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- El problema de la forma de los actos jurídicos en los tratadosde Derecho' Civil Internacional de Montevideode 1889 y 1940.

_ Extensi6n de la regla ItLocus regit actum " en el DerechoInternacional privado interno.

_ Carácter de la regla " Locua regit actum It en el C6digo Civilargentino.

- Clasificaci6n de las formas.

- Regulaci6n de la forma de los actos jurídicos en el derechoargentino.

_ Derecho Internacional Privado Argentino Convencional.

- El régimen de los tratados internacionales en la Constituci6nNacional.

Fuentes de las normas de Derecho Internacional Privado Argentino.

- Introducci6n.

SUMARIO

- por Edith MAZZUCCO BARTHE -

EN LA REPUBLICA ARGENTINA

EFICACIA DEL DOCUMENTO NOTARIAL EXTRANJERO

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b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode1889 Y 1940.

.a) Derecho IDternactonal Privado Interno.

- Régimen de los bienes en el matrimonio•

b) TratadoS de Derecho Civil Internacional de Montevideode1889 y IlMO.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

_ Representac16n Convencional: Mandato.

b) Tratadoa de Derecho Civil Internacional de Montevideode1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

- Tutela y CUratela.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

- Patria Potestad.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

- El problema de la capacidad e incapacidad de las personas físicasen el documento notarial extranjero.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

- Documentos notariales destinados a la transferencia o constituci6nde derechos reales sobre inmuebles argentinos.

- Legalizaci6n del documento notarial extranjero.

- El problema de la forma de los actos jurídicos en los tratadosde Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1889 y 1940.

.:.:61 -'

- Conclusiones.

b) Tratados de Derecho Comercial de Monte~deo de1889 y 1940.

a) Ley de sociedades comerciales ~ 19.550.

_ Las sociedades comerciales en el Derecho InternacionalPri vado Inte;no.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode 1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

1. Reconocimientoy capacidad de actuación extraterritorial.

Personas jurídicas de carácter privado.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

II - La Iglesia Cat6lica.

2. Comparecencia ante los Tribunales locales.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional deMontevideo de 1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

1. Reconocimientoy capacidad de actuaci6n extraterri­torial.

I - El Estado.

- Personas Jurídicas.

b) Tratados de Derecho Civil Internacíonal de Montevideo de1889 y 1940.

a) Derecho Internacional Privado Interno.

- Convenciones Matrimoniales.

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Como ya lo expresáramos, el régimen de los tratados ce­lebrados con las potencias extranjeras, como asf también la jerarqufade sus normas en el derecho positivo interno argentino, se encuentranregulados en la Constitución Nacional, dada la Importancia y gravedad

EL REGIMEN DE LOS TRATADOS INTERNACIONALES

EN LA CONSTITUCION NACIONAL

Las convenciones internacionales suscriptas con paísesextranjeros, constituyen otra fuente de derecho internacional privado,pero para determinar la validez, forma de interpretación y ámbito es­pacial y temporal de estas convenciones, como así también su jerar­quía en el orden normativo interno, es menester previamente efectuarun estudio del régimen de los tratados en la Constitución Argentina.

Las disposiciones más importantes del Código de Comercioson los arts. 285 a 287,1365 Y 1091.

Normas de derecho internacional privado interno se en­cuentran además en la Ley 19550 de Sociedades Comerciales (arts.118a 124); en la Ley 19551 de Concursos (Civiles y Comerciales) (ar-t,4); en la Ley de Propiedad Intelectual n011723 (arts. 13 a 15,23 y 57);la Ley sobre Marcas y Nombres Comerci-'\Ies n° 3975 (art. 41); en laLey de Patentes de Invención n? 111 (arts. 2,5 y 6); en el Código Ae­ronáutico Ley n? 17.285; en el Decreto-ley nO4.776 sobre cheques;el Decreto-ley n? 5965/63 sobre letras de cambio, convalidados estosdos últimos por la ley 16.478/64.

Las normas de derecho internacional privado interno, se.encuentran contenidas principalmente en el Código Civil, el cual nocontiene una sl sternatlzacl ón de la materia, sino que sus normas seencuentran diseminadas en todo el texto legal, especialmente en lossiguientes arts. 6 a 14,81 a 86,34,136, 139,312 a 315,400.401,409,410,475,487,948 a 950,1180 a 1182,1205 a 1216,1220,3129,3283 a3286; 3470, 3611,3612,3634 a 3638,3825; además la ley nO2393 de Ma­trimonio Civi 1, incorporada a este Código, en sus arts. 2 a 7 y 104,contiene disposiciones referidas a la materia.

A los fines de determinar la eficacia de un documento no­tarial extranjero en el ámbito de la República Argentina, estimamosimprescindible realizar unestudio previo, sobre las fuentes de las no.!:mas de derecho internaci onaI pr-ivado Argent ino.

FUENTES DE LAS NORMAS DE DERECHOINTERNACIONAL PRIVADO ARGENTINO

(4' WernerGoldschmldt:DerechoInternacionalPrivado; Ed. El Derecho,Cap.Fed., 1970,pág.59.

(3) E:-1tal sentidose ha pronunciadola C.S., agosto24-945, (Fallos,202-353)expresando:"Sibienel tratadoInternacionaladquierevalidezjurídica en vi rtud de la leyque lo aprueba,nopor ello dejade tenerel carácter deunestatutolegalautónomocuya interpretacióndependede su propio texto y naturalezacon independenciadeaquellaley. Yasf lo concernienteal comienzode su vigencianoestácondicionadopor la ley sinoencuantonohapodidotenerla antesde la aprobaciónlegislativa a partir de la cual enel casodeun tratadoquecontienecompromisosr-ecfpr-ocos, la Naciónquedaobligadaa cumplirlo siem­pre quehayasido ratificado por el Estadocontratante."

(2) Deacuerdo:C. Apeí, BahraBlanca,marzo28-939, L. L. 14-931

(1) "Los TratadosInternacionalesdebenrespetar las disposicionesde la·C. N., cuyasupremadasobre todasnormasdederechoposltfvo ase­gura el art.31 de la misma"(C.S., julio 23-947, Fallos 208-84).Enel mismosentidoC. Apel. B. Blanca, marzo29-939, L. L. 14-931expresó: "Para el orden Interno del EstadoArgentinonoexistennipuedenexistir otros Tratadosqueaquelloscelebradosconpotenciasextranjerasen los modosy formasregidospor la ConstItución. "

En cuanto al cese de la vigencia de los -tratados, esta seproduce por denuncia o por el transcurso del tiempoconvenidoen el

Respecto al ámbitode aplicación temporal de los tratadosInternacionales, estos entran en vigencia a partir de la ratificaciónpor parte de la Argentina; en el caso de tratados bilaterales, desdela ratificación por parte del otro paf's (3) (canje de los Instrumentosderatlficaclón); en los tratados multilaterales de queel númeromfnimode ratificaciones previsto al efecto se haya llevado a cabo (depÓ,sitode los respectivos instrumentos de ratificación en el lugar determina­do). Tratándose de convenios internacionales de derecho Internaclonalprivado, 'es Indispensable ademáspara que entren en vigor su publl­caclóri(art.2 C. C. - fey 16.504). (4).

En el art.86 inc. 14 de la C.N., se otorga al Presidentede la Nación, la facultad de concluir un tratado ad-referendumcon unapotencia extranjera, ya sea firmandodirectamenteo por mediode susrepresentantesdiplomáticos, los protocolos quecontiene la convenciónInternacional. (2) Pero la facultad de aprobar o desecharun tratadocorresponden Congresode la Nación (art.67 in. 19C.N.), es ésteelqueautoriza al Presidente a ratificar el tratado.

Asf el art.27 de la Constitución Nacipnal, otorga al go­bierno federal la facultad de celebrar tratados, pero subordinadoséstos, a los principios de derechopúblico establecidosen la misma,ya que corresponde a éste la dirección de las relaciones internaciQ.nales.

que las mismas pueden tener en la vida Interna del pats, hechoya pre­visto por los constituyentes de 1853.(1)

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(7) El Tratado Internacional de Montevideode 1889, consta de ochocon­venios y un Protocolo Adicional, que son los siguientes:Tratado deDerecho Civi I Internacional.Tratado de DerechoComercial Internacional.Tratado de DerechoProcesal Internacional.Tratado de DerechoPenal Internacional.Tratado sobre Patentes de Invención.Tratado sobre Propiedad Literaria y Artística.Tratado sobre Marcas deComercio y de Fábrica.Conveniorelativo al ejercicio de profesiones liberales.

(5) Enestesentido: (C.S. noviembre6-963, E. D., T.7-784, fallo 4. 180)idemjunio 5-968, E. D. 23-423, fallo 11.665);(C.N. Fed., sala cont.adm., noviembre25-965, E.D. 14-182, fallo 7.224).

(6) Al respecto la C. Apel Bahía Blanca, marzo 28-939 (L. L. 14-932),ha resuelto: "Los Tratados son la ley supremacuandoa ellos se pre­tendieran oponer constituciones y leyes provinciales y en el conflictodeoposición los jueces deberán,aplicandoel arto31 de la C.N. reco­nocer la supremacíadel tratado sobre la autoridad estadual. Pero nolo son, con respecto a la Constitución, leyes y autoridades naciona­les. "

Sin embargoen lo referente al DerechoProcesal Interna­cional ha suscripto tratados bilaterales y multilaterales con potenciasextranjeras. Podemosmencionar,por ejemplo, las convencionessobrerelaciones e inmunidadesdiplomáticasy sobre relaciones consulares,ambasfirmadasenViena en 1961y 1963, respectivamente;la Conven-ción de Montevideosobre extradición de 1933, aprobadapor decreto

Enel ámbitodel derechointernacional privado, en sentidoestricto la República Argentina, solo se encuentravinculadapor losTratados deMontevideode 1889y 1940.(7)

DERECHO INTERNA CIONAL PRIV AD6 ARGENTINO -CONVENCIO:tUL·

Esta solución es una consecuenciade las jerarquras delas normas de los tratados enel derechopositivo interno, las cualesdebensubordinarse a la ConstituciónNacional, encontrándoseequipa­radas a las normas de derechointerno. Asr lo preceptúael art.31dela C.N. que expresa: "Esta Constitución, las leyesde la Naciónqueen su consecuenciase dicten por el Congresoy los tratados con laspotencias extranjeras, son la ley supremade la Nación; y las autori­dadesdecadaprovincia estánobligadasa conformarsea ella, no obs­tantecualquier disposiciónencontrario quecontenganlas leyeso constituciones provinciales ••• "(6) . -

mismo. Sin embargo la Corte Suprema de la Nación, ha declarado queposeyendo los tratados la misma jerarqu(a normativa, que las leyesválidamente dictadas por el Congreso de la Nación, rige respecto deambas normas, el principio según el cual las posteriores derogan alas anteriores. Por lo tanto un tratado Internacional, puede ser váli­damente derogado por una ley naclone+, (5)

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(9) Cualquier pafs americano puedeadherirse a los convenios de Monte­video. Se discute si es válida la adhesión de pa1sesno americanos;dehechoello ha sucedido, y dicha adhesiónes válida si ha sido apro­badapor algunode los países participantes (ratificantes o adheridos).

(8) Así la Cam.Civil 2da.Cap., diciembre 30-940 (L.L. I T.23, pág.440),ha resuelto: liNo corresponde aplicar las disposiciones del Tratado deDerecho Internacional de Montevideo, cuandose trata de un matrimo­nio celebrado en un país no signatario de dicho tratado y disuelto enMontevideo. 11

En cuanto al Tratado de Montevideo de 1940, éste rige lasrelaciones entre la Argentina por un lado y Uruguay y Paraguay porel otro, pero solo respecto de los siguientes convenios:

a) Derecho Penal Internacionalb) Patentes de Fábricac) Propiedad Literaria y Artísticad) Marcas de Comercio y de F'-brica

y el Protocolo Adicional.

Este Tratado de Montevideo de 1889, también rige las re­laciones entre la Argentina por un lado, y Uruguay y Paraguay por elotro, pero solamente respecto de los siguientes convenios:

Países no americanos como Alemania, Austria, Bélgica,Espaf'la, Francia, Hungría e Italia, se adhirieron al Tratado de Pro­piedad Literaria y Artística de 1889. (9)

En cuanto al ámbito de aplicación de los Tratados de Mon­tevideo, todos los Tratados de 1889 rigen las relaciones entre la Ar­gentina por un lado y Bolivia y Perú por el otro; con respecto a Co­lombia, ésta solo se adhirió a los convenios sobre derecho civi 1, de­recho comercial, derecho procesal y al tratado sobre el ejercicio deprofesionales liberales; Ecuador solo se adhirió a éste último conve­nio.

Los Tratados de Montevideo no constituyen tratados uni­versales, y solo se aplican entre los países que lo han ratificado, sinoque también solo se aplican a casos procedentes de países para los querige el Tratado. La jurisprudencia de los Tribunales Argentinos esconcordante en esta materia. (8) Por ello si se trata de un caso pro­veniente de un pa'[s no vinculado por los Tratados de Montevideo, seapliéan las normas de derecho internacional privado interno.

ley del31 de enero de 1956; el Convenio sobre auxilio judicial interna­ci onaI y ejecuc ión de sentenc Ias fl rmes fi rmado con Ita Iia ello de a­gosto de 1887, aprobado por ley nO3983 del 5 de noviembre de 1901;Y numerosos tratados bilaterales de extradición con los siguientes pél!ses; Bolivia, Brasi 1, Bélgica, E. E. U. U., Espaf'la, Paraguay, Pakis­tán, Italia, Inglaterra, Suiza, etc.

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Por ello es Indispensablea los fines de determinar la va­lidez de un documentonotarial extranjero, realizar· previamente unestudio sobre la forma de los actos jurídicos en el ordenamientoar­gentino, ya que corresponden a este derecho, como lex causae, 'acalificación de los elementosdel acto jurídico que Integran 'a formao el contenido del acto. Adem~sla regla "focus reglt actum"ha sidoreceptada con dIstinto alcance en el C6dlgoCivil Argentino y en 'os

LosTratadosdeMontevideosolo unifican normasde dere­choInternacionalprivado, pero no unlfi<'anel derechoprivado (excep­cionalmenteencontramosdisposicionesquecrean derechoclvl I comc'n,por ejemplo la contenida en los arts. 7 y 8 del TI". de 1940,queserefieren al domici110). A su ladocoexisten las normasdel derechoIn.,..ternaclonalprivado Interno, ambastienen la mismajerarquía jurídica,peroestas últimas se aplican a todos los casosprovenientesde par.esno vlncufadospor los Tratados.

Con respecto al Tratado de Montevideo de 1940, Uruguaylo ratific6 con fecha 12 de noviembre de 1942 (decreto-Iey nO 10272);Argentina, mediante el decreto-Iey 7.771 del 27 de Abri I de 1956 or­dena la ratificacl6n de los tratados mencionados precedentemente,llevando el instrumento de ratificación fecha 18 de junio de 1956, conexcepcl Sn del nuevo convente'sobre el ejercicio de profesiones libe.. ·rales, que apruebamedianteel decreto-Iey nO468/63; con respecto alaentrada en vigencia de los convenioscon Interés para la Argentina,la leyparaguayadel 14de julio de 1950,autorizó la ratificación de losTratados de 1940, el documentode ratificación se depositóel 29 deenero de 1958enMontevideo,fechade la entradaen vigor de los re­feridos tratados con respecto al Paraguay (res. del Ministerio de Re­lacionesExteriores del Uruguaydel 5-IX-1958).

Colombia se adhirió a algunos convenios con fecha 2 dediciembre de 1933, aceptándose dicha adhesión por la Argentina el 20de marzo de 1934; el Ecuador, al de ejercicio de profesiones libera­les, el28 de diciembre de 1932, aceptándose dicha adhesión por nues­tro país el 2 de marzo de 1933.

En cuanto al ámbito de vigencia temporal de los Tratados,el de Montevideo de 1889, fue ratificado por los pafses signatarios enel siguiente orden: Paraguay, el 3 de septiembre de 1889; Perú, el4denoviembre de 1889; Uruguay, el 3 de octubre de 1892; Argentina,ei 11 de diciembre de 1894 (ley 3192); y Bolivia, el 5 de noviembre de1903.

Es importante destacar que entre Uruguay y Paraguayrigen todos los Tratados de Montevideo de 1940, excepto el referentea patentes de invenci6n, y el relativo a marcas de comercio y fábricaque no fueron ratificados.

a) Derecho Civil Internacional.b) Derecho Comercial Terrestre Internacionalc) Derecho de Navegaci6n Comercial Internacionald) Derecho Procesal Internacionale) Ejercici o de profesiones liberalesf) Protocolo Adicional

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De·acuerdo: SALVAT, Raymundo, ob, cu, , pág.216 Y CARRANZA,Jorge A. en: "La forma de los actos jurfdlcos en el C. Civil después.de ·'a sanción de la Ley 17.711", af'lo 1971, trabajo presentado alI Congreso de Derecho Notarial, realizado en Córdoba, af'lo 1971.

(11)

(10) SALVAT, Raymundo:Tratado de Derecho Civil Argentino, Parte Ge-neral, T.II, pág.216. .

La forma es exigida ad-solemnitatem: en el matrimonio(art. 14-ley nO 2393 de Matrimonio Civil); el reconocimiento de hijosextramatrimoniales (art. 318C. C. y art.40 inc. Z ley 2393); la habilita­ción de edad .(art.131, ref. por la ley 17.711), las convenciones rna-

En los actos formales solemenes (o ad-solemnitatem), laforma constituye la esencia misma del acto (forma dat esse rel ). SuInobservancia hace que el acto sea nulo de nulidad absoluta (arts. 975,976, 977 Y 1044 del C. C. ).

Es importante destacar que en los actos no-formales,aunque no exista una forma preordenada por la ley o por voluntad delas partes "el acto igualmente debe contar con una voluntad exteriori­zada por imperio de la exigencia del art.913 del C.C. (11)

Los actos son formales o no-formales, según que la leyo la voluntad de las partes, establezca a su respecto una forma espe­c~a~de celebrarlos o no. (10)

En el derecho civi I argentino, los actos jur-Idlcos se di­viden en cuanto a su forma en: no-formales y formales, estos últimosen formales solemnes y formales no solemnes, y además se encuentrala categorfa de los actos auténticos, dentro de la que se encuentra eldocumento notar ia l.

Todo -acto jurfdlco consta de dos aspectos: el fondo y laforma. Estaúltimaes la envoltura externa del mismo, es su visibilidadexterior, ya que no puede existir el reconocimiento de la voluntad siesta no se proyecta hacia el exterior. No puede existir acto jur-Idlcosin forma, la forma es Inseparable del acto mismo. En el derecho ar­gentino ella constituye uno de los elementos del acto jurfdico, asf elarto 943 prescribe: "La forma es el conjunto de las prescripciones dela ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempode la formación del acto jurfdico; tales son: la escritura del acto, lapresencia de testigos, que el acto sea hecho por escribano público, opor un oficial público, o con el concurso del juez del lugar".

REGULACION DE LA FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS

EN EL DERECHO ARGENTINO

Tratados de Montevideo, lo que hace indispensable el estudie del de­recho privado Interno argentino.

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y el arto1185establece: IlLos contratos quedebiendoser

11o) Los pagos de obligaciones consignadasen escriturapública, con excepci6n de los pagosparciales, de Intereses, canonoalquileres. "

9°) Lacesi6n deaccioneso derechospr-ocedentes deactosconslgnado!jen escritura pública;

10°) Todos los actosque seanaccesorios de contratos re­dactadosen escritura pública;

8°) Las transacciones sobre bienes inmuebles;

7°) Lospoderesgenerales o especlales quedebenpresen­tarse en juicio, y los poderespara administrar bienes, y cualesquieraotros quetenganpor objeto unacto redactadoo quedebaredactarse enescritura pública;

tarios;6°) Lacesi6n, repudiacl6no renuncia de derechosheredl-

5°) Todaconstltuci6n de renta vitalicia;dote;

4°) Las convencionesmatrimoniales y la constitución de

3°) Los contratas desociedadcivil. sus prórrogas y mo­dificaciones;

2°) Las particiones extrajudiciales de herencias, salvoquemediareconveniopor instrumentoprivado presentadoal juez de lasucesión;

1ó) Los contratos que tuvieren por objeto la transmisiónde bienes inmuebles,en propiedado usufructo, o algunaobligación ogravamensobre los mismos, o traspaso de derechos reales sobre In­muebles deotro;

Art. 1184: IIDeben ser hechos en escritura pública, conexcepción de los que fuesen celebrados en subasta pública:

Actos formales no solemnes (o ad-probatlonem) la formaestablecida por la ley, no es exigida como condlci6n de la va.lldez delacto, sino simplemente como medio de prueba; el legislador dice elOro Salvat "ha querido que la prueba de ciertos actos estuviera alabrigo de toda controversia, ya sea en miras al lnter-es de las partes,ya del interes de los terceros. Tal es el caso del arto 1184 del C. CivilArgentino, que expresa:

trimoniales (ar-t, 1223); los testamentos (arts.3607, 3625, 3654 y 3666);las transacciones sobre derechos litigiosos (art. 838); las donacionesde bienes inmuebles y deprestaciones peri6dlcas o vitalicias (art. 1810,1812); el contrato de constitución de renta vitalicia (art.2071); la ce­sión de derechos y acciones (art. 1454); las cesiones de acciones liti­giosas (art. 1455).

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Formas Intrfnsecas: esta expresi6n·esIncorrecta, ya queno se puedehablar de forma, cuandonosestamosreflrl.endo al conte-

Formas extrfnsecas o Instrumentarlas: son aquellasquenoHacena lasustanciadel acto, comopor ejemplo:en uncontrato, loselementosesenciales del mIsmo, el concursodevoluntadespara quese constituya el vfnculo jurfdlco. Sino que las formas extr1nsecasserefieren. a la envoltura del acto, a su visibilidad, tal es la escriturapública, la firma de las partes, del notarlo, etc. A estaSformas sele aplica la regla "Iocus reglt actum",

La teor1aantiguadlvldfa a las formasen extrfnsecas, In­trfnsecas, habl!ltantes y de eJecucloo.

CLASIFICAClON DE LAS FORMAS

Tambiénla forma ad-solemnltatempuedeser no-auténtica,el ejemplo clásico es el del testamento016grafoquepor imperio delarto 3629 del e.Civil, es nulo si no está escrito, fechadoy firmadoporel testador, ya quesin la formael acto no tiene eficacia, pero de­penderfadeotras pruebas la comprobacl6nde la realidad de lo quedeldocumentoresulta (art. 3692 y 3695, 2da. parte); tal es el casodelInstrumentoprivadocuyas firmas debenser reconocidas (art. 1035lnc,2,1034 del c.orvm,

La forma puedeser ad-solemnltatemauténtica, tal es elsupuestodeladonaci6ndebienesinmueblesquedebehacerseab-Inltio,en escritura pÚblica(art. 1810y 1812).

Finalmente los actos aut'ntlcos, suponenla Intervenci6nde un funcionario público, Investido por el estado de la potestaddedar té de los actos ocurridos antesu presencia, tal es el casode laescritura pÚblica regulada en el T1tulo IV, del Libro 11,Seccl6n 11,del e6dlgo Civil Argentino.

En cambio en ladonaci6n de bienes Inmuebles, la escriturapública, es exigida ad-solemnltatem, su falta provoca la nulidad abso­luta del acto, es deci r-quesi éste se celebrara en Instrumentoprivado,serfa nulo de nulidad absoluta y no produclrfa ningún efecto (arts.1810y 1812del C.Clvll).

Asf por ejemplo: la escritura pública es exigida ad-prob.!!,tlonem para la compraventa de Inmuebles arto 1184 Inc. 1 del C. Civi 1,su falta no anula el acto, pero si el contrato se celebrase en Instru­mentoprivado (en virtud de los arts. 1185 y 1187 del C. Civil), produceuna obligación de hacer para las partes, la obligacl6n de elevar a es­critura pÚblica, sin la cual no se produclr& la transmlsl6n del derechoreal de propiedad.

hechos en escritura pÚblica, fuesen por instrumento particular, fir­mado por las partes, o que fuesen hechos por Instrumento particularenque las partes se obligasen a reduclrloa escritura pública, no que­dan conclufdos como tales, mientras la escritura pública no se hallefírmada, pero quedar1!n conclufdos como contratos en que las partesse han obligado a hacer escritura pública".

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La regla IIlocusregit actum", sa encuentrareceptadaconcarflcter general, en el derechopositivo argentino, en los al"ts.12 y950 del C.Civil, el primero se refiere especfflcamentea los contratosy a los InstrumentospC,bllcos,el segundoa los actos jurfdlcos.

CARACTER DE LA REGLA "LOCUS REGiTrAC'flJIr'

EN EL CODIGO CIVIL ARGENTINO

La XV JORNADANOTARIALARGENTINA,al respectohadeclarado; "Conformea nuestra legislación, la publicidadde los actosjurfdlcos sujetos a ella, se rige por la ley de la situación de los,bie­nes y, en este sentido, constituye una excepcióna la regla "Iocusreglt actum",

Formas de publicidad: tienenpor objeto la publicidaddelacto jurfdlco realizado por las partes, en Interés de los terceros. Serefieren a la organizaciónde los registros, por ejemplo:el inmobilia­rio, del automotor, prendarlos, etc. Se encuentransometidasa la ~rel sltae.

Formas de eJecyción:son aquellas queno se refieren alacto jurfdlco en sr mismo, a su validez, sino quetienenen cuentaelprocedimientoulterior, encaminadoa obtener de las autoridadesdelEstado,el cumplimientode los derechosquesurgende eseacto jurfdi­co, Integran el derecho procesal, se refieren por ejemplo a la,vfaejecutiva, ordinaria, etc. Dependende la ley del lugar dondeel actoes ejecutado.

En la legiSlación argentina, despuésde la sanciónde laley 17.711, en el aflo 1968, quereformó el art.1277 del CódigoCivil,puedeconsiderarseel consentimientoconyugalIndispensablepara dis­poner o gravar bienes Inmuebleso mueblesreglstrables, de car-ácter­ganancial, o el inmueblepropio de unode los cónyugesenel cual seencuentra radicado el hogar conyugal, si hubiere hijos menoreso In­capaces,comounadisminuciónde la capacidadproducidapor el matri­monio, que tiene su fundamentoen la protección del patrimonio fami­liar.

Formas habilltaotes: no se trata propiamentede formassino que se refieren a la capacidado a la legitimaciónde las partespara realizar v'"damente unacto'jur-Idlco, Por ejemplo:en la repre­sentaciónnecesaria, la autorizaCiónjudicial a los padres, tutores ocuradores para realizar actosde disposición de los bienesde los In-'capacea sujetos a patria potestad, tutela o cur-ateta, En la represen­tación voluntaria: el mandatopara actuar ennombredeotro.

La sustanciao el contenido<delacto jur-Idlco, mal llamado"formasIntrfnsecas", se rigen generalm~ntepor la ley del lugar desuejecución.

nido, a la sustancia del acto jurfdlco, a su esencia. Como son.porejemplo, los elementos esenciales del 'contrato de compraventa: la COSay el precio.

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(12) Este artfculo de Velez tIene como fuente el arto 10 del Código de Lul­siana y el Código Civi I Francés, que adopta este principio pero solo

, 1 11para los testamentos y la obra de Story 'Confllct of Laws •

(13) Con respecto al carácter imperativo o facultativo de la "Iocus regitactum" en el derecho argentino ver:ARGUAS, Margarita: "La regla locus regit actum", Bs. As., 1928,p. 110.CALANDRELLI, A.: Cuestiones de Derfcho Internacional PrivadoBs.As., 1911, T.II, p.220.LLERENA, Baldomero: Código Civi I Argentino, T. " pág.45.GOLDSCHMIDT,Werner: ob, clt; , pág.265.MACHADO,J.O. : Comentario al Código Clvi I Argentino, T. l. pág.39.SALVAT, Raymundo:Tratado de Derecho Civil Argentino, Parte Ge­nera 1, '\. 1, p&'g.118.VICO, Carlos M.: Curso de Derecho Internacional Privado, T. 11, pág.94.

De la redacción y del estudio de las fuentes de los arts.12,950 Y 1180 del C. Civil, se deduce que la norma es Imperativa, yaque dIchos artículos no establecen una opción entre la 'ex locl y laley personal. Nuestro CÓdigo a diferencia de otros CÓdigos, no autori-

Un problema Importante en el Derecho Internacional Pri­vado ,t\rgentino, es determinar si la norma "locus reglt actum", esimperativa o facultativa, es decir si los contrayentes pueden adoptarlas formas que rigen en el lugar del otorgamiento del acto o la leypersonal, y este es un problema de gran trascendencia. en la vida prác­tica, segÚn la pos'ición que se sostenga. (13)

También se encuentra contenida la regla en los arts. 1211,3129, 3635 Y art.2 de la ley 2393 de Matrimonio Civi I y en alguna me­dida en los arts. 80,81,82,83,84,85 y 86 del C. Civi l.

La primera parte del arto 1181, que trata de la forma delos contratos entre ausentes, adopta la "locus regit actum", aunqueluego en su segundo párrafo se inclina por la ley del favor nesotii.

O:tra norma concordante con los artículos anteriores esel arto 1180, que refiriéndose a los contratos entre presentes dice:"La forma de los contratos entre presentes será juzgada por las leyesy usos del lugar en que se han conc tuldo ", y el mismo Vélez en la notaa este artfculo, nos remite a las citas del arto 12, lo que demuestraque ambos tienen la misma fuente.

Art. 12: "Las formas y solemnidades de los contratos y detodo instrumento publico, son regidos por las leyes del pafs donde sehubieren otorgado". (12)

Art. 950: "Respecto a las formas y solemnidades de losactosjurfdlcos, su validez o nulidad será juzgada por las leyes y usosdel lugar en que los actos se realizaren (art. 12)".

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(16) LAZCAI\IO,Carlos Alberto: ob.c1t., pág.406, opina: "El texto del In­ciso 4 indica que la ley argentina es para casos excepcionales y nouna alternativa con el artfculo 12. Se aplica cuandoel Juez, al exa­minar la relacI6(1, halla que la regla aplicable es la del mismoart1cu­lo, Investiga la ley a que eUa remite y que anula el acto. 5610 enton­ces la excluye, aplicando la suya propia si lo valida, aunquelas par­tes nada digan acerca de nuestra ley. En caso,negativo, e.1acto esanulado por aplicaci6n del art.12, que lleva a la ley del lugar y nopor la ley argentina interna, en que.existe excepcl6n a la validez,(mico caso que la harta aplicable".

(14) LLERENA, BALOOMERO:ob. cit., T.I. p'g.

(15) LAZCANO, CARLOS ALBEATO: Derecho Internacional Privado, ptsg.405 expresa: "Cuando la ley del lugar Imponeformas y solemnidadescuya violaci6n motiva sanciones que no son de nttlldad, comomultaso actos complementar.los, la ley argentina no se aplica, porque el in­ciso 4 del ar-tfcuto 14 s610contempla la nulidad".

La diferencia en la vida práctica es importante, segúnla posición que se adopte, porque si la norma fuese facultativa, en

Por ello Lazcano, dice, que la ley argentina interpretaque los contratantes no pueden haber intentado un acto nulo, dándolevalidez, y si ésta resulta de nuestro derecho interno, no depende,pues de la intención de las partes aplicar el lnc, 4del mencionado ar.­tkulo, ya que eUas pueden. ignorar nuestras propias leyes, se trataúnicamente, de una r-actona+ interpretación de su voluntad a favor delnegocio, y sigue diciendo que nuestra ley no se elige, se invoca sola­mente, y esto, en el caso de que la otra ley anule el acto. No es po­sible acudiraellasi no se presenta la nulidad, no hay así, un supuestode forma facultativa que la dejara sometida desde el comienzo a laelección de los interesados. (16)

Asf el inc.4 del art.14 deI C.Civil, recepta la teoría delfavor negotio patrio, esta norma no 5010 se refiere a la forma sinotambi~n al fondo o contenido del acto jurídico, y en cuanto importa unalimitación a las normas de derecho internacional privado debe ser in­terpretado 'en forma restrictiva.

En el ¡nc.4 del arto 14, se establece una excepción, porla cual un acto celebrado en el extranjero afectado de nUlidad total opar-cla l por vicio de forma, es válido en nuestro pals cuando tuvierauna forma admitida 'por la ley argentina, de lo contrario el acto seránulo, no porque lo establezca la ley argentina, sino porque así lodispone la ley del lugar donde el mismo se celebró. (15)

za a las partes a sujetarse en cuanto a la forma, a las leyes del domi­ci lio o a las del lugar en que se otorga el acto. Solamente las partesesrar-Ian autorizadas a utilizar otra forma que no sea la del lugar dela celebración, cuando el Código asf las faculta, como en el caso delas disposiciones de última voluntad (arts. 3636,3638 Y 3835). Y diceLlerena, que las mismas excepciones prueban que el principio es ab­soluto. (14)

(17) ARGUAS, Margarita: liLa regla locus reglt eetum en la legislación yjurisprudencia Argentina", Ss. As., Talleres Grflflcos Magglolo,1928.

Además es Importante destacar, que las leyes sobre laforma constituyen siempre normas imperativas, en las cuales está In­teresado el orden pC.b11co de cada estado, porque como expresa la Dra.Argc.as, constituyen un principio de orden que por estar relacionadocon la distribución de la justicia, interesa uno de los más importantesaspectos. de la vida en Sociedad. (17)

Esta Interpretación, armoniza con todo el sistema del Có­dlgoCivilArgentlno en materia de forma y con lo dispuesto por el arto1del mismo, que establece como regla general la aplicación territorialde la ley, salvo las excepciones que expresamente autoriza.

El' arto 10 expresa: "Las leyes son obllgatori as para todoslos que habiten el territorio de la Rep(¡bllca, sean ciudadanos o extranjeros, domici liados o transec.ntes".

Tampoco la opción se da entre la lex loci y la ley personalcomo ya lo expresáramos, porque sostener que la locus regit actum esfacultativa en base a lo dispuesto en el inc.4 del arto 14 y arto 3638 delC. Civi 1, importarfa desconocer el carácter imperativo de la normacontenida en el art.1 del C. Civi I y permitir a las partes, la facultadde optar en nuestro pafs, por el uso de su ley personal, incorporandoforma.s extrañas a nuestra legislación, lo que no está ni en la letra nien el espfr-Itu de nuestro ordenamiento juNdico.

virtud del art.14 Inc.4, y ~ste autorizara una opción, resultarfa quepara el codificador ser-Ia v~lida indistintamente, la forma de la leydel lugar de celebración o de la ley argentina. SI ambas leyes consa­graran la validez del acto, pero la ley argentina de derecho interno,estableciese que el acto no hace exigibles las obligaciones que constatasi no se eleva a escritura p(¡blica, mientras que la ley del lugar decelebración no contuviese esa exigencia; resultaría que si se reclama­se el cumplimiento ante un Tribunal Argentino, podría excepcionarseválidamente el demandado, diciendo que el contrato no es perfecto porfalta de la escritura) exigida por la ley argentina; de esta forma seexc lulr-Ia r le aplicaclon de los arts.12 y 950 del C. Civi l. No podríanexcluirse estos artfculos si la norma fuese imperativa. Ya que el arto14 inc.4 no establece una opción, y solo se aplica cuando la ley ex­tranjera anula el acto: el juez argentino que examina la relación quese le somete, aplica la regla general del arto 12 C. C., investiga laley extranjera de la forma y encuentra que su aplicación pr-oducl r-Iala nulidad del acto, recién entonces la excluye y recurre a la ley ar­gentina para ver si ésta le acuerda validez al acto, en virtud del arto14 lnc, 4.

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Con respecto a las formas privadas, sean exigid~s ad-·

Pero cuandoel documentoexigido ad-solellTlitatem, seaun instrumento público, los requisitos y solemnidadesdel mismo, seregirán por las leyes del lugar de su celebración, ya queel funciona­rio públicoqueinterviene en el mismo, quees el llamadoa dar fe, porestar investidode esta función pública por el Estadoal quepertenece,no puedeobedecera otra ley quea la propia.

Creemosquecuandoel legislador que rige el fondoo con­tenido deunactojurfdico, imponepara el mlsmounaforma determinadacon carácter ad-solemnitatem,esta exigencia está vinculadaal ordenpúblico de esacomunidada la cual va dirigida la norma. Por ello y noobstante las diversas opinionessustentadasen la doctrina y jurispru­dencla argentina, recomendamosa los notarlos extranjeros a los finesde asegurar la eficacia extraterritorial de los documentosotorgados,que debanejecutarse en nuestro pafs, que al celebrar dichos actosobserven las prescripciones de la ley argentina, a quien le corres­ponderá determinar la calidad del instrumentocorrespondienteen loscasos de formas ad-solemnitatem.

"Si el acto no existe sin la observancia de tales formali­dades,éstas se encuentran, entonces, sometidaso se rigen por la leylocal o territorial, es decir, por la ley del pafs que Imponesu cumpli­miento,o sea, dondeva a ejecutarse, a tener efecto el acto. Escapan,asf, a la aplicación de la regla "Locus Regit Acrurn", Unaexcepciónse admite: tratándose de las formasmatrimoniales, formalidadesad­solemnitatem,se las someteunánimementea la ley del lugar en quesecelebra el matrimonio. Por ejemplo, en nuestra legislación, artfculo20 de la Ley deMatrimonioCivi 1".

En cambioautores comoRomerodel Prado y Salvat, opi­nanque"las formalidadesad-solemnitatemson de observancia riguro­sa y obligatoria, comoquese refieren a la existencia mismadel acto,por lo que la ley las establecebajo penade nulidad... " .

El Dr. Calandrelli sostiene, quedada la amplitudy clari­dad de los t~rminos empleadosen los arts. 12y 950, la "Iocus regltactum!'se ap'llca tambi~na las formas ad-solemnitatem,atendiendoqueel Código consagra la competenciade la ley, no solamente, en cuantoa la naturaleza de la solemnidad,sino en cuantoa la exigencia de unasolemnidadcualquiera sea. Los Dres. Vico, Lazcanoy la Dra. Mar­garita Argúas tambl~n se pronuncian en este sentido; esta última seadhiere expresamentea los·fundamentosde la tesis del Dr. Calandre­IJi.

Respectoal alcance de la máxima"tccus regit acturn"sediscute en la doctrina argentina, si la mismase aplica tarnblen a lossupuestosen que la forma es exigida ad-solemnltatem,porqueen .ellasel acto o contenido se encuentratan estrechamenteunido a la formá,queenalgunoscasoses difi'ci I escindirlos.

EXTE.NSION DE LA REGLA "LOCUS REGIT ACTUM" EN EL

DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO INTERNO

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En cuantoa la forma de los testamentosel art.44, dispo­ne: "La leydel lugarde la sltuaci6n de los bieneshereditarios al tiem­po dela muertede la personadecuya sucesi6nse trate, rige laformadel testamento".

Es decir, que el Tratado de 1889, en cuantoa la formade los instrumentos pC.bllcos,contiene una excepci6n relativa a la"Iocus regit actum", ya que la ley que rige el fondodel acto es la quederer-mlnalacalidad del instrumento, pero la ley del lugar de celebra­ci6n rige lbs requisitos y solemnidadesdel mismo, esta excepci6nseexplica por la intervencl6n de un funcionario pC.blicoquedebeaplicarnecesariamente la ley de su pafs, quees el que lo ha investido de sucalidad de tal.

Parael caso dedocumentosprovenientesdepafsesvincu­lados por- 105 Tratados deMontevideo,podemosdecir queen general,ambostratadosrestringen laapllcaci6nde I~ regla "Iocus regit actum",

En el' Tratado de DerechoCivi I Internacional de 1889serige la formade los testamentos(art. 44) y de 105 actos jur-Idlcos (art.32),por la lexcausae; es ~sta la quedeterminasi es necesario que losmismossehaganpor escri to y la caIidaddeI documentocorrespondlen­te. Es decir, que la ley que regula el fondoes la que imponeo eximede la forma;pero encuantoa los requisitos y solemnidadesde los ins­trumentos, el artfculo 39 distingue, entre instrumentosprivados e~trumentos pC.blicos;la forma de los primeros se rige por la ley dellugar de.l cumplimientodel contrato respectivo (lex causae), la formade 105 ~egundospor la ley del lugar donde se otorgan (Iocus regltactum).

EL PROBLEMA DE LA FORMA DE LOS ACTOS JURIDICOS

EN LOS TRATADOS DE DERECHO CIVIL INTERNACIONAL

DE MONTEVIDEO DE 1889 Y 1940

De lo contrario dichos actos podrfan ser desconocidosennuestro pafs, por afectar el orden pC.blicoargentino (art.14, inc.2,C. C. ).

Asf cuando nuestro Código Clvl I exija una determinadacalidad de documento, como por ejemplo: en la donacl6n de bienes in­muebles (art. 1810 C. C.) o en la constituci6n de renta vitalicia (art.2071 C. C.), que deben realizarse ab-initio en escritura pública, bajopena de nulidad, si dicho acto se otorga en el extranjero deberá cele­brarse inelu_dlblemente en instrumento público, pero las formas y so­lemnidades del mismo, se regirán por las leyes del lugar de su cele­br-actSn a la que está sometida el funcionario extranjero. Hay aqul unaexcepci6n relativa a la norma "Iocus regit actum", simi lar a la con­templada por 105 arts.1211 y 3129del C6digoCivil.

solemnitatem, dado el carácter imperativo de la regla "locus regltactum!' en nuestro derecho, los requisitos y solemnidades del Instru­mento privado, necesidad o no del doble ejemplar, etc., también serigen por la ley del lugar de su celebraci6n.

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(18) La Corte Suprema en fallo del 20 de agosto de 191:0 expresa que: "laaper-tur-a del testamento cerrado de don Jos~ Xlmenez, verificada enlos Tribunales de Montevideo, tiene el mismo valor que s) se hubler.arealizado en la RepCJbllca,por cuanto la intervención de la autoridadjudicial de aquel pa(s ha dado a ese acto la solemnidad de los actospúblicos y el de documentos fehacientes y aut~ticos aquellos en quese consagran. 11

"Que el art.44 del Tratado de Derecho CivIl Internacional san­cionado conjuntamente con el de Derecho Procesal que se ha citado,exige que-el testamento revista alguna de las formalidades estableci­das por la ley del lugar de la situaci6n de los bienes hereditarios co­mo Id es en el caso de la forma adoptada, o sea la de testamento ce­rrado, denominadotambi~n testamento mfstico.

SI la segunda parte del ar-tfculo agrega -el testamento por actopCJbllcootorgado en cualquiera de los Estados contratantes serán vá­lido en todos los demás es porque las solemnidades del acto pC.,blicodepende de la legislación de cada pa(s y tambi~n porque esa forma de.testamentoes admitida entodas las naciones, pero no porque excluyael testamento cerrado y el ológrafo admitidos por nuestras leyes, adiferencia del testamento oral o nuncupativo" (publicadoen IILos Tra­tados deMontevideode 1889y su lnter-pr-etectbnTudlclaf ", PublicaciónUniversidad Nacional de La Plata, Instituto de Jurisprudencia, Fac.de Ciencias Jlrfdlc:aa y Soc\ales, p.l07 y .gs.)

liLa ley del domicilio comercial rige la calidad del docu-

El mismo criterio sigue el art.6 def Tratado de D'erechoComercial lnt, Terrestre de 1940, que establece:

Por lo tanto la calidad del documento, se rige por la leydel lugar de ejecucl6n o cumplimiento del acto y 'as formas o solemni­dades del instrumento, por la ley del fugar de ceJebracl6n. Este Tra­tado a diferencia de I de 1889, no distingue entre Instrumentos pC.bflcoso privados, ambosquedan sometidos a la "Iocus regit acturn", Es decir,que la lex causae, es la que exime o impone una forma determinada,pero la ley del lugar de celebraci6n es la que establece los requisitoso solemnidades del mismo.

En el Tratado de Derecho Civi I lnt, de Montevideo de1940, la exclusl6n de la regla "locus regit actum" es relativa. El arto36 dispone: "La ley que rige los actos jur-Idlcos decide sobre la calidaddel documento correspondiente. Las formas y solemnidades de los ac­tosjur(dicos se rigen POl' la ley del lugar en donde se celebran u otor­gan. Los medios de publicidad, por la ley de cada estado".

Es decir, que a las formas testamentarias se aplica lalex causl,e, la excepci6n 'a constituyen, los testamentos otorgados poracto aut ntico, ya que los requisitos y solemnidades del Instrumentose rigen por la lex loci. (18)

"Esto no obstant., e' testamento otorgado por acto p(,b"c~en cualquiera de los Estados contratantes ser' admitido en todos 'osdemás".

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(19) GOLDSCHMIDT, Werner: ob, cit., p~g. 466

"Las sentencias y los laudos homologa­dos, dictados en asuntos civi les, comerciales o contenciQso-administrativos; las escrituras públicas y los demásc2cumentos otorgados por 105 funcionarios de un estado;y Josexortos y cartas rogatorias, se constder-ar-án autén-

Las normas de ambos tratados son semejantes, el arto 3°del Tratado de 1940 expresa:

En el derecho internacional privado convencional argen­tino, los Tratados de Montevideo, adoptan el criterio opuesto, ya queexpresamente disponen, que la suficiencia de la legalización la deter­mina la ley del país que la realiza.

El derecho que debe determinar los requisitos de la lega­lización para poder proceder a la autenticación es el derecho del cón­sul, por ser esta la persona que tiene el deber y la responsabi lidadde autenticar el documento, sostiene el Dr. Werner Goldschmidt (19),pero agrega que si bien corresponde al derecho del cónsul determinarla sufi cienci a de la legaJi zación, éste debe tener en cuenta la legis la­ción del país donde procede el documento, porque no se podr-Ia obligara las autoridades extranjeras, a la realización de una legalizaciónque éstas no prestan.

La certificación que lleva a cabo el cónsul debe denomi­narse "aut ent lcac lSn " y la certificación previa que realizan las auto­ridades extranjeras "legalización".

La legalización tiene por fin asegurar la autenticidad deldocumento oseagarantizar la realidad de su procedencia. Correspon­de al cuerpo diplomático y consular nacional, la tarea de certificarla autenticidad de los documentos que se expiden en el territorio antecuyas autoridades están acreditados.

El documento notari al extranjero, a los fines de su admi­sibi Ji dad en la República, debe presentarse debidamente legalizado.

LEGALl.ACION DEL DOCUMENTO NOTARIAL EXTRANJERO

Con respecto a las formas testamentarias el Tr-, de Der.Civil lnt , de 1940, adopta el mismo criterio que el de 1889, ya queestablece que las mismas quedan sometidas a la lex causae, con ex­cepción del testamento abierto o cerrado otorgado por acto solemneen cualquiera de los Estados contratantes, la forma de los cuales sesomete a la locus regit actum,

mento que requiere el contrato social, los requisitos de forma del con­trato se rigen por la ley del lugar de ce lebr-eclSn",

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(20) La alusión del art.3· 8 las sentencias y laudosdictados en asuntosciviles, comerciales ° contencloso-admlnlstratlvos, se reflere a di­chos fallos comodocumentoscon un posible "valor de prtieba" ~ ..refiere este .rt(culo a la cosa juzgada, la cual es tratada;en lo~ arts.9,5 y 6 referidos al reconocimiento y a la ejecucfón de sent~las ex­tranJeras.

(21) Digesto de Justicia, T. l. pago455.

Se requiere ademáspor este decreto, que los documentosextranjeros para que hagan fe en la Argentina, antes de rec;ibir la le­galización del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto, sean lega­lizados por el agente consular argentino acreditado en la jurisdicciónde la autoridad extranjera de que el documento procede y que lo hacertificado previamente.

En cuanto a las normas de orden interno, podemosmen­cionar el decreto del 20 de mayo de 1885 (21), que suprime para do­cumentos argentinos a presentar en el extranjero, y para documentosextranjeros a presentar en la República, la autenticación del Depar­tamento de Justicia, siendo suficiente la legalización del Ministeriode Relaciones Exteriores.

El agente diplomático o consular del país en cuyo territo­rio se pide la ejecución del documento, antes de proceder a Su "auten­ticación", debe verHicar si la legalización se realizó conforme a lasleyes del pafs de donde procede (aplica la norma "Iocus regit actum"]si es así, recién procede a la "autenticación". Esta por supuesto que­da sometida a las leyes del país del cónsul, es decir del lugar dondeva aejecutarse el documento; por las razones mencionadas, disentimoscon la opinión sustentada por el Dr. Goldschmidt.

Pero el Tratado de Derecho Procesal Internacional deMontevideo de 1940 en su arto 11, 2da. parte, establece una innovaciónal prescindir de la legalización de firmas, si las comisiones rogatoriasson cursadas por intermedio de los agentes diplomáticos o consularesdel pafs que libra el exhorto. Creemos acertada la solución de losTratados de Montevideo, porque la suficiencia de la legalización ladeterminan las leyes del pats que la realiza, se encuentra sometida ala regl'a "Iocus regit actum", porque el funcionario extranjero querealiza la legalización no puede obedecer a otra ley que la propia, yésta no podría otorgarse de acuerdo a otra ley que la del país dondeprocede el documento.

"La legalización se consi dera hecha endebida forma cuando se practique con arreglo a las leyesdel pals donde el documento procede, y éste se halle au­tenticado por el agente diplomático o consular que en dichopafs tuviere acreditado el Gobierno del Estado en cuyoterritorio se pide la ejecución".

y el art.4 dispone:

ticos en los otros Estados signatarios, con arreglo a esteTratado, siempre que estén debidamente legalizados". (20)

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(22) En el presente apartado se consideran los bienessingularmente(utsinguli) y no comocomponentesde unauniversalidad dederecho (utuniversitas).

La doctrina contemporánea,en el derechointernacionalpr-Ivado, distingue entre~el der-echo real ensf mismo,quees regidopor la lexrei sltae: la capacidadde las partes por la ley personal (deldomicilioonacionalidad)¡elnegociojurfdlco causal por el quese operala transferencia o constitución del derechoreal (contratodecompra­venta, de donación, de permuta, etc.) sometidoa la lex causaeo seala ley del lugar de ejecución o cumplimientó¡la formade dichoactojurfdico, a la 10cusre91tactumo sea·la ley del lugar de su celebra­ción.

a) Derecho InternacionalPrivado Interno

DOCUMENTOS NOTARIALES DESTINADOS A LA

TRANSFERENCIA O CONSTITUCION DE DERECHOS

REALES SOBRE INMUEBLES ARGENTINOS (22)

En contra de la disposición denegatoriadel cónsul deautenticar un documentoextranjero cabe el recurso jer&rquico con­templadoen el Decreto N° 7520/44y en contra del decreto del poderejecutivo, la vfa judicial, el recurso extraordinario deapelación.

Si el documentoestá redactadoen Idiomaextranjero, laautoridad argentina ante quiense presentael documento,debeexigirque sea traducido por un traductor púb llco nacional. SI no existierantraductores pübltcos del idioma en queel documentoestá redactado,la autoridad aceptar-á la traducción hechapor unapersonaque le Ins­pire confianz.a.La autoridadpuedeutilizar sus propios conocimientosdel Idiomapara suplir unatraducciónoficial, comopara corregir unatraducción ya efectuada (arts.386 y 476- ley 17454y arto64 Decreto8204/63).

La autenticación que realiza el cónsul, es meramente for­mal y tiene como (Jnlco objeto certificar la firma y el carácter de laautoridad que ha Intervenido, sin entrar a juzgar el contenido deldocumente, Pero el arte 225 del ReglamentoConsular (DecretoN°8714, del 3 deoctubre de 1963),expresaen su primera parte que "lacertificación de firma tiene comoúnicoefecto autenticar la mismay elcarácter del otorgante, sin entrar a juzgar el contenidodel documen­to", aunqueen su segundaparte, establece: "no obstante lo cual losfuncionarios consulares se abstendránde autenticar fi rmasen docu­mentosprobatorios de actosJur-Idlcos contr-ar-Ios a la legislación ar­gentina".

Es Importante destacar que no es v~llda la sustitución dela legalización consular, por la del agente diplom&tico o consularacreditado en la Rep(Jblica Argentina de la Nación de donde provieneeI documento.

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(23) Al respecto la nota del arto 2507 del C. Civil Argentino, ......."••• Muchos autores dividen la propiedad, en propiedad soberana delEstadoy en propiedad del derecho civil, en otros términos en dominioeminente y dominio civi l. La naci6n tiene el derecho de reglamentarlas condiciones y las cargas públicas de la propiedad privada. E~sercolectivo que se llama el Estado, tiene, respecto de los bienes queestán en el territorio, un poder, un derecho superior de iegislacl6n,de jurisdicción y de contribución, que aplicado a los Inmuebles, noesotra cosa que una parte de la soberanfa territorial Interior. A estederecho del Estado, que no es un verdadero derecho de la propiedado dominio, corresponde sólo el deber de los propietarios de sometersus derechos a las restricciones necesarias al interés general, y decontribuir a los gastos necesarios a la existencia, o al mayor bien delEstado••• Se puede decir entonces, que el dominio Internacional es elderechoquePertenece a una nación, de usar, de percibir sus produc­tos, de disponer de sus territorios con exclusi6n de las otras nacio­nes, demandar en él comopoder soberano, independiente de todo po­der exterior; tlerecho que crea, para los otras Estados, la obligacióncorrelativa denoponer obstáculo al empleoque haga la nación propi~taria de su territorio, y de noarrogarse nlngCAnderecho de mando50-,bre este mismoterritorio ••• "

La crftica que se hace a esta norma es que la misma esuni lateral, -en el sentido que solo contempla la situación de inmueblesubicados en el territorio argentino y no en general a los lnmuebfescualquiera sea el lugar de su situación. Pero esta norma tiene sujustiflcaci6n, porque como dice Alcorta: "no hay ni puede haber sobe­ranfa sin territorio, porque no existe Estado sin tal elemento; y si elterritorio es la condici6n de la existencia del Estado, y si los bienesInmueblesconstituyen directa y esencialmente ese territorio", es 16gico

El artfculo 10 del Código Civi I establece: "Los be ...rafces situados en la República son exclusivamente regidos PDf' ..leyes del pafs , respecto de su calidad de tales, a los modos de t......ferirlos, y a las solemnidades que deben acompañar ésos actGe. Eltrtulo por lo tanto, a una propiedad rafz, solo puede ser adquirido,transferido o perdido de conformidad con las leyes de la República".(23)

Esta distlnci6n es Importante para determinar el alcancede las normas de derecho internacional privado interno, porque lamutaci6n o cambio de los derechos reales se produce a través de losderechos personales o creditorlos, por ello es Impres.clndible distin­guir el negocio jurfdico causal, que solo produce obligaciones perso­nales, pero quena es un medio id6neo para transferir de manera inme­diata el derecho real, ya que solo otorga un derecho a la cosa, unjus ad remi de los requisitos indispensables para la transferencia oconstituci6n de derechos reales sobre inmuebles, que en el derechoargentino son:el tftulo: escritura pública (portante del negocio jurfdicocauaal lj el modor tr-aotc+Sn; y se perfecciona por su oponibilidad a ter­ceros interesados por la inscripción regis.tral.

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CHAVARRIA.:DerechoCivil InternacionalArgentino,p. 119,sostie­ne;quela ln'terpretaclóQliteral e histórica del ar~.10conducea aflr­marquelacapacidadpara adquirir o.transferir der-echosreal~s sobreInmUeblessituadosen la Argentinase rige exclusivamentepor la leyterrltorlai. Estatesl. es compartidapor la jurisprudencia argentina.

ca., eusso, E. : CódIgoCivil. Anotado,T. t, pllg.80Y sgts.

(25)

o.) ALCORTA,AMANeIO:CursodeDerechoIntemaclonalPrivado, T.I,ptsg.239y 595., afio1925,edoFacultadde Derechoy CienciasSocia­les, Universidaddees. As.

Asf el principio general receptado en los arts. 12,950y1180 del C.Civil, que establece que la forma de los actos jur-Idrcos ,se rige por la ley del lugar de su celebración, tiene unaexcepciónen

El fundamentode la norma.obedeceal hechode quesobr-elosbienesinmueblesel estadoejerce un dominioeminente, y ellos for­manparte deunode los elementosde Integración del mismojunto con elelementopersonal.

Respecto a los derechos reales que puedenconstituirsesobrebienessituadosen nuestro pafs, la normaes absolutaal respec­toy solo reconoceaquellos que la ley crea y permite (arts.2502 y 2503C.C. y ley 13.512), y estableceademáslos Ifmites y restricciones aldominio (T. IV del L." I del C.Civi 1), comoasr también gobierna lorelativo a laposesiónde inmueblesla prescripción adqulsltlva, el biende famiIla (26), por lo que la autonom(ade la voluntadprácticamentedesapareceenesteámbitoy las partes debensometerserigurosamentea la lex rei sitae. Esta es la que tambiéndetermina los requisitos ne­cesarios para la transferencia o constitución de los derechos reales(art. 10, última parte)" ••• a los modosde transferirlos, y a las so­lemnidadesque deben acompaf'laresos actos, El thulo por lo tan,to,a

. una propiedad r-atz, solo puede ser adquirido, transferido o perdidode conformidadcon las leyes de la RepCIbllca".

La lex rei sitae tambiénrige la capacidadde hechoy de­recho de las partes, estableciendoen este caso unaexcepcióna la leydel domicilio (25), e igualmentees ella la quecalifica el negociojurf­dicoatravés del cual se produce la mutacióndel derecho real, porqueeneste caso de inmueblecoincide la lex rei sitae con la lex causae (laley del lugar de cumplimiento o ejecuciondel contrato, arto 1209delC.Civil).

En el supuesto de inmuebles, coincide la lex rel sltae conla leycivi lis foris y asf la calificación de un bien en muebleo inmueblese realiza por la ley argentina, ° sea la ley del lugar de situación(arts. 2313y conc, del CódigoCivi 1);esta ley tambi~ndeterminasi elbien está dentro ° fuera del comercio, por su inalienabilidad absoluta° relativa (ar-ts, 2337, 2336y 2338del C.Civi 1).

que queden sometidos a la lex rei sitae. (24)

El segundorequisito indispensableen cuantoa la forma,es la legaJizacl6nde los instrumentosp(¡bllcoscel~rados en el extranjero, a partir de la cual tendrán la autenticidadnecesaria, que los(27) En este sentido la XV Jornada Notarial Argentina declar6: "Con respecto

a la transmisi6n o constituci6n de derechos reales sobre inmuebles, los artfeulos 1211 y 3129 del C6digo Civil importan una excepci6n de lacance li­mitado a la regla, ya que s610 exigen que medie instrumento p(iblico, peroel carácter de tal y sus solemnidades se rigen por la ley del lugar de suotorgamiento.

(28) GOLDSCHMlDT, Werner: Ob. cit•• pAg. 25'1.

En el mismo sentido se expideGoldschmldt,quiensostienequeel derechoargentinoque rige el fondo (art.l0), tambiénes la nor­ma que imponeo exime la forma. En el casodecontratos destinadosatransferir o constituir derechosreales sobre inmuebles,el arto1211establece una 'lbrmaespecial: el instrumentop(¡blico. Pero la ley re­guladora que determinará las formalidadesdel mismo, es la del lugarde celebración, como lo señale Velez en la notadel artículo citado.Pero en definitiva la ley argentina impositivade la forma, es la quedebe juzgar sobre la equivalenciade la forma realizada (seg(mla leylocal extranjera) con la formaexigida (por la ley argentina). (28)

La meyor-Ie de la doctrina nacional sostiene queel arto1211limita la aplicación ampliade la mflxima"Iocus regit actum", (27)

"Cuandodecimosque los contratos dequehablael artrcu­lodebenconstarde Instrumentosp(¡bllcos, no se exigequeprecisamentesean hechospor notarios, o escribanos pú­blicos. En la mayorparte de las nacionesexisten funcio­narios encargadosde la fe pública, que Imprimenautenti­cidad a los actos y contratos quepasanante ellos. Perohay otras, comoAustria, Prusia, etc., en las cuales losjueces son los (¡nicosquedanautenticidada los actos, ylos notarios se limitan a protesta de letras, o a recibirloscontratosde las personasqueno sabenescribir. Res­pecto de los contratos hechosenestas naciones, aunquelos instrumentosno sean hechosante escribanos, debenser comprendidosentre los queel artfcufo "ama instru­mentospúblicos".

Pero esta excepción a la "locus regit actum" establecidaen los arts. 1211y 3129del C.Civil, referido este (¡Itlmoa las hipo­tecas, es de carácter relativo, y solo debeentendersea la exigenciadel instrumento público, y permite la recepcióndel derechoextranje­ro, encuantoel carácter deéste y sus solemnidadesse regirfm por laley del lugar de su celebración. Es decir, que la excepciónse refierea la necesidadineludible deuna forma auténtica.el instrumentop(¡bli­co, pero los requisitos del mismo, calidad del funcionario que le daautenticidad, se rige por la ley del lugar dondeel mismose celebra.Y esta es la interpretación quenos dael codificador en la nota al arto1211, quedice:

matepla de bienes rafces, ya que el arte 1211 del C6dlgo Civil dispone:"Los contratos hechos en pafs extranjero para transferir derechosreales sobre bienes inmuebles situados en la Rep(¡b11ca, tendr-án lamisma fuerza que 105 hechosen el territorio del Estado, siemprequeconstaren de instrumentosp(¡bllcos y se presentaren legalizados••• "

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(29) Comola publicidadse rIge, por la lex rel sltae, es Indl.pensablea­gregar al documentoextranjero, los elementosIndispensablesparapoder cumplir con 105 principios reglstrales, comopor ejemploel deespecIalizacIón.Al respectola XV JORNADANOTARIALARGENTI­NA, declaró: "Conformea nuestra legiSlación, la publicidadde lo.actos jurídicos sujetos a ella, se rige por la ley de la sltuacl6ndelos bienesy, en este sentido, constituyeuna excepcióna la regla"Iaa. regle actum".

Para la protocolización y posterior inscripción del docu­mento,enel Registro Inmobiliario de la jurisdicción quecorresponda,por el lugardesituación del Inmueble,el notarlo deberásolicitar pre­viamentelos certificados administrativos correspondientesy el certi­ficadopr-escr-Ipto por el art.23-ley 17.801, a partir del cual se produ­ce el bloqueo registral, debiendo ingresar y anotar el título en lostérminos y bajo las prescripciones del ordenamientoargentino, ley17.801 y decreto reglamentario locali ya que todo lo referentea lapu­blicidad se rige por la lex rei sitae. (29)

Unavezefectuadala protocolización del Instrumentoforá­neo{,las partes podrán efectuar la tradición del inmuebleconefectosjur dicos, no es indispensable que el instrumento público, se halleInscripto, ya que el art.1211 no lo exige, ni ello surge tampocodelnuevo artículo 2505 reformado por- la ley 17.711. Porqueennuestroderechola inscripción no es obligatoria y el derechoreal inter-partesseperfeccionacon el título y .!!l292. y la Inscripción solo perfeccionaelderechoreal por su oponibiIldad a terceros interesados (con la excep­ción del art.20-ley 17.801).

De esta forma el codificador poneenmanosdel poder ju­risdiccional, la protección del orden público interno; ante la presen­tación del documentoauténtico, el juez debecalificar tanto la formacomoel contenidodel instrumento,y si éste no afecta el orden públicoargentino, ordena su protocolización, designandoal notario conju­risdicción para el caso.

Olee el arto1211-segundaparte, quesi por ellos se tran~flrlese el dominiodebienesrafees, la tradición de éstosno podráha­cerse con efectos jurídicos hastaqueestos contratos se hallen proto­colizados por orden deun juez competente,es decir quepara la pose­sión dederecho,es indispensablecumplir conel requisito previo de laprotocolización, de lo contrario nosencontraríamosanteunaposesiónde hecho, ya que la tradición no produciría los efectos traslativos deldominio. Es importantedestacar, quede acuerdoa lo dispuestopor elarto577del CódigoCivi 1, antes de la tradición de la cosa, el acreedorno adquieresobre ella ningúnderechoreal.

equipara a los celebrados en el par•• No. remitimos·al re.pecto a lomencionadoenel ap. X de este trabajo.

(30) MOISSETdeESPANES, Luis: Las obligaciones natural •• en .1 0..-.­cho Civil Argentino, Temade un curso, ed. Blfftgnandl S. R. L. Cba,1967, opina que en .. te caso no obstante lo dispuesto por el art •• I.Inc. 5 del C. Civil, se tratarta nq de &.n ...... 10de obIltlllCl6n .......ral, sino d. obllgacl6n IItelt ••

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En definitiva, es necesario distinguir entre los mueblescon situación permanente y los muebles móviles, destinados a ser tren!,portados (los de uso personal o destinados a la exportación). Paraesta diferenciación debe recurrirse a un criterio subjetivo, este cri­terio calificador debe ser espedfico, hay que atender a la intencióndel propietario de un mueble determinado, tal como lo expresa el ar-

El arto 11, establece: "Los bienes muebles que tienen situ!!,cron permanente y que se conservan sin intención de transportarlos,son regidoS por las leyes del lugar en que están situados; pero losmuebles que el propietario lleva siempre conSigo, o que son de usopersonal, esté o no en su domicilio, como también los que tiene paraser vendidos o transportados a otro lugar, son regidos por las leyesdel domicl lio de su duel'\o".

Los bienes muebles, se encuentran regulados por el arto11 del C.Clvil, que a diferencia del art.l0 es una norma de carácteromnl lateral.

Resimen de los bienes muebles en el derecho internacional privado in-~

La parte final del art.3129, ordena que la hipoteca debetener una causa lícrta para nuestras leyes, Y la nota al citado ar-tfculodice quesi la deuda principal en cuya garantía se constituye la hipote­ca, tiene unacausa i lícita para nuestras leyes, como serían las deudasdejuego desuerte y azar, (30) aunque están autorizadas en el país don.dese otorgó la hipoteca, ésta no producirta ningún efecto en la argen­tina, por tener una causa prohibida en nuestro ordenamiento jurídico.

También en el caso de las hipotecas, el legislador ha de­posi tado en el poder jurisdiccional, el deber de resguardar el ordenpúblico interno) a él corresponde no sólo calificar las formas extrtn.!.cas sino tambien las intrínsecas.

Hipotecas constituídas en el extranjero - arto 3129 del C. Ciyi I

En cuanto a la forma de constitución de hipotecas, el ar­t Icu lo 3129 nos remite a lo dispuesto por el art.121.1, es decir, seexige instrumento público debidamente legalizado, pero ademásparaque produzca efecto respecto de terceros, debe inscribirse en el oficiode hipotecas en el término de seis dfas desde aquel en que merecióaprobación judicial el pedido de protocolización, para que los efectosde la anotación se retrotraigan al día de la sentencia judicial. Si lahipoteca fuera presentada fuera de término, produce sus efectos res­pecto de terceros desde el día de su anotación.

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(31) KALLER DE ORCHANSKY.• Berta: "Manual de Derecho Jlltemac10aal PrlftdohpAg, 341.

(32) De acuerdo: KALLER DE ORCHANSKY,Berta, Oh. oit., P. 341 YOOLDSCHMIDT. Weruer, ab. ~t. , p. 277.

Por lo tanto, e'l Tratado de 1940,contieneunaexcepciónrelativa a la r"egla~'Iocusreglt actum" y en este sentido adoptaun sis­temasimilar al del arto1211del C.Civi J Argentino.,

Es decir, quesegúnel arto32del TI". de 1889y el ar-t. 36del Tr. de 1940, la ley que imponey determina la calidad del docu­mento, es la ley del lugar de cumplimiento;pero la ley reguladora dela forma de los instrumentos pÚblicos (art.39 del TI". de 1889), y dela forma de cualquier Instrumentoescrito (art.36 del TI". de 1940), esla ley del lugar decelebración (Iex loci).

En cuantoal regimende la forma, los Tratados de Monte­video no establecen diferencias para el casode quese trate de actosdestinadoso no a la transferencla o constitución de derechosrealessobre bienes inmuebles, ya que el regimende la forma queadoptanesúnico para todos los actos jurfdicos. AmbosTratados adoptanla !excausal, apartándosede lá regla II10cusregit actum",

Es decir, que los bienesseanmuebleso Inmueblesse en­cuentran sometidosa la lex rel sltae.

IILos bienes, cualquiera sea su naturaleza, sonexclusi­vamenteregl dos por l.afey del lugar dondeestán situadosen cuantoasu calidad, a su posesión, a su enajenabillded absolutao relativa y atodas las relaciones de derecho real deque~onsuscetpttbtes ",

LosTratadosdeDerechoCivi I Int. de Montevideo, no dis­tinguen entre bienes muebleso inmuebles, la normaes similar paraambosTratados. El art.32 del TI". de 1940, dispone:

b) Tratados de DerecnoClvII Int. deMontevldeode 1889y 1940

Es importante destacar debido al augequehanadquiridoen los últimos tiempos los registros, sobre todoen nuestro pafs, quelos muebles registrables, como por ejemplo los automotores, estánsometidosal derechodel pars en cuyosregistros figuran.

Los bienes muebles, se estiman con situación permanente,este es el principio general, y quedan sometidos a la lex rei sitae; laexcepción la constituyen los muebles destinados al uso personal y losde exportación, que se, rigen por la ley del domici 110del propietario.Tambl~n a los muebles sin situación permanente se les aplica la lexrel sltae si su propietario es desconocido (caso de las cosas perdi~o abandonadas) o si se discute que persona reviste la calidad de pro­pietario (caso de un litigio por reinvindicaclón). (3.2)

tfcuto y no al criterio del comercio en general. (31)

(33) Las otras dos posiciones.doctrinarias han sido denominad.. por elDr. Werner Goldschmldt,cosmopolitay ecléctica o Intermedia.L.tesis cosmopolitaha sidodesarrolladapor el Or. Carlos Vico, quienopina que "la capacidade Incapacidaddederechoal Igualque la dehechose rigen pOI'la ley del domlcfIlo, perocon la salvedadque la.Incapacidadesde del'echode la ley tel'rltorlal prevalecensobl'8 l.capacidadde hechoo dederechoconsagradaPOI'la léy domlcfIlar-!••La tesis intermedia,hasido sustentadapor el.Dr. Calandrelll, quienexpr-esa que: La capacidadde derechoal Igual que la capacidadeincapacidadde hechose encuentransometidasa la ley del domlclno,mientrasquela Incapacidaddederechose rIge por l. ley territorial.

Ladoctrina argentina se encuentradividida en lo que res­pecta al alcance de la normacontenidaen el art.949 del C.Civil, se­g(m un sector de la doctrina nacional, el mismose refiere tanto a lacapacidad comoa la Incapacidadgeneral de derecho, ambasquedansometidas a la lexrel sltae, conrespectoa las Incapacidadesespecia­l_referidas a clert.as prohibiciones, esta doctrina tambl'n aplica elderechoargentino.

Sedenomlnaaestateorfa chauvinista porque es la queam­pirael ámbitode apllcacl6n de la ley territorial y reduce la apllcacl6nde la leydeldomicilio solamentea la.capacidade incapac.ldadde hecho.Se funda en una Interpretación literal del art.949 del C. Civil y en elE.boco de Freltas, fuente de V~lez en estos arts •. del CÓdigo,es ,.tesis a la que adherimos.'(33)

A los fines dedeterminar la eficacia deun documentono­tarial celebradoenel extranjero en la Re~blica Argentina., respectode la capacidadde las personasffsicas, otorgantesdel mismo, el no..tario extranjero debe tener en cuentael domlci110 comopuntode ca­nexi6n, ya que en el derechointernacional privado Interno, la capa­cidad e Incapacidadde hechode las partes, se rige por la ley del do­mlci 110 arts. 6,7 y 948 del C.Civil y la callflcacl6n del conceptodedomicilio deberealizarse de acuerdoal derechoargentino arts. 44,89y 101del mismocuerpo I~al.

En los arts. 138y 139del C.CIVil, se estableceel princi­pio de que la capacidadadqUiridaes un hecholrpevocable, este prin­cipio se aplica tamb"n por analograa todo lo referente a la habllita­cl6n de edado emanclpacl6n.

a) Derecho Internacional Privado Interno

Las mal llamadas formas habllltantes no son propfament~formas, sino que se refieren a la capacidado a la legitimación de la.partes para realizar válidamenteun acto Iur-Idtco,

EL PROBLEMA DE LA CAPAqpAD E INPACAcmAD DE Le P'E&8OJ!fA ....FISICAS ~N EL OOCUMENTOMOTARIAL EXTRAN~RO

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(34) Ver nota nO 25.

a) Derecho Internacional Privado Interno

El CódIgoCivil Argentino, nadadIce del derechoaplicablea la fl Ilación matrimonial, a la fl ilación extramatrlmonlal, ni siquieraa ta patria potestad, solo se encuentranen los arts. 312 a 315 referI­dos a la legItimación. En todosestos aspectosomitidos por el Código,corresponde' aplicar analógicamentelas disposiciones referidas a lalegitimación.

PATRIA POTESTAD

Según el Trat'ado de 1889 corresponde a la ley del lugardondereside la persona, la calificación ..del conceptode domIcilio (art.5°). I;:n cambio, el Tratado de 1940 re~IIza unacallficaclt,n autárqui­ca del domicilio de las personasfísicas en su arto 5°.

Los dosTratados establecenunasolucl6n similar y no re­ceptanladivisión entre capacidadde hechoy de derecho, ambasquedansometIdasa la leYde~domicilIo, si bien el Tratado de 1940, en el úl­tImo párrafo del arto '0, Incorporaunanormasimilar a la del arto9 de~C.Civil, laeual es Innecesaria ya que la Constltucl6n Nacional establ!!,ce en su ar-rlcuto 15, la abo11c+ión,de la esclavItud y en el arto 16 laIgualdadde todos los habitantes ante la ley.

La capacidad adquirida constituye un hechoirrevocable,el mismo sistema se aplica a la emancipacióno habilitación jur-Idlce(arts.l y2 de ambosTrs.). Pero el Tratado de 1940 agregaen el C!lti­mopárrafo del arto 1° queno se reconocerá IncapacidacÍpenal, ni tam­pocopor razones de religión, raza, nacionalidadu opinión.

Respectode documentosnotariales provenientesde pa(sesvinculadospor los Tratados de Montevideo,es Importantedestacar querespecto de la capacidad de las personas ftsl cas, ambosTratados lasometena la ley domiciliarla.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Monteyideode 1889 y1940.

El arto 10 del C.CivIl, contieneunaexcepctbn al régimengeneral, ya que estableceque la capacidad(dehechoy derecho) paratransferir o constituir derechos reales sobre Inmueblesubicadosenla Argentina, se rige por la lex rei sltae. (34)

Tambl6n adoptan la misma el anteproyecto de Blbllonl y elproyecto deCódigo de la Comlsl6n Reformadora, el texto cM este C.ltlmoeKpl"esa:IILasleyes de la Nación regirán siempre la capacIdade Inca­pacIdad de las persona~para adquirir derechosy contraer obligacio­nes. Pero el ejercicio de los derechospor s( quedarásujeto a la leydel respectivo domtcttlo",

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(35) Kaller deOrchansky,Berta:ManualdeDerechoIntemaclona'Privado,p.297, sostieneque la soluc.6nde este a'rtrculoes criticable porquela adopción, en cuantoa las condicionesquedebenreunir adoptantey adoPtado,deberfa estar ~ujetl1a la ley personal'respectiva, ennuea.tro Paso,.11 la ley del domlcl110, l1~emésdbjetael art1culocitado encuantoque a los derechosy deberesdeadoptantesy adoptadosentresf, lossomete11'la ley del dornle l lto del adoptadoal tiempode la adoP­ción; puestoque la consecuenciade la adopcl6nde menor.... lapatria potestad,ésta deber1aregularse por la ley del domicilie>de lapersonaque la ejercita, al Igualque la patr.lapotestad.Yen cuantoa la forma sostiene la Ora. O-chanskydeber1aeata,.sujeta a la I~del pa1sen dondese efectC.a.

El art.16 del TI'. de 1889, disponeque la ley que rige lacelebr,aclón del matrimonio determina la fI ilación legrtlmay la legiti­mación por subsiguiente matrimonio, y el arto17 establece, que las

Pero como la patria potestad,es consecuenciade la filia­ción, es necesario conocer previamenteque leyes regulan la fI ilaciónmatrimonial, la legitimación, la fi liación extramatrlmonlal y la adop­ción.

En el Tratado de 1940, la patria potestaden ambosaspec­tos, el personal y el patrimonial, se rige por la ley del domicilio dequien la ejercita, y en todo lo quesobre materia de estricto carácterreal no esté prohibido por la ley del lugar de la situación de los bie­nes. Asf el Tratado de 1940unifica el régimende 'Ia institución, salvoesta última reserva.

La patria potestad, en lo referente a los derechosy debe­res personales, se rige por la ley del lugar en que se ejecuta lar-t. 14del TI'. de 1889), en cambio, en el aspectopatrimonial, el Tratadosometea los bienes a la lex rel sltae; es decir consagra la pluralidaddeI régImeno

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode 1889y1940.

y el art.33 permite la conversión de unaadopciónconce­dida en el extranjero de conformidad'a la ley del domicilio del adopta­do, en el rt§glmende la adopciónplenaestablecida en la presente ley,acredltándosedlchovrnculoy prestandosu consentimiento los adoptan­tes y los adoptados, quienesdeberánsermayoresde edad.

As( el art.32 dispone que, "la situación jurrdlca, 105 de­rechos y deberes de adoptantesy adoptadosentre s(, se regl rán porla ley del dOmlci110 del adoptadoal tiempode la adopcióncuandoestahubiere sido conferida en el extranjero". (35).

En cuanto a la adopción, Instituto no regulado por el co­dificador, recién la ley 19.132del año 1971, contiene normas de de­recho Internacional privado, referidas a la mismaen su capftutc V.

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Ula norma de trascendencia, es la del art.405 del C. Civilque establece, que la mudanzadel dornfclllo o residencia del menor ode su. padres, no Influye en la competenciadel juez que ha discernidola tutela, .. e es a quien corresponde la dirección de ella hasta quecesa por parte del pupilo.

Respecto de la curatela, el arto41~del Código Civil nosremite a las norma. de la tutela, ya que establece que lo. de<:larados

En el caso de personas sometidas a tutela o curate1a, alos fines de determinar la legitimación de la persona que IntervIene ennombre de; Incapaz, el notarlo extranjero deber' previamente deter­minar, si la tutela o curat"a ha sido discernida por- juez competente.

En el derecho Internacional procesal Interno, el arto-400del C.Civil establece, que el dIscernimiento de la tutela correspondeal juez del lugar en que los padre~ del menor tenfan su domicilio el dfade su muerte. Pero este arto se complementacon lo dispuesto en losArts.401 a 4tJ3del C. CIvil, de'los que resulta que los' Trlbunale. Ar­gentinos poseenjurisdIcción Internacional para discernIr la tutela, siel domicilio o residencia del último titular de.la patria potestad, o laresldencl41del menor están en la Argentina. Es Importante destacar,que el domicilio argentino prevalece sobre la residencia extranjera;pero ,laresldeacla argentina priva a su vez sobre el domicilio extran­Jero.

a) Derecho Internaslonal Privado Int.rno

TUTELA Y CURATELA

Pero el Tratado de 1940, contiene normas referidas a laadopción. El art.23 establece que la adopciónse rIge, en lo que atafl\ea lacapacidadde las personas, y en lo que respecta a las condIciones,limitaciones y efectos, por las leyes de los domicIlios de las partes,en cuanto sean concorclantes con tal de que el acto conste en Instru­mento'p(JbJlco. Tambl6n, se dIsponeen el arto24 que la. dem's rela­ciones jurfdlcas concernientes a las partes, se rigen por las leyesa que cada una de éstas se halle sometida.

El Tratado de Der. Civil Int. de 1940contiene normas slmllares a las del Tratado de 1889, en los arts. 20 y 21 referidos a la fl:Ilación matrimonial y. legitimación por subsiguiente matrimonio, tam­bien reproduce lanormaestablecida en el art.22 del Tr. de 1889sobrela filiación extramatrlmonlal.

cuestlon.ee1Jobrelegitimidad de la filiación, ajenas a la validez o nu­lidad del matrimonio, se rigen por la ley del domicilio conyugal en elmomentodel nacimiento del hijo.

La filiación extramatrlmonlal es regulada en el arto 18quedice, que los derechos y obligaciones concernientes a la fI ilación ¡le­gftlma, se rigen por la ley del Estado en el cual hayande hacerse efec­tivos. En cambio, el Instituto de la adoptactén no se encuentra regula­do en el Tratado de 1889.

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(31) La JurisprudencIa ha resuelto (L.L. T.45, p.505) 'lpara hIpotecarun Inmueblesito en laArgentIna, perteneciente al pupilocuya curatelaha sIdo dIscernida en pars extranjero, debe gestionarse la autorlza­cl6n de la venia para realizar el acto ante las autor.ldadesde éste,conforme a sus respectivas leyes, y aplicarse la ley nuestra conIntervencl6ndel juez argentino, respecto del acto en sr, dándose cum­plimientoa la dlsposlcl6n del arto10del C.C. "

(37) En este sentido (S. C. Nac., Fallos, T. 111,p. 121, caso Lavalle­Guerrero) se ha resuelto que: "El discernimiento de la tutela se rigepor la ley del lugar del domIcIliodel Incapaz. No es contraria al TI".de Cerecho Civil del Congreso Sudamericanode Montevideo, la s~tencla que desconoce el nombramientode tutor, hecha por autoridadesJUdlcl.les que no son la. del domiciliodel Incapaz".

Tanto en el Tratado de Cerecho Civil Inl. de 1889como enel de 1940, se establece que .fculdado de la 'persone- se' aplica 'a leydel lugar del discernimiento de la lutela o curatel. rr-, de 1889, arts.19,21; TI". de 1940, arts.25 a 27).

Adem's en ambos Tratados se .determina, que .es compelen­te para discernir la tutela o curatela el juez del tugar del domIcilIodel Incapaz (art. 19, Tr. de 1889; art.25, TI". de 1940), pero como10$ menores de edad poseen el domicilio de sus representantes legales(art; 7), debe discernir ta tutela el juez del último domicilio de los pa­dres del menor1_y la curatela el del domicilio del mayor antes de suIncapacitación. \37)

Encuanto a la ley aplicable a estas Instituciones en el de­recho internacional privado Interno, tento en la tutela comoen la cu­ratela, es menester distinguir el aspecto personal de la instituciónque se rige por la ley del lugar del dIscernimiento; del aspecto patri­monial que se rige por la lex rei sitae (arts.409 y 4.10del C. C. ). (36)

El Código Civil no distingue entre muebles CYinmuebles,la administración y enajenacl6n de estos, queda sometida a'la ley.dellugar de su situación (art.409 y 410 del C. Civil), per-o es necesarioque 'si bien al aspecto personal se aplica la ley 'del lugar del dlscer­nimlentoestasufreuna excepción en virtud de lo establecido en el arto949 del C. Civil, que somete las Incapacidades de derecho a la lex rel~ as! las Incapacidades de derecho del tutor, por/tratarse de unproblema de orden público argentino, se rigen por nuestro ordena­miento jurféUco, siendo de apllcacl6n' el art.450 Inc. 1,2 Y 3.

b) Tratados de Derecho Civil InternacIonal de Montevideode 1889y1940.

incapaces son considerados como los menores de edad, en cuanto. •• upersona y a sUF'"bienes, y que las leyes 'sobre la tutela de los menoresse aplicarán a la curadurfa de los Incapaces. Es competente, entoncespara discernir la curatela, el juez del último dornlc! 110dOIIncapaz. LosTribunales argentinos poseenjurlsdicci.ón internacional pat'a discernirla curatela, si el domicilio o resIdencia del Incapaz se encuentran enla Argentina (art.475, 400 y 401 del c.mvu).

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La Jurisprudencia argentina ha adoptadOel crIterIo que su.tenramo.aplicando Ja regla locus regft actum en toda su amplitUd, y as! ha re­suelto que si la ley del lugar·en que el mandatose confiere aceptalá forma privada,. ella tendrá plenavalidez, aunque la ley argentinaexIja la forma auténtica (Cant. Clv. 5.12, VI-1902, Fallos 143-94;Cam. Com. S. 25, IV, 10.21, en G. de F. 32-132; Carn. Civ. y ComoS. 18·XI, 1882, Fallos 3-188; Ca.civ,Cap. en J. A.. v 3, pág.217.)

(38)

Si el contrato de mandato es accesorio de un acto destina­do a transferir o constituir derechos reales sobre inmuebles situadosen la República:

a) La capacidad de hecho y derecho de los contratantes se rIge por la

SI el contrato de mandato no tiene por fin la realizaciónde un acto destinado a transferir o constituir derechos reales sobreInmuebles.

a) Lacapacldad de hecho de los contratantes se rige por la ley persg,nal del domlci 110 (arts. 6. 7 y 948 del C. Civi 1) y la capacidad de de­recho por la lex rei sitae (art.949 C. C. ).

b) El contenido del mismo por la lex causae o sea la ley del lugar desu cumplimiento o ejecución (art. 1209C. C. ).

c) La forma del mandato por la ley del lugar de su celebración (Iocusregit actum) establecid<;len los ar-ta, 950,12 y 1180 del C. Civil). (je)Es Importante recordar que para la doctrina mayoritaria la regla"locus reglt actum " es imperativa en nuestro derecho.

En este derecho, es menester distinguir si el contrato demandato es accesorio o no de un acto destinado a transferir o consti­tuIr derechos reales sobre inmuebles situados en la Repúplica Argen­tina.

a) Derecho Internacional PrIvado Interno

Es menester distinguir previamente a los fines de deter­minar el derecho aplicable, si el contrato de mandato proviene de unode los pafse s vlncutados por los Tratados de Montevideo, en cuyo casoseaplicael Tratado; o de un pafs no vinculado por dichos Tratados, encuyo caso debe regularse por las normas del derecho internacionalprivado interno.

REPRESENTACION CONVENCIONAL

MANDATO

En cuanto al regimen de los bIenes, exIste una dIferencIanotorIa entre ambos Tratados, el de 1889, los somete a la lex rei si­!.5!.!:t (art.22), es decIr adopta el sIstema del fraccionamIento; en cam­bio el Tratado de 1940, establece la unIdad de régimen, aplicando alos mIsmos la ley domlci liarla, excepto en materia de estricto carácterreal (art. 28) a las que se aplica 'a lex rel sitae.

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fS9) Ver nota n· 25.

(40) SI el contrato de mandatotuviese por objeto algÚnacto rel~tlvo. aInmuebles-situadosen la Rep(,bllca1tambiénse aplica la regla "Io<:u.reglt actum" en forma amplia, as' lo ha resuelto la Gim. ·Clv. la,S,n IX 1924en J.A.. 14-158,enel casode unmandato'destlnadoala tramitaciónde un juicio sucesorioen la RepÚblicahabiendoInmue­bles sitos enella.LJerena,Baldomero:ob, cit., T.I, en su nota al art.12, IImftaseadecir que su principio rige para todaclase deactos, es decir paralos quepuedenhacerseenescritura privada, para los solemnescomopara los queno lo son. Asf, por- ejemplounpoderotol"gadobajo fll"mapl"lvedase,.áválido en la RepÚ'bllca,aunqueseade los que, por elar-t, 1184 Inc.7, debaser-Ioen escr-Itue-e pública, si estáhechoconarreglo a. las leyes del parsde suotorgamiento,con tal quese pl"e­sentedebidamenteautorizado".

Si bien el mandatoes accesorio de un acto quedebecele­brarse en instrumentopC.bllco,es la ley del lugar de su otorgamiento,la que deter.mlnala forma del mandato,ya queno hay ningunanormalegal que ordene para este acto accesorio de mandato,destinadoa laenajenaciónde inmueblesargentinos, en el extranjero, que se otorgueeninstrumentopÚblicoy siendo las excepcionesde interpretación res­trictiva, no se podr(e por vfa analÓgica,crear unanuevaexcepCiónal principio general contenidoen los arts. 12,950Y 1180del C.Civil,.por aplicación deunanormadeorden Interno comoes el arto 11841nc.1 y 10. La norma "Iacus regit actum"se aplica en for.meampliay sinrestricciones, es decir, que la ley del lugar de celebración, determl­narSt la calidad del Instrumento y los requisitos y solemnidadesdelmismo.(40)

Es importante destacar queel arto 1184lnc, 1y 10, es unanormade derecho interno y su ámbitode aplicación es diferente al delarto 12y 950del C.Civil, normasespecíficas de derecho Internacionalprivado.

La ley argentina se limita a exigir unadeterminadacali­dad de documento,el "instrumento pC.blicoll,para la transferencia oconstitución de derechos reales sobre bienes inmuebles, pero los re­quisitos y solemnidadesdel mismo,se rigen por la "Iocua regit actum"(arts. 1211C.C. y sunota). Pero nadaordena respecto al contrato ac..cesorio demandato. '

lex rel sltae (art. 10 del C.C.), lo que Implica una excepcl6n a laley del domlci 110. (39)

b) El contenido del mismose subordina a la fex rel sita" que en estecaso particular, por ser un acto accesorio al de enajenación debienes inmuebles, coincide con la lex causae (art. 10y 1209del c.Civil).

c) En cuantoa la forma, la aplicación de la regla "Iocus regit acturn",no sufre unaexcepcióndecarácter relativo comopodr-Ia sostenerseen virtud de la aplicación de los arts.1211 y 1184Inc.l y 10del C.Civil.

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Entonces, tratándose·deuncontrato demandato,acceso­rio de unacto destinadoa transferir o constituir derechosreales so­bre Inmueblesargentinos, cetebr-aoo en unode los paísesvinculadospor los Tratados deMontevideo,el notarlo debetener encuentaque:

a) la capacidadde las partes se rige por la lex rel sltae (art.32 TI".de 1940,que r-emlte ar-t. 10C.C. Arg. ).

Comoen los Tratados de Montevideola ley que imponeoexime la forma es la ley querige el fondo(art.32, TI". de 1889y arto36, 10parte, Tr-, de 1940), así tratándose deun contrato de mandatoaccesor- io deunacto destinadoa transferir o constituir derechosrea­les sob...eInmueblesargentinos, sonde aplicación los arts. 1184y 1181Inc. 10delC.Civil, normasdederechoInterno, de las queresulta quedicho contrato de mandatodebecelebra...se en Instrumentopúblico,pero lasformasy solemnidadesdel mismose rigen por la ley del lugarde su celebración (art.39, 10 parte TI". de 1889y art.36 del TI". de1940).

Los Tratados de Montevideoademástraen dispoSicionesreferentes a determinadoscontratos, así los contratos accesoriosserigen por la ley del contrato principal (art. 41, TI". de 1940y art.36,TI". de 1889).

EnambosTratados se califica el puntode conexión"lugarde cumplimientodel contrato" y se clasifican los contratos, así:·loscontratos que versen sobre cosasciertas e Indiyidualizadasse rigenpor la ley del lugar dondeellas existfan al tiempodesu celebración;los que recaigan sobre cosasdeterminadaspor su género, por la leydel lugar del domlcl110 del deudoral tiempodesu celebración; las re­ferentes a cosas fungibles, por la ley del lugar del domicilio del deu­dor al tiempode su celebración; en los contratos queversen sobreprestacionesde servicios, hay quedistinguir: a) Si recaensobre co­sas, por la ley del lugar dondeellas existían al tiempodesu celebra­ción, b) Si su eficacia se relaciona conalgún lugar especial, por lade aquel dondehayan de producirse sus efectos, c) en los demStsca­sos, por la ley del lugar del domicilio del deudoral tiempode la ce­lebración del contrato (art.34, TI". de 1889y art.38 Tr. de 1940).En ningunode los dos Tratadosse admite la "autonomíade la volun­tad" comopuntodeconexión.

El TI". de 1889estableceque los contratos se rigen porla ley del lugar dondedebencumplirse (arts.32 y 33). El mismopr-tn­cipio sigue el Tratado de 1940(arts.36 y 37)queadoptala lex causae.

b) Tratados de Der.Clvil.lnt. deMonteyideode 1889y 1940

Pero siempre queda al poder jurisdiccional la facultad dedesconocer estos actos cuando ellos puedan ser contrarios al espíritude la legislación local, o afectar la seguridad del tráfico jurídico, osean totalmente ajenos a nuestras costumbres y tradiciones, resguar­dando de esta manera el orden público Interno (arts. 14 inc.l, 2 Y 3 delC.Civil), por ello aconsejamosa los notarios extranjeros la celebra­ción de estos contratos de mandatoenescritura pública, a los finesdeasegurar su eficacia extraterritorial.

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(41.) Ver l'Excepcl~ a la regla "I~ reglt actum", en materia de dlll­posIciones mortls:causa, de sucesiones y de transmisiones InmoblJJII­ri as". Estudio y Ponencias presentados por la Delegación Argentina,al XIII Congreso Internacional del Notariado Latino, Barcelona, se­tiembre-octubre de 1975, pág.64. La sentencia de la corte SupremadeJusticia de la Nación de fecha 5-5-1892, se encuentra publicada enFallos, T.48, pág.98. Podemoscitar entre otros fallos en que la ju­risprudencia seha pronunciadoen forma concordante, e~caso "Naylory Cia. V. Lizasoaum y Cia. (J.A., T.9, año 1922, p.785) en elqueseresolvió: "Si el excepcionante no niega la validez del mandatoconfe­rido, según la ley extranjera bajo la cual se extendló, carece de de­recho para exigir la prueba de dicha ·Iey". En el mismo sentIdo seexpresó, la Cám. Com, Cap.,' el 26' de octubre de 1923.en "SimónHnos v. Ursi" (J.A., t.28, pag.719). En época reciente un fallo defecha 21-10-1965, de la Cámara Nacional Corrierclal, Sala A, resol­vi6 "queel poderotorgado en Parrs estuvo ajustado al derecho franc'ssegCminformes expedidos por la EmbajadaFrancasá en Buenos'Aires.'

Esta presunción no está impuesta por la ley sino que hasido creada por la jurisprudencia que según el Dr. Goldschmidt, seInicia con una sentencia de la Corte de Justicia de la Nación de fecha5-5-1892, en la que se afirmó que la atestación del notario alemán alextender el poder cuestionado, tenfa a su favor una presunción de va­lidez. (41)

Ya sea que el contrato de mandato provenga o no de unpa(s vinculado por los Tratados de Montevideo, la jurIsprudencia haresuelto que si el mandato se ha otorgado por acto auténtico, la in­tervención del notario o de un funcionario público a quien la ley ex­tranjera ha investido de la potestad fedante, es suficiente para acre­ditar, que el acto qúe constata ha tenido lugar y que para su otorga­miento se cumplieron las formalidades prescriptas. El que alega suIneficacia, porque se violaron las disposiciones de forma que lo rigen,.debe probarlo. Cuando se presenta un documento público otorgado enel exterior, se presume que se han cumplido los requisitos de la leyextranjera, 'sl se sostiene que el acto no se ajusta a ella, recién en­tonces se discute la ley extranjera y si el acto es violatorlo de lamisma.

Otras cuestiones relativas al contrato de mandato otorgado en el ex­tranjero.

b) el contenido del acto jur(dico por la ley del lugar de ejecuclQn ocumplimiento del contrato.

e) en cuanto a la forma de este contrato de mandato, como la ley queregula el fondo del acto, es la que determina la calidad del documentocorrespondiente, tratándose de un contr-ato accesorio, éste se re­gula por la ley del contrato principal, y como a la transferencia oconstitución de derechos reales sobre Inmuebles argentinos se apli­ca la lexrei sitae, son de aplicación el arto 1184 lnc, 10 del C. Civil,en consecuencia dicho contrato de mandato debe celebrarse en Ins­trumento público, pero las formas y solemnidades del mismo se ri­gen por la ley del lugar de su celebración [locus regit actum), arto39, r-. de 1889 y arto 36, r-. de 1940.

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(U) Ver Revista del i'btarJado n-703, p¡g.199.

(0\3) La C. N. Clvl f - Sala 0, (el 6-IV-1960, en L. Ley, T.99, pág.612),ha resuelto que "SI en el convenio de liquidación de la sociedad cOn­yugel no se prév' la situación de un Inmueble adquirido por amboscónyuge. durante la vigencia de la misma, debe considerarse que elblenslgue'pertenecléndoles en condominio por parte. Iguale•• Laexlatencla o Inexistencia de condominio sobre un Inmueble se rige por l.lex el sltae. porque se trata de una situación vinculada a la constl-. tucl de un derecho real" •

Es menester distinguir entre bienes Inmuebles y muebles,Los primeros se rigen, haya o no capitulaciones, por la ley del lugarde su situación (art.6 de la Ley de Matrimonio Civi 1), es ésta ley laque determina la admlnlslbllldad o validez de las capitulaciones sobreInmuebles. (43)

a) Derecho Internacional Privado Intemo

REGlMEN DE LOS BIENES EN EL MATRIMONIO

Es importante destacar que debido a nuestra organizaciónfederal de gobierno, corresponde a cada Provincia la reglamentaciónde sus respectivos Registros Inmobiliarios. En la Provincia de Cór­doba, dicha reglamentación fue dictada por la ley provincial n05771,del año 1974, que en el Trtulo 111, denominado "Registro de Mandatos,Representaciones y A.utorizaciones", establece:

Art, 52: "En el Registro de Mandatos, Representaciones yAutorizaciones se inscribirán:a) Los mandatosque tengan por objeto la transmisión, con,2_titución, modificación, cesión o extinción de derechos res.les sobre inmuebles y la administración de éstos, como.asf también las renovaciones, modificaciones que de ellosse hicieran ••, "

Es decir que en nuestra Provincia de Córdoba, será me­nester además la inscripción previa del contrato de mandato extranje­ro, no siendo necesaria su protocolización por orden de juez compe­tente.

Con respecto al mandato otorgado en el extranjero y quefuere accesorio de un negocio jurídico celebrado en la Argentina yrelativo a bienes inmuebles, el Consejo Directivo del Colegio de Es­cribanos de la Capital Federal, opina que será suficiente que dichomandato esté debidamente legalizado y traducido al castellano, nosiendo necesario su protocolización en sentido estricto en nuestropaís, es decir por orden de juez competente, siendo suficiente obser­var los recaudos establecidos por el art.l003 del C. Civi 1, es decirsu protocolización en sentido amplio, que consiste en agregar el origi­nal y su traducción, o copia auténtica del acto celebrado en el extran­jero, sin que sea necesaria la orden judicial previa. (42)

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(.. , En estesentidoCám.Clv. Jeta., 20-1X-1938(L. L., T.IJ, p.2OJ)...presó: "Los términos del artoSto. de la Ley deMatrImOnioCIvil nopermiten formular distingo algunosegúnque losmueblestengano no·situacióndepermanentes".

(45) En este mismosentido, se hapronunciadola C.Clv.Capital, sala B,el 14/12/71, en autos Frontera Franciscov, del Arco,Andrés, eMo­presandoque la falta déconsentimIentodel cónyuge(art. 1277C.C. )origina unanulidadde carácter relativo, solo Invocablepor el .. poeoomitido y sus herederos-en cuyobeneficiosehaestablecidola ex'­gencla (art.l048 c.orvu). Nulidadrelativa que,por serlo, puedesercubierta por confirmacióndel acto comodice el arto 1058"(E.D.,42-608, en.speclal p.I10).

LCM bl.,.. mueble. eeaD,o DO. de situación permanenteode &leO pereonal, a falta de convencl6n, se,rigen por la ley del domi­cilIo conyugal. al tiempode la adqulslcl6n de los mismos, la quecon­tinCíaimperandosobre estos bienesaúndespuésdel cambiodel domi­cilio conyugal (art.5° Ley de Mat.).

A diferencia de lo que sucede en el caso de la sucesiónparticular, regulada en el arto11del C.Civi 1, el art.5° de la Ley deMat., no admite la distinción entre mueblescon situación permanentey muebles"mévl tes", (44)

Es de gran Importanciaen el derechomatrimonial argen­tino, la modificación Introducida por la ley 17~711/68 al ar-t, 1277delC. Civil, que introduce una limitación a la capacidadde disponer, na­cida del matrimonio.

El arto1277establece:"Es necesario el consentimientodeamboscónyugespara disponer o gravar los bienesganancialescuandose trate de Inmuebles, derechos o bienesmueblescuyoregistro han Impuestolas leyes en forma obligatoria, aportes dedominioo usode dichos bienes a sociedades,y tratándose de so­ciedades de personas, la transformación y fusión de éstas. SIalguno de los cónyugesnegare sin justa causa su consentimien­to para otorgar el acto,eljuezpodrá autorizarlo previa audienciade las partes.

También serft necesario e'l consentimientode amboscón- .yuges para disponer del inmueblepropio de unode ellos, en queestá radicado el hogar conyugalsi hubiere hijos menoreso Inca­paces. Esta disposición se aplica aúndespuésde disuelta la so­cledadconyugal,trátese eneste casode bien propio o ganancial.

El juez podrá autorizar la disposición del bien si fuereprescindible y el Interés familiar no resulte ccrnpr-ometldo",

Si el documentonotarial extranjero está destinadoa trans­ferir o constituir derechos reales sobre Inmueblescalificados de ga­nanciales por el derechoargentino, o se trata de un Inmueblepropio,en el cual se encuentra radicado el hogar conyugal, es de aplicaciónel arto 1277del C. Civil, en virtud de lo dispuestopor el art.6° de laLey de Matrimonio, quesometelos Inmueblesa la lex rel sltae, por loqueenel documentonotarial extranjero, debeconstar el consentimientodel otro cónyugepara la realización del acto. La falta de asentimientoconyugal, provoca una nulidad manifiesta, pero de carácter relativo,es decir que puedeser subsanadapor mediode lá confirmación (arts.1038,1048y 1058del C. Civil). (45)

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(.. ) MOISSETdeESPAl'ES, Luls:"La funcióncalificadora del registradory el arto1277del CódigoCivil", en J. A. - Ooctrlna, Rev. N°4334-Agosto,13de 1973,pág.4.

!..7) GOLDSCHMIOT,Werner:ob,cIJ., pág.318y sgts. sostieneencambioque: a losmuebles°derechosreglstrables las leyesde la RepÚblicah~br(ande aplicarse, 51 el domicilio.conyugalen el momentode laadquisicióndel mueble° del derechosehubieseencontradoen la Ar­gentina. Pero agregaque la únicaconsideraciónafin de-ampllarelámbitodeapllcacl6ndelart~1271e.c, podrfaser l. del ordenp(abllcoCart.'4Inc.2 del c.c.).

En los Tratados de Montevideo,nose distingue entre bie­nes Inmuebleso muebles,el Tr-, de 1889, endefectodecapitulacionesespecialesy en todo lo queen ellas no sehaya previsto, 'someteel r&­gimendelos blenes,a la tey del domicilio conyusal,quese hubiesees­tablecido de comúnacuerdoantes de la celebraci6n del matrimonio, yen defectode ello a la ley del domicilio del marido al tiempode la ce­lebración del matrimonio,en todo te quesobre mater-lede estricto ca~r'cter real, no estlt prohibido por la ley desituación de los bienes(ar-ts, 41 y 42).

b) Tratados de Der. Civi l. Int. de Montevldeode 1889V 1940

Cuandoel documentonotarial extranjero, contieneactosde disposición de bienes muebleso derechoscuyo registro se ha Im­puesto en forma obligatoria por la ley argentina, es deaplicación elarto 1277C.C., porque los bienes mueblesy derechos registrables,se encuentran sometidosa la lex rei sltae, es decir a la ley del pafsen cuyos registros figuran. Es entoncesimprescindiblehacer constarel consentimientodel otro cónyuge enel instrumento, a fin de evitarla nulidadrelativa del acto (47). Es importantedestacar ademásqueencuanto este art.1277, tiende a la protección de la famlIta mediantelaconservación del patrimonio familiar; es unanormavinculada con elorden público interno (art. 14 inc.2 del C. Civi 1).

SI el documento notarial extranjero, en estos supuestosno contiene el asentimiento del otro c6nyuge, deqerá ser rechazadopor los Tribunales Argentinos, por estar viciado de nulidad y afectarel orden público argentino, en consecuencia tampoco podrá acceder alRegistro de la Propiedad Inmueble, ya que es imprescindible el requi­sito previo de su protocolización por orden de Juez competente. Estainterpretación es concordante con todo el sistema del Código Civil(arts.1277, art.10, art.12", del c.civm, art.6° de la Ley de Mat.,y art.9 lnc,b) - Ley 17.801).

ESfa IImltacl6n a la capacidad de dlsposlcl6n, establecidaporl!f arto 1277del C. Civi 1,no tiene ninguna vinculaci6n con la "forma"del instrumento (acto instrumental), sino con el contenido (acto Ins­trumentado) (46); por lo que no son de aplicaci6n las normas referidasa la forma [locus regit actum), sino las que se refieren al régimen delos bienes en el matrimonio (art.6° - Ley de Mat.).

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(48) GOLOSCHMIDT,Werner: Deacuerdo:oe,Cit. pág.316, n0260.

'(49) GOLOSCHMIDT,Werner: Ob.cit., pág.318

Lasnormasde derecho internacional privado Interno, ,re­feridas a la materia, se encuentrancontenidas en los er-ts, 1220del

El al"'t.1217C.C. expresa: "Antes de la celebración delmatrimonio los esposos puedenhacer convencionesque tenganúnica­mentelos objetos siguientes:

1°) La designaciónde los bienesquecadauno lleva al matrimonio.2°) Las donacionesqueel esposohiciere a la esposa.

En el derechoprivado argentino, solo se admitenlas con­vencionesmatrimoniales reguladasen los lnc, 1° y 3° del arto1217elelC.Civi 1, las cuales no configuranverdaderas convenciones.

a) Derecho Internacional Privado Interno

CONVENCIONES MATRIMONIALES

Sin embargoestimamosque este.arto 1277, aunqueformeparte del derecho matrimonial argentino, ser-faaplicable a casos re­gulados por el derecho Internacional privado convencional, en virtuddel orden público (arts.4 Protocolos Adicionales).

Este arto 1277del C.Civi I forma parte del régimenmatri­monialargentino, y en la opinión del Dr. Goldschmidt, solo debeapli­carse si los contrayentes establecieronen la Argentina su primer do­mici lio conyuqel, o en defecto de acuerdo, si el futuro esposotenfaen la Argentina su domicilio en el momentode celebrarse el matrimo­nio (TI". de 1889). En el casode pa(sesvinculados por el Tratado.deMontevideode 1940, el arto1277serfa aplicable si el primer domicilioconyugal 'se hubiera encontrado o se encontraseen la Argentina. (49)

El Tratado de Montevideo de 1940, tampoco distingue en­tre inmuebles y muebles, y somete el régimen matrimonial de los bie­nes a la ley del primer domici (jo conYu~al, en todo lo que sobre mate­ria de estricto carltcter real, no este prohibido por la ley del lugarde situación de los bienes (art. 16). Y el arto17del TI".estableceque,el cambiode domicilio no altera la ley competentepara regir las rela­ciones de los espososen cuantoa los bienes,ya seanadquiridos anteso despuésdel cambio,con lo queconsagrael principio de la inmutabl!ldaddel régimen. La finalidad deesta normaes proteger a la esposa,deposiblescambiosfraudulentosdel domlci110 conyugal realizados 'porel marido. (48)

El cambio de domicilio no altera las relaciones de los es­posos en cuanto a los bienes, ya sean adquiridos anteS o.después delcambio (art.43), con lo que se establete la Inmutabilidad del régimen.

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(50) GOLDSCHMIDT,Werner: 0,. cit., p6g. 31!S,n·260, sostiene que a__mfls "si se tiene en cuenta que las capitulaclones constituyen un con­trato, comono es posible averiguar dondehay que cumplirlo, habrfa­masde aplicar el Derecho de los domici110sde los contrayentes (art••32,34 últImo supuesto); pero cabría también someter las capitulaclo­nes al mismo Derecho que rige el régimen de bienes en defecto dicapHulaclones (v. a...t. 41)".

C. Civil y art.o4 de la Ley de Matrimonio, ambas normas asimilan lasconvenciones matrimonIales celebradas en el extranjero a los contra­tos, determInando entonces la aplicación del arto 1205 del C. Civil.

Estos artículos establecen:Art. 1220: "La validez de las convenciones matrimoniales,

hechas fuera de la República, será juzgada por las disposiciones deeste Código respecto a los actos jurídicos celebrados fuera del terri­torio de la Nación".

Art. 4-Ley 2393: "El contrato nupcial ...ige los bienes delmatrimonio, cualesquiera que sean las leyes del pa'[s en que el matri­monio se celebró".

Art. 1205 C. C.: "Los contratos hechos fuera del territo­rio de la República, serán juzgados, en cuanto a su validez o nulidadsu naturaleza y obligaciones que produzcan, por las leyes del lugaren que hubiesen sido celebrados".

También es aplicable el arto 1207 del C. Civi " que prevéel caso de fraude a la ley, el mismo expresa: "Los contratos hechosen país extranjero para violar las leyes de la República, son de nin­gún valor en el territorio del Estado, aunque no fuesen prohibidos enel lugar en que se hubiesen celebrado".

En definitiva una convención matrimonial celebrada en elextranjero, queda sometida a la ley del lugar de su celebración (conexcepción de los casos de fraude a la ley), y solo produce efecto en laRepública Argentina, respecto de los bienes muebles, ya que los bienesraíces ubicados en la República, quedan exctuldos por esta sometidosa la lex rei sitae (art.6 Ley de Mat.), al igual que los muebles y dere­chos registrables, que se encuentran sometidos a la ley argentina, encuyos registros figuran (Iex rei sitae). Esta solución armoniza con lodispuesto por arto 1277 del C. Civil, cuya aplicación es además obliga­toria en virtud del orden pübtlco (art. 14 inc.2 del C. Civil).

b) Tratados de Derecho Civil Ih. de Montevideo de 1889 y 1940

El art.40 del Tratado de 1889, establece que las capitu­laciones matrimoniales rigen las relaciones de los esposos respectode los bienes que tengan al tiempo de celebrarlas y de los que se ad­quieran con posterioridad, en todo lo que no esté prohibido por la leydel lugar de su situación. Pero el Tr. de 1889 no nos indica cuál esel derecho aplicable a la capitulación.

Ante la falta de una norma expresa que resuelva el proble­ma, creemos que las capitulaciones quedan sometidas a la misma leyque regula el régimen de los bienes en defecto de ellas o sea a la leydel lugar del domlci 110 del marido al tiempo de la celebración (art.41).(50)

-101-

Textualmente expresa:

Art.33: "Las personas jurídicas pueden ser de carácterpúblico o privado.

Tienen carácter público:1°) El Estado Nacional, las Provincias y los Municipios.2°) Las enti dades autárquicas.3°) La Iglesia Católica.

Tienen carácter privado:10) Las asociaciones y las fundaciones que tengan por pr-Incipal objeto el bien común, posean patrimonio propio, seañcapaces por sus estatutos de adquirir bienes,no subsistanexclusivamente de asignaciones del Estado, y obtengan au­torización para funcionar.2°) Las sociedades civi les y comerci c:lleso enti dades queconforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechosy contraer obligaciones, aunque no requieran autorizaciónexpresa del Estado para funcionar".

Este artfculo comprende como personas jurídicas de caráf.ter público, a aquellos entes que en la antigua redacción designabacomo personas jurídicas de carácter necesario: El Estado Nacional,las Provincias y los Municipios, pero agrega una categoría más, la delos entes autárquicos que en el viejo artículo se encontraban compr~­di dos entre las personas jurídicas de carácter posible mencionadas enel inc.5°.

El· nuevo art.33 del Código Civil, abandona la vieja dis­tinción entre personas jurídicas de existencia necesaria y existenciaposible, que en la mayoría de los casos no se adecuaba a la realidady además suprime la desgraciada y poco feliz enumeración, que con­tenía el inc.5° y adopta Un nuevo criterio de distinción, en personasjurídicas de carácter público y de carácter privado.

El Código Civi I Argentino en su artículo 31 establece que"Las personas son deunaexistencia ideal o de una existencia visible".y en el art.32 expresa que "Todos los entes susceptibles de adquirirderechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existenciavisible, son personas de existencia ideal, o personas jurfdicas".

PERSONAS JURIDICAS

En cuanto a los efectos de la convención en la RepúblicaArgentina y a la aplicabi lidad del arto 1277 del C. Civi I nos remitimosa lo ya expresado al respecto.

Este Tratado de 1940 somete las capitulaciones matrimo­niales a la misma ley que rige el régimen de los bienes en general, esdeci r a la ley del primer domici lio conyugal.

El Tratado de 1940, en cambio somete las capitulacionesmatrimoniales, a la ley del primer domicilio conyugal, salvo lo quesobre materia de estricto carácter real ho esté prohibido por la leydel lugar de situación (art.16) y establece además la inmutabilidad delrégimen a pesar del cambio de domici lio de los cónyuges (art.17).

(sO Kaller de Orchansky,Berta: ob.clt.pig.217

(Sa) K~IIer de Orchansky, aerta: ob.eIt.pis. 218

-102"':

Pero ademáses Importante destacar que no solo es Indis­pensable el reconocimiento del Estado extranjero, sino tamblfmel delgobierno respectivo, sin el cual el· Estado extranjero carecer fa derepresentación, quedandoprivado de la admlnlstraclón~ disposición odefensa judicial de los bienes Queposeaen nuestro territorio. (52)

I'b solo SQn personas jurfdlcas de carácter público parael.Der-echo'Argentln~; los Estados extranjeros, sino tambl~nsus Pro­vincias, Municipios y .,tes autárquicos, estos C"tlmosse encuentran.comprendldosen el art.34 bajo la denominaciónde "corporaciones",la diferencia de termlnologta entre este arttculo y el art.33, se debea que el art.34 no fue modificado por la reforma del afto 1968. (Ley17.711).

El reconocImiento es un acto p.olttlco, que supone la acep­tación del Estadoextranjero en su doble carácter de persona de dere­chopúblico y comopersona jurtdlca de carácter privado, asf este actorepercute en el ámbito del derecho Internacional privado. (51)

El Código CIvil ArgentIno reconoce 01 Estado extranjerocomo persona jurifdlca de derecho pC,bllcoy por ende tambiénsu per­sonalidad civil poro ser sujeto de derechos y obligaciones en nuestroterritorio.

"Son tambiénpersonas jurtdlcas los Estados extranjeros,cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos,corporaciones, o asociaciones existentes en pafses extranjeros,y queexistiesen ellos con Iguales condiciones que los del artfcu­lo anterior".

1. Reconocimientoy capacidadde actuación extraterritorial

o) Derecho Internacional Privado Interno:

El art.34 delCÓdigoCIvil es una norma de derecho Inter­nacional privado que establece:

EL ESTADO

Ademásel nuevoarttculo se reflere a la Iglesia en el lne.3· del párrafo prImero, pero agrega el callflcatlvo de Cat611ca,conloqueganaen preclsl6n, ya queel viejo arttculo se referta únicamentea la Iglesia, aunquela doctrina y jurisprudencia nacionales unánime­mente Interpretaron esta norma con exactitud al sostener que se re­ferra a la Iglesia Católica, Apostólica y Romana,ya que las otras con­fesiones religIosas entran en la categorta de personas jurtdlcas decarácter privado y deben cumplir con los requisitos mencionadosenla ~egundaparte del Inc. 10del arttculo reformado.

...103-

2. Comparenciaanle los Tribunales locales

El decreto-ley nacional 1285/58,recepta la tesis unitaria

Las normas de ambostratados son s~mejantest pero elTratado de1940esmásamplioencuantoreconoceel carácter deper­sona jurídica, no solo al Estadoextranjero, sino tambiéna las demáspersonasjurídicas de derechopúblicoextranjero.

El art.3° del Tratado de1889expresa:"El Estadoel"el carác

ter de persona jurídica, tiene capacidad para adquirirderechosy contraer obligacionesen el territorio deotroEstado, deconformidada las leyes de esteúltimo".y el art.3° del Tratado de 1940, establece:

"Los Estadosy demáspersonasjur-I dicas de derechopúblico extranjero,podrán ejercer su capacidaden el territorio deotro Es­tado, deconformidadcon las leyes deeste último".Ambosartículos reconocenal Estadoextranjero el carác­

ter depersonajurídica y la capacidaddeadquirir derechosy contraerobligaciones en el territorio de otro Estado, pero sometiéndosea laley del Estado dondepretenda actuar, encuantoa las condicionesyforma de ejercicio de esacapacidad.

b) Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideode 1889y1940:

Es importante aclarar que si bien ni en el CódigoCivi IArgentino, ni en los Tratados deMontevideose ha receptadola tesis/de la extraterritorialidad parcial del Estado extr-anjer-o,ennuestróordenamientojurídico si éste pretende la prestación de un serviciopúblico,d¡eberásometer.sea las normasdel derechopúblico argentirlo,respecto de la adjudicacióny ejercicio de la concesión.

Perosin embargohayunaserie de restricciones con res­pectono solo al Estadoextranjero, sino tambiéna la capacidadde losextranjeros ya seanpersonasf(sicas o jur(dicas, prohibi;ndoseles laadquisición de terrenos en zonas fronterizas, lugares estratégicos,adquisicióndeaccioneso participación enel capital de agenciasnoti­ciosas o de radiodifusión o periodísticas, etc.

Las Pr-ovlnctas , Municipiosy entes autárquicos extranjerosson sujetos de derecho para nuestro ordenamiento jur-I dico, comoper­sonasjurídicas dederechopúbltco, si se conformanal derechopúblicodel Estado que los ha creado. En cuantoa la capacidaddeactuaciónextraterritorial del Estado extranjero es importante menciohar, lasentencia dictadapor la CámaraCivil de la eapital Federal, sala 1°,del 5 de junio de 1Sl45en autos: "Lor-la,F;li x ¡::;uc.c/ConsejoNacionalde Educación" (RevistaLa Ley, T. 19,p.50)quedeclaró:

"un Estadoextranjero tiene capacidadjurídica internaci2,nal para contratar, obligarse, asumIr la condiciónde per:.sona jur-Idlca y adquirir legadossin necesidaddeautori­zacióndel país donderealiza el acto".

-104-

Derecho InternacionalPrivado Interno:

El C6digo Clvi I Argentino, enumeraa LaIglesia Católicaen el inc.3°, del párrafo 1° del art.33, corno personajurídica deca­rácter público. Este artí'culo concuerdacon lo establecidoen el arto2° de la Constltucl6nNacional, queexpresa:

LA IGLESIA CATOLICA

Es..importante destacar que el decreto-ley 1285/58, nohizo sino receptar la doctrina jurisprudencial de la 8U1premaeorte dela Nacl6nen la materia.

En losconslderandosdeest.anorma,se fundamentala mis-maexpresando:

"queaunquela Repúblicasiempreha observadoescrupulo­samentelas normas de Derecho Internacional, no seríaprudente ignorar que tal actitud no podría ser mantenidasin mermadesu dignidady dela defensade sus intereses,sin tropezarse conunacontfnua infraccl6n de las disposi­ciones internacionales por parte deotro país en perjuiciode la Nacl6n. Que la inobservanciade tal normaestaríajustificada en tal caso por el principio de reciprocidad,tamQiéndeacuerdo-al .DerechoInternacional".

"Sin embargo, el Poder Ejecutivo puededeclarar conrespecto a unpaís determinadola falta de reciprocidad alos efectos consignadosenesta disposicl6n, por decretodebidamentefundado.En este casoel Estadoextranjero,respecto del cual seha hechotal declaracl6n, quedaso­metido a la jurisdicci6n argentina. Si la declaraci6n delPoder Ejecutivo, limita la falta de reclprocl dada deter­minadosaspectos, la sumisi6ndel país extranjero a la ju­risdlccl6n argel"\tlnase limitará tambiéna los mismosas­pectos. El Poder Ejecutivo declarará el establecimientode la reciprocidad, cuandoel país extranjero modifiquesus normasal efecto".

El denominado"casoGronda", pr-ovocó la senctén del de­creto-ley 1905/63, en el que se incluy6 el art.24, el elementode lareciprocidad, textualmenteel agregadoexpresa:

"No se dará curso a unademandacontra unEstadoextranjero, sin requerir previamentea su representantediplo=mfitlco, por Intermediodel Ministerio deRelacionesExte­riores y Culto, la conformidadde aquelpaís para ser so­metidoa juicio".

o clásica, sin distinguir entre actos de Imperio y actos de gestl6n, serequiere sternpr-e la conformidad del Estado extranjero para estar enjuicio, ya que éste puede oponer la excepci6n de Inmunidad de juris­diccl6n ante demandas entabladas o medidas cautelares pedidas a jue­ces locales. En su art.24, Inc. 10, segundaparte, al tratar de la ju­risdiccl6n de la Corte SupremadeJusticia de la Naci6nexprésa':

-105-

(53) Los arts. 1808 y 3735 del C. Civil Argentino, prohiben las donaclOl'iesa personas .que no existan fl'slca o jurídicamente, salvo que se lasrealice' a una corporación con el fin de fundarla y requerir luego lacorrespqndlente autorización; As( surge de lo dispuesto por el arto3739 del C. C~, que autoriza los I.egadosa las Iglesias Parroquiales,que estas tIon sujetos de derecho.

PERSONAS JURIDICAS DE CARACTER PRIVADO

Las personas jurfdicas de carácter privado se distinguenen asociaciones y fundacl ones, contempladas en el apartado 2do., inc.10, del art.33 y requieren autorización estatal para funcionar, perolas fundaciones se encuentran además reguladas específicamente porla ley 19.836; y las del apartado 2do., Inc.2do. del arto 33 que no re-­quieren dicha autorización y que es la ley misma la que les otorga e­xistencia:

"... que conforme a la ley tengan capacl dad para adqul rl 1"

derechos y contraer obligaciones, aunque no requieranautorización expresa para funciqnarll•

"El Gobierno federal sostiene el culto católico, apos,tóllcoromano".

Es decir, que en el ordenamiento [ur-Idlco p 'gentlno, laIglesia Católica, como entidad universal, posee plena capacidad civily por ende es sujeto de derechos y obligaciones.

Aunque las notas del Código Civi I Ar'sentino no formanparte del cuer-po legal, constituyen fuente de gr-a:'\ -rnpor-tancl a para elestudio y comprensión de sus normas, por ello es importante transcri­bir parte de la nota al art.3J, de la misma surge el pensamiento delcodificador al respecto:

nota arto 33: " ••• Respecto a la Iglesia, podemos decir quedespués de la Constitución de Constantino, en 321, por lacual cada Iglesia, o asamblea católica adquirió la capacldad de recibir bienes de las disposlcione; testamentariasde toda persona, llegó ella a ser una persona jurfdica ••• 11De la lectura de esta nota y de lo dispuesto .expresamente

en el arto 2345 del Código Civil, surge que la calidad de sujeto de de­recho, corresponc;le no solo a la Iglesia Universal, sino también a laIglesia Nacional y cada una de sus Parroquias.

El art(culo mencionado expresa:"Los templos y las cosas sagradas y religiosas correspooden a laspespectlvas Iglesfaso Parroquias y están sujetasa las disposiciones de. los arts. 33 y 34. Estos bienes pue­den ser enajenados de conformidad a las disposiclones,dela Iglesia Católica respecto de ellos, y a las leyes que rI­gen el Patronato Naclonel",El art.3739 del Código Civi I autoriza además, los legados

a las Iglesias Parroquiales. (53) Asf de lo dispuesto por este artículo,más ~aremisión efectuada por el art.2345 a los arts.33 y 41 del CÓdI«oJ:lvll, e. que no solo la Iglesia, sino también cada una de sus divisIo­nes administrativas o parroquias, son sujetos de derecho; que poseenpatrimonio propio y capacidad de disponer de sus bienes, estando so­meti das únicamente a las disposiciones de la propia Iglesia Católicay a las normas del Patronato Nacional.

-106-

La falta delasformalidadeslegalesen el 8,(:toconstitutivo,provocaunanulidadmanifiestay.absoluta (arts. 1038Y 1044)por revestlr este carácter las nulidadesde forma. La Simpleasociaciónno essujeto de derecho,puesno ha podidollegar a constituirse. Comosan-

Ha planteadodudas en la doctrina, el problemadesi las"simples asociaciones" no constituídas regularmente,sono no sujetosde derecho.

Así, estas simplesasociacionesconstltuídas deconformi­dad a lo prescripto por el art.46, quedancomprendidasen el párrafO2dO.del art.33 queexpresa "•••entidadesqueconformea la ley tengancapacidad para adquirir derechosy contraer obligaciones, aunquenorequieran autorización expresapara funcionar".

Por otra parte el art,.46 expresaquesupletoriamentere­girán a las asociaciones las normasde la sociedadcivil y el art.1720del CódigoCivi 1, reenvía al tftulo "De las personasjur-Idí cas", por lotanto las mismasson sujetos de derecho.

Luegodela reforma del art.46, las simplesasociaciones,constitu(das con las formalidades legales: escritura p(Jblicao instru­mentoprivado debidamenteautenticadopor escribano público, son.§.!:!.::.jeto de derecho, comoexpresamentedice el artículo, es decir perso­nayaqueambasexpresionessonequivalentes,y el artfculo 30 expresa:"Son personas todos los entes susceptibies de adqulri r derechos ocontraerobligaciones",y el artículo 31"las personasson deunaexis­tencia i.dealo de una existencia visible"" el artfculo 32 "Todos losentes susceptibles de adquirir derechos••• , que no sonpersonasdeexistencia visible, .son personasdeexistencia ideal, o personasjurí­dicas". De la interpretación concordante.de estosartfculos, se dedu­ce que las simples asociaciones son personas jurídicas, aunquenoestén lnc lufdas én el art.33 y no obstante la desgraciadareeacciónde la primer-8parte del artículo 46, queno puedeinterpretarse sinocomouna incongruenciatécnica.

Antes de la reforma de la ley 17.711, no exlstfa unanimi­dad en considerar a las simples asociaciones del art.46 del CódigoClvi 1, sujeto de derecho, la mayorparte de la doctrina y jurispruden­cia, entendía _'que estas no eran personascapacesdeadquirir dere­chos y contraer obligaciones, sus bienes pertenecfanen condominioa sus asociados, que debíanrespetar los compromisoscontraídos enel contrato constitutivo encuantoa la forma deadministrar y disponerde los bienes y en cuantoa la comisióndirectiva, ésta no era consi­derada un órganode la asociación, sino unmandatariode los asocia­dos.

Es decir, que reunidos los requisitos Indispensables yconstltu(das con las formalidades exigidas conforme a la ley estasentidades reguladas por leyes especiales adquieren personerfa jurí­dica. Por ejemplo: las sociedades comerciales, si se constituyen enla forma prevista por la ley 19.550; el consorcio de propiedad hori­zontal, regulado por la ley 13.512, etc. Es la misma ley la que lesotorga la calidad de sujetos de derecho, si se reCmenlos requisitospor ellá exigidoS.

-107'...tss) SALVAT, Raymundo:ob, cit. t T.II, p.l11.

(54) LEZANA, Julio 1: "Las simples asociaciones después de la reformadel art.46 del Código Civil". L.L. v.131, p.1291, enn.16yARAUXCASTEX,Parte General,V.II,Reforma de 1968-Ley 17.711 y 17.940p.94: critican en cambio por excesiva la responsabilidad que pes~sobre los miembros fundadores.

Ordenes religIosas:

Lasórdenes religiosas sonpersonasJurrdlcas de carácterprivado, si cumplen con los requisitos prescriptos por el art.33, p¡­rrafo 2do. lnc, 10 del CódigoClvl I y obtienen autorlzl(lclón para funcio­nar, a diferencia de la Iglesia Católica en general y cadaune de ,••Iglesias o Parroquias queson personasjurl'dlcas de carácter pCibllco(art.33, párrafo primero, Inc.3° del C.C. ).

Es decir que los templosy las cosas religiosas no perte­necen a las Iglesias disidentes ensu conjunto, sino a cadaunade lascorporaciones que ejercen los diversos cultos disidentes, siempre queesas corporaciones hayanobtenido la personafldad jur(dlca,' mediantela respectiva autorización estatal y ademáspuedenser enajenadosdeconformidada sus estatutos, puesestos constituyen la ley fundamentalde todacorporación'. (SS)Es decir quesus bienes son legalmenteena­jenables a diferencia de los bienesde la Iglesia'Católica que son re­lativamente Inalienables. Es Importante destacar nuevamenteque laIglesia Católica y las Iglesias disidentes poseenun tratamiento dife­rente en nuestro CódigoCivil, la primera es unapersona jurrdica decarácter público; las segundasde carácter privado, y solo gozan.dela garantra establecida en el arto14de la Constitución Nacional, queasegura el derecho de asociación y la libertad de cultos.

El art.2346 del Código Civil, se refiere a los bienes delas Iglesias disidentes y expresa: .IILostemplosy las cosas religiosasde las Iglesias disidentes, corresponden a las respectivas corJ?Ora­clones, y puedenser enajenadasen conformidada sus estatutosll~

Las Iglesias dlsl dentes son todas aquellas queno profe­san el culto católico apostólico romano. QUedancomprendidasen el·párrafo 2c1o.del lne. 10 del arto33 y son personas jurrdlcas de carác­ter privado, siempre que cumplancon los requisitos prescrlptos poreste artrculo: "••• tengan por pl"lnclpal objeto el bien común, poseanpatrimonio pr-oplo,seancapacespor sus estatutos de adquirir bienes,no subsistan exclusIvamentedeasignacionesdelEstado y obtenganay­torizaclón para funclonarll•

191eslasdisidentes:

clón el arto 46, determina que todos los miembros fuldadores de la aso­ciación y sus administradores, asumenresponsabilidad solldarl. porlos actos de ~ta. Respecto de (Os primeros, esta responsablfldadsubsiste .aunque se retiren de la esecteclbn y se transmite a sus herederos (art. 3417C.C.)~ La gravedadde la mismase explica pues estIdestinadaa proteger a terceros. (54)

y el art.9° del misma cuer-po legal establece:"CQn la SQllcltud de O'tQ~

gamlentO'de la persone,.(. jurrdlca deb., acompaf\arse 10'6planea que proyecte ejecutar la 'entidad en el primer trie­nl o, con Indlcacl6n precisa de la naturaleza, caracteds­tlcas y desarrQ"Q de las actividades necesarias para sucumpnmlentQ, comO' también las bases presupue$tarlaspara su rea11zacl6n. Dicha Intormacl6n ser' suscriptapor el O' IQSfundadores apoderados espeeiales O'personaautQrlzada por el juez de la sucesl6n del Instltuyentell•

Es deCir que las fundaciones cO'"stltufdas en el extranjerO'deben ac:....dlhrr su trid.tencla confeFme-. la ley del fupr de su co".tI-tucol6n,estandOobligados a r*9lstrar ante la 1ct8dadmInistrativaargentIna, "le eutort*eét'8n ... i'"My.a _o el pars de su con.t1-~t__

En cuanto a las fundaclO'nes, contempladas en el lnc, 10,párrafO' 2do. del art.33 del CódigO'Civil, se encuentran reguladas es­pecfflcamente por la ley 19.836,sanclO'naday promulgada el 15 de seetlembre de 1972, este QrdenamlentQcontiene una norma de derechO'In­ternaclQnal privado, en su art.7, que regula la sltuac!6n de las fundAclones CQnstltufdas en el extranjerO'. E' mismo expresa:

"Las fundaciones constltu(das regularmente en el extran­jerO' pueden actuar en el ter-r-Itor-Io de la Rep(,bltca regis­trando¡ante la aútorldad administrativa de contrO'l la auto­rlzacl6n de que gozan, estatutQSy demásdocumentaclSn.Asimismo debenacreditar IQSnombres de sus representan, -tes, poderes de que estan Investidos y IQSrequlsltO's men-ciQnados en el art.9°. La r.epresentacl6n se reputar' su!!,sistente mientras no se reglstr.e ante la misma autO'ridadla revocecl6n del mandatO'y la deslgnacl6n del sucesO'renla ,.epresentacIOO.Las fundaciones mencionadas no pueden Iniciar sus acti­vidades sin la previa aprobacl6n de dicha autoridad. Sufunclonam'entQquedascmerldo al régimen establecido paralas fundaciones cohstlturdas en el Pars.El patr-tmentc localresponde con e.r'cter preferente por el cumplimIentO'delas O'bllgaclones contrafdas en la RepÚblica".

F.1!1NDAClONES

ReconocimientO'y capacidad de Ictuacl6n extraterr.ltorlal

a) DerechO'Internacional Privado InternO':

Con respectO'a las personas jurfdlcas decarácter privadoconstltufdas en el extranjero, se nos plantea el prQblema de su reco­nocimientO'y ca,acldad de ac,tuacl6n extraterrltQrlal en nueatr-e pa(s.

No debe C6nft.rldh"seesta .. torlzaC.,", para ,func::lonar,que_ W\ actO'admlnlat,.aUvo, con la autQrlzacl6n que deben sQllcltar las6relenes rellglQsas para Ingresar al territorIO' nacional y. que .. unaatrilbucl6n que éQrreaPQndeal CongresO'de la Nacl6n (art.6"1, Inc.20,C.NaciQnal). '

y el art.9° del mismacuerpo legal establece:"Con la solicitud de oto.!:

gamlel'ltode la personer(a jur1dlca debenacompaP\arselosplanes que proyecte ejecutar la ,entidaden el primer trie­nio, con indicación precisa de la naturaleza, caracter.(s­tlcas y desarrollo de las actividades Aecesarlas para sucumpflmlento, como tamblM las bases presupuestarlaspara su reallzacl6n. Dicha InformaCl6n será suscriptapor el o los funda,doresapoderadosespeciales o personaautorizada por el juez: de la sucesIón del Instltuyentell•

Es deélr que las fundaciones constltu1das en el extranjero~ac:""dltar fJ\.n.)cI.tencra~. ta tey de' f~r de su constl­,tuc;l6r'\,estendo obligados' a,.ritglstrar ante Il[l....... id.d admInIstrativa.,..gentlna,'·la'aátO'M'.ee.ten.,.J"'he~~do .el pe1sde.u' consU-

En cuanto a las fundaciones, contempladasen el lnc, 10,párrafO 2do. del art.33 del Código Civil, se encuentran reguladas es­pec(flcamente por la ley 19.836,sanclonaday promulgada el 15 de se,2Uembre de 1972,este ordenamiento contiene una norma de derecho in­'temaclonal privado, en su art.7, que regula la sltuacJón de 1asfundAclones constltu(das en el extranjero. Ef mismoexpresa:

"Las fundaciones constltu(das regularmente en el extran­jero puedenactuar en el territorio de la ReplabUcaregis­trando ante la aútorldad administrativa de control la auto­rlzacl6n de que gozan, estatutos y dem'. documentaclOn.

::I~:::::~e;:~;:~tt;; 11~:e~:~e: I~~~~;I:~::::!~:clonados en el art.9°. La r.epresentaclón se reputará su!!.sistente mientras no se reglstr,e aAte la mismaautoridadla revocácf6n del mandatoy la designación del sucesor enla representación.Las fundaciones mencionadasno pueden Iniciar sus acti­vidades sin la previa aprobación de dicha autoridad. Sufuncionamientoquedasometidoal r'glmen establecido paralas fundacionescohstitu(das en el pa(s. El patrimonio localresponde C(.)l1e.r'eter preferente por el cUmPllmientodelas obligaciones contra1das en la RepÚblica".

F'f1NDA ClONE S

Reconocimientoy capacidad de actuación extraterritorial

a) Derecho Internacional Privado Interno:

Con respecto a las personas jur1dlcas decartscter privadoconstltu1das en el extranjero, se nos plantea el problema de su reco­nocimiento y cal'acldad de aC.tuacl6nextraterritorial en nuestro pa(s.

No de&e. ~tunclt ....e esta .. torlzael,", para ,fum;'.,.,.,que_ '" acto admlnlst.,.atJvo, con la autorlzacl6n que deben.ollcltar la.6rctenes religiosas para Ingresar al terrltorlo naclonat y, que ... unaatrilbuclón que éorresponde al Congreso de la Nación (art.6.." Ine. 20,C.Nacional).

-1090-:

Asf la jurisprudencia adOptala tesis terrltorlallsta,' sleado indispensable para la actuación en nuestro pars de personas jurídi­cas constltuídaa en el extranjero la autQrlzaclón del art.45 del CódigoCivil. Aunque podemosmencionar algunos .... en los que se _ppte:la tesis de la extraterritorialidad parcial cO(l un criterio cualltatlvo­cuantitativo y se sostiene que la autorlzacloo del art.45 es solamenteexigida para el caso de que se realice en nuestro país una acthitdadpermanente, para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en elobjeto de su Institución (s...del 5-111-1923,C. C. 2da.Cap. Fed. en J.A.,T.10, p. 1751. s. del 21-XII-; 925, J.A., T.Je, p. 113),pero no es hn­prescindible dicha autorización en cuanto a los actos comprendidos ensu capacidad genérica. . '. ,<

En definitiva· la ley del domicilio es la que ·det4!rrtÍlha'1011requisitos de constitución y exlstenela de las personas jurfdléas de ca­r'cter privado, por apllcaél6n analÓgica de los arts. Gy 7 elel Código.

"Comienza la'exlstencla de las corporaciones, asocIacio­nes] establecimientos, etc. con el. carflcter de personaosjurldlcas, desde el dra en que fueron autorizadas por laley o el Gobierno, con aprobación de sus estatutos y con­firmación de los prelados en la parte religiosa ".

Las asociaciones se encuentrancontempladasjunto con lasfundaciones en el mismo Ine.1o, ~rrafo 2do. del art.33.

En cuanto a las constltuídas en el extranjero; el arto 34les reconoce personería jurrdlca sIempre que existiesen en el Estado.extranjero con Iguales condIciones que la. del art.33. Pero este artosolo contempla el problema de las personas jurrdlca. extranjeras encuanto a su existencia, pero no en cuanto a su capacidad de :i!llttUa­ción extraterritorial en nuestro pars. Pero para gozar en nuestro país.de la capacidad de adqUirir derechos y contraer obligaciones es Im­prescindible solicitar la autorización argentina, ~acuerdo a lo pres­crlpto por el art.45 del Código Civil, que expresa:

ASOCIACIONES

Las asociaciones cOhstltufdas en el extranjero requierenademás,·Ia previa autorización de la autorldadadml nlstratlvaargent'r­na, sin la cual carecen de capacidad para adquirir derechosy contraerobligaciones, ademásquedansometidas en cuanto a su funcionamientoal mismo régimen .establecldo para las fLl'ldaclones constlturdas en elpaís, es decir a la ley argentina.

El notario debe tener en cuenta que solo estftn legitimadoSpara actuar en nombre de la fundaélón los representantes cuyo manda­to se encuentre Inscripto ante la autoridad administrativa argenttna ydicha representación subsiste haste tantonose Inscriba su revocacióny la designación del sucesor en la representación.

tucl6n,como asr tambl'" su. .. tatutos y dQcumentacl6a, debenacredI­tar ademfts el nombre de sus representantes y los poderes de que es­tán Investidos y cumplir con los requisitos que exige el art.9°, antesprescrl pto,

-110-

El c6dlgo Civil Argentino, en el Inc. 2 del p¡rrafo 2do.

LAS SOCIEDADES COMERCIALES EN EL DERECHO

INTE:aNAClONAL PRlvAOO INTERNO

El Tr-atadode DerechoCivil lnt; de 1940, tambiénadoptala tesis de la extraterritorialidad parcial, peroadiferencia del de 1889Incorpora el requisito de la habitualldad, es decir recepta el criteriocuantitativo-cualitativo. Tambiénse aparta del Tratado de 1889, por­queadoptacomopuntodeconexión, la ley del domicilio, que es la querige la existencia y capacidadde las personas jurtdicas de carácterprivado. El art.4 del Tratado de 1940, expresamentedispone:

liLa exlstencla y capacidadde las personas jur-Idlcae decarácter privado, se rigen por las leyes del pats de su ~micilio. El carácter que revisten las habilita plenamentepara ejerchar fuera del lugar de su institución todas lasacclonesy ,derechosque les correspondan. Más, para elejercicio habitual de actos comprendidosen el objeto es­pecial de su Institución, se sujetarána las prescripcionesestablecidaspor el Estadoen el cual Intente realizar di­chos actos•. La mismaregla se aplicará a las sociedadesciviles. 11

liLa existencia y capacidad de las personas jurtdicas decarácter privado, se rige por- las leyes del pats en el cualhan sido reconocidas como tales. El carácter que revis­ten las habi lita plenamente para ejercitar fuera del lugarde su Institución todas las acclones y derechos que le co­rrespondan. Mas, para el ejercicio deactos comprendl dosen el objeto de su Institución, se sujetarán a las prescrip­ciones establecidas por el Estado en el cual Intenten rea­Iizar di chos actos. 11

El art.4 del Tratado expresa al respecto:

El Tratado de Montevi deo de 1889, con respecto al prob Ie­ma de las personas jur(dlcas de carácter privado, recepta la tesis dela extraterritorialidad parclal, con un criterio cualitativo y adopta co­mo punto de conexión el lugar del reconocimiento o constitución.

b) Tratados de Derecho Clvi I Internacional de tIItontevideo de 1889 y1940:

Las sociedades comerciales poseen un régimen especial,el que trataremos a continuación.

Civil, ante la falta de una norma expresa. La calificación del domici­lio se realiza de acuerdo al derecho argentino, arto -44 y 90 Ine.3° delCódigo Civil que establecen que el domicilio de una persona jurfdlca seencuentra en la sede de su dirección y administración principal, peroademás para realizar un acto de los comprendidos en su capacidad es­pecffica deberán someterse a la ley argentina y obtener la autori zaclóndel art.45 del Código Clvi l.

-111-

(56) Kafler de Orchensky,Berta: ob.cit., p'g.438.

Es Importantedestacar queel art.17de la ley,quees nor­made carttcter Interno I"eferlda a las socledades con s t I tu r das enel pafs eXP'l8sa:

La forma o seael conjuntode solemnidades p r- es c r Ip­t as por la.Iey y que debenobservarse al tiempode la constitución dela sociedad, se rige por la regla "Iocus reglt actum",

Tambiénel vocablo formase uti liza para denominarla ca­racterización de la sociedad, los distintos tipos societarios, por ejem­plo: sociedadcolectiva, en comanditapor acciones, anónima,etc., eneste supuestola forma se refiere a requisitos esencialesvinculadosalcontenidodel contrato social. En este Crltlmosentido, la forma de lasociedadse rige por la ley del lugar de suconstitución, pero no se a­simila la sociedadextranjera atípica, con la que poseacaracteres slmllares de acuerdocon la ley argentina, sino quecorrespondeal juezde la Inscripción determinar las formalidadesa cumplir encadacaso,con sujección al crIterio demáximorigor previsto por la ley 19.550,de acuerdoa lo dispuestopor el arto119.EJl este aupueatola califica­ción originaria es sustltufda por unacallflcacTón lex forl. ~6)

Por lo tanto, la calificación del carácter civi lo comercialde la sociedad, e Igualmentesu existencia, es .dectr-, la personalidadde la sociedad, deacuerdoa lo prescrlpto por este ar-tfculose juzga­rá conformea las leyes del lugar desu constitución.

El arto118, el primero deesta Sección XV, expresa:"La sociedadconstituídaenel extranjero se rige en c.uan­to a su existencia y formapor las leyesdel lugar de cons­titución".

a) Ley de Sociedades Comerciales N° 19.550;

La Ley de Sociedadesdestina laSecciónXV, al tratamlento de las sociedadesconstltu(dasenel extranjero. La falta de cumpli­mientopor parte de las soc1edadesextranjeras queoperenen nuestropafs, de los requisitos establecidosen estaSección, las hará pasiblesde las mismassancionescontenidasen la Sección IV (arts.21 a 26),de la ley, para las sociedadesnacionalesno constltuídas regularmen­te.

Las Sociedades Comerciales se encuentran reguladas enel derecho argentino por la Ley 19.550, que en su artfculo 2° estable­ce: "La Soci.edad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en es­ta ley".

del art.33, expresa: "Tienen carácter privado ••• 2°) Las sociedadesciviles y comerclJales o entidades que conforme a la ley tengan capaci­dad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requie­ran autorización expresa del Estado para funcionar".

"Actos aIsladosSe halla habilitada para realizar en'el pars·actosaisladosy estar en JUicio". . .

b) SI se trata del ejercicIo no habltua.I de actos comprendidos dentro

El arto 118mencionadoestablece:

Este sistema distingue dos categorfás de actos: aquellosen que la persona jurfdlca reviste en su carácter de tal y a trav~s delos cuales manifiesta su capacidad gen6rlca o potencial; y los actosque tienden a alcanzar el fin l-' objeto para el cual se ha constltufeto, yque configuran su llamadacapacidad eSp!cfflca.

a) En el arto 118segundaparte, la ley reconoce la capaci­dad extraterritorial de las sociedades comerciales constltufdaS en elextranjero de conformidad a sus leyes, pero solo para el ejercicio deactos eomprendldosen su capacidad genérica o potsnclal (por ejemplo,actuar en juicio comoactor-ao demandada,'InscrIbIr marcas y paten­tes, etc.), no es neceser-leen estos supuestosque la socIedad se so­meta a la ley del pafs dondepretende actuar, bastar' que sus repre­sentantes acrediten su exIstencia y justifiquen que se cumplieron conlos requIsitos prescrlptos por la ley del pats de su constitución. Esde aplicación en este caso el art.13 del Código Civil, referido a laprueba de I derecho extranjero.

La Ley 19.550 ha adoptado,cdn respecto a las socledacJe"sextranjeras, el sistema de la extraterritorialidad parcial, con un cri­terio cualltatlvo-cuantltatlvo.

. Pero si el acto constitutivo constaen Instrumento pC,bllco,bastará su autentlcacl6n, legalización y traduccl6n, ya que la Inter­vención de un funcionario pÚblico en su otorgamiento, hace presumirque el mismose ha celebrado conformea los requisitos prescrlptos porla ley extranjera, de alff la importancia de la IntervencI.óndel notarlo,como'funcionario público, en la constltu~lón de las sociedades comer­ciales. Ya que en el supuesto de otorgarse enescrltura pÚblica, no esIndispensable la prueba del derecho extranjera conforme al cual se haoonstltufdo la sociedad.

De acuerdo a lo pr-escr-lptopor el arto 13 del C6dlgo Civilcorresponde a los Interesados la prueba del contenldo y vigencia delderecho extranjero conforme al cual se constituyó la sociedad•

El punto de conexión "lugar de constitucl~nl" dice la Dra.Kaller de Orchansky, que debeentenderse comoel pe s donde la enti­dad ha cumplido con las formalidades prescrlptas por las leyes allr vi­gentes, para obtener de los poderes públicos el reconocimiento de supersonalidad Iur-Idlce, o la ha obtenido demaneraautomáttce comocoasecuencia del acto jurfdico privado originario".

"Es nula la corwtltucl6n de una sociedad de los tipos au­torizados por la ley. La omlsl6n de cualquier requisito e­s~clal no tlplflcante haceanulable el contrato, pero po­dr~ subsanarse hasta su Impugnacl6njudicial".

2. - En el caso de una sucursal se determinará ademásel capital quese le asigne, cuandocorrespondadIcha asignación por leyes es-peciales. '

e) Sociedad de tipo desconocido:" El art(eulo 119 de la Jey19.550, ,ex...

presa: ,tlEl aM. 118 se .-pltcará a la sociedad eonstltu(da en otro Estadoba.Joun tIPo descanocLdO POI!' 'as leyeSde la Rep6bllc •. Col"~ponde .~ljUeZ de hlli"íMí"'II'Ct6n detel"mtnar 1.. formaUdade. e

-113-·

d) En el caso de sociedad constitu(da en el extranjero, que desea ins­talar una sucursal, asiento o cualquier otra especiade representaciónpermanente, debeseglln el arto l1B, ademásde cumplimentar los requi­sitos mencionadosen el apartado precedente:

l.-Justificar la decisión de crear dicha representación y deslg.,.rla persona a cuyo cargo estarlt la misma.

e),En el caso del ejerelclo habitual de eetos eomprendldosen su obJe­, to social, la sodedad deberá cumplir con los siguientes requisitos:

l.-Acreditar la existencia de ta sociedadconarreglo a las leyes.delpars de su eonstltuel6n, ante el juez de registro (art. 1t8 - .Ley19.550,y art.13 del C.C.).

2. - Fijar un domIcilio en la Rep{,bllea (art. 118).

3.-SI 'se trata de sociedades de responsabilidad limlta.day' socle~­des por aeelones, publicar el eontrato constitutivo, sus modifi­caciones y la disolución, en su caso (art. l1Byart. lO-ley 19550)

4. -Inscribir el eontrato social y demásdocumentoshabllltantes en elRegistro pGbllco de Comercio de la jurlsdicct"ón que correspon­da y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones en elsupuesto de este tipo de sociedades<arts. 118y 123-Ley 19.550).

5. -Además la socIedad deberá en forma obligatoria llevar en la Re­pC,bllcacontablll dad separada, y someterse al contralor que co­rresponda al tipo de sociedad (son de aplicacIón las.dlsposlelo­nes eontenldas en el arto299Y siguientes sobre fiscalización eS­tatal).

2. -Inscribir el contrato social y demá. documento,shebllltentesenelRegistro P(jbflco deComercio de lit jurisdicción que correspon­d,a, de aeuerdo a nuestro slstemefederer degobierno, ~ en el ee­so de tratarse de una sociedadpor acciones en Registro Naelo­nal de Sociedades por Acciones (arts. 118y 123-Ley 19.550).

f.- Acredite,. ente et juez I"espec:ttvo,su exlstefl(:ie de ecuerdo conlas leyes del pe1sde su constltuel6n (art.118-Ley 19.550 y ert.13 del C.C.).

de le IIem.'dé'eepec:ldad'.ecfftce, te'80Cledlid~xtr"",.re está obUsade e cumpnr CM los siguientes requ1sltós: '

La prueba del cumplimiento de la ley ext...anje...a conformea la cual se constituyó la sociedad, debe ...eallza ...se de acue...do a lopresc""pto por el a...t. 13 del CÓdigoCivil, ademásdel cumplimiento delos otros ...~ulsttos enume...ados po...este a...tfculo, a los cUales tam­bt," se someten las sociedades constltufdas en el pafs. Es por endede apllcact6n tambl," el arto 10 de la ley que ordena para las socieda­des de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones la pu-

g) Al ...especto de la constitución de sociedades ext...anje...as en .Ia Re­p(Jbllca, el a...t. 123de la Ley de Soc1edadesdice:

"Pa...a constltul ...so­ciedad en la República, debe...án ac...edlta... p...eviamente ante eljuez de ...eglst o que se han constHufdo de acue...do con las leyesde sus'pafses espectlvos e insc...lbir su contr.ato social, ...efo...-mas y demásdocumentaciónhabllitante;asf comola ...elativa a sus...ep...esentantes legales, en el Reglst...o pCIb 11co de Comercio y enel Registro Nacional de Sociedad PO'" Acciones, en su caso".

Esta norma r-ecepta la teorfa del fraude a la ley. La socie­dad constitufda en el ext...anjer-o que tengaen la Repúglica su "sede 50-EAL" o "su p...lnclpal objeto destinado acumpll ...seen la misma", la nó,C.mapresume que los socios han pr-etendldo eludl ... las leyes argentinasal realiza r- la constitución en el extranjero. Se tr-ata de un caso def ...audea la ley, basta pa...a su comp...obaclón, la existencia de los ele­mentosobjetivos contempladosen la norma, .sln necesidad de indaga...en la Intención psicolÓgica de los socios fundador-es, pa...a que ent...een vigo r- esta norma que establece comosanción, que la sociedad $eráconslde...ada como local, a los efectQs del cumplimiento de las fo...ma­IIdades de constitución o de su Peforma y cont...alo... de funcionamIen­to. La calificación debe ...ealiza ...se de acue...do a la lex fo...i.

f) Sociedad con domicilio o pr-incipal objeto en la RepÚblica:El ar-t.124

de la ley 19.550 establece:"La sociedad constltu(da en el extr-anje...o

que tenga su sede en la República o supr-lnclpal objeto esté des­tinado a cumpll...se en la misma, se...á conslder-ada comosociedadlocal a los efectos del cumplimientode las fo...malidades de cons­titución o de su ...efo...ma y contr-alor- de funcionamiento".

Ademásestas sociedades no solo debencumpli...con los requlsltos p...escrlptos por- el a...t. 118, sino también con lo pr-eceptuadOPO'" el a...t. 120,--esdecir- deben llevar- en la República contabi lidad se­par-ada y somete...se al ...01 que cor-r-espondasegún el tipo de sociedad.

La sociedad atfptce extr-anjera no-se asimi la a la que po­sea car-acte...es semejantes según la ley argentina, sino que el juez der-eglst ...o debedeter-mlna... las for-malldadesmáximasacumpli..., estable-cIdas pa a las constltufdas en el pafs. La calificación debe r-eali·za...sede aeue do a la lex fo...l, ya que la sociedad ext...anje...aqueda sometidaa la ley a...gentina si pretende realiza r- en fo...ma.habitual actos de loscomp...endidos en su objeto sociai.

cumpli r- en cada case, con sUjeccl6n al e...lte r- lo efemáximorlgo r­pr-evlsto en la presente ley".

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(57) Ka" er deOrchansky,Berta: ob, cit., pág.454de acuerdo.

El Tratado deDerechoComercial Internacionalde 1889ensu arto4° estableceel domici110 comercial, comopunto de conexión,para determinar el derechoaplicable a la forma del contrato social,es éste derecho tambiénel que rige el contenidodel contrato, las re­lacionesjurfdicas de los socios entre s( y con la sociedad, y de éstacon respecto a los terceros. El TratadodeDerechoComercial Terre,2_tre Internacional de 1940, adoptala solución en sus arts. 6 y 7. La e-istencia y la personalidadjur-Idlca de la sociedadcomercial, se rige

entoncespor las leyes del domicilio comercial.

Conrespecto a la calificación del domicilio comercial, elTratado de 1889no define el domicilio comercial, aunqueremite indi­rectamenteal arto2°, el cual estableceque el carácter decomercian­te, se rige por las leyes del país en el cU\:l1las personastienen el 2::.siento de sus negocios. En cambioel Tratado de 1940, en su arto3°determinaqueel domici110 comerciales el lugar dondela sociedadco­mercial tiene el asiento principal desus negocios. Deesta maneraal!!bos Tratados uti lizan el mismopuntode conexl6n "ASIENTOPRINCI­PAL DESUS NEGOCIOS",a dlfer-encia del orden interno, en el que

b) Tratados de DerechoComercialInternacionaldeMontevideode 1889y 1940.

Con respecto a las normas de jurisdicción internacionalaplicables a las sociedades comerciales pueden aplicarse analógica­mente los "Tratados de Derecho Comercial Internacional de Montevi­deo", a los casos que se susciten fuera de la órbita de dichos Trata­dos. Así de acuerdoa lo dispuesto por los arts. 7 y 11, respectiva­mentesoncompetentespara conocerenlos litigios quese susciten en­tre los socios, o que inicien terceros en contra de la sociedad, losjueces del Estado dondela sociedadtiene su domicilio; sin embargosiunasociedadconstitu(da en un Estado, realiza enotro Estadoopera­ciones queden lugar a controversias judiciales puedeser demandadaante los jueces del segundo.(57)

"El emplazamiento auna sociedad constitu(da en el extranjero puede cumplirse en laRepública:

a) OrigInándose en un acto aislado, en la persona del apo­derado que intervino en el acto o contrato que motive ellitigioj

b) Si existiera sucursal, asiento o cualquier otra especiede representación, en la persona del representante".

El art.122 de la ley 19.550 ordena:

blicación por un d(a en el diario de publicaciones legales, del contra­to constitutivo, sus modificaciones y disolución.

h) Emplazamiento en juicio:

-116-

3. - Las normasde los tratados Internacionales poseen la mismaje­rarqu(a normativa que las leyesválidamente dictadaspor el Congreso de la Nacl6n, por lo tantose encuentransubordinadasa laConstltucl6n Nacional (art. 31, C.N. ).

2. - La facuft",dde concfui1" un t...atadoad-r-eferendlm con unapoten­cia extranjera correspondeal Presidente de la Nación (art.86,lnc, 14de la C.N.) pe r-o la facultad de aprobar o desecharuntratado es atrlbucl6n del Cong...eso de la Nacl6n (a...t.67, lnc, 19,C.N.), es éste el queautoriza al Presidente a ratificar el tra­tado.

1..- El régimende los tratados Inte...nacionalescon las potenciasex­tranjeras se encuentrareguladoen la ConstituciónNacional.

CONCLUSIONES

En materia de jurisdicción Internacional, ambosTratadosdeterminan la competenciade los jueces del Estadodondela sociedadtiene su domicilio comercial, para conocer de los 'itigios quesurjanentre los socios en su carácter de tales, o que inicien los terceroscontra 'a sociedad. Ademáscuandounasociedaddorniciliadaen un Es­tado realiza operacJ.onesenotro Estado, que denmérito a controver­sia. judiciales, podrá ser demandadaante los jueces de este último.

Este Tratado de DerechoComercial Terrestrelnternaclo­nal de 1940,'contiene tambiéndosnor-mas nuevas, no consagradasenel Tratado de 1889. Así el Artículo 90 establece que las sociedades ocorporaciones constitu(das enun Estado, bajo unaespeciedesconoci­da por las leyes de otro, puedenejercer en este último actos de co­mercio, pero sujetándosea las prescripciones locales y el arto 10de­termina que la emlsi6no negociaciónde accioneso t(tulos de obligacio­nes de las sociedadescomerciales, quedasometidaa las leyes del Es­tado en dondeesasemisioneso negociacionesse Heva a efecto.

AmbosTratados ...econocende plenode...echo la per-sonall­dad de las soctedadec comerciales constitu(das enun Estado, en el t!,rl'"ltorlo de los otros Estados-slgnatar-los, Y su capacidadpara ejer­cer actos aislados y comparecera juicio. Pero para el ejercicIo de10tIactos comprendidos enel objeto desuinstitución, el arto5° delTra­taclo de 1889 establecequedeberfm sujeta...se a las leyes del Estadoen e-' cual Intentan ...eallzarlos. El arto8° del Tratado de 1940, tambiénadoptael sistema de la extraterritorialidad parcial, pero con un cri­terio no solo cualitativo comoel de 1889, sino también cuantitativo,ya queagr-egael calificativo de habitual.

En cuantoa las sucursales o agenciasabiertas en un Es­tado por unasociedadradicada enotro, se er.cuentr-an en cambiodo­miclliadas en el luga...en quefuncionan y sUjetas a la jur-lsdlcclón delas autoridades locales, en lo concernientea las oper-acionesqueall(...eallcen.

se establece como punto de conexión el lusar de constltucl6n.

-.;117-

12.:_ En eI Tratado de DerechoCivi I InternaclonaI de Montevideo de1889, la forma de los actos jurídicos (art.32) se rige por la ~causae, es ésta la que determinasi es necesario que se haganpor escrito y la forma del documentocorrespondiente. La forma

11.- Creemosque cuandoen el C6digoCivi I Argentino legislador querige el fondoo contenidodeun acto jurídico, imponeuna"formadeterminadacon carácter ad-solemnitatem, esta exigencia estávinculada al orden público de esa comunidada la cual va dirigidala norma. Por ello y no obstante las diversas opiniones susten­tadas en la doctri na argentina, recomendamosa los notarios, a'los fines de asegurar la eficacia extraterritorial de los documen\ . . . -tos otorgados, que debanejecutarse en nuestro país, queal ce-lebrar dichos actos observen las prescripciones de la ¡ey argentina, a quien le corresponderá determinar la calidad del instru­mentocorrespondiente en los casos de formas ad-solemnitatem.Pero los requisitos y solemnidadesdel instrumento se regiránpors la "Iocus regit acturn!', De lo-contrario dichos actos oodr-Ienser desconocidosen nuestro país, por afectar el orden públicoargentino. (art.14 inc.2 C.C.).

10.- La norma "locus regit actum" es imperativa en el derecho inter­nacional privado interno, y las partes solo están autorizadas auti lizar otra forma queno sea la de la ley del lugar de su cele­braci6n, cuandoel C6digoasí las faculta, comoes el caso de lasdisposiciones de última voluntad (arts.3636, 3638Y 3825C.C.).La disposici6n del inc.4 del arto 14 C.C. no convierte en facultativa la norma, ya queéste solo puedeinvocarsecuando la ley dellugar de celebraci6n anulael acto.

8.- Debemos rechazar la clasificaci6n de las formas intrínsecas, e2S,trfnsecas, habi litantes, etc., que no reposan sino en una confu­si6n del lenguaje, solamente las formas denominadas extrínsecasson propiamente formas, a estas últimas se aplica la r~gla "Lo­cus Regit Actum!', El .contenido de los conceptos de.for-rnas y so­lemnidades pertenece al terreno de las calificaciones, que es m,!!.teria de la lex fori, siendoen nuestr-o caso, el juez argentino elintérprete del conceptode forma.

7.- En el derecho civi I argentino, los actos jurídicos se dividen encuanto a su forma en: no-formales y formales, estos últimos enformales no-solemnes, y además existe la categoría de los actosauténticos dentro de la 'que se encuentra el Documento Notarial.

6. - Los casos provenientes de parses no vinculados por los Tratadosde Montevideo, se encuentran sometidos a las normas del dere­cho Internacional privado interno.

5.- Los Tratados de Montevideo no constituyen tratados universales,no solo se aplican entre los países que lo han ratificado, sino quesolo se aplican a casos procedentes de países vinculados por elTratado.

4. - En el ámbito del derecho iQternacional privado, en sentido estris_to, la República Argentina solo se encuentra vinculada por losTratados de Montevi deo de 1889 y 1940.

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19.- Los bienesrarees situadosenel territorio argentioose encuen­tran sometidosexclusivamentea la lex rel sitae. En el supuestode inmueblescoincide la lex rei sitae con la Lex civilis fori, asíla calificación deun bienmuebleo inmueblese realiza por la leyargentina, es esta tambiénla que determina si el mismose en-

18.- El Tratado de DerechoProcesaI InternacionaI de Montevideode1940~ensu arto11, 2da. parte establece unainnovaciónal pre~cindir de la legalizaciónde firmas, si las comisionesrogatoriasson cursadaspor intermediode los agentesdiplomáticoso con­sulares del paísque libra el exhorto.

17.- La autenticaciónquerealiza el cónsul esmeramenteformal y ti~ne por único objetocertificar la firma y el carácter de la autorldadqueha Intervenidosin entrar a juzgar el contenidodel docu­mento. Sin embargoel art.225, 2da. parte del ReglamentoCon­sular (Decreto8714/63)establecequeno obstante los funciona­rios consulares se abstendrándeautenticar firmas en documen­tos probatorios deactos jurfdicos contrarios a la legiSlaciónar­gentina.

16.- En cuantoa la autenticación, ésta quedasometidaa las leyesdelpaís del cónsul.

15.-En el derechoInternacional privado convencionalargentino, losTratados deMontevideo,expresamentedisponenque la suficien­cia de la legalización la determinala ley del pafsque la realiza.

14.- La certificación que lleva a caboel cónsuldebedenominarse"au­tenticación" y la certificación previa querealizan las autor¡d;:des extranjeras "legalización".

Conrespecto a las formas testamentarias, el Tratado de1940, adoptael mismocriterio queel de 1889,ya queestableceque las mismasquedansometidasa la lex causae, conexcepcióndel testamentoabierto o cerrado otorgado por acto solemneencualquiera de los Estadoscontratantes, la forma de los cualesse sometea la "loeus regit actum",

13.-En el Tratado deDerechoCivil Internacional de Montevideo de1940, la exclusiónde la regla "Iocus reglt actum!'esrelaÍiva. Lacalidad del documento,serige por la ley del lugar de ejecuciónocumplimientodel acto, pero los requisitos y solemnidadesdel in~trumentopor la "Iocus regit actum", El Tratado de 1940no dis­tingueentre instrumentospúblicos o privados a diferencia delTr-atadode 1889.

A las formas testamentariasse aplica la lex causae, la e2S,cepcí ón la constituyen los testamentosotorgadoSpor actosauténtico, ya que los requisitos y solemnidadesdel instrumentose r¡':genpor la lex locl.

de los instrumentos privados se rige por la ley del lugar de cumplimiento del contrato respectivo (Iex causae), los requisitos ysolemnidadesde los instrumentospÚblicospor la "locus regit af.tum",

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27. - Los bienes muebles con situacl6n permanente quedan sometidosa la lex rel sltae, la excepcl6n ia constlt~yen los muebles cte..I­nados al uso personar y los de e;;ortaclon, que se rigen por laley del domicilio del propietario ~rt. 11 C. CIvil). Los muebl ...reglstrables quedan sometidos al derecho del pafs en cuyoe ,.._5115trosfiguran.

26.-En cuanto a la forma de constitución de hipotecas, el artfcu­lo 3129 nos remite al arto 1211, es decir, exige Instrumento pC...bllco debidamente legalizado, pero para que ésta produzca efec­to respecto de tercero, es Indispensable su Inscripción en el o­ficio de hipotecas en el término de seJosdras desde aquel en quemereció aprobación judicial el pedido de protocolización,. paraque los efectos de la anotación se retrotraigan al dra de la sen­tencia judicial. SI la hipoteca fuera presentada fuera de término,produce sus efectos respecto deterceros desde el dra de su ano­tación.

25. - Una vez legalizado y protocolizado por orden de juez competente,el instrumento público foráneo, es trtulo Idóneo para transferirel dominio de bienes Inmuebles, situados en la RepÚblica. Sólodespués de cumplir estos requisitos, la tradición podrá efectuar:se con efectos jurrdlcos. Para suoponlbi 11dad a terceros Intere­sados, es Indispensable la anotación del Instrumento en el Regls­t ....o Inmobiliario respectivo.

24. - La excepción contenida en los arts. 1211'y 3129 a la "locus regltactum", es de carácter relativo y solo debe entenderse a la exi­gencia del 'Instrumento pÚblico, en cuanto permite la recepcl6ndel derecho extranjero, ya que las solemnidades del mismo se regirán por la ley del lugar de su celebración. -

23. - En el caso de transferencia o constitución dederechos reales sobre Inmuebles argentinos la capacidad de hecho y derecho de laspartes se rige por la lex rei sltge, estableci~dose en este casouna excepción a la ley de domlcl no.

22. - La lex rel sltae es la que determina los r-equlaltos Indispensablespara la tra.nsferencla o constitución de derechos reales sobre Inmuebles, que en el derecho argentino son: el t(tylo: escritura pybllca (portante del negocio Iur-Idlco causal); el modo: tradición;y se perfecciona por su oponlbllldad a terceros Interesados porJa inscripción reglstral. .

21.-EI negocio jur-Idlcc causal a través del cual se produce la muta­ción del derecho real se rige por la lex rel sltae, que en este cA.so particular de Inmuebles éolnclde con ta lex cgusae.

20. - Los derechos reales que se pueden constituir sobre Inmueblesat.gentinos, los Irmltes y restricciones al dominio, lo relativo a laposesión de Inmuebles. la prescripción adquisitiva, el blén de fAmilla quedan rigurosamente sometidos a la lex rel sltae, con loque la autonomfa desaparece totalmente en eS.te&mblto.

cuentra dentro o fuera del comercio por su Inalienabilidad abso­luta o relativa.

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36.,.....El Tratado de 1940 con respecto a la adopción establece que éstase rige en lo que atañe a la capacl dadde las personas y en lo que

35. - En el Tratado de 1940 la patria potestad en ambos aspectos, elpersonal y el patrl monial, se rige por la ley del domlci lio de quienla ejerci ta, en todo lo que sobre materia de estricto carácter realno esté prohibido por la ley del lugar de sttuactón de los bienes.

34. - En el Tratado de Derecho Civi l de Montevi deo de 1889 se esta­blece que la patria potestad en lo referente a derechos y deberespersonales, se rige por' la ley del lugar donde se ejecuta (art.14 del Tratado), en cambio, en el aspecto patrimonial el Tratadosomete a los bienes a la lex rei sitae, es decir, consagra la plu­ralidad de régimen.

33. - Con respecto a la adopción la ley 19.132/71 somete los derechosy deberes de adoptantes y adoptados al ti e mpo de la adopcióncuando ésta hubiera sido conferida en el extranjero.

32. - El Código Civi l Argentino no contiene normas de carácter inter­nacional referidos a la patria potestad, por lo que correspondeaplicar analógicamente "as disposiciones referidas a la legitima-.,cron,

31.-En los Tratados de Derecho Civil de Montevideo de 1889 y 1940,la capacidad de las personas físicas se somete a la ley del domi­cilio. La capacidad adquirida constituye un hecho irrevocable,el mismo sistema se aplica a la emancipación o habilitación jurf­dica (art. 1 y 2 de ambos tratados). En el Tratado de 1889 corre~ponde a la ley del lugar donde reside la persona, la calificacióndel concepto de domici lio (art.5). En cambio el Tratado de 1940realiza una calificación autárquica del domlei lio de las personasfísicas (ar.t.5°).

La capacidad e incapacidad de derecho y las incapacida­des especiales referidas a ciertas prohibiciones, se encuentransometidas a la lex rel sitae (art.949 C. C.).

30. - En el derecho internacional privado interno, la capacidad e in­capacidad de hecho de las partes se rige por la ley del domicilio(arts. 6, 7 y 948 del C. Civi 1)y la calificación del concepto de do­mici lio debe realizarse de acuerdo al derecho argentino (arts.44-89 y 101 del C. Civil). Lacapacidadadquirida es un hecho irre­vocable (arts. 138 y 139 C. Civi 1), este principio se aplica poranalogra a la habi litación de edad o emancipación.

29. - En cuanto al régimen de la forma, los Tratados de Montevideo noestablecen diferencias para el caso deque se trate de actos des­tinados o no a la transferencia o constitución de derechos sobrebienes inmuebles, ya que el régimen de la forma que adoptan esúnico para todos los actos jur-Iolcos.

28.-En los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, los bIenes seanmuebles o inmuebles se encuentran sometidos exclusivamente ala lex rei sitae.

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42.-En el derechointernacional privado interno, si el.mandatoes a~césorio deiunacto destinadoa transmitir ó constituir derechosreales sobre Inmueblesargentinos, la regla "Iocus reglt acturn"se aplica en forma ampliay sin restricciones; la ley del lugar decelebración determinará la calidad del Instrumentoy tos requi­sitos y solemnidadesdel mismo.

41.-En ambosTratados de 1889y 1940se establecequeal cuidadodela personase aplica la ley del lugar del discernimiento de la tu­tela o curatela; encuantoal régimende los bienesel Tratado de1889, los sometea la lex rei sltae; en cambloelTratadode1940,establece la unidadde regimen, aplicando~ los mismosla ley dg,mlclliaria, exceptoenmateria deestricto carácter real a las quese aplica la lex rel sitae.

40.- Los Tratados deDerechoCivi I deMontevideode 1889y 1940, e,!;tablecenquees competentepara discernir la tutela o curatela eljuez del lugar del domlci110 del incapaz, pero comolos menoresde edadposeenel domicilio desus representantes legales, riobediscernir la tutela el juez del último domicilio de los padres delmenor, y la curatela el del domlciliodel mayorantes desu inca­pacitación.

39.- En la tutela y en la curatela, el aspecto personal de la institu­ción se rige por la ley del lugar del discernimiento, el aspectopatrimonial de la institución por la lex rel sitae (arts.409 y 410del C.C. ).

38.- Es competentepara discernir la curatela, el juez del último do­mlcllio del incapaz. Los Tribunales Argentinos poseenjurisdic­ción internacional par-a discernir la curatela, si el domlel110 oresidencia del incapazse encuentranen la Argentina (arts. 475,400Y401del C.C. ).

La mudanzadel domicitio o residencia del menoro desuspadresno influye en la competenciadel juez queha discernido latutela, a quien corresponde la dirección de ella hasta quecesapor par-te del pupilo.

37.- En el derechointernacional procesal interno, se establece queel discernimientode la tutela corresponde al juez del lugar enque los padres del menorteníansu domicilio el día desu muerte(art.400 C.C.). Pero los tribunales argentinos poseenjurisdic­ción internacional para discernir la tutela, si el domicilio o re­sidencia del último titular de la patria potestad, o la residenciadel menorestán en la Argentina. El domicilio argentino prevale­ce sobre la residencia extranjer-a; pero la residencia argentinapriva a su vez sobre el domicilio extranjero.

respecta a las condiciones, limitaciones y efectos, por las leyesde los domlci lios de las partes, en cuanto sean concor-dantes contal que el acto conste en Instrumento pÚblico (art. 23). Las demStsrelaciones jurídicas concernientes 11 las partes se rigen por lasleyes a quecadaunade estas se halle sometida(art.24).

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49.- En el derecho Intemaclonal privado interno una corwenclón ma­trimonial celebrada en el 'extranjero, quedasometidaa la ley del

47.-EI Tratádo deMontevideode 1940, no distingue entre Inmueblesy mueblesy someteel régimenmatr-lrnonlel de lós bienesa la ~del primer domicilio conyugal, en todo lo que sobre materia deestricto car&cter real, no esté prohibido por la ley del lugar desituación de los bienes (art.16, Tratado de 1940).

48.-El arto1277del CódigoClvi I es aplicable a casos regulados porel derecho Internacional privado convencional, envirtud del or­denpúblico (art.4 de losProtocolos Adicionales).

46.-El Tratado deMontevideode 1889, somete los bienesmuebleseInmuebles,a la ley del domiel110 conyugal, quese,hubieseesta­blecido de comúnacuerdoantes de la celebración del matrimonioy en defectodeella a la ley deldomicilio del marido al tiempodela celebración del matrimonio, en todo lo gue sobre materia deestricto carácter real, no esté prohibido por la ley de situaciónde los bienes (arts.41 y 42).

Quedansometidosa la disposicióndel arto 1277del CódigoCivi I todos los actos queversen sobrebienesmuebleso derechoscuyo registro se ha impuestoen forma obligatoria por la ley ar­gentina y que la mismahayacalificado de gananciales en el ma­trimonio.

45.- En el ámbitodel derecho internacional privado interno si el do­cumentonotarial extranjero está destinadoa transferir o consti­tuir derechosreales sobre inmueblescalificados de ganancial­les por el derechoargentino, o se trata de un inmueblepropio,en el cual se encuentra radicado el hogar conyugal, es de apliCación el arto1277del CódigoCivi 1, por lo queen el documenton~tarial extranjero, debeconstar el consentimientodelotro cónyu­ge para la realización del acto. La falta de asen ti mi en toco!:!yugal provoca unanulidad manifiesta, de carácter relativo.

44.- En el derecho internacional privado Interno, en cuanto al régi­mende los bienesen el matrimonio, los bienes Inmuebles,hayao no capitulaciones se encuentransometidos a la lex rei sitae(art. 6-ley 2.>93).Los bienesmuebles,seano no de situacion pe!:manenteo deuso personal, a falta de convención, se rigen porla ley del domicilio conyugal, al tiempode la adquisición de losmismos, la quecontinúa imperandosobre estos bienes aúndes­puesdel cambiodel domicilio conyugal (art. S-ley 2393).

43. -SI el contrato de mandato proviene de algunos de los pa(ses vin­culados por los Tratados de Montevideo, y es accesorio de un aE.to destinado a constituír o transferir derechos reales sobre in­muebles argentinos, debe celebrarse en instrumento pú b I i eo(arts. 32 y 36 Tratado de 1889, y arto36, 1r-a, parte y 41 delTra­tado de 1940;arts.1184 y 1181Inc.l0 delC.Civil Argentino), p~ro las formas y solemnidadesdel mismose rigen por la ley dellugar desu celebración (art. 39,10parte, Tratado de 1889y arto36 del Tratado de 1940).

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56.-Con r-espectc e las asociacionesconstitufdasenel extranjero, lajurisprudencia adoPtala tesis territoriallsta, siendo indispensa­ble para su actuaciónen nuestro pafs, la autorización quepres­cribe el art.45 del CódigoCiv1'.

57.-El Tratado de DerechoCivil InternacionaldeMontevideode1889,con respecto a las personasJurfdlcas decarácter privado recee.

55.- En el derecho Internacional privado interno. las fundacionesconst1tufdasenel extranjero, como personas jur(dlcas de carStcterprivado hansido reguladas especfficamentepor la ley 19.836/12.

54.- En el CódigoClvi IArgentino se reconocea la Iglesia Católica A­postóllca Romanacomoentidaduniversal, comopersonaJurfdlcade carácter público, y por endenosolo la Iglesia Uliversal, si­no tambiénla Iglesia Nacional y cadauna de sus Parroquias, P2see plenacapacidadcivil, comosujeto de derechosy obligacio­nes.

53. -El Tratado de 1940estableceque los Estadosy demáspersonasjurfdicas de derechopúblico extranjero podrán ejercer su cap~cidad en el territorio deotro Estado de conformidada las leyesde este último.

52. - El Tratado deMontevideode 1889establece que el Estadoen elcarácter de persona jurfdica tienecapacidadpara adquirir dere­chos y contraer obligaciones en el territorio de otro Estado, deconformidada las leyes de este último.

Las Provincias, Municipiosy entes autárquicos extranje­ros son sujetos de derechopara nuestro ordenamiento jurfdlcocomopersonas jurfdicas de derecho público, si .se conformanalderechopúblico del Estado que los hacreado.

50. - Las capitulaciones matr-imonlalesen el Tratado de 1889, ante lafalta deunanor-maexpr-esa,quedansometidasa la mismaley queregula el r-églmende los bienesen defecto de ellas o sea a la leydel domiciIlo del marido al tiempode la celebración (art. 41). ElTr-atadode 1940somete las capitulacionesmatr-imonialesa la leyque r-igeel régimende los bienes en general,. es decir a la ~del primer domicilio conyugal.

51.-EI CódigoCivil Ar.gentinoreconoceal Estado extranjero comopersonajur-Idlca eJe derechopÚblico y por endesu personalidadcivil por ser sujeto de derechosy obligaciones ennuestr-oterri­torio, siendo indispensablepara ello el actopolftlco del recono­cimlentono solo del Estado extranjero sino tambiéndel gobiernorespectivo sin el cual el Estado extr-anjer-o car-ecer-Ia de r-epre­sentación, quedandoprivado de la·adminlstr-ación, disposición odefensajudicial de los bienesqueposeaen nuestro territorio.

lugar de su celebración, y solo pr-odqce efecto en la RepÚblicaArgentina, r-especto de los bienes muebles no r-egistrados, yaque los inmuebles y los muebles y derechos registrables quedansometidos a la lex rei altae,

61. -El Tratado de Dereého Comercial Ter 1'" es t r e Internacional de1940, r-ecepta con respecto a las Sociedades Comerciales la te­sis de la extraterritorialidad parcial con un criterio cualitativo­cuantitativo.

60.-Ef Tratado de Derecho Comerclaf Internacional de Montevideode1889 adopta con respecto a fas Sociedades Comerciales, la tesisde la extraterritorialidad parcial con un criterio cualitativo.

59. - Las Sociedades constltufdas en el extranjero, se encuentran re­guladas en la Seccl6n XV de la ley 19.550, la que adopta la te­sis de la extr-eter-r-ltor-Ieltdad par-ctel con un criterio cualltativo­cuantitativo.

58. - El Tratado de Derecho Clvl I Internacional deMontevideode 1940,también adoPta 1~tesis de fa extraterritorialidad parcial de laspersonas jur(dlcas de carácter privado, pero recepta el criteriocuantitatlVO-,cualltatlvoy establece comopunto de conexl6n la leydel domicilio.

ta la tesis de t. extraterritorialidad parcial, con un criterio cut.IItatlvo y adopta ,como punto de conexl6n el lugar del reconoci­mIento o constltuel6n.

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