Apuntes de Penal

DERECHO PENAL – PARTE GENERAL

Titular de cátedra: Sandro AbraldesJuan Manuel Gornatti. [email protected] Comparato. [email protected] Iuspa

Libro recomendado: Derecho Penal - Parte General. Dr. Cerezo Mir. Para preparar el tema para el final recomienda libro del Dr. Donna.

El derecho penal es la ultima ratio (última opción). Primero se busca una solución a través de otras ramas del derecho y por último se busca en el derecho penal. El derecho penal busca penar sólo las conductas antijurídicas, graves e inadmisibles para la convivencia y la paz social.

El derecho penal es una rama del derecho público (excepto para acciones privadas como daños y perjuicios), estudia el delito y su pena. Una vez iniciada la acción no se puede detener.

Bien jurídico Tutelado

AfectadoPena

Consecuencia jurídicaMedida de seguridad

Bienes jurídicos tutelado: situación valiosa que tiende a ser preservada por el estado, ya que se considera indispensable para la conservación de la sociedad. Para que un acto sea castigado por el derecho penal debe afectar un bien jurídico del modo que la ley establece.

Elementos del Bien Jurídico:

1. Objeto sobre el cual recae la acción: la cosa

2. Bien jurídicamente protegido: relación entre la cosa y su titular.

3. Titular del bien jurídico: sujeto pasivo, portador del bien afectado.

Clasificación de los Bienes Jurídicos. Considerando al hombre en relación a:

1. Si mismo: vida salud, honor, libertad, propiedad, honestidad.

2. La Familia: estado civil, patria potestad.

3. La Sociedad: moral, salud y fe públicas, orden y tranquilidad.

4. El Estado: seguridad nacional, administración publica.

5. El Orden internacional: seguridad vías de comunicación, la humanidad.

El derecho penal se basa en un método de trabajo científico. El método científico se vale en contrastar resultados:

Caso Teoría Sanción

- 1 – Jazmín Cabral - Cristian Malmlöf - Gabriela Zárate

mailto:[email protected]

mailto:[email protected]

Deber ser vs. Ser (Norma) vs. (Realidad)

Cuanto más alejado este el ser al deber ser, mayor será la pena. Pero la pena se reserva para ocasiones especiales. No todo está penado en derecho penal.

Según Soler Penalista clásico

1. Reparación Real: restituir las cosas al momento anterior al acto

antijurídico. Se recompone la situación. Ámbito del Derecho Civil.

2. Reparación Simbólica. Indemnización. Porque la restitución no es

posible. Se recompone la situación. Ámbito del Derecho Civil.

3. Castigo. Es retribución. No se busca volver al estado anterior al acto

antijurídico. Se aplica un mal por otro mal. Debe ser antijurídico, debe

ser una conducta especialmente grave. Conductas antijurídicas,

inadmisibles y graves para la convivencia social. Permite preservar la

paz social.

El delito contiene un precepto que si se cumple sobreviene una sanción (Art. 75°) tipo penal/legal: Es lo que el delincuente cumple para que se le aplique una sanción.

Especies de Penas del Código Penal (Art. 5°):

- Reclusión Privación para el autor del bien jurídico “libertad”.

- Prisión Hoy en día son lo mismo.

- Multa Afecta el bien jurídico ”patrimonio”

- Inhabilitación. Afecta el bien jurídico “capacidad”

PENA: Se le aplica al sujeto libre, imputable, Tuvo la opción de decidirTiene naturaleza de retribución

CONSECUENCIAS JURÍDICAS

EXCLUYENTES

MEDIDA DE SEGURIDAD: Se aplica al sujeto que no fue libre para elegir entre cumplir o no la norma, y además es peligroso para terceros. Tiene naturaleza curativa. El inimputable clásico es el loco.

Pena de Multa: afecta el bien jurídico patrimonio (multa penal). En

cambio la multa civil debe ser medida por el juez en reparación al bien

dañado.


Pena de Inhabilitación: Consiste en la pérdida de la capacidad de

ejercer un determinado derecho (por ejemplo la inhabilitación para

acceder a cargos públicos).

Teorías de la Pena:

Absolutas: CASTIGO

Se pena al individuo que puede elegir entre respetar o violar la norma.

1. Reparación:

El mal esta en la voluntad. Busca destruir la voluntad delictiva.

2. Retribución:

El mal esta en el resultado externo. Busca una justa retribución.

Relativas: PREVENCION

Se pena en función de la utilidad. Impedir que se cometan más delitos.

1. Prevención General Negativa: Cualquiera que comete un delito será

penado. Disuadir a potenciales autores indeterminados. Es ejemplificador.

2. Prevención General Positiva: Restablecer las confianza en las

instituciones.

3. Prevención especial negativa: Evitar que el autor reincida.

4. Prevención especial positiva: Resocializar al autor evitando la

reincidencia.


TEORIA DEL DELITO

Características generales que debe tener un hecho para ser considerado

delito.

Clasificación:

1. Acción – Omisión: Pena la conducta o la no conducta.

2. Dolo – Culpa: Tuvo la finalidad o fue imprudente, negligente.

3. Consumado- Tentativa: No completo por causas ajenas a su voluntad.

4. Autoría – Participación: Coautores, cómplices, instigadores.

Conjunto de principios que establecen cuando un resultado pertenece a una

acción y cuando la acción pertenece al autor.

RESULTADO – ACCION - AUTOR

Es una teoría de la imputación (imputar es cargar en la cuenta). Serie de

parámetros para hacer cargo a alguien de determinado hecho (incluye acción

y resultado).

Es dar a cada uno lo suyo. No responder por un hecho ajeno o un acto

de un tercero.

Ulpiano: “Vivir honestamente, no molestar a nadie y dar a cada uno lo suyo”

Cada componente de la teoría del delito cumple una función.

Esta teoría del delito es progresiva, Determinar si hay:

1° Acción,

2° Tipicidad,

3° Antijuricidad

4° Culpabilidad.

Delito: acción típica, antijurídica y culpable.

En el injusto penal (Acción, tipicidad, antijuricidad) se analiza el hecho.

En la culpabilidad se analiza al autor.


ACCIÓN

Comportamiento humano que está guiado por la voluntad de su autor.

Teoría causalista: un movimiento humano y una causa -

efecto. Movimiento corporal que depende de la voluntad (voluntad) y que

produce un cambio en el mundo exterior. (resultado) La causalidad es

Ciega.

Teoría finalista: Fruto del saber causal del hombre, la

acción esta dirigida a un fin. Llevado a cabo con libertad. Ejercicio de una

actividad final. El movimiento corporal siempre se realiza con un fin. La

finalidad es Vidente.

Tiene una FINALIDAD. Fin, meta o propósito objetivo.

Permite la delimitación de que casos NO van a interesar desde un inicio y van a quedar fuera del análisis. Función de delimitación relativa. No hay delito sin acción.

Primero se debe analizar si hay objeto posible para la teoría del delito, viendo si hay acción. Si la hay, se continúa el análisis.

Si no hay voluntad el análisis progresivo se termina allí.

Voluntad es el proceso anímico en virtud del cual se establece que impulso

habrá de realizarse. Su esencia esta en la dominabilidad del curso causal y

preveer las consecuencias posibles de los actos propios.

Tiene dos momentos:

1. Interno. El pensamiento no es acción.

2. Externo. Se manifiesta en la acción.

Elementos:

Objetivo: Movimiento corporal y el Resultado (cambio en el

exterior)

Subjetivo: La finalidad que tuvo el autor al realizar el movimiento

corporal.


La voluntad se considera ausente en tres supuestos indicativos no absolutos.

(No siempre que no estén presentes no va a haber acción) (Art. 34 CP):

1. Estado de inconsciencia absoluta (Inc. 1) desmayo, delirio, sueño

profundo, estados de coma. Reacción corporal a nivel del sistema

nervioso central. Se refiere al estado de inconsciencia absoluta donde

no hay tipicidad, antijuricidad ni culpabilidad.

El estado de inconsciencia relativa no excluye la acción y se analiza

dentro de la culpabilidad

2. Fuerza física irresistible (Inc. 2) Actúa movido por una fuerza

exterior (de la naturaleza o de un tercero) que torna al sujeto en

mecanismo, como objeto de esa fuerza que lo mueve. Vis absoluta: no

controla sus movimientos corporales, no puede resistir esa fuerza

(tsunami, viento, otro humano). El sujeto es consciente pero no puede

inhibir la acción.

La vis absoluta es distinta de la vis compulsiva (Inc. 2, 2° apartado),

que es la coacción o el estado de necesidad. Hay acción y se analiza en

la culpabilidad

3. Actos o movimientos reflejos Reacciones corporales provocados

sin intervención de la voluntad. El organismo reacciona frente a un

estimulo determinado. Ausencia de participación cerebral. Estornudo,

vómito, calambres, movimientos que se dan en un ataque de epilepsia.

Los movimientos semiautomáticos no excluyen la acción.

Diferenciar del acto automático o impulsivo que se realiza por hábito.

No excluye la acción no haber prevenido el acto reflejo.

Característica Central:

Es susceptible de ser provocado y de ser repetido.


TEORIA O SISTEMA DE LA ACCION FINALISTA DE HANS WELZEL

La acción humana es ejercicio de actividad final.

Obrar orientado conscientemente desde el fin.

La conducta del sujeto para lesionar el bien tutelado tiene tres elementos:

a) OBJETIVO a conseguir. Cada acción humana tiene un Fin / meta /

propósito.

b) MEDIOS para conseguirlo. Se realiza una selección de Medios para

alcanzar ese fin.

c) CONSECUENCIAS secundarias. Consideración de Efectos

concomitantes. Simultáneos. Van añadidos al modo en que se usa el

medio. No forman parte del fin.

1. Necesarias: toda causa tiene su efecto. Se producirán si o si. Certeza de

ocurrencia. Siguen las reglas de la causalidad.

2. Posibles: son aquellos que desde el punto de vista del autor pueden o

no ocurrir:

a) Aceptadas por el autor.

Puede que ocurra y lo acepta. (pase lo que pase sigue) DOLOSAS

b) Rechazadas por el autor.

desde el punto de vista mental, confía en poder evitar el resultado.

CULPOSAS.

Finalidad del autor:

a) OBJETIVO +

c) 1.CONSECUENCIAS Necesarias +

c) 2. a) CONSECUENCIAS Posibles Aceptadas

Ante el mismo DESVALOR DE RESULTADO,

Hay DESVALOR DE ACTO:

DOLO

Hay Finalidad. Con conocimiento e intención de producir ese resultado.

IMPRUDENCIA o culpa.

No estaba en la finalidad de la acción, No es intencional, Se llega mediante

una acción descuidada o desatenta.

El problema de la teoría de Welzel está en las reacciones pasionales,

semiautomáticas y en cortocircuito.


TIPICIDAD (Adecuación a una figura penal)

Tipo penal: es la descripción de una conducta prohibida. Cuando a la

norma cultural (no matarás) se le agrega el castigo.

Tipicidad: característica que tiene una conducta de estar identificada

como prohibida por un tipo penal.

Acción típica: esa conducta tiene que quedar prevista por la ley penal.

Encuadrar la conducta del sujeto en un tipo penal.

Esto está establecido en el Art. 18° CN: consagra el principio de legalidad.

Art. 18.- Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija, hará responsable al juez que la autorice.

Exige cronológicamente es este orden:

1. La ley

2. El hecho

3. El castigo.

El derecho ofrece un mecanismo de certidumbre, el ciudadano sabe a qué

atenerse. Este principio de legalidad aporta a la seguridad jurídica, a la

certidumbre jurídica. Esta es la idea de libertad sin riesgo. La existencia de la

ley previa da la posibilidad de conocer que es lo que está prohibido y lo que

no, y uno puede atener la conducta a ello.

Este principio de legalidad exige que la ley sea:

1. Previa,

2. Escrita por el sistema legislativo y

3. Estricta (no ambigua, debe ser de interpretación clara, posible y única).

Si es típica significa que es relevante para el derecho penal porque esa

conducta ha afectado a un bien jurídico protegido legalmente:


Bienes Universales: titular la sociedad. Seguridad y orden

público, etc.

Bienes Individuales: un titular. Vida, honor, propiedad, libertad,

etc.

Si la conducta coincide con la descripción del tipo, No hay tipicidad si:

No se lesiona un Bien Jurídico

No se pone en peligro un Bien Jurídico.

Clasificación de tipos:

a) Por las características de la acción.

i) Tipo de resultado: su consumación exige un resultado externo

(1) Instantáneo. Hurto.

(2) Permanente. Secuestro.

ii) Tipo de actividad: con la actividad queda consumado el delito. Falso

testimonio.

b) Por la forma en que afecta al bien jurídico protegido.

i) Tipo de lesión: se daña el bien. Daño.

ii) Tipo de peligro: se pone el bien en peligro.

c) Por las características exigidas al autor.

i) Tipo común: cualquiera puede cometerlo.

ii) Tipo especial: solo determinadas personas pueden cometerlos.

d) Según su estructura.

i) Tipo doloso

ii) Tipo culposo

iii) Tipo omisivo

iv) Tipo comisivo


TIPO OBJETIVO

Es la manifestación de la voluntad en el mundo físico requerida por el tipo.

Elementos:

1) Elementos Permanentes: Presentes en todos los tipos.

a) Sujeto activo o autor. Realiza la conducta descripta por el tipo.

i) Uni subjetivo: Un solo autor.

ii) Pluri subjetivo: Varias personas. Asociación Ilícita.

b) Sujeto Pasivo . Titular del bien jurídico.

c) Acción : Descripta por un verbo. Núcleo del tipo.

d) Resultado : Cambio en el mundo exterior imputable al autor.

i) Daño material

(El muerto) (Lesionar el bien jurídico) (“El que matare a otro”)

ii) Peligro. Poner en peligro el bien jurídico.

(“El que propagare una enfermedad contagiosa”)

(a) Delito concreto. (incendio / salud pública)

(b) Delito abstracto. (Tener drogas para consumo personal)

Existe una relación causa efecto entre la acción y el resultado.

TEORÍAS ENTRE LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE LA ACCIÓN Y EL RESULTADO.

1) Teoría de equivalencia de las condiciones. “conditio sine qua non”.

Causalidad natural hasta el infinito. Toda condición que no pueda ser

suprimida mentalmente sin que desaparezca el resultado, son causales. La

principal crítica que se le hace es que puede ser llevada hasta el infinito.

2) Teorías limitativas busca cortar la causalidad para no tener que llegar

hasta el origen del mundo. Metzger.

a) Causa eficiente y causa próxima. Es la teoría de la equivalencia de la

condición + lo jurídicamente relevante. Pone el límite en la voluntad.


b) Teoría de la causa adecuada. No todas las condiciones son

equivalentes. Determinar la causa que según la experiencia general sea

apta para producir el resultado.

3) Teoría de la causa típica: La conducta concuerda con el verbo del tipo

legal. Excluye los delitos de actividad.

4) Teoría de la imputación objetiva. (aplicada actualmente). Roxin.

Se le atribuye el resultado a la acción, si se cumplen los siguientes requisitos:

o Incremento del riesgo del bien jurídico jurídicamente protegido

(Creación o incremento de un riesgo jurídicamente desaprobado)

o El riesgo se tiene que haber realizado en el resultado.

(El riesgo jurídicamente desaprobado creado o incrementado tiene que

incidir en el resultado)

o El resultado debe estar dentro del fin de protección de la norma.

(Riesgo jurídicamente desaprobado)

Excepciones: No son imputables las acciones que generan:

o Riesgo permitido. El autor no creo un peligro prohibido. Acción con

resultado inevitable.

o Riesgo disminuido. Acción que beneficia el bien jurídico o disminuye el

peligro que corre.

o Cursos causales hipotéticos (Si no lo hace A, lo hace B). Controvertido.

Aceleración de la causalidad. (Envenado empujado al precipicio)

Causalidad de reemplazo. (Suministro de segunda dosis de veneno)

o Cursos causales extraordinarios. No es incremento de riesgo. (Hacer

pasear bajo una tormenta eléctrica)

o Fin de protección de la norma es la autoprotección. (Caso del ciclista)

2) Elementos Ocasionales: Presentes en delitos específicos.

a) Descriptivos . Son los que se perciben por los sentidos.

En cuanto a la acción cometida:

i) Medio. (Amenaza).

ii) Lugar. (Despoblado)

iii) Momento. (Vencido los plazos legales)


iv) Objeto. (Lesión en el cuerpo o sobre cosa mueble)

v) Modo. (Ensañamiento)

b) Normativos . Necesitan de una valoración especifica del juez o una

remisión a otra norma jurídica (por ejemplo el derecho civil describe

lo que es una cosa mueble)

TIPO SUBJETIVO

Es la voluntad misma del autor. Analizar la intención al realizar el hecho.

Está integrado por:

1. Dolo. Elementos Conocimiento y Voluntad.

2. Especiales elementos subjetivos en la autoría. (no visto en clase)

DOLO

Es el conocimiento y la voluntad del autor de realizar el tipo objetivo.

Es el querer dominado por el saber de la realización del tipo objetivo.

Es avalorado lo que significa que no evalúo si el dolo es bueno o malo, es

decir que el dolo no tiene conciencia de ilícito.

El tipo subjetivo es el acto reflejo del tipo objetivo.

Elementos:

1. Intelectual . Conocimiento de los elementos del tipo objetivo.

(sujeto, acción, resultado).

Actúa con dolo si sabe lo que esta haciendo.

No actúa con dolo quien no sabe que esta haciendo.

Conocimiento actual y efectivo:

a. Real. Actual. Ni anterior ni posterior.

b. No potencial. No alcanza la posibilidad de conocer.

2. Volitivo . Voluntad de realizar el tipo objetivo.

Tipo Doloso: Resultado querido.

Tipo Culposo o Imprudente: Resultado NO querido.

Clasificación del Dolo en cuanto a la voluntad:


1. Directo. o de 1° grado: el autor conoce y quiere el resultado. Busca

alcanzar el resultado típico. Hay conocimiento y voluntad para ello.

2. Indirecto. o de 2° grado: Comete un dolo directo e indirectamente

causa un resultado más. El autor conoce y acepta el resultado aunque

no lo quiere en su totalidad. Busca alcanzar el resultado típico pero el

medio utilizado admite que pueda causar daños a terceros. (Poner una

bomba en un avión para matar a una persona determinada).

3. Eventual. De resultado eventual. Cree que el resultado no es

consecuencia necesaria de su acción. El autor se representa el

resultado y quiere causarlo, no le importa. Tanto el conocimiento como

la voluntad se encuentran disminuidos. Diferenciar de Culpa con

representación (el autor cambia su conducta o confía que el resultado

no se producirá). Acá se utilizan las teorías diferenciadoras para saber

si es dolo eventual o imprudencia.

DOLO EVENTUAL VS CULPA CON REPRESENTACION

Teorías diferenciadoras:

o Cognoscitivas. Basadas en el conocimiento. Se busca saber lo que el

autor conocía.

o De la probabilidad: ex ante, que % tengo de ante la situación

esquivarlo o atropellarlo.

Si > 50% es dolo eventual.

Si < 50 % es culpa con represntación.

Crítica: no es una teoría que se pueda aplicar bien porque es

difícil de tabular.

o De la Normativa del riesgo:

Grado de probabilidad de lesionar el bien jurídico

Utilidad social de la conducta riesgosa

Crítica: Hay que tabular todas las conductas humanas y solo

se centra en estos aspectos.

o Volitivas. Basadas en la voluntad. Se hace hincapié en la actuación, en

la voluntad.

o Asentimiento: (consentimiento) sabia de la situación pero

igual lo hizo, automáticamente demuestra conducta dolosa.

o Indiferencia: no quiero matar a alguien pero quiero llegar en 2

horas a MDQ.


Ejemplo: quiero llegar en 2 horas a Mar del Plata. Sé que violare límites de

velocidad. Puedo atropellar a alguien. Si se produce, se evalúa si hubo dolo

eventual o culpa con representación. Si no hay accidente, no pasa nada.

En la teoría del conocimiento evaluare que se me pueda cruzar una persona.

Estas teorías sirven para analizar si tenía posibilidad de frenar, de bajar la

velocidad, etc.

FÓRMULA VERIFICADORA DE FRANK.

¿Qué actitud tiene el autor respecto del bien jurídico?

Si para llegar a MDQ voy a 200 Km. /h es dolo eventual.

Si soy piloto y calculo para poder superarlo, hay culpa con representación.

El tipo subjetivo es el acto reflejo del tipo objetivo. Uno debe ser la imagen del

otro.

TO Tipo Objetivo/ TS Tipo Subjetivo:

TO TS TO TS TO TS

Error de tipo Tentativa

TO > TS Error de tipo. (Un cazador que mata a otro por confundirlo con una

presa y en ese caso el conocimiento esta con un VICIO en el objeto).

TO < TS Tentativa. Se pretende un resultado pero no se logra.

Error de tipo. El dolo es excluido.

Desconocer el tipo objetivo, al momento de cometer el hecho.

No hay concordancia entre los elementos objetivos y subjetivos del tipo.

Puede ser por:

Ignorancia o desconocimiento de algún elemento de TO.

Falso conocimiento o creencia equivocada sobre algún elemento del

TO.

(Piensa que es una cosa cuando en verdad es otra.)


Clasificación de error:

De acuerdo a los recaudos que debe tomar para representarse:

- Evitable o Vencible : El error es consecuencia de la negligencia o

imprudencia del autor, al no haber tenido el debido cuidado, el error se

podría haber evitado tomando recaudos que no se tomaron, es siempre

que tuve la posibilidad de salir del error. Por ejemplo, en el caso del

cazador, si sabía que había otro grupo de cazadores, o si caminaba 3

metros y podía verlo. Si el error es vencible, elimina el dolo (porque el

dolo va a estar disminuido) pero queda subsistente el delito imprudente

o culposo.

- Inevitable o Invencible : No podría haberse ni previsto ni evitado, por mas

cuidado que hubiera puesto, elimina el dolo y la culpa, por lo tanto no se

impone pena. No es típica, no es delito, no hay pena. Hay incongruencia

entre TO y TS. Por ejemplo en el caso del cazador, si desconocía lo otro.

Especies de error:

1) Sobre el nexo causal: No hay coincidencia entre la forma en que se

representó que iba a suceder y como finalmente sucedió. Hay error en la

relación de causalidad. Puede llegar a excluir el dolo si la desviación es

esencial.

2) En la Persona: Error sobre la identidad de la victima. Hay dolo si el bien

jurídico es equivalente. Sino se imputa el delito cometido y la tentativa

del deseado.

Casos límite, cuando parece que hay un error pero, en realidad, no lo hay.

3) Error en el golpe, Aberratio Ictus: hay una desviación en el curso causal,

reproduce un resultado equivalente, (se desea matar a alguien y el arma

se desvía y mata a otro). Hay dolo. Hay error en el sujeto.

4) Dolo General, Dolus Generalis: el autor produce un resultado, creyendo,

equivocadamente que ya lo había cometido, hay error en la causalidad,

no muere como yo quería pero muere, hay dolo general.

Error de prohibición.

A diferencia con el error de tipo que el autor no sabe lo que hace, en el error

de prohibición el autor sabe lo que hace, pero no sabe que esta prohibido. No

elimina el dolo, puede eliminar la culpabilidad.

ANTIJURICIDAD


Es el acto contrario a derecho, ilegitimo. Implica verificar que esa conducta

típica es además contraria a todo el orden jurídico. Realiza una conexión entre

el derecho penal y el resto de las ramas del derecho.

Vinculación entre el tipo y la antijuricidad: El tipo penal es solo un indicio de

antijuricidad pero no se ve hasta que se analiza la antijuricidad. Un acto

puede ser típico pero no antijurídico y viceversa.

La acción típica es considerada antijurídica cuando es “contraria a Derecho en

su totalidad”

Causas de justificación

Son permisos, autorizaciones que otorga el estado a una persona respecto de

ciertos actos que son típicos y antijurídicos.

La antijuricidad es el aspecto positivo, el aspecto negativo de la antijuricidad

son las causas de justificación de la conducta, que excluyen la antijuricidad.

El análisis de antijuricidad tiende a evitar el escándalo jurídico (que las

normas se contradigan entre sí).

Teorías.

- Monistas: van a tener una base en común: la necesidad

- Pluralistas: no existen principios generales: cada causa debe ser

investigada de manera diferente. Toda causa va a tener su propia

estructura y su propio fundamento (Donna).

Reglas.

- Se concede un derecho, una acción justificada no puede ser ilegitima.

- No es factible la participación delictiva, si esta justificada para el autor

principal también lo esta para el ayudante.

- Aquel que las invoca no puede haberlas provocado.

Hay justificación si concuerdan los elementos objetivos y los subjetivos.

- Objetivos: tiene que verse excluido tanto el desvalor de la acción como

el desvalor del resultado. Mata creyendo que lo hace en legitima

defensa, pero no lo esta.

- Subjetivo: no puede faltar. El autor debe tener conocimiento que su

comportamiento esta justificado. Mata sin saber que lo hace en legítima

defensa.


Efectos.

- Exclusión total de la responsabilidad civil y penal

o del autor del hecho y

o del participe.

- La acción va a seguir siendo típica.

Fuentes. Todo el ordenamiento jurídico.

Las causas de justificación del código penal son las siguientes:

A) LEGÍTIMA DEFENSA (ART 34 INC. 6 Y 7): (LD)

Es la defensa necesaria para hacer frente a una agresión:

1. humana,

2. antijurídica y

3. actual

Que se ejerce:

1. contra uno mismo,

2. contra terceros,

3. contra los derechos de uno o

4. contra los derechos de terceros.

La legítima defensa es un derecho y no una obligación.

Hay tres supuestos de LD:

- LD de uno o los derechos de uno

- LD de terceros o los derechos de terceros

- LD privilegiada: menor exigencia de la necesidad del medio empleado.

Dos casos:

o LD frente a agresión nocturna y que vulnere la entrada.

o LD frente a la resistencia de un extraño en el hogar.


RREQUISITOSEQUISITOS::

1.1. Existencia de agresión humana, antijurídica y actual.Existencia de agresión humana, antijurídica y actual.

2.2. Necesidad racional del medio empleado. (repeler o impedir la agresión)Necesidad racional del medio empleado. (repeler o impedir la agresión)

3.3. Falta de provocaciónFalta de provocación

Fundamentos:

- Desde el individuo: derecho de autoprotección frente un ataque

antijurídico.

- Desde el estado: efecto sustitutivo, en reemplazo del estado que no

está presente. El orden jurídico no puede ceder ante lo injusto.

Elementos (debe haber concordancia):

- Objetivos:

Existencia de una agresión humana, antijurídica y actual.

Necesidad racional del medio empleado para repeler o

impedir esa agresión: significa que debemos analizar todos

los medios a nuestro alcance y elegir aquel que nos

garantice efectividad por un lado pero que sea el menos

dañoso.

Si falta uno de los elementos objetivos NO hay causa de justificación.

- Subjetivos:

Conocer la existencia de esa agresión.

Actuar con la voluntad de defendernos.

Bienes defendibles:

Bienes individuales: vida, salud, dignidad, derechos de familia, derechos no

protegidos por el código penal.

Cómo debe ser la agresión:

- Amenaza humana de agresión de bien que fue protegido. No implica

solo violencia.

- No hace falta que la agresión sea típica, basta con que sea antijurídica.

- Actual: se impide lo que no comenzó y se repele lo que está en

comienzo, no debe haberse realizado.


Resumen de las características principales:

- La agresión debe ser ilegitima (actos contrarios a derecho)

- La defensa debe ser necesaria (esta característica se relaciona con la

elección del medio que se utiliza para repeler o evitar la agresión)

- No hay ponderación de bienes (única causa de justificación que no

requiere ponderación de bienes)

- Falta de provocación suficiente por parte de quien la esgrime

- No aplica contra los actos de la naturaleza o animales

Restricciones a la legítima defensa (límites):

- Puede ceder ante agresiones no culpables o con culpabilidad

disminuida (ataques de niños o incapaces)

- Agresiones irrelevantes (marca una desproporción entre los intereses

en juego)

B) ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE (ART. 34 INC. 3º)

El que causare un mal para evitar otro mayor e inminente a que ha sido

extraño. Si un bien jurídico esta en peligro de ser dañado por una acción

típica, se justifica que para evitar ese daño se lesione otro bien jurídico

considerado menos valioso.

Requisitos:

1. Situación de peligro (actual y grave, imposible de evitar)

2. Valor del bien jurídico salvado > valor del bien jurídico dañado.

3. Situación de peligro ajena al sujeto.

4. No tratarse de una obligación jurídica para el sujeto.

5. Existir el elemento subjetivo. Evitar el mal mayor.

C) EJERCICIO LEGÍTIMO DE UN DERECHO, AUTORIDAD O CARGO. (ART. 34 INC. 4º)

Ejecución de un acto típico en ejercicio de un derecho, autoridad o cargo.

1. Derecho. Ej. Retención.

2. Autoridad. Ej. Patria potestad.

3. Cargo. Poder de decisión en base a cargo público. Ej. Policía.

D) CUMPLIMIENTO DE UN DEBER. (ART. 34 INC. 4º)

Una persona realiza un acto típico en cumplimiento de una obligación o deber

que le impone la ley, su conducta es conforme a Derecho, no obra

antijurídicamente y no hay delito.

E) OBEDIENCIA DEBIDA (DISCUTIDA, NOSOTROS NO LA PONDRÍAMOS ACÁ)

CULPABILIDAD


Se trata del hombre como autor de una conducta típica y antijurídica. De la

libertad de comportarse conforme a derecho. ¿Se puede reprochar la

conducta?

La pena es la medida de la culpabilidad. Algunos autores consideran a la pena

(punibilidad) formando parte del delito. Nosotros consideramos la punibilidad

como una consecuencia, esta fuera del delito.

Culpabilidad significa reprochabilidad por la conducta. Quiere decir que el

autor tiene la posibilidad de comportarse conforme a derecho y eligió no

hacerlo. Es un juicio de reproche al autor. Se le reprocha poder haberse

motivado en la norma y no cometer el injusto penal.

Es “delito” cuando la conducta es “culpable”.

Toda persona es libre de optar a favor o en contra del Derecho.

Elemento indispensable: “LIBERTAD”

Fundamentos de la Culpabilidad

Teoría Normativa (Actual)

Culpabilidad sinónimo de reprochabilidad.

El sujeto es culpable si se le puede reprochar la conducta.

El hombre es libre, tiene la posibilidad de motivarse en el derecho y no

realizar el injusto penal. Se niega la esencia del hombre si no se lo considera

racional y libre.

Teoría Sicológica. (Antigua)

Será culpable cuando esta sicológicamente relacionado con el hecho a través

del dolo o la culpa. Teoría causal de la acción.


ELEMENTOS DE LA CULPABILIDAD:

1. EXIGIBILIDAD DE OTRA CONDUCTA. MARGEN DE LIBERTAD.

2. CAPACIDAD DE CULPABILIDAD. IMPUTABILIDAD.

3. CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURICIDAD (DE LA PROHIBICION).

Dos grandes grupos: (Abraldes)

1) Inexigibilidad de otra conducta. La norma está pensada para

situaciones que refieren a un contexto ordinario, que es aquel para el

cual la norma está pensada, pero hay un conjunto de situaciones en las

cuales si bien la norma no queda derogada, tiene que ver con aquello

que el derecho no obliga a actos heroicos. Por ello en estas

circunstancias extraordinarias no obliga a su cumplimiento. Por ejemplo

no exige priorizar la vida del otro por encima de la propia. (Caso de la

tragedia. Titanic)

2) Capacidad de culpabilidad:

a. Se evalúa la imputabilidad. El autor del injusto penal debe ser

imputable, capaz de actuar con responsabilidad. La teoría de la

imputabilidad tiene que ver con que no se puede culpar a un

sujeto con alteración de las facultades mentales que le impide

valorar la gravedad de su hecho. Hay psicóticos (1+1=5),

psicópatas (1+1=2 a quien puedo joder con esto) y neuróticos

(1+1=2 y no lo soporto). Si el sujeto no puede decidir, no es

sujeto libre, debe aplicarse medida de seguridad y no pena.

b. La conciencia del ilícito: la ley penal NO se presume conocida,

puede ser que el sujeto no haya conocido que el acto que

cometía era ilícito (error de prohibición: el sujeto piensa que su

conducta esta conforme a derecho -> se le aplicara pena si se

hubiese asesorado sobre si su conducta era conforme a derecho).


CAUSAS DE EXCLUSIÓN DE LA CULPABILIDAD (INCULPABILIDAD)

1) Inexigibilidad de otra conducta

- Estado de necesidad disculpante o exculpante: el derecho no nos

exige que nos comportemos como héroes, entonces ante ciertas

conductas que son típicas y antijurídicas no nos va a imponer una pena.

Son situaciones extraordinarias que por sus especiales características el

estado va a entender la actuación del sujeto y lo va a disculpar. Pero el

acto va a seguir siendo típico y antijurídico.

Estado de Necesidad

Justificante Disculpante

Quita antijuricidad SI NO

Bienes Jurídicos Diferente valor Valor equivalente o inconmensurable

Lesión Evita una mayor Es mayor al habitual

Legitima Defensa No posible Posible

Para que exista una agresión no hace falta que sea típica, basta con

que sea antijurídica, contraria a derecho, pasando los límites del código

penal.

Aspectos Objetivos:

o Existencia de un peligro.

o No exigibilidad de la tolerancia.

o Actualidad.

o Necesidad del medio empleado.

Aspectos Subjetivos:

o Conocimiento del peligro que nos acecha

o Voluntad, actuar con la finalidad de evitar dicho peligro


- Coacción o miedo insuperable: (Art. 34 Inc. 2º)

“El que obrare violentado por fuerza física irresistible o amenazas de

sufrir un mal grave e inminente” .

1) Grave: La gravedad puede establecerse:

o Objetivamente: valoración ajena

o Subjetivamente: valoración del coaccionado

2) Inminente: No hay tiempo para otra acción menos lesiva.

Diferencias

Coacción Fuerza física irresistible

Excluye Culpabilidad Acción

Voluntad SI NO

- Obediencia debida.

No es punible aquel que cumpliendo ordenes superiores realiza

determinados actos.

Requisitos:

1) Existencia de un Orden Jerárquico

2) Orden dentro de la competencia

3) Cumplir las formalidades

4) No debe ser manifiestamente ilícita.

2) Capacidad de culpabilidad

a. Inimputabilidad (Art. 34 Inc.1)

Se analiza la capacidad de:

comprender la desaprobación jurídica del acto y

dirigir el comportamiento.

Criterio biopsicológico normativo o jurídico:

1. Insuficiencia de las facultades mentales. Inmadurez síquica.

a. Minoridad. Los < 16 años son no punibles. No alcanzaron la

madurez necesaria para comportarse de acuerdo a las normas.

Entre 16 y 18 años Fuero de responsabilidad penal juvenil.

b. Oligofrenia. Inhibición en el desarrollo mental de una persona.

i. Idiocia. forma extrema de deficiencia mental, con un CI

inferior a 25 en la que el sujeto es incapaz de hablar e

incluso de valerse por si mismo. Equivale a 5 años de edad

ii. Imbecilidad. Escaso de razón. Equivale a 7 años.


iii. Debilidad Mental. Forma de deficiencia mental en la que

el cociente intelectual corresponde al de un niño de 10

años.

2. Alteraciones morbosas de las facultades. Desviación de la siquis. Son

enfermedades mentales.

a. Psicosis.

i. Exógenas: Comprobable orgánicamente. Ej. Paralisis

esclerótica, epilepsia, tumor cerebral, la ebriedad

avanzada.

ii. Endógenas: No pueden ser comprobables orgánicamente.

Ej. Esquizofrenia (caso Nash, tiene brotes que van dejando

lesiones cerebrales), psicosis maniaco depresiva (Un día

“TOP” y otro día “DOWN”.

b. Anormalidades mentales.

i. Psicopatías. Genera un defecto en el sentir, en el actuar y

en su carácter. Tiene un patrón de autoderrota. No pueden

internalizar pautas de conducta. Es controvertido: ¿son o

no imputables? ¿Tienen capacidad para dirigir sus

acciones? Para la jurisprudencia son Imputables.

ii. Neurosis. Experimenta una vivencia anormal, elabora la

vivencia o presenta un trastorno de la vivencia. Adquiere

una magnitud tal que no se tiene conciencia de la

criminalidad del acto. Ej. trastorno: claustrofobia o terror a

las alturas.

3. Estados de inconsciencia relativa o trastornos profundos. En el

momento actual de la comisión del hecho.

a. Embriaguez

b. Hipnotismo

c. Delirio Febril.

Excepción: “Actio libera in causa” (Acción libre en su causa): Conducta

delictiva realizada en estado de Inimputabilidad al que se ha llegado de forma

voluntaria siendo la causa del resultado delictivo. Ej. Se emborracha para ir a

robar.


b. Conciencia del ilícito

Error de prohibición.

Sabe lo que hace pero no sabe que esta prohibido.

Por ignorancia: Falta de conocimiento, no lo sabe.

Por error: Falso conocimiento, lo sabe mal.

Clasificación:

1. DIRECTO: En cuanto al aspecto desconocido de la

norma:

a. Existencia. Ej. Holandés portador de armas.

b. Validez. Ej. Consumo personal de drogas.

c. Alcance. Ej. DDJJ Bs. Personales.

2. INDIRECTO: Error sobre causa de justificación:

a. Existencia: Cree que hay CJ pero no existe.

Ej. Corrección a un menor que no es el hijo.

b. Eximente Putativa: No es alcanzado por el

presupuesto de la CJ.

Ej. Mata a quien le hacia una broma creyendo ser agredido.

Efectos:

1. Error vencible: culpabilidad atenuada.

2. Error Invencible: culpabilidad

eliminada.


TENTATIVA

Analizar el “Iter Criminis”: (Camino del delito) Fase interna de la ideación

criminal desde que aparece la idea criminosa hasta su realización material.

Etapas:

1. Interna:

a. Actos internos:

i. Idea de cometer el delito

ii. Deliberación interna.

iii. La decisión

iv. La elección de la forma de hacerlo

En el pensamiento, no es punible.

1. Sin acción, no hay delito.

2. Art. 19 CN Las acciones privadas de los hombres,

que no ofendan el orden y la moral publicas ni

perjudiquen a un tercero, están reservadas a Dios y

exenta de la autoridad de los magistrados.

2. Externa: Trasciende el pensamiento.

a. Actos Preparatorios: Acción que prepara el delito. No punible.

Salvo si entre el acto y el delito hay una relación evidente.

b. Actos de Ejecución: Comienzo de ejecución. Punible.

c. Consumación del delito: Ultima etapa del Iter criminis.

d. Agotamiento del delito: Algunos autores incluyen el daño

causado luego de la consumación.

Art. 42: Cuando con el fin de cometer un delito, la acción se detuvo en los

actos de ejecución, no se consuma por circunstancias ajenas a su voluntad,

hay “tentativa”. Se sanciona como Delito de Peligro. Desvalor de Acto.

|- - - - -Tentativa - - ->|(1a) -------- (2a) -------------- (2b) --------------------- (2c) --------------- (2d)|- - - - - - - No Punible - - - - - -| Desvalor de Acto - - - Desvalor de resultado


TO Tipo Objetivo/ TS Tipo Subjetivo

TO TS TO TS TO TS

Error de tipo Tentativa

TO > TS Error de tipo. Falta conocimiento y voluntad.

TO < TS Tentativa. Falta el resultado.

Elementos de la tentativa.

a. En el tipo Objetivo:

i. Comienzo de ejecución del delito.

ii. No llega a producirse el resultado por causas ajenas

a su voluntad.

b. En el tipo Subjetivo:

i. Finalidad de cometer el delito. (Solo puede darse en

delitos dolosos, nunca en culposos o imprudentes).

Clases de Tentativa:

Idónea o inidónea (Delito imposible)

a. Idónea: Cuando por la acción se pudo haber llegado a la

consumación.

b. Inidónea: Cuando por la acción NUNCA se podría haber llegado a la consumación. Los medios usados son incapaces de lograr el resultado. Motivos:

a. Objeto inidóneo. Se quiere matar a un muerto.

b. Sujeto: Se cree que es < de edad y es > de edad.

c. Medio: El medio no es eficaz. Ej. envenenar con azúcar.

En el delito imposible, falta la tipicidad, son delitos imaginarios. Ej. Matar a un

muerto, robar una cosa propia, envenenar con agua.

Acabada (delito frustrado) o Inacabada.

a. Acabada: El autor realizó todo lo necesario para consumar el delito pero

el resultado no se produce.

b. Inacabada: Interrumpe la realización de la conducta típica. Desiste.


El Desistimiento:

En la tentativa, el delito no se consuma por causas ajenas a la voluntad del

autor.

Hay desistimiento cuando el delito no se consuma por la propia y espontánea

voluntad del sujeto. El autor de tentativa no estará sujeto a pena cuando

desistiere voluntariamente del delito. (Art. 43).

Debe darse las siguientes características:

a. Voluntario,

b. Definitivo,

c. Sin resultado,

d. Comienzo de ejecución,

e. Idóneo (suficiente).

Requisitos del desistimiento:

a. Objetivo: Posibilidad de abandono. Teniendo los medios

necesarios para consumar el delito, decide no continuar.

b. Subjetivo: Voluntad de abandono. Que no se haya encontrado

síquicamente obligado a desistir. Ej. Escucho la sirena de la

policía.

Fundamentos de la Tentativa.

a. Objetivo: FACTUM. El fundamento está en todo lo visto desde

afuera. El inconveniente es cuando se carece de estos

elementos.

b. Subjetivo: En la cabeza del autor, acento en el plan del autor.

c. Teoría de la Impresión: Horn y Van Bar.

i. Combinación de elementos objetivos y subjetivos.

ii. Se parte del sujeto El plan del autor.

iii. Se comprueba con elementos objetivos.

La tentativa es punible; es la voluntad idónea contraria a derecho en una

acción que según el plan del autor conduce en forma inmediata a la puesta en

peligro del objeto de la impresión.

La impresión que causa la conducta que describe el sujeto, que es relevante

socialmente.


No hay Delito de Tentativa en los Delitos:

a. De Peligro, Formales o de Actividad. Ej. Asociación ilícita, falso

testimonio.

b. Imprudentes. Falta la intención.

c. De Omisión: Ej. No prestar auxilio.

d. Calificados por el resultado. Ej. Abuso sexual seguido de muerte.

ESQUEMA DE REDUCCIÓN DE PENA DE LA ESCALA DE TENTATIVA.

Art. 44: Se reduce en 1/3 a la ½ de la pena del consumado.

Si fuera reclusión perpetua será de 15 a 20 años.

Si fuera Prisión perpetua será de 10 a 15 años.

Ejemplo:

Minima Máxima

Pena 8 años 25 años

Opción (1) 1/3 5 a. y 4 m. ½ 12 a. y 6 m.

Opción (2) ½ 4 años 1/3 16 a. y 8 m.

Opción (3) Se Reduce de 1/3 A la ½ la Pena en concreto

Opción (1) Interpretación literal del código, 1/3 a la menor y ½ a la mayor. Es

la que sigue la cátedra.

Opción (2) Permite mayor rango de amplitud para la decisión del juez, la pena

minima podría facilitar la excarcelación y la pena condicional. Es la que sigue

la mayoría de la Doctrina.

Opción (3) Nadie apoya esta opción.


AUTORIA Y PARTICIPACION CRIMINAL(Art. 45 y 46)

AUTOR

a. Directo

b. Indirecto o Mediato

i. Instrumento SIN DOLO (enfermera)

ii. Instrumento CON DOLO (Amparado por CJ) (policía).

iii. Instrumento CON DOLO (Amparado por CI)

iv. Aparato organizado de poder. Actor inmediato FUNGIBLE.

PARTICIPE

a. Cómplice

i. Primario, necesario

ii. Secundario, no necesario.

b. Instigador

Un delito puede ser obra de un solo sujeto (autor) o de varios que participan

en la realización del hecho:

a) Ejecutando conjuntamente la acción con el autor (coautor)

b) Colaborando con él en la realización del delito (cómplice) o

c) Determinando directamente al autor a realizar el delito (instigador)

Autor: es quien ejecuta la acción, teniendo de esta forma el poder de decidir

entre consumar el delito o desistir de él. Es quien tiene el dominio del hecho.

Teorías del autor:

- Teoría Unitaria del autor: “Autores son todos”. Basada en la idea de

la equivalencia de las condiciones (todas las condiciones son causa),

cualquiera que puso una condición para el hecho, son todas las

condiciones equivalentes por lo equivalen a que todos son autores.

Críticas:

1º Conflicto: Nuestra ley (Art. 45 y 46 – partícipes)

2º Conflicto: Delitos Especiales o de mano propia: Ej. Empleado público

(Malversación de fondos). Uno que no es funcionario público y participó,

no podría ser autor.

3º Conflicto: Tipos penales. Ej.: El instigador al suicidio seria autor del suicidio

y no esta penado.


4º Conflicto: Falso testimonio. No hay instigador.

- Teorías Limitativas:

1. Teoría Subjetiva : de esta teoría dice que sólo es autor el que quiere

el hecho como propio o ejecuta el hecho en su propio interés.

Críticas

1º Conflicto: Es un derivado de la teoría de equivalencia de las condiciones

para despejar la relación causal, no sirve como limitante. Conditio sine

quanon.

2º Conflicto: Con el tipo penal. Ej: el que asesina por encargo.

3º Conflicto: El problema de la prueba. Difícil de probar el interés del autor,

cuando retrata de un componente subjetivo.

2. Teoría Formal Objetiva : La mas racional de todas, el autor es el que

realiza la acción típica, el resto son participes.

Critica

1º Conflicto: No hay autoria mediata. Si utiliza a otra persona como

instrumento.

3. Teoría del Dominio del Hecho o Finalista del Autor : (actual) La

planificación no determina la autoría. La persona que domina el

hecho es el autor. La voluntad planificada en dirección al resultado.

Puede conducir la causalidad hasta la producción del hecho.

Tiene el Dominio Final:

Es el Señor de la causalidad.

Es el Señor del hecho.


CLASES DE AUTORIA

AUTOR

1. Directo, Inmediato: El único que ejecuta, tiene el dominio del hecho

2. Indirecto, Mediato: Tiene el dominio del hecho, usa a otra persona

como instrumento (es considerado autor del delito y responsable del

mismo). El instrumento es actor pero no es SEÑOR del hecho.

i. Instrumento SIN DOLO (enfermera)(cartero).

ii. Instrumento CON DOLO (Amparado por Causa de

Justificación) (policía) Ejercicio de un deber.

iii. Instrumento CON DOLO (Amparado por Causa de

Inculpabilidad). Coacción.

iv. Aparato organizado de poder. Autor inmediato es

FUNGIBLE. En este caso el instrumento actua con dolo, ilicitud y

culpabilidad. Se aplico en el Juicio a las Juntas. Aun cuando el autor directo

actue con dolo, antijuricidad y culpabilidad, se le imputa como autor

medaito al jefe de la organización. El autor directo es fungible, puede

reemplazarse.

CO AUTOR

Participa con otro en igualdad de condiciones. Hay coautoría cuando existen al

menos dos autores que dominan el hecho por igual.

Es indispensable que el aporte sea durante la ejecución del delito y nunca

antes. Pero el aporte debe ser indispensable para la consumación del delito,

porque de lo contrario sería partícipe.

Clases de coautoría:

a. PARALELA: Cuando todos realizan la acción típica a la vez

b. FUNCIONAL o POR DISTRIBUCIÓN DE FUNCIONES (es la que

interesa): Cuando cada uno hace una actividad distinta, una parte

imprescindible del hecho punible.

Elementos:

1º Decisión común al hecho.

2º Ejecución común del hecho

“En la coautoría se exige la unidad del delito y la comunidad de la acción.”


PARTICIPACIÓN CRIMINAL (Cómplices e instigadores)

Características Generales del Partícipe:

- Accesoriedad: Debe haber un autor y un hecho sino no hay

participación.

- Aspecto Cualitativo: Comienzo en la ejecución del hecho.

- Aspecto Cuantitativo: Grado de desarrollo de la acción del autor, para

que se considere partícipe.

Teoría de accesoriedad limitada: Tiene que haber una acción típica en autoría

aunque el autor sea inculpable, el partícipe responde por sus hechos.

CLASES DE PARTICIPE

1. Cómplice: ayuda dolosamente al autor sin tener el dominio del hecho.

i. Primario, necesario: Aquel que presta

una ayuda indispensable, sin la cual el delito no habría

podido cometerse (se castiga con la misma pena que al

autor) (Art.45).

ii. Secundario, no necesario: Presta

ayuda de carácter no indispensable.(Art. 46 Pena)

2. Instigador: convence o ruega al autor para que éste realice el delito

(no es un mero consejo). El que hace dolosamente surgir la resolución

criminal (el determinador) para que el otro haga un delito doloso (hay

doble dolo). Para que la instigación sea punible es necesario que el

instigado haya ejecutado el delito o por lo menos lo haya intentado

(tentativa).Aunque existen excepciones. Ej. Art 83 (se castiga la

instigación al suicidio, a pesar que el suicidio o la tentativa del suicidio

no sea delito.)


AMBITO ESPACIAL Y TEMPORAL DE LA LEY PENAL

PRINCIPIOS ESPACIALES:

Alcance de la validez penal en cuanto al territorio.

1) Territorialidad: se aplica la ley penal en relación a los

hechos cometidos en el territorio con prescindencia de la

nacionalidad de la persona.

2) De Defensa o Real: la ley penal se aplica según sea

nacional el interés perjudicado por el delito. Protege el

interés nacional. Ej. la falsificación de moneda argentina

en el extranjero.

3) De Nacionalidad o Personal: se va a determinar la ley del

estado aplicable en función a la nacionalidad.

a. Activo: se aplica la ley penal al nacional que delinca en el extranjero

b. Pasivo: protege al nacional donde quiera que vaya

4) Universal: la ley penal de cada estado tiene validez

universal. La ley penal puede ser promovida con

prescindencia de la nacionalidad del bien, del sujeto y de

donde sea cometido el delito. Ej. genocidio, delitos contra

el derecho de gente, de lesa humanidad, del aparteid,

crímenes de guerra, etc.

En nuestro país rigen los tres primeros principios.

Principio general: Territorialidad.

¿Dónde fue cometido el hecho?

Teorías:

- De la acción: donde tuvo lugar la acción, tuvo actuación la voluntad.

- Del resultado: donde tienen lugar la consecuencia del delito.

- Teoría de la Ubicuidad: donde se ejecuta la acción y donde se da el

resultado.

Podría darse que por colisión de normas, el hecho no se encuentre

alcanzado por los dos primeros o por ambos, por ello la CSJ mediante la teoría

de la ubicuidad determina quien debe conocer en el expediente. (Fallo de la

CSJ 1/12/88 caso “Ana Matilde Vinokur de Pirato Mazza”)


TERRITORIO

Se entiende por:

1. el territorio físico de la nación y

2. los lugares sometidos a su jurisdicción.

EXTRATERRITORIALIDAD

Cuando la ley del estado se aplica a hechos cometidos fuera del territorio.

EMBAJADAS

No están comprendidas dentro del concepto jurídico de territorio.

No se excluye del concepto de territorio las embajadas extranjeras en el país.

No están exentas por ser territorio extranjero si no por la función de

representación que ejercen. Es una exención personal, no territorial.

Si un embajador extranjero, personal diplomático o jefes de estado de paso en

el país, comete un Delito:

o En el ejercicio de su función: debe ser juzgado en su país de origen por el

principio real o de defensa.

o Común: se le van a retirar sus credenciales, y se lo va a invitar a retirarse

del país en un determinado lapso, bajo apercibimiento de ser considerado

“persona no grata”, siendo susceptible de juzgamiento. O sea:

renuncia al fuero, a sus privilegios, o

el país de origen lo desafuera, le quita la investidura que tiene

Territorio abarca:

1. Extensión de tierra

2. Aguas jurisdiccionales o mar territorial

3. Subsuelo o espacio aéreo

4. Territorio flotante (buques y aeronaves)

1. Extensión de tierra.


Terreno comprendido geográficamente dentro de los límites del estado a

través de los tratados que haya firmado, o las líneas divisorias de altas

cumbres, o línea de vaguada.

Río de la Plata y Río Uruguay: la línea divisoria es la línea media.

También como extensión de tierra, en guerra, entran los territorios ocupados.

2. Aguas jurisdiccionales o mar territorial.

Ley del Mar (1982) Conferencia de Naciones Unidas.

Mar territorial: hay soberanía plena del estado. Incuestionable. Hasta 12

m.m.

Zona Contigua: 12 millas marinas hasta las 24 millas marinas. Ley n°

23968: la ZC va a tener incidencia principalmente en materia fiscal,

sanitaria e inmigración.

Zona económica exclusiva: 24 millas marinas hasta las 200 millas

marinas. Ley n° 22018: castiga infracciones a las leyes de pesca dentro

de la ZEE. Si se establece la infracción decomiso buque, mercadería y

multa. Soberanía para exploración, explotación, conservación y

administración de los recursos naturales y para poder producir energía

a través de viento, agua y corrientes.

3. Subsuelo y espacio aéreo

Subsuelo del territorio nacional, mar territorial y zona económica exclusiva.

Espacio aéreo incluye lo aplicable al subsuelo pero hasta 100 km hacia

arriba (excepción: trazado de líneas aéreas para vuelos internacionales).

4. Territorio flotante (buques y aeronaves)

Buques y aeronaves con pabellón argentino:

Buques:

o Públicos: afectados al destino o al servicio del estado. Se aplica la ley

de la bandera / pabellón. Se aplica a cualquier hecho cometido dentro

de esos buques sin importar donde esos buques por aplicación del

principio de defensa (las consecuencias tienen afectación para el

estado sin importar donde este el buque)-

o Privados: no afectados al destino o al servicio del estado, aun cuando

sean propiedad del estado. Se aplica la ley de la bandera cuando:


Aguas propias

Altamar

Durante el paso inocente por el mar territorial de otro estado

cuando no se den los siguientes supuestos:

Que pueda afectar al estado extranjero

Que pueda perturbar la paz de ese estado

Que el capitán pida la intervención del estado ribereño

Aeronaves

o Publicas: se sigue el régimen de la ley del pabellón.

o Privadas: se aplica por el espacio aéreo propio, por el mar territorial y

en el paso inocente.

Argentinas: se aplica la ley argentina cuando:

la nave este sobre territorio argentino

la nave sobrevuele áreas en donde nadie ejerza jurisdicción

se ve afectado un interés del estado

el primer aterrizaje luego de la comisión del delito sea argentina

Extranjeras, cuando:

se infrinjan leyes seguridad pública

perturbe el orden publico o interés del estado

tenga lugar en el país el primer aterrizaje luego de la comisión

ÁMBITO TEMPORAL

Principio de irretroactividad de la ley penal. No hay juicio sin ley previa.

Código penal se aplica la ley vigente al momento de comisión del hecho, no

puede aplicarse a hechos pasados si la ley no estaba en vigencia principio

de legalidad (Art. 18 CN).

Excepción al principio de irretroactividad: ley nueva más benigna.

Principio de culpabilidad. Poder motivarse en la norma, para poder decidir.

DELITO IMPRUDENTE O CULPOSO

Delito Imprudente Delito Doloso de acción

El Autor no persigue el resultado El autor persigue el resultado


No busca afectar el bien jurídico.

No hay voluntad.

Llega al resultado por desatención,

descuido, desidia.

Busca afectar el bien jurídico.

Hay Voluntad.

Encamina la causalidad

El fundamento del castigo es la retribución, se protege el Bien Jurídico.

Se castiga la acción imprudente, el resultado es el mismo.

La pena es menor en la acción imprudente porque el desvalor del acto es

distinto que en la acción dolosa.

Concepto de Delito. Comprende:

Desvalor de Acto: Conducta contraria a la norma. Acción que el derecho

penal busca desvalorar.

Desvalor de Resultado. Grado de afectación del Bien Jurídico.

o Pone en peligro el Bien Jurídico.

o Afecta el Bien Jurídico.

Clases de Imprudencia

Culpa con representación (Consciente)

El autor se representó la posibilidad de que el resultado se produzca, que viola

el deber de cuidado, pero confía en que no sucederá, porque:

o Podía evitarlo, por su capacidad.

o No sucedería, por su suerte.

En el dolo eventual, el autor se representa el resultado, pero le es indiferente.

Culpa sin representación (Inconsciente)

El autor no se representó la posibilidad de que el resultado se produzca,

aunque debía representársela. El autor no advierte que actúa sin el debido

cuidado.


Tipicidad del Delito Imprudente.

Aspecto Objetivo.

1. Violación del “deber objetivo de cuidado”.

Conjunto de reglas que rigen en una determinada actividad y que estan

diseñadas para que la actividades pueda desarrollar y para la protección del

Bien Jurídico.

Todos los que participan en la actividad deben de respetar esas reglas, el que

no este en condiciones de respetarlas debe abstenerse de participar.

Ej. Normas de transito, certificado medico para actividades deportivas.

2. Imputación objetiva del resultado.

El resultado debe ser producto de violar el deber de cuidado. El sujeto

infringió una de esas reglas y el resultado se produjo por la inobservancia de

esa regla.

Fuentes del Deber de Cuidado

1. La ley, normas, decretos, reglamentos.

2. “Lex artis”. El estado de la ciencia actual. Los protocolos científicos.

3. El conocimiento aplicado de la técnica. La tecnología. Los manuales de

instrucción.

4. El principio de Confianza. Indica que quien participa de una actividad

con otros participantes, le esta permitido confiar en el resto de los

participantes. No se debe estar controlando a todos los que participan

de la actividad común.

Principio general: “Confiar en el correcto comportamiento de terceros”

Limites del Principio de Confianza:

1. la existencia de evidencias concretas que anuncien el incumplimiento de

un tercero;

2. la actuación de personas inimputables o incapaces de protegerse en un

caso concreto;

3. la frecuencia estadística que indique que el comportamiento del tercero

se presenta como algo absolutamente probable;

4. la existencia de un deber de vigilancia;

5. el cumplimiento de los deberes exclusivos de atención por parte del

autor.


Criterio General (Welzel)

Se espera la conducta que hubiera llevado a cabo una persona

inteligente y sensata del círculo del autor.

Una vez que se infringe el deber de cuidado, pasa al análisis de

la producción del resultado. No analizarlo como un resultado

causal, en el sentido físico – causal.

Criterios de Valoración:

Conducta alternativa conforme a derecho.

Pensar si la conducta cuidadosa en el autor lleva a concluir que el

resultado desaparecería con una probabilidad cercana a la certeza, se

puede afirmar que la conducta cuidadosa podría haber evitado la

producción del resultado, entonces el resultado es producto de esa

acción descuidada, de lo contrario, el resultado no sería consecuencia de

la inobservancia del deber de cuidado.

Fin de protección de la norma o Ámbito de protección

de la norma.

Las reglas de cuidado tienen como propósito evitar ciertos resultados, si

el resultado producido era uno de aquellos que la regla trataba de

evitar, esto significa que este resultado estaba cubierto por el ámbito de

protección de la norma, es decir, el resultado es producto de la

inobservancia del deber de cuidado.

Sistemas de Incriminación (Código Penal Argentino)

Sistema de “numero cerrado”: solo hay tipo culposo cuando esta

específicamente tipificado. En la parte general no hay referencia a la

imprudencia y en la parte especial se castigan los delitos dolosos, no hace

referencia a la intención, si se cometen culposamente, o habrá delito por

falta de tipicidad.

La formula usada para la imprudencia, se refiere a la intención diciendo

“Acción descuidada que produce a otro un resultado, por inobservancia,

imprudencia, impericia”

Causa de Justificación: Si la acción dolosa hubiera estado cubierta por

una causa de justificación, la acción imprudente también lo esta.

Capacidad de culpabilidad. Conciencia de Ilícito.

Previsibilidad individual. Capacidad de preveer el curso causal y el resultado.

Posibilidad individual de advertir y cumplir con el deber de cuidado objetivo.


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Apuntes de Penal