatuto no se ajustan a los requisitos legales (art. 167, ley19.550 -Adia, XXXII-B, 1760-). Mas si esto es así al tiempo de laconstitución, no ha de entenderse que unavez inscripta lasociedad se alterela aplicación de talesprincipios, toda vez que en nuestro sistema registra!mercantil las inscripciones no importanpronunciamiento sobre la validezdel acto inscripto,y consecuentemente carecende eficaciapara compurgarosanear los viciosde quepadezca ... ".

El control de legalidad tiende a evitar futuros conflictos y litigios en lainterpretación de las cláusulas estatutarias y es muy importante por laevidente necesidad de dar seguridad a la estabilidad de un sujeto de derecho.

La inscripción del contrato constitutivo de la sociedad mercantil no esrequisito de su existencia ni incide sobre su personalidad jurídica de la cualya goza con el mero acuerdo de voluntades. "...Sinperjuicio de la validezque pueda atribuirse al reconocimiento de la sociedad anónimapor partedel Estado, el mismo carece de virtualidad para transmutar un actosimulado en uno real, en definitiva el acto de reconocimiento -homologación, conformidad o inscripción- no está referido a laconstitución de la sociedad ni al nacimiento del nuevo sujeto, sino querepresenta un elemento ulterior cuya falta apareja la sanción deirregularidad... "(17).

La falta de registración de la sociedad trae como consecuencia laininvocabilidad por la sociedad y los socios, respecto de terceros, de losderechos y defensas que sean consecuencias del tipo social elegido.

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La Inspección de Personas Jurídicas de la Provincia de Córdoba,actualmente exige los siguientes requisitos:

1- Nota suscripta por presidente. Según arto 167 L.S.C. Solicitandoademás Inscripción R.P.C., en original y copia. Sin certificación.Acompañando dos copias de la presente planilla anexo i

2-Acta constitutivay estatuto social por Instrumento Público (originaly tres copias o bien a opción dos originales y dos copias). El original debeestar transcripto en Foja de Protocolo especialmente confeccionado parauso de la Dirección salvo las que se instrumenten en Escritura Pública.

3-Poder de representantes de socios en su caso.4- Acta de directorio que fija la sede social, si no se previera en el Acta

Constitutiva, firmada por Presidente, con firma certificada por EscribanoPúblico (original y tres copias con las certificadas). 1

5-Aportes en especiede bienesmuebles no registrables.6- Inventario: Con detalle de los aportes individuales de cada socio,

suscripta por todos los socios, determinando criterios de valuación de losbienes, con informe firmado por Contador Público y visado por del ConsejoProfesional de Ciencias Económicas de Córdoba.

7- Aportes en especie con pagaré (Dec. Ley 5965/63) beneficiario elsocio aportante y endosado por él a favor de la Sociedad, (en fotocopiacertificada por Escribano Público, con el timbrado correspondiente Ley deSellos)

8- Aporte de otros títulos valores: Deben estar a nombre del socioaportante y respetar el régimen legal que corresponda a la naturaleza delmismo.

9- Aporte de fondo de comercio: Según Ley 11.867, o declaraciónjurada que los bienes aportados no lo integran.

10-Aportes en especie con Inmuebles, por Escritura Pública (Originalde Primer Testimonio y 2 copias certificadas del mismo), donde debeconstar el valor por el que se aporta cada inmueble. Si el aporte se realiza porel valor la base imponible (D.G.R.) debe quedar constancia en el cuerpo dela Escritura; Si es por mayor valor que la base imponible deberá acompañarEstado de Situación Patrimonial firmado por Contador Público certificadopor C.P.C.E.C., donde se fije el valor de cada inmueble y el criterio devaluación de los mismos.

11- Asentimiento Conyugal, si el aporte en especie es de carácterganancial. Salvo acreditación de Sentencia de Divorcio o Separación deBienes inscriptos en el Registro General de las Personas.

12-Aceptación de CargosDirectores.DD.JJ.Art. 2640L.S.y domicilio

6-Requisitos Formales para la Presentación

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especial. Art. 2560 de cada uno, con firmas certificadas por EscribanoPúblico. Puede estar incluida en elActa Constitutiva.

13-Aceptación Cargo Síndicos o Comisión Fiscalizadora, DD.JJ. Art.2860 L.S. fijando domicilio especial, con firmas certificadas. Salvoprescidencia de sindicatura (284 o L.S.), la que en su caso debe estar incluidaen el Acta Constitutiva.

14- Acreditar la publicación del arto 100 L.S., en Boletín Oficial (hojacompleta), ya realizado por el interesado, salvo que a su opción presenteproyecto de edicto para ser compulsado previamente en el DepartamentoSociedades por Acciones.

15-Acreditar conjuntamente con la publicación del edicto arto 100L.S.:

15.1- Inscripción Preventiva de Inmuebles a nombre de la sociedad(en formación), con copia de su matrícula registra!.

15.2- Acreditar, fotocopia certificada del Título de Propiedad deotros Bienes Registrables (por ejemplo rodados) con constancia deinscripción definitiva expedida por el Registro correspondiente a lanaturaleza de los bienes.

15.3- Inscripción enAfip, agregando constancia de N° de C UIT.