Apuntes Derecho Romano

DERECHO ROMANO PROF. FELIX HERNANDEZ

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Clases de Derecho Romano


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Clase 1 Fecha: 11/08/2011

CONTENIDOS:

1. Introducción: Básico de la historia de roma antigua

Grandes periodos: Monarquía (753), República (509 ac – 27 ac), principado de Augusto 27

ac – 27dc), Imperio Romano (14 al 285 ->Alto imperio / 285-565 -> Bajo imperio o

dominado – caída occidente en el 476)

2. Fuentes formales del Dº Romano:

- Fuentes de conocimiento del derecho romano (literatura, leyes,

documentos)

- Fuentes materiales del derecho (acontecimientos)

- Fuentes formales del Dº (la manera que se crea derecho, su forma

de ser. El derecho no es sólo la ley como normas estrictas, como por

ejemplo las mores maiores consuetudo1, edictos (pretores y

curules), constituciones imperiales, plebiscitos2, la jurisprudencia

3,

los senados consultos4

- Corpus Iuris Civilis:

a. Código

b. instituciones de Justiniano

c. Digesto (pandectas)

d. Novelas

3. Personas y Familia:

- Status de Gayo: a. Libertatis

b. Civitatis

c. Familiae

- Patria Potestad: Poder del pater sobre toda su familia legitima.

- Manus potestas (poder marital -> poder del pater sobre su mujer legitima, si esta accedía)

- Dominica potesta (facultades que tenía el pater respecto de sus esclavos)

- Matrimonio Romano

-Tutela y curatela

- Situación patrimonial de los Alieni y Sui Iuris.

- Parentescos: a. Cognaticio: (de sangre) líneas y grados de parentesco (partiendo del causante- quien deja la herencia-

línea ascendente (aquellas personas de donde viene el causante), descendente (aquellas personas que vienen después

del causante (nietos, hijos, etc) y colateral (parientes por afinidad, hermanos, tíos, etc).

4. Derechos Reales:

1 Costumbre jurídica, la costumbre hecha ley. 2 Lo que dice la plebe, lo que aprueba el pueblo en esta consulta masiva, incluye a todos los ciudadanos. 3 La sabiduría de los juristas. 4 Lo que aprueba el senado Romano.


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a. Estudio de las cosas y los bienes (clasificación)

b. Dominio o derecho de propiedad – Dº Reales sobre Cosa Ajena: Usufructo, servidumbres prediales, prenda e

hipoteca.

5. Las Obligaciones y las fuentes de las obligaciones:

I. Como adquirir obligaciones

a. Delitos: civiles y pretorios.

b. Contratos: verbales (estipulación), literales, reales (mutuo, comodato, deposito (préstamo de custodia) y

prenda) y consensuales (compraventa, sociedad, mandato, arrendamiento -cosa, obra y servicio-).

c. Cuasi Delitos y Contratos.

d. Ley.

II. Modos de extinguir las obligaciones

a. Solutio o pago

b. Novación

c. Compensación

d. Confusión

e. Litis contestatio

f. Perdida de la cosa.

III. Cumplimiento e incumplimiento de las obligaciones.

a. caso fortuito

b. dolo

c. culpa

d. fuerza mayor

e. mora (retardo culpable de la obligación)

TRES PRINCIPIOS DEL DERECHO ROMANO: DAR A CADA UNO LO SUYO NO DAÑAR A OTRO VIVIR HONESTAMENTE Bibliografía:

Alamiro de Avila y Martel – Derecho Romano (historia)

Guzmán Brito – Derecho Privado Francisco Samper – Derecho Romano Alvaro D’ors – Derecho Romano José Arias Ramos – Derecho Romano


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CLASE 2 (complementar con libro Derecho Romano de Alamiro de Avila y Martel) Fecha: 13/Agosto/2011

En el primer periodo el cómo se resuelven los conflictos se llama Legis actiones que era un procedimiento

formal y oral.

Existe un segundo periodo que es el que denominamos clásico que abarca del año 130 ac al 224 dc, que es

donde la expansión de Roma provoca problemas con el sistema formalista o ritualista, puesto que el

derecho era aplicable sólo para los cives, por lo que los peregrinos no podían participar en esto, para esto y

para los litigios entre extranjeros y cives o sólo entre extranjeros se crean los pretores5 peregrinos.

Esta etapa está marcada por la lex aebutia, que es la que flexibiliza el derecho pues pasa del procedimiento

de la legis actiones, por el agere per formula. Aquí es donde nace el Dº Pretorio, que es por el cual, el pretor

crea derecho, no es juez, pero resuelve mandando al juez, para cada caso en particular, estas magistraturas

duraban 1 año y el pretor nuevo podía recopilar lo anterior o cambiarlo, siempre asesorado por los juristas.

También en esta etapa nacen los más grandes juristas.

Con el ascenso de Augusto en el año 27ac se cambia el concepto de republica, el es el primer príncipe o

emperador, también crea el IUS RESPONDENDI (el derecho de responder al público en nombre del príncipe).

En el año 130 el emperador Adriano, le ordena a un jurista llamado Salvio Juliano que haga un edicto que

sea inamovible, el “Edicto perpetuo de Salvio Juliano” de aquí parte la decadencia de la jurisprudencia, pues

este era inmodificable.

Epoca postclásica:

Parte con la muete del gran jurista Ulpiano en el año 224 dc Aquí empieza la caída del imperio y la

decadencia. En el año 476 con la caída del imperio occidente comienza la vulgarización del derecho que no

es otra cosa que la mezcla del derecho de los barbaros con el derecho Romano. Justiniano en el año 534

aprox. crea una serie de libros que son compilaciones del derecho existente para poner orden, aquí se

destacan el Corpus Iuris civilis.

En Relación a lo político:

(…) Fuentes:

a. Costumbre

b. leyes comiciales

c. plebiscitos

Año 509 con la caída de Tarquino el Sobervio, se crean las preturas, 2 pretores que tenína veto entre sí, que parte siendo el jefe militar, y como esto no estaban en la ciudad se crearon 2 pretores más que serían aquellos que en el año 367 harían la división entre los consules y pretores, cada uno de esos puestos debía tener un patricio y un plebeyo Fuentes del derecho:

5 Administradores de justicia.


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a. Edictos del pretor.

b. XII tablas (451-450).

c. Senados consultos.

(alamiro de Avila desde la 106 hasta la 135)


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Clase 3 Fecha: 20/Agosto/2011 FUENTES: Materiales: La cultura general que determinan condiciona la revolución del sistema jurídico. En Roma es bastante notorio que el desarrollo económico, el crecimiento jurídico, condiciono la evolución del derecho, eso produjo el cambio del derecho civil, al derecho pretorial, al derecho de gente. El derecho romano tuvo que adaptarse a circunstancias muy distintas a las que originalmente existían en roma, otras culturas, otros pueblos, otras costumbres, otras religiones, también nace el problema del surgimiento del cristianismo. Estas serian fuentes materiales del derecho, estos acontecimientos, sucesos culturales. Conocimiento: Constituyen todos aquellos textos jurídicos, obras, que nos permiten conocer como fue, como evoluciono, el derecho. Son los textos jurídicos, las normas jurídicas escritas, las leyes, los plebiscitos, los edictos, las obras de los emperadores, textos de los juristas, las obras de Justiniano el corpus iuris civilis, las instituciones de Gallo. En 1816 se descubrió el primer ejemplar de esta obra de Gallo Además de ellas también existen otras obras como las sentencias de Pablo y así otras obras vaticanas como los segmentos vaticanos, los breviarios de Alarico. Además de las obras propiamente, existen otros textos de historiadores, de tácito, de Dionisio de Alicarnaso, de julio cesar (que también era historiador) de hecho el mismo escribió la historia de la guerra de la Galia, y no tan sólo Romanos, sino que también de griegos. También están las obras de Cicerón, que tienen datos importantes para el Derecho. Fuentes Formales: Forma externa en que el Derecho se crea, como nace a la vida el Derecho no el contenido, sino el continente, esto significa que el Derecho no tiene una sola forma de existencia. Hoy prima el Derecho escrito, y el no escrito que es la costumbre jurídica que desempeña un papel bastante limitado. En Roma la costumbre jurídica era la única forma que existía en un principio Mores Maiorus Consuetudo, luego comenzaron a existir otras fuentes formales que son escritas:

a. Leges Rogatae – Leyes comiciales. b. Plebiscita (um). c. Senados consultos. d. Edictos (pretores y curules). e. Constituciones Imperiales o constituciones del príncipe. f. Jurisprudencia (iuris prudentia – la sabiduría de los juristas)

Hoy básicamente tenemos como fuente la ley. Cada una de las anteriores eran distintas entre sí.


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Costumbre (Mores Maiores Consuetudo): Ius non scriptum (derecho no escrito) que consiste básicamente en actos y comportamientos reiterados en el tiempo de carácter inmemorial, practicado por la mayoría de la población y especialmente con la creencia de que tales actos y comportamientos constituyen normas de Derechos, por lo tanto obligan a observarlo, sopena a sufrir una sanción jurídica, y este último requisito es lo que la diferencia de las demás costumbres. Puesto que en las demás no hay modos coercitivos por parte del Estado para que sea cumplida. Requisitos:

1. Reiteración en el tiempo, debe ser de carácter inmemorial, no se puede crear de un día para otro. 2. Deben reiterarse por todas las personas y uniforme, no obstante hay costumbres generales o

nacionales y costumbres locales (por ejemplo actualmente si en Chile hubiera problema entre indígenas, el juez debe aplicar la costumbre de ellos si es que existiera, de no existir se aplica el derecho común existente).

3. Opinio Iuris, es la creencia de que tales costumbres tienen carácter jurídico, es decir son Derecho y por tanto los derechos y obligaciones personales que esas normas establecen, están amparados por sanciones jurídicas.

Después de las XII tablas en 451 AC la costumbre siguió siendo importante, pero es lógico que la costumbre perdiera peso jurídico, pero nunca se le desdeñó. Respecto de la ley, la costumbre puede ser de 3 formas:

a. CUM LEGE es aquella que coincide con la ley de derecho escrito, coincide en la forma, en la manera que regula ciertas conductas sociales. Pasa de ser costumbre a ley.

b. SINE LEGE costumbre sin ley, no existe una ley escrita que regule la convivencia. c. CONTRA LEGE la ley regula de manera contraria a la costumbre, esto ocurre cuando una ley no se adecua a las necesidades sociales, entonces nace una costumbre contraria. Un ejemplo de esto es el cheque a fecha, puesto que la ley dice que no existe pero igual se aplica, por ser una forma de dar crédito a las personas.

Leyes comiciales: Eran aquellas normas que se creaban a propuesta de un magistrado (cónsules, pretores, cuestores, ediles) básicamente de cónsules y pretores y se votaban y aprobaban en los comicios por centurias o curias. El magistrado de ese año, o ambos de común acuerdo crean un proyecto, si el tema era muy importante, trascendente, antes de consultar a los comicios, lo consultaban con algunos de los ciudadanos más influyentes de la ciudad, grupos reducidos pero cuya opinión interesaba al magistrado para que la analizaran, y luego de eso presentaban esta ley en el foro Romano

6 ante los comicios, y estos votaban con

una tablilla de madera que por un lado tenía las letras UR o UT (uti rogas – tal como nos ruegas aprobamos) y por el otro lado tenía una A (antigüedad- que permanezca el derecho antiguo) y así se determinaba si el proyecto se volvía ley o no. Este proyecto tenía una estructura determinada, que constaba en 3 partes:

a. Praescriptio: suerte de introducción a la norma, se decía el nombre del magistrado autor de la iniciativa legislativa, porque las leyes Romanas no se enumeraban, adoptaban el nombre del autor. Segundo se colocaba la fecha, para distinguir de otras leyes de ese mismo autor el mismo año y para tener más certeza de que ley se estaba votando se ponía el nombre de la primera persona que voto, incluso se podía colocar la materia, como por ejemplo una que conocemos como ley pero es plebiscito la ley aquilia de daño.

6 Plaza pública Romana.


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b. Rogatio: aquí se concentraba el texto mismo de la propuesta del magistrado, o se aprobaba en bloque o se rechaza en bloque, por eso se sondeaba primero entre los ciudadanos influyentes porque si no, de ser rechazada debían presentarla ante otro comicios distinto, además esa misma ley debía incluir la sanción castigo ante el cumplimiento de la ley.

c. Sanctio: que se refiere a la segunda acepción de la palabra, que es la promulgación de la ley, la

aprobación se decía que se aprobaba y que era ley siempre y cuando no valla contra la ley o leyes anteriores, de haber problema entre leyes los magistrados podían aplicar cualquiera de las 2 según su criterio, y este se hacía asesorar por un consejo que era comprendido por los juristas que más le gustasen.

No fueron importantes en el Derecho privado, pero si existe influencia en este en algunos caso. Donde tienen mayor inferencia es en el Derecho Público. Plebiscitos: También constituyeron una fuente formal escrita, similar a las leyes comiciales, pero con la particularidad que con la autoría del proyecto correspondía a los tribunos de la plebe, y por tanto esta normas se presentaban se votaba y aprobaban en los comicios plebeyos, que era exclusivo de estos, el proceso era similar. Por esta razón estas normas sólo vinculaban a los plebeyos, no se aplicaban a los patricios, hasta que por exigencia plebeya en 449 AC se promulgó una ley llamada Valeria Horatia, que decía que estos plebiscitos también regía a los patricios, siempre y cuando el senado los aprobaran, pero en ese entonces el senado era formados principalmente por patricios, por lo que si a ellos no les convenía, no la aprobaban para ellos, así es como en esta 386 AC Ley Hortencia que declaró la igualación entre plebiscitos y las leyes, sin esta condición del visto bueno del senado, ya para esta fecha se llega al fin de la lucha, y surgieron otras diferencias sociales Influyeron al igual que los senados consulto y las leyes más en Derecho público. Senados consulto (lo que dice el senado): Eran las leyes que aprobaban los senadores, y en la republica era el centro del poder, aunque lo compartía con la plebe y las magistraturas. 2 periodos: Discusión sin límite de tiempo, entonces cuando los senadores no querían que se aprobaran entonces dilataban hasta que se olvidaba. Los Romanos que eran más inteligentes limitaron esto para que no se dilapidara ninguna ley y se votara. Al llegar al poder Augusto en el 27 Ac, formalmente termina la republica y comienza el Imperio Romano, este cambia el sistema porque la iniciativa legislativa pasa al emperador quien enviaba a un funcionario a leer ante los senadores el proyectos para que votaran, y cuando el proyecto era muy importante, tenía que ver con una decisión radical en una provincia, el propio Augusto hablaba con los senadores. Edictos de los magistrados: Programas escritos que creaban los magistrados al iniciar su función (duraban un año) en el que establecía como iba a desarrollar su cargo en el caso de los pretores (resto de justicia) y de los ediles curules (materia comercial) como iban a administrar justicia. Eran unas tablas que contenían las normas de administración de


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justicia y estas se referían principalmente a las acciones, excepciones que el pretor concedería a los ciudadanos que concurrieran a el para que este hiciera justicia, estas son los medios esenciales para litigar y el que haya sido demandado en juicio tiene una excepción, pero además contenían muchas otras cosas procesales, como por ejemplo la llamada restitutio in integrum (restitución total o por entero) de una persona de una situación jurídica antes de la sentencia, anulando la sentencia, por eso esto es el antecedente de lo que llamamos nulidad actualmente. Pero además contenían muchas otras instituciones como por ejemplo las estipulaciones pretorias

7.

Duraban todo un año, y tenía que respetarlo él mismo y aplicarlo a los ciudadanos, y este podía a diferencia de lo que ocurre ahora crear normas nuevas que no estuvieran en el edicto perpetuo, que tienen la característica que son cosas que el pretor no ha contemplado, entonces si esa situación se repetía en el tiempo ya se tenía un antecedente, este edicto era el que se llamaba repentino. Pero en Roma se hacía eso, si el edicto anual era igual al anterior se llamaba translaticio, y en el caso de que se hiciera uno nuevo, se denominaba como tal: Nuevo. Los magistrados no lo pasaban completo, pero tampoco lo cambiaban completo. Después cuando comenzó el imperio comenzó a prevalecer el edicto translaticio, hasta el Emperador Adriano (*Memorias de Adriano) que en el 130 encomendó a su principal jurista Salvio Juliano que hiciera un estudio de los edictos pasados y que creara un edicto tipo, y hecho esto el emperador promulgó exigiendo que ese edicto que hizo Salvio Juliano fuera aplicado por todos y prohibiendo que los magistrados(…) Constituciones Imperiales: Se llamaba así a los diversos modos de creación jurídica de los emperadores Romanos, como ellos Iurisferaban. Eran básicamente 4 formas

1. Como los emperadores eran magistrados también tenían la facultad de decir el derecho, por tanto ellos también podían crear edictos, que duraban lo que duraba la vida del emperador, o cuando renunciaba. Por tanto duraban su gobierno y tenían las mismas características que los edictos de los magistrados.

2. Decretos8 Eran verdaderas sentencias judiciales y concedían o negaban el derecho de las personas.

3. Mandatos

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4. Rescriptos10

En el código de Justiniano, se basa principalmente en los Rescriptos

11 puesto que tenían cierto orden que

facilitaba el estudio, para poder hacer códigos.

7 El pretor ordenaba a realizar ciertas formalidades orales, para garantizar el cumplimiento del fallo, o el cumplimiento del contrato. 8 Sentencias judiciales cuando conocía de ellos como tribunal de última instancia, o cuando conocía de ciertos casos o procesos de única y primera instancia. 9 Ordenes o dictámenes que emitía el emperador a sus funcionarios 10 Respuestas que daba el emperador ante una consulta ya fuera de un funcionario público o de una persona particular. Si era hecha por un funcionario se obligaba a acatar, pues era una respuesta jerárquica. En cambio si la pregunta la hacía un particular, si le convenía se la mostraba al juez, y si no podía guardarla. 11 Escrito después de… puesto que en la misma hoja de la consulta se respondía.


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Clase 4 27/agosto/2011 La Jurisprudencia

Iuris – Prudentia Sabiduría o conocimiento (virtud de la prudencia jurídica).

El saber jurídico: como Fuente Formal, fue el derecho creado por los juristas (jurisperitos o jurisconsultos), y

estos fueron un grupo de hombres que dedicaban su vida al estudio del derecho, ellos crearon el Derecho

como ciencia, como algo orgánico, sistemático.

Estos hombres se formaban al alero de otros juristas, quienes le enseñaban desde jóvenes, en calidad de

ayudantes.

En sus orígenes los primeros juristas eran pontífices (patricios), luego fueron Laicos.

En un principio era una profesión no remunerada, solo con ayuda de donaciones se mantenían los juristas y

luego en la republica, pasó a ser una profesión remunerada.

En la Época Clásica: los juristas que Vivian en Roma, trabajaban 6 meses del año y los otros 6 meses, se

retiraban a las casas de campo para leer y estudiar.

“Por la libertad que tenían los juristas para opinar, para crear derecho Controversial. Por ello se produjo el

fenómeno de la creación de la ciencia jurídica”.

Lo que conocemos hoy se lo debemos a los juristas, quienes tenían auctoritas12

para crear Derecho y

aconsejar de la mejor manera posible a los magistrados y por supuesto a los jueces en caso de dudas para la

resolución de litigios.

Definición de la jurisprudencia: Omnia definitivo in iura civile periculosa est13

aunque para efectos del

estudio de esta materia diremos que la jurisprudencia es: Es el arte o ciencia de saber elegir (discernir) lo

bueno de lo malo, lo justo de lo injusto, basándose, en las ideas de la justicia14

y de la equidad15

y de la

utilidad16

.

El derecho romano era Casuístico, porque cada juicio tiene aristas diferentes. Ej: Un divorcio, distinto a otro

divorcio porque las personas no son las mismas y no tienen los mismos problemas, por lo que el Derecho

pretende solucionar cada caso particular, más tarde al no haber cambios muy diferentes de los casos antes

expuestos, comienza a generalizarse el derecho entonces se crea el agere per formula que sustituye a lo

existente y provoca una subsunción17

de cada caso.

12 Saber socialmente reconocido, este lo tenían los senadores y por supuesto los juristas. Además hay que distinguir que las Auctoritas las poseían los antes mencionados porque su experiencia y estudios les permitían ser consultados. A diferencia de esta situación nos encontramos con las Potestas que es la fuerza socialmente reconocida, esta era la que tenían los magistrados, que en su grado máximo era lo que se llamaba imperium cuyo atributo fundamental era el mando del ejército. 13 “Toda definición en lo civil es peligrosa”. 14 Voluntad firme y constante de dar a cada uno lo suyo, sin falsas igualdades. 15 Aplicar el concepto de Derecho (lo bueno y lo justo) a cada caso en particular, como también para el Derecho antiguo (rija esta ley mientras no contravenga con una ley ya existente). 16 Referencia a la utilidad pública y privada. 17 Hacer entrar todo en una misma norma.


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Los romanos confiscaron bienes particulares para utilizarlos como bienes públicos. Estas expropiaciones

forzosas eran principalmente para construir calles, anfiteatros, etc. y tenían por particularidad que no eran

remuneradas.

A través de la historia nos encontramos con detractores y personajes pro Derecho Romano, estos son

algunos:

- Germanismo: critico el derecho romano

- Mark

- Federico Engel: Elogio las virtudes terminan del Dº Romano.

- Nacional Socialista Nací: se decía que tenía que acabar con el Dº Romano

- Utilitas: Enemigos, quieren eliminar el Derecho Romano (que quieren suprimir) el derecho, Universidades

Privadas, le dan más importancia a lo económico.

- Incluso el pragmatismo de los abogados actuales.

Etapas de la jurisprudencia:

Hay diversos criterios para periodificar

1- Desde los orígenes de Roma (XII tablas) 451 AC jurisprudencia arcaica, o pontifical.

2- Desde las XII tablas hasta 130 AC jurisprudencia republicana laica.

Se promulgo la ley Aebuta, que ordenó que se aplicara el procedimiento formulario Agere per

formula (a través de formulas) en los juicios.

3- Jurisprudencia clásica 130 AC hasta 224 DC este se Subdivide.

jurisprudencia clásica alta, desde 130 AC hasta el 130 DC (edicto perpetuo de Salvio juliano)

emperador Adriano.

Jurisprudencia Tardía 130 DC hasta 224 o 230 DC hasta la muerte en el año de Ulpiano.

Época Pos Clásica

Desde ahí en adelante a la muerte de Justiniano, se habla de época pos clásica.

A partir de Constantino, comienza el epilogo Bizantino. En 467 DC, se produce la caída del Imperio Romano

de occidente a manos de los Bárbaros, y con la división antes hecha se centra la capital en Bizancio.

Derecho Consuetudinario.

Mores Maiores Consuetudo: La fuerza de la costumbre, que todas las personas conocen como derecho y

que por ende tienen una sanción jurídica, en una primera etapa, esta era sólo de tradición oral y eran

precisamente los pontífices los que hacían de juristas para ayudar a resolver los casos, esta exclusividad que

mantenían los patricios respecto a los plebeyos fue precisamente la que creó problemas entre ellos, puesto


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que los pontífices eran patricios y los magistrados también por lo que si un patricio tenía problemas con un

plebeyo tenía todas las de ganar. Luego cuando este derecho de carácter inmemorial fue recopilado y

plasmado en las XII tablas, quedó también plasmada la forma de litigio más impulsadora del Derecho

casuístico, la legis actiones, por la cual a través de ritualismos se resolvían los conflictos, esto era a través de

palabras sacramentales que los litigantes estaban obligados a decir de memoria. Ej.: con la festuca, se

tocaba las cosas en que se quedaban el litigio la vaca Flavia.

Existían también los Juicios Ejecutivos: Tenían un carácter todo rígido, el acreedor podrá, previo reclamo

del magistrado, podrá aprehender al acreedor, en su casa Y encadenarlo, durante 60 días, el acreedor

estaba obligado, a llevarlo al mercado tres veces (encadenado) y gritarlo en público, la deuda, (Dicom

moderno). Si nadie pagaba la deuda, el acreedor tenía derecho a venderlo como esclavo fuera de los límites

de la ciudad de Roma. Si nadie lo compraba como esclavo, le puede dar muerte, y si eran varios los

acreedores, le dan muerte y se reparten las partes del cuerpo.

En pocas palabras el acreedor tomaba al deudor como un esclavo temporal hasta cumplir de acuerdo a un

cálculo hecho en base a la deuda, este proceso que hacía que la ejecución fuera sobre la persona misma y

no sobre sus bienes era lo que llamamos Manus Iniectio.

Existía también hecho por los patricios y pontífices un calendario judicial en que se podía llevar a cabo la

administración judicial este constaba de tres tipos de días los días fasti (hábiles), los días nefasti (días no

hábiles) y los días intersici que eran aquellos en que sólo se podía dedicar una parte del día a la

administración de justicia. Para nosotros los relevantes son los días fasti y nefasti (ej: martes 13).

Con el termino del monopolio de la legis actiones de los pontifices y patricios comienza una segunda etapa,

que es la que comienza con las XII tablas que coincide precisamente con el comienzo de la escrituración del

Derecho. Este se publicaba en el foro lo que permitía que fuera de conocimiento público, además se opta

por cambiar el sistema procesal, por el sistema formulario, esto se hizo de manera progresiva con la lex

aebutia del 130 AC.

También en el año 242 AC surgió la pretura peregrina para conocer de los litigios de extranjeros, con

romanos o extranjeros. En el documento que se llama formula, se toma nota, quienes aparecen los datos del

acreedor y Ddo.

En una tercera etapa, los juristas parten de la obra de los antecesores, convierten al derecho en una ciencia.

Esto se logró a través de la asesoría que se prestaba a los ciudadanos romanos. Pero además creaban

derecho a través de sus respuestas, de las preguntas del público (los ayudantes escribían las preguntas y las

respuestas).

También creaban derecho asesorando al emperador (asesor príncipe), para crear sus constituciones

imperiales.

En la Época clásica Alta, se crea derecho intensamente. Tomando datos de los griegos, lógica y gnoseología

se aplica al derecho jurídico, a través del hábito de la norma, separando la norma jurídica. Se agrupan los

Asuntos.

Se distinguen principalmente: Derechos de Familia, Derecho de gente, Derecho procesal, Derecho público o

relativo al Estado.


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Actualmente derecho constitucional, Dº Administrativo, se distinguió del derecho Privado. Prescindiendo de

otro derecho, este tiene relación con los bienes del pater; derivando de las relaciones de familia (respecto a

sus bienes).

El derecho se le otorgó a cierto número de juristas, autorizado por el príncipe. Ius publice, respondendi ex

auroritas principis.18

En el siglo siguiente se desarrolló, también intensamente la literatura jurídica.

Estas contenías distintos géneros que exponían distintas soluciones de los casos, y razonaba, también se

polemizaba con otras obras. Estas complementaban las respuestas. También se comentaban, los

comentarios al derecho civil, al institución (Justiniano y Gayo). -Los digestos: tratado de todo el derecho, era

una obra seria.- Entre estas respuestas encontramos:

a. Las responsas: respuestas de los juristas.

b. Recolector responsa: conjunto.

c. Cuestiones: a diferencia de las Responsas. Estos eran casos concretos.

d. Ius contraversio: o también podían ser casos imaginarios.

Aparecen dos grandes escuelas: Sabineanos y Proculeyanos que eran dos escuelas con diferentes formas de

entender el Derecho, a estas diferencias se les llamaban antinomias. Además se presentan en los escritos de

los autores interpolaciones con escritos antiguos.

Sabinianos: eran más conservadores, querían mantener lo antiguo (Capitán, Sabinon, Aboleno, Prisco y

Salvio Juliano.

Proculeyanos: eran innovadores, mas revolucionaros, (Laveon, Proculo Celso, Nerva y Pegasso).

En la época clásica Tardía, si bien el derecho es científico controversial, aparecían los primeros signos de

decadencia. La calidad de los juristas técnicamente es inferior.

Ciertos juristas famosos Gayo, Paulo, Modestino, Papiniano, Ulpiano. Del siglo V, fueron seleccionados

para crear, ley de Citas o tribunal de los Muertos.

Época post clásica: Aquí comienzan a existir síntomas claros de la decadencia del derecho por falta de

juristas, puesto que ante la recurrente consulta a los libros de los 5 juristas más famosos, en algunos

casos se prohibía usar algunos, esto es hasta el año 426 en donde Teodosio II y Valentianiano III, crean

el tribunal de los muertos o ley de citas, que faculta el uso de los libros de estos 5 autores y ante la

controversia de sus opiniones dicen que la opinión que vale es la de Papiniano.

También es la época del Corpus Iuris Civile, de Justiniano, del cual hablaremos más adelante.

18 El Derecho de publicar y responder con la autoridad del príncipe.


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Clase 5 1/septiembre/2011 Personas y Familia El derecho siempre ha sido creado para el hombre y las personas son los que hoy llamados sujetos del derecho, no son otra cosa que los hombres, el ser humano, no obstante que hoy día hace unos siglos por el término personas no se entiende solo al ser humano en su entidad física y racional sino también entes que a fin de cuentas están formados por personas, organizados por personas, sirven a las personas y estos entes son llamados personas jurídicas, personas ficticias. Estos entes a fin de cuenta se refieren también al ser humano considerado de forma grupal o individual. En Roma las personas eran todos los seres humanos, no obstante que era evidente que cierta categoría de personas tenían menos derechos que otros, los esclavos, en virtud del cual una o varias personas tenían derecho de propiedad, de dominio sobre otras personas. En casi todos los manuales de derecho romano se afirma que los esclavos en roma no eran sujeto de derecho, eso es falso, eran personas igual que los demás hombres y eran regulados por el derecho y también llegaron a tener derechos personales, no obstante que en ciertas áreas tenían menos derecho y podían ser tratados como cosas. La palabra persona viene de una careta, una máscara, y de ahí todos los personajes de todas las obras simbolizaban a las personas. Decía, el hombre para ser persona tenía que nacer, separación total de la madre del concebido pero no nacido (nasciturus), pero ese hombre antes de nacer, para los romanos, ya era persona, pero persona no nacida. Para tener todos los derechos había que nacer, no obstante al “nasciturus” se le protegía de diversas maneras, porque el que está por nacer tiene una esperanza de nacer. Segundo requisito nacer vivo, pero además de nacer vivo, el nacido debía ser viable, tuviese la capacidad de subsistir, de desarrollarse como ser humano y algunos agregaban un cuarto requisito que era tener figura humana, en el fondo se refería que el nacido tuviese apariencia física de ser humano. Cumpliendo estos requisitos se consideraba persona para el derecho. Status: significa condición de una persona en una sociedad, en lo económico, pecuniario, jurídico, etc. Decía que había 3 estatus “libertatis” (libres y esclavos), “Civitatis” (cives, latinii y peregrini), y “Familiae” (sui iuris y alieni iuris). Civitatis es lo relativo a la ciudadanía, que derechos tenían si eran o no ciudadanos, Familiae la condición dentro de la familia romano si eran sui iuris que eran personas independientes o alieni iuris que son personas dependientes. Libertatis Para los romanos la libertad consistía en ejercer todos los derechos y facultades respetando los derechos ajenos, la Ley, la moral, las buenas costumbres, la facultad de decidir en la vida. La libertad es el conocimiento de la necesidad. Y la esclavitud fue definida por los juristas romanos, como el estado en el que se encuentra una persona contra su voluntad porque está sujeta al derecho de dominio, de propiedad de otra persona. El dominio era una institución del derecho de gentes no propia, no nacida del derecho civil y además contraria, opuesta al derecho natural.


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No todos los libres y no todos los esclavos tenían la misma condición jurídica, los mismos derechos, porque los libres se dividían en ingenuos y libertos. Se llamaban ingenuos aquellos que nunca habían sufrido esclavitud, en cambio los libertos o libertinos eran las personas libres pero que alguna vez en su vida fueron esclavos y después obtuvieron la libertad. La importancia de esta distinción esta entre el ex dueño (patrono) de un esclavo y el ex esclavo (libertos) se estableció una relación y se llamaba manumisión. Se estableció una relación de carácter social y se llamaba derecho de patronato en virtud de la cual se establecían derechos y obligaciones recíprocas entre el patrono y el liberto, por ejemplo el liberto debía reverencia al patrón, pero además de contenido jurídico, el liberto debía trabajar ciertos días al año gratuitamente se llamaba realizar obras (operae). Pero además el patrono estaba obligado a servir de fiador al liberto y ambos tenían el poder recíproco de asistirse en caso de enfermedad, incluso si el liberto moría sin testamento el patrón le heredaba. Si una de las partes fallecía, si fallecía el patrono, los herederos del patrono ocupaban su lugar, pero a la inversa si moría el liberto sus herederos no quedaban sujetos a esta obligación con el patrono. Los esclavos también tenían clasificaciones, existían los esclavos públicos (publicii), aquellos que servían al estado, magistrado, etc. No se entregaban como botín de guerra, los reservaban para el servicio de la ciudad, asesoraban a cónsules, ediles, etc. Era la mejor condición dentro de los esclavos, ya que se le permitía tener bienes propios, peculios, a diferencia de los demás esclavos. Existían esclavos privados (privatii), que era la mayoría de los esclavos, eran aquellos que tenían un dueño determinado y de ahí su condición social, propiamente jurídica dependía de la voluntad del dueño, pero con independencia de eso la condición de estos esclavos vario por las épocas, en la época más antigua su condición era relativamente buena, aceptable o pasajera por varias razones, primero porque eran pocos los esclavos y eran personas que tenían por lo general el mismo origen étnico, social, cultural que sus dueños, no eran esclavos por cautiverio sino que por no pagar deudas, vivían en la misma casa que sus dueños, cenaban con sus dueños, por eso su situación era aceptada, pero en la época clásica la condición social fue la peor porque se convirtieron en la principal fuente de trabajo y como aumento tanto el número de esclavo su condición de vida materiales eran pésimas, y por estas mismas razones podían ser muertos por sus dueños hasta que posteriormente se quitó esa facultad de los dueños, y en la época post clásica, la condición social, jurídica, tuvo una mejoría por dos razones básicas, tanto por la influencia de las ideas del derecho natural tomadas por juristas romanos que crearon leyes que limitaron la tortura a los esclavos, y también gracias al cristianismo mejoro la condición del esclavo. Estaban también los esclavos de su propia pena (condena), porque por haber cometido ciertos delitos graves se les condenaba a servir como esclavos por cierto tiempo, y el servicio por esa condena era trabajar en las minas, o en espectáculos públicos incluso por gladiadores, estos una vez cumplida su condena recuperaban la libertad. Y por último estaban los esclavos vicarios (vicarii), eran esclavos de esclavos públicos. Civitatis La ciudad, cives significa “ciudada” de ahí viene ciudadanía, ciudadanos eran aquellos que nacía dentro de una familia romana, descendiente de un pater romano, y la otra los que obtenían a posteriori la ciudadanía romana, los ciudadanos tenían la plenitud de los derechos, era libre y ciudadano romano. Los derechos políticos eran “ius honorum” significaba que el ciudadano romano podía optar a cargos públicos y “ius sufragi” significaba que todo ciudadano por ser tal podía participar de las asambleas populares (comicios) y en ellos tenían el derecho de elegir a los magistrados a través de votos y además de votar si aprobaban o no las leyes.


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También tenían derecho en el ámbito privado (actionis), el derecho a litigar, accionar, según las reglas y procedimiento de derecho civil. También tenían “ius commercii” que era el derecho a ocupar las transacciones comerciales. Tenían el derecho de connubio “ius connubi”, derecho a contraer matrimonio y todos los derechos según las leyes romanas. (gnubi era la mujer joven, soltera). “Testamenti factio” activa y pasiva, activa era el derecho de todo ciudadano a testar, declarar su última voluntad de sus Bienes y derechos después de muerto, según las clases o formas propias de los romanos para testar, y el pasivo en relación a la herencia o derecho sucesorio, significaba que todo ciudadano romano tenía el derecho de ser heredero de todo.


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Clase 6 3/septiembre/2011 Persona y Familia Status de Gayo: Peregrinos: Todos aquellos extranjeros que habitaban en Roma y que eran regulados por el Derecho de los pretores peregrinos. A estos se les respetaba su propio Derecho, sus costumbres y ese derecho propio y costumbre se aplicaban siempre y cuando no afectasen el derecho de otro. Esto era lo que ocurría en las provincias gobernadas por roma, se permitía el uso de la religión, derecho etc. Por lo demás esto perdió significación en el año 212 dc cuando el emperador Antonino Caracalla promulgó un edicto (constitución antoniniana) que decía que desde ese día todos los habitantes libres eran ciudadanos Romanos. El 3er Status que propone Gayo es el de Familiae (familia)

1. Sui (propio) Iuris (Derecho) Era aquella persona que era jurídicamente independiente a la que se le reconocían todos sus derechos y que a cierta edad podía hacer uso pleno de todos sus derechos sin la necesidad de una 3era persona que interviniera. Eran sui Iuris los Pater Familias que era siempre el varón ascendiente de mayor edad, que ejercía la patria potestad sobre toda su familia. Pero también podían ser sui iuris las mujeres libres de manus potestas, y que son hijas de un pater que la emancipó o que ha muerto.ç

2. Alieni Iuris Eran todas las demás personas que estaban bajo la potestad de un pater. Esto es lo que se conoce como filii familiae en donde los hijos de familia son llamados filius y las hijas filiae.

Parentescos

- Gentilicio: las personas se agrupaban según la gens, la tribu. Que estaba formada por varias familias consanguíneas.

- Agnaticio: era el tipo de familia que se fundaba en la figura del pater familia, era algo religioso, político y también patrimonial.

- Cognaticio o consanguíneo: que era el de sangre. - Por afinidad: con la familia de la mujer o marido.

Roma tuvo 2 clases de familias principalmente, la cognaticia y la agnaticia teniendo en un principio mayor importancia la agnaticia (que solo atiende al vínculo de autoridad del pater) veamos el siguiente gráfico y ejemplo: Pater muerto con condición de decuius hijo 1 Cayo hijo 2 Lucio hija 3 Mevia (cabeza y fin de su propia familia) nieto1 nieto2

Tenemos que Lucio y Cayo al morir el pater serán paters familia también teniendo en cuenta que Mevia, sólo será emancipada y nada más. Al morir el pater cada uno de sus hijos varones era la cabeza de una familia agnaticia y en el caso de la mujer sólo era sui iuris. En el caso de los consanguíneos tenemos respecto del causante (decuius) tenemos las relaciones ascendentes (todos aquellos de los cuales el causante deriva en línea recta) , descendentes y colaterales.


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Ascendente (ASENDIENTES DEL CAUSANTE): BAP BAP’ AP AP’ AM AM’ P M Causante H1 H2 H3 N1 N2 BN1 BN2

ENTRE COLATERALES: No son ascendientes ni descendientes, pero tienen un tronco pasado en común; incluye 3 simples pasos para poder distinguir:

a. Determinar quiénes son o fue el antepasado común inmediato. Saber quién es el tronco común Ej: si queremos determinar cómo es el parentesco con el tio abuelo paterno, decimos que el antepasado común inmediato son los bis abuelo.

b. Ascender desde el causante hasta el antepasado común inmediato, contando o sumando las generaciones. Ej: desde el causante al tio abuelo hay 3 generaciones

c. Descender desde ese antepasado común inmediato a hasta el colateral que nos interesa, hasta el colateral que estamos buscando y sumar las generaciones para saber el grado del parentesco. Ej: desde el bis abuelo al tio abuelo del causante hay 1 generación. Conclusión del ejemplo: si al ascender hay 3 generaciones, y al descender hay 1 generación entonces la suma de esto da 4, es decir: el tio abuelo con el causante esta en 4to grado.

Patria Potestad

Era una institución vinculada al parentesco agnaticio. Era el poder, la autoridad que ejercía el pater familia sobre toda su descendencia legítima. Ese poder o autoridad incluía el aspecto personal como el patrimonial de esa descendencia legítima Tenía como características:

1. Que era un institución viril porque sólo era ejercida por el pater familia que en el matrimonio romano se designaba con el termino vir (Hombre). Tiene como consecuencia que la madre no tiene patria potestad sobre sus hijos.

2. Era una institución perenne. Duraba por toda la vida del pater y de sus descendiente, eso se traduce en Roma que no había una mayoría de edad para el tema de la patria potestad. Sólo se extinguía por la muerte del pater, o por la emancipación. Pero ni la edad ni el matrimonio de los hijos, ni siquiera el hecho de que se ocupara en cargos públicos los hijos extinguía la pp del pater, sólo se extinguía si el descendiente obtenía uno de estos dos cargos religiosos: Virgenes Vestales o Sacerdotes de Jupiter.

3. Era absoluta en cuanto a su contenido, tanto porque se refería a la persona y a los bienes de la

persona, y a los derechos conexos que eso tiene. Porque el pater tenía todos los derechos sobre la persona incluído el ius vitae et necis el derecho a la vida y a la muerte.


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4. El pater también tenía la opción en el caso de deudas patrimoniales del hijo que tuviera que

responder el pater, dándolo en noxa, hasta que este pagara su deuda. Fuentes de la patria potestad:

1. Procreación dentro del legítimo matrimonio. Dentro de las justas nupcias iustae nuptiae19

En el caso de los hijos se consideraban a los nacidos dentro de los primeros 300 días contados a partir de disuelto el matrimonio, o 180 días (6 meses) después de iniciado el matrimonio.

2. La adopción adoptio ya fuera por problemas físicos o bien sólo por voluntad. El pater hace ingresar como descendencia legítima a un extraño, es decir a alguien que consanguíneamente hablando no era ni hijo, ni nieto. Pero también existían adoptados que si eran consanguíneos como lo fue Octavio de Julio Cesar esto era un alieni iuris que cambia de familia agnaticia. También existía la Adrrogatio que consiste en la adopción que realiza un pater de otro pater o de otra sui iuris, que se hacía ante los comicios, y al adoptar al pater también adoptaba a toda la familia del pater.

3. La legitimación: Un pater familia hace ingresar a su familia como descendiente legítimo a un

descendiente ilegitimo, en el caso de los hijos eran ilegítimos eran todos aquellos que nacían fuera de las justas nupcias o fuera de los plazos establecidos. Pero no todos los hijos ilegítimos eran iguales, tenían distintas sub clasificaciones, y solo una de estas clases podían ser legitimados: los hijos ilegítimos naturales, que eran los nacidos del concubinato

20, pero no podían ser legitimados

por ejemplos los hijos espúreos o del bulbo que eran los hijos concebidos por prostitutas, o los hijos concebidos en carnavales o fiestas y también eran ilegitimos los hijos concebidos entre parientes que tenían prohibición de casarse, los hijos incestuosos y por último en el imperio existen datos que dicen el reconocimiento judicial.

A los hijos ilegitimos naturales se les reconocido automáticamente cuando se casaban o se perdía el impedimento, pero también se daba el caso de que no se reconocieran en público como marido y mujer, entonces bastaba con que el pater hiciera una escrito al príncipe pidiendo la legitimización, y el príncipe a través de un rescripto la aprobaba. Pero también se legitimaba cuando este hijo iba a ser decurión voluntariamente de una provincia Romana, y se les premiaba con la legitimación, puesto que esta era un trabajo ingrato, entonces como no se llenaban los puestos, hicieron leyes y esta era una de ellas.

Se extinguía con:

1. La muerte del pater.

2. la capitis deminutio (muerte civil) por una sanción penal (ej: la cárcel, confinamiento de tierras, cuando un ciudadano libre se convertía en esclavo por ejemplo, o era condenado al exilio.

3. Por la emancipación (acto voluntario del pater por el cual hace salir al descendiente de la patria

potestad, lo convierte en sui iuris, incluso cualquiera sea su edad ese hijo pasa a ser su propia

19 Celebración que daba inicio al matrimonio, esta se daba cuando el pater de la novia preparaba la fiesta, se invitaba a los parientes cercanos de los que iban a ser VIR y UXOR y el que iba a ser marido tenía que haber construido ya la casa marital. Esta fiesta podía durar unas horas o días, a la novia vestida de blanco y al novio se les tiraba arroz y al entrar a la casa el novio debía tomar a la novia en brazos y entrar a la casa. 20 Unión estable y singular entre un hombre y una mujer, que hacían vida en común pero a la que faltaba algún requisito para ser considerado como un matrimonio, era como hoy se dice en Chile el vivir en pareja. Y se transformaba en matrimonio instantáneamente cuando desaparecía el impedimento físico (edad) o jurídico (ejemplo: patricios y plebeyos) hicieran o no la fiesta nupcial.


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familia agnaticia, en un principio era un castigo porque ese hijo perdía el derecho de heredar del pater, esto cambió con la época clásica porque pasó a ser un beneficio para los sui iuris.


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Clase 7 8/septiembre/2011 Matrimonio Romano: No constituía un contrato como tal, era un hecho social, pero con repercusiones en el Derecho, una de ellas era el surgimiento de la patria potestad de los hijos procreados dentro del matrimonio, o legítimos. Pero además en la época antigua junto al matrimonio aparecía la manus potestas por la cual el hombre pasaba a ser el representante judicial y extra judicialmente, además también surgía el tema de la dote de la mujer casada

21.

El matrimonio mismo no era un negocio jurídico, era un hecho social que era relevante para el derecho, y no hay que confundir el matrimonio mismo con la conventio in manus (acuerdo que celebraban el marido y mujer para que se diera la manus potestas) esta podía ser por tres formas: Confarratio, Coemptio, Usus. Lo que hacía era que junto con casarse la mujer pasaba a formar parte de la familia del marido, luego va a ir desapareciendo. Def: El matrimonio o justas nupcias, era la unión del hombre y la mujer para hacer vida en común, procrear en comunión de derecho divino y derecho humano. Esto significa que como tendencia el matrimonio debía durar la vida de los cónyuges (esta palabra deriva del connubio – Derecho a casarse y seguramente se denomina así porque la mujer no casada y en edad se llamaba núbil) Def: alude a los requisitos del matrimonio, capacidad o aptitud física de los contrayentes (la pubertad -12 años mujeres, 14 años los hombres, porque se supone que ya pueden procrear- y los castrados por ejemplo –castratii- eran libertos que siendo esclavos que como castigo del dueño eran castrados.), los demás eran requisitos de carácter jurídico: a. Consentimiento de las partes libre de vicios (fuerza moral – coacción-, dolo –engaño-, error –este es menos frecuente y debe tratarse sólo de error en la persona, esto ocurre generalmente cuando son gemelos, también podría ocurrir en el caso de los matrimonios que se efectúan a través de un mandatario, cuando se convirtió en un contrato). b. Si alguna de las 2 personas tenía la condición de Alieni Iuris, debían tener el consensus parentes del pater familia o de algún pariente cercano, a los agnados varones más próximos o en su defecto a la madre, pero además si el pater familia (época clásica) negaba el consentimiento sin justa causa, el interesado, podía acudir ante el pretor para que este diera o no el consentimiento. c. Ius Connubii, que era el derecho que tenía la persona o capacidad para contraer matrimonio, a la ausencia de impedimentos matrimoniales (impedimentos absulutos para el matrimonio y relativos –ej: los esclavos, dementes aun cuando tengan intervalos lúcidos, impúberes o infantes (menores de 7 años)- y en el caso de los relativos hasta el 449 AC por ejemplo no se podían casar plebeyos con los patricios, no podían casarse tampoco los miembros de la clase senatorial con mujeres de baja condición social (prostitutas, actrices, en general mujeres de trabajo nocturno, cortezanas –hasta Justino, quien derogó esta ley para que Justiniano se casara con Teodora-) Los gobernadores y jefes de provincias, no podían contraer nupcias con mujeres nacidas en esas provincias, con las oriundas. En la época cristiana no podían casarse los hombres con mujeres herejes, y así muchos otros casos, pero si este impedimento relativo desaparecía, esa unión que hasta el instante era concubinato, pasaba a ser matrimonio. Si existía afectio maritatis aunque no vivieran juntos se consideraba igual matrimonio. Se disolvía el matrimonio por el acto contrario del consensus, el dissensus que es el repudio, pero esta tenía que ser mediante una notificación que en la época de Augusto se hacía mediante 7 libertos. En la época arcaica esto no era común porque era algo mal visto, pero en la época clásica se volvió algo

21 El padre o ella misma le entregaba cierta cantidad de bienes al marido para ayudarla a soportar las cargas del matrimonio en sí.


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extremadamente común, incluso se decía que las mujeres antes contaban los años por los cónsules que cambiaban, ahora –época clásica- por el número de maridos que tienen. Habían tantos divorcios que Augusto Dicto las leyes Julias en donde las más importantes eran las leges Iulia et papi pópea que trataban de que todo Romano mayor de 18 años en mujeres, mayor de 20 años hombres tienen que casarse (estaban obligados), esto ocurría hasta pocos años atrás en la república democrática Alemana, ocurre lo contrario en China. Luego estas edades se aumentaron a 20 mujeres y 25 hombres. Y tienen que estar casados hasta los 60 y 50 años relativamente y en el caso que enviudaran, tenían que casarse en el transcurso de 1 año. Además para recibir herencia las mujeres ingenuas debían tener 3 hijos y 4 en el caso de que fueran libertas, para las herencias intestadas. Esto cambió en la época postclásica se repudiaban las segundas nupcias, se premiaba al matrimonio para toda la vida y cambió también el tema de la procreación. Augusto también reguló el tema del concubinato, dando derecho a los hijos naturales ilegitimos. Constantino también le dio derecho a las familia serviles, no podía vender a las familias por separados, este matrimonio entre esclavos era lo que se llamaba contuberbio incluso se les reconoció parentesco consanguíneos, sobre todo cuando estos esclavos tenían la libertad (cuando eran libertos) de casarse. Además se disolvía por la muerte de uno de los cónyuges, o por la capitis diminutio (cuando el hombre o mujer pasaban a ser esclavos, o si el hombre era privado de su ciudadanía, interdicto de agua y fuego interdicto aquae et ignis, porque se les prohibía vivir en Roma, o si el pater (suegro) adptaba al vir, entonces quedaba en condición de hermanos, y no era válido el matrimonio. Por otra parte podían ser el divorcio por repudio (tua res tibi habeto –toma tus cosas y marchate-) o por boni gratia (por acuerdo de ambos).


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Clase 8 10/septiembre/2011 Manus Potestas Poder o autoridad que tenía el pater familia sobre su uxor o sobre sus nueras, este poder o autoridad le confería al pater el derecho de representación judicial o extra judicial sobre esas mujeres, la manus se extendía sobre todos sus bienes y es similar a las patrias potestas, pero a diferencia de esta la manus potestas no significaba que el pater tuviese derechos respecto de la persona misma. Esta fue una institución propia de las familias agnaticias, por ende de la época antigua, por esa razón en la época clásica decayó. Se constituía a través de:

1. Usus: consistía en una suerte de usucapio, que hace referencia al uso de la cosa y del tiempo, era una prescripción adquisitiva, puesto que el marido adquiría la manus potestas sobre la mujer, si esta permanecía en la residencia matrimonial 1 año de corrido. Si no quería que el marido tuviera la manus potestas aplicaba el Trinoptium que era que la mujer se ausentara durante 3 noches seguidas, esto era porque el matrimonio y la manus potestas eran de distinta naturaleza jurídica.

2. Confarratio: era un ritual, un formalismo en que participaba el marido y la mujer, la familia de ambos, se pronunciaban palabras solemnes, se sentaban dices sobre la piel de una vaca y celebraban con una torta de harina la integración de la mujer nueva. Como consecuencia tenía la conventio in manus

3. Coemptio: era una simulación (ficción jurídica) de una compra venta, el marido compraba a una

mujer, se consideraba como una mancipatio, con un libre pens, 5 testigos ciudadanos púberes, el marido, la mujer, sus familias, se pronunciaban palabras solemnes y desde ese momento pasaba a la familia del marido adquiriendo los derechos sucesorios de esa familia y perdiendo los derechos de su propia familia, o obteniendo una capitis diminutio en el caso de que fuera una mujer Sui Iuris. Esta también derivaba en una conventio in manus.

Esta si era una institución jurídica que se aplicaba para la uxor, sus nueras y cualquier mujer porque a fines de la república, si querían convertirse en sui iuris para salir de la patria potestad, podían entregarle la manus potestas a cualquier persona y acto seguido ejercían el acto jurídico inverso (actus contrarius). En el caso de la confarreatio hacían la difarreatio, se sentaban sobre la misma piel de la vaca, pronunciaban las palabras solemnes contrarias a la de la confarratio. En el caso de la coemptio como se hacía con la mancipatio se hacía una remancipatio que era la re compra. Podía ocurrir que la mujer al casarse entregaba la manus potestas, pero al extinguirse el matrimonio no se extinguía la manus potestas. Tutela y curatela Eran instituciones jurídico-familiares que suplía la ausencia de la patria potestad respecto de aquellas personas que por una u otra razón eran incapaces jurídicamente. La función básica de los tutores y de los curadores era la administración del patrimonio. A diferencia de la patria potestad en este caso sólo tiene inferencia en los bienes y para eso lo representa judicial y extra judicialmente. Suple porque si existiera la patria potestad es el pater el que administra. Se ejercía la tutela en los siguientes casos:


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1. Varones sui iuris impúberes, aquellos huérfanos de pater que no habían cumplido aun los 14 años,

o que el pater tuviera una capiti diminutio. 2. Mujeres sui iuris.

Se determinaba la tutela o el tutor de tres formas:

1. cuando era testamentaria, cuando el pater dejaba en el testamento el tutor. Esta era la primera forma.

2. a falta de tutela testamentaria, se designaba por la ley de las XII tablas, que dicen que si alguien muere sin herederos testamentarios, o no ha dejado estipulado el tutor, caía aquí los agnados próximos, o a falta de ellos al gentil más próximo.

3. Tutela dativa o también llamada magistradual, nombramiento que hacía el pretor de la persona que debía ser tutor.

Una vez determinado el tutor o tutores, este debía hacer un juramento –una estipulación- ante la familia del pupilo en la cual decía que iba a defender los intereses del pupilo postergando sus propios intereses, y debía también hacer dos listados uno con todos los bienes del pupilo y sus valores actualizados, y otro inventario con los bienes de él, esto a razón de que el tutor debía volver a realizar estos dos inventarios y rendir cuentas al final de la tutela, para ver si se ejercían o no acciones contra alguna de las partes. Esto era porque eran tanto la tutela como la curatela cargos públicos, o obligaciones cívicas, además no era una tarea remunerada, puesto que se tenía interés directo, porque eventualmente podían ser herederos del incapaz. Excusas: razones de salud ejercer cargos públicos estas ausentes de la ciudad tener muchos hijos o ser tutor de varios pupilos. También existían acciones para ejercer en contra del tutor, esta se llamaba actio suspecti tutoris (sospechoso de mala administración), pero también existían otras acciones, la actio tutelae directa que era contra el tutor y la podía hacer cualquier persona hacía al tutor, y la actio tutelae contraria que era la que se le daba al tutor para el reembolso de los bienes perdidos por el ejercicio de la tutela o la indemnización por los bienes perdidos. Los varones sui iuris al llegar a su pubertad, quedaban libres de la tutela, pero debía nombrarse un curator minoris hasta que cumpliera los 25 años, la diferencia básica es que este curador tiene que pedir la opinión del varón sui iuris, era como una administración conjunta. En el caso de la mujer esa tutela de hecho se llamaba tutela perpetua, porque duraba la vida de la mujer, porque la incapacidad era el sexo. Ocurrió que estas mujeres eran buenas administradoras, entonces cuando la mujer cumplía 18 años podía pedir la venia aetatis, el permiso en razón de la edad cumplida, si el pretor consideraba que estaba apta para asumir por si mismas la administración de sus bienes. El varón sui iuris podía pedir también la venia a partir de los 20 años. Curatela: A diferencia de la tutela, la curatela se aplicaba a incapaces pero por razones, físicas o mentales, como la locura y la demencia, era de la que se aplicaba a los furiosus (locos agresivos), mente capti (mentecatos, los


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de la mente mala), prodigos o también llamados disipadores, aquellos que no podían administrar de manera lógica sus bienes. Otros casos era la curatela del ausente (por ejemplo para hacer negocios, o ejercer un cargo público en provincia), otra era la curatela ventris (aquel que está por nacer, este curador en especial se encargaba de proteger sus bienes patrimoniales, y sus derechos, por ejemplo si moría el pater en la herencia el curador debía asegurar el trozo del pequeño, y también se aseguraba que la mujer no abortara, y también cuidar a la mujer para que no la agredieran), también estaba el curator bonorum que era el que se encargaba de cuidar los bienes que iban a ser subastados y organizar la venta y por supuesto venderlos, estos bienes embargados al deudor eran para hacer pago a los acreedores esto se llamaba bonorum venditio. La diferencia del demente y la del prodigo radica en el modo de actuar del curador, en el caso del demente el curador debía administrar todos sus bienes y actuar en su nombre en todo tipo de actos jurídicos en toda la duración de la curatela, debía hacer toda la gestión total de los bienes del loco; en cambio en el caso de la curatela del prodigo, el curador sólo tenía que actuar en aquellos negocios, asuntos, que pudieran significar una disminución patrimonial, pero no podía hacerlo en los casos de claro aumento del patrimonio de los bienes, por ejemplo en el caso de recibir una herencia.


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Clase 9 15/septiembre/2011 Situación Patrimonial de las personas dependientes: (esclavos y alieni iuris) En la época arcaica la situación de estas personas era de total dependencia con respecto al pater familia (mujer en el caso de su patrimonio y su representación judicial). En el caso de los esclavos y de los hijos de familia no tenían patrimonio puesto que todo era comprado en nombre del pater, pero con el crecimiento y desarrollo de Roma, la expansión Romana tornó insostenible esa materia jurídica, entonces surgieron varias creaciones jurídicas, entonces los esclavos y los hijos de familia debían participar en la vida de familia, por eso en primer lugar se creó la institución del Peculio (peculium –pecus-> rebañito) que era el conjunto de bienes, pocos bienes en un principio que el pater familia entregaba a sus hijos ciertos bienes para que estos hijos aprendieran administrarlos para que en el día que fueran sui iuris pudiesen administrar la herencia que recibían del pater, a este peculio se le llamó profecticio, y el régimen jurídico de ese peculio, consistía (que dependía de la capacidad económico del pater) en que el pater sólo entregaba la tenencia no el dominio, sólo era el hijo poseedor y … Este hijo no podía disponer de estos bienes, y si este moría primero que el pater los bienes volvían al patrimonio del pater. Después con el tiempo se fueron constituyendo otros tipos de peculio:

1. Peculio Castrence: lo relativo al ejercito, eran aquellos bienes que provenían de los botines de guerra al terminar la guerra, estos tenían otro régimen jurídico, este bien tenía por dueño al alieni iuiris, al soldado, por lo tanto como dueño podía disponer en vida y por testamento con independencia del pater.

2. Peculio Cuasicastrence: se conformaba por aquellos bienes, dinero u otros bienes, por el desempeño de profesiones liberales (profesionales que ponen sus ciencias al servicio de los demás y que reciben un sueldo por sus servicios, ejem: los profesores, médicos, abogados), y tenían el mismo régimen que el castrence.

3. Peculio Adventicio: aquellos bienes que el hijo de familia recibía por la madre o parientes cercanos por la rama femenina, que a diferencia del profecticio, este era sólo por la rama femenina. O cualquier otra persona que no sea el pater.

Justiniano simplificó esto diciendo que el peculio podía ser de dos formas profecticio o adventicio, puesto que este último contenía a los otros. Los Esclavos podían tener casi todos los tipos de castrenses, menos el catrence. Un ejemplo de esto es el esclavo vicario que era el esclavo que tenía un peculio (otro esclavo). Se crearon además las acciones con cambios o transposición de personas (trans – Más allá de) en las fórmulas, si un alieni iuris o un esclavo celebraba un contrato y no lo cumplía, o cometía un delito el demandado en la parte del agere per formula de la intentio aparecía el nombre de la persona que cometía la acción, y en la condemnatio aparecía el pater. Así también surgieron acciones llamadas adyecticias (acciones de cualidad agregada) que fueron en desarrollo de aquí nacen por ejemplo la actio quod iussu (la acción que condena al pater, que le dio su expresa autorización del pater al alieni), existió también la acción institoria (esta era cuando el pater ponía al alieni o esclavo al mando de un barco, para el comercio internacional sobre todo, si ese hijo contraía obligaciones se podía demandar al pater por esta acción), además existía la acción exercitoria (que era para los negocios terrestre), acción de peculio (hijo que contrae obligación por su propio peculio enriquecimiento injusto (o también llamada in rem verso) – pago de lo indebido como cuasi contrato- Por último se creó la institución del Sc (senado consulto) Macedoniano que prohibió los mutuos de dinero a las personas alieni iuris menos de 25 años si es que no realizaban este contrato con expresa autorización del


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pater, y si se contravenía el Sc. el Acreedor carecía de acción para demandar en juicio al pater. Esta constituía una obligación natural

22. Tenía por fin evitar las estafas.

22 Las obligaciones que no tienen una acción que las respalden, por ejemplo las que contraen los hijos de familia con los pater, o los apostadores ilegales.


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Clase 10 1/octubre/2011 Derechos Reales:

Derechos reales son aquellos que se tienen sobre las cosas sin relación a determinada persona. Real

proviene de la expresión latina res que significa cosa.

De los derechos reales emanan acciones reales, que se ejercen por su titular con el objeto de ejercer

efectivamente los derechos que se tienen sobre las cosas.

Se diferencian de los derechos personales ya que en estos se tiene un derecho de crédito respecto de una

persona determinada. Los sujetos en los derechos personales son siempre uno respecto de otro: creditore y

debitore (acreedor y deudor).

Se diferencian de los derechos personales:

Por razón de las personas:

En el derecho real interviene un solo sujeto activo determinado y la cosa misma respecto de la cual

tiene derechos.

En el derecho personal, figuran acreedor y deudor.

Por razón del objeto:

En el derecho real el objeto es una cosa corporal, específica y determinada.

En el derecho de crédito el objeto es una prestación del deudor.

En razón del poder que atribuyen al titular:

El derecho real implica el poder sobre una cosa.

El derecho de crédito, un poder o facultad contra la persona del deudor, para exigirle una

prestación de hacer o no hacer.

Por razón de su eficacia:

El derecho real es el prototipo de los derechos absolutos, al poder ejercitarse y hacerse efectivo

erga omnes: su sujeto activo es el titular, quien ejerce sus derechos sobre la cosa y la colectividad

actuaría como sujeto pasivo, al verse obligado a no perturbar las potestades que el titular ejerce

sobre la cosa.

El derecho personal es el típico derecho relativo (inter partes), porque sólo puede hacerse efectivo

con la persona del deudor como sujeto pasivo, en contraposición al acreedor, que actúa como

sujeto activo.


29

Los principales derechos reales para los romanos fueron el dominio, el usufructo, las servidumbres prediales, la prenda (pignus), hipoteca, uso o habitación, enfiteusis, superficie, la herencia.

23

Como los derechos reales son aquellos que recaen sobre las cosas, debemos entender que son éstas y como

se clasifican.

Las cosas:

Cosa es todo aquello que puede ser captado o aprehendido como una unidad o ente. Esta definición designa

todo lo que existe, pero no todo es relevante para el derecho.

Bien o bona es aquella cosa que tiene un interés directo para el derecho debido a que reporta un beneficio

para el hombre.

Clasificación

Res extracomertium e intracomertium

Res extracomertium son las cosas que están fuera del comercio humano, como las cosas comunes

a todos los hombres: el agua, el aire, las res divinii iuris (santas y religiosas), las cosas publicas,

como la vía Apia o las calles, el foro y el alumbrado público.

Res intracomertium son todas las demás cosas que pueden ser objeto de contrato y parte del

trafico jurídico.

Res intrapatrimonio y extrapatrimonio

Res intrapatrimonio: son las cosas que ya forman parte del patrimonio de una persona.

Res extrapatrimonio son aquellas cosas que no pertenecen a nadie, las que a su vez se subclasifican

en:

o Res nullíus: son aquellas cosas que nunca han tenido dueño, como los animales salvajes.

23 El Código Civil se inclina por la doctrina del numerus clausus en cuanto a la enumeración de los distintos derechos reales, siendo tales, en consecuencia, aquellos que la ley establece. Es decir, sólo la ley puede crear derechos reales. El artículo 577, inciso 1º, define el derecho como aquel "que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona". El inciso 2° del mismo artículo los enumera: * Dominio * Derecho de Herencia * Usufructo * Uso y habitación * Servidumbres activas * Prenda. * Hipoteca En el artículo 579 señala que el censo es un derecho personal en cuanto puede dirigirse contra el censuario, aunque no esté en posesión de la finca acensuada, y derecho real en cuanto se persiga ésta. Tratándose de las concesiones del dominio público minero o de las aguas (artículos 2º del Código de Minería y 6º del Código de Aguas), la legislación chilena también habla de derechos reales, aunque en estos casos se trata técnicamente de concesiones.


30

o Res derelictae: son aquellas cosas que, habiendo tenido dueño, las ha abandonado.

o Res hostiles: son las cosas que pertenecen a los hostes o enemigos de roma.

Res mancipi y nec mancipi

Res mancipi: son aquellas cosa que poseen un gran valor para los romanos y su economía, tal como

los predios itálicos y provinciales, lo edificado sobre suelo romano, los animales de carga y tiro, los

animales y los aperos de labranza. La transferencia de su dominio debía realizarse de acuerdo a los

modos solemnes del derecho civil romano.

Res nec mancipi: son todos los demás bienes, tales como el dinero, las joyas, animales exóticos,

etcétera.

Res corpóreas e incorpóreas

Res corpóreas: son aquellas cosas que poseen una existencia física tangible, material, perceptible

por los sentidos.

Res incorpóreas: son aquellas cosas inmateriales, creadas por el intelecto humano, y son

básicamente derechos.

Res muebles e inmuebles

Res muebles: son aquellas que se pueden trasladar de un lugar a otro sin detrimento de su

sustancia. Las subclasificamos en:

o Res muebles inanimados: son aquellas que necesitan de una fuerza externa para

trasladarse.

o Res muebles semovientes: son aquellas cosas que se mueven por si mismas, tal como los

animales.

o Res muebles por anticipación: son aquellos inmuebles, sea por naturaleza, adherencia o

por destinación, que se consideran muebles, aún antes de su separación del inmueble de

que forma parte o accede, para el efecto de constituir un derecho sobre ellos a favor de

otra persona que el dueño del inmueble.

Res inmuebles: son aquellas que no son susceptibles de traslado. Las subclasificamos a su vez en:

o Res inmuebles por naturaleza: corresponden a la definición

o Res inmuebles por adherencia: es todo aquello que se fija permanentemente a un

inmueble, como lo que se construye sobre el suelo.

o Res inmueble por destinación: es todo aquello que es naturalmente mueble, pero se

incorpora a un inmueble por la voluntad de su dueño, como los animales.


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Res fungibles y no fungibles

Res fungibles son aquellas cosas que, por carecer de individualidad, son susceptibles de ser

sustituidas unas por otras, como las monedas o los frutos de igual calidad.

Res no fungibles son aquellas dotadas de una propia individualidad que impide que sean

reemplazados, como los fundos y los esclavos.

Por lo general las cosas fungibles son genéricas y las no fungibles son específicas. En el contrato de mutuo

(préstamo de consumo), la cosa objeto del contrato debe ser fungible; en el comodato (préstamo de uso), la

cosa objeto del contrato debe ser no fungible.

Res genéricas y específicas

Res genéricas son aquellas que se nombran por el género y cantidad, por ejemplo, 100 vacas, 3

ánforas de vino. En este sentido, para designar una cosa genérica es necesario solamente señalar

una clase o tipo de bien, y dentro de esta, elegir solamente un numero de ellas. Es la

individualización de un individuo indeterminado dentro de un género determinado.

Res específicas llamadas también “cuerpo cierto” son aquellas que se individualizan por rasgos y

características propias dentro de su género. Para designar una cosa específica debemos señalar un

individuo preciso y determinado dentro de un género también determinado.

Esta clasificación tiene importancia en materia obligacional respecto del periculum (peligro o riesgo) que

asume una de las partes del contrato si la cosa se pierde o deteriora por causas ajenas a la voluntad de las

partes: caso fortuito ( hecho que pudiendo preverse es inevitable) o la fuerza mayor (hecho imprevisible e

inevitable): Debido a que el genero no perece (genus non perit), el riesgo de la perdida de la cosa lo asume el

deudor. Asume el periculum de las cosas específicas el acreedor, debido a que las cosas específicas se

pierden para el acreedor (species perit pro creditore)

Res divisibles e indivisibles

Res divisibles son aquellas que pueden fraccionarse y cada parte conserva las mismas cualidades

del todo. La divisibilidad puede ser física o jurídica. Será la finalidad económica de las cosas la que

determinará la consumibilidad y la divisibilidad de cada bien, caso a caso. (una vaca destinada a la

alimentación será divisible, pero si esta destinada a la producción de leche, no lo será)

Res indivisibles son aquellas que al ser fraccionadas cada parte no tiene la misma cualidad del todo


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Res consumibles e inconsumibles

Res consumibles: son aquellas que pierden o agotan su esencia al primer uso.

Res inconsumibles son aquellas cosas susceptibles de usos reiterados. El consumo puede ser

material o jurídico, total o parcial.

Res simples y compuestas

Res simples son aquellas que existen o se conforman como un todo único.

Res compuestas: son aquellas constituidas de varias cosas simples que conforman un todo (como

un inmueble).

Res agregadas son aquellas que existen como un conjunto pero formado por cosas simples

autónomas, como un rebaño.

El Dominio:

Es aquel señorío jurídico pleno o potencialmente pleno que se ejerce sobre las cosas corporales24

. Es el más

absoluto derecho real sobre cosa propia, todos lo demás derechos reales son sobre cosa ajena (iura in re

aliena). Se dice que el dominio es consustancial al hombre.

Son facultades omnímodas que tiene el hombre sobre cosas que le pertenecen. Se dice que es pleno o

potencialmente pleno debido a que el dominio otorga a su titular los atributos de uso, goce y disposición

que se pueden radicar en personas distintas del titular del derecho de dominio. (Es lo que sucede en el

usufructo, en donde el uso y goce se radican en una persona distinta del dueño, quien sólo detentará la

nuda propiedad sobre la cosa)

El derecho real de dominio es perpetuo, a diferencia de los otros derechos reales que son temporales.

Los romanos no conocieron una definición de dominio ya que para ellos el derecho refleja la vida y ésta es

por esencia cambiante, “Omnia definitio in iure periculosa est”25

.

Además en roma no existió un solo tipo de dominio: por el cambio, evolución y adaptación del derecho

romano conocemos al menos cuatro tipos: dominio civil o quiritario, dominio pretorio o bonitario, dominio

peregrino y el dominio sobre los fundos provinciales.

24 Nuestro Código Civil lo define como el derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley, o contra derecho ajeno. La propiedad separada del goce de la cosa se llama mera o nuda propiedad. 25 Cualquier definición en derecho es peligrosa.


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Clase 11 6/octubre/2011 Clases de dominio:

1. Dominio Quiritario26

o Civil: era el dominio por excelencia en la época antigua el más apetecido porque estaba ligado a la res mancipi, por tanto era un dominio propio y exclusivo de los ciudadanos romanos, además debía siempre adquirirse y transmitirse por modos solemnes romanos (mancipatio, adjudicatio, usucapio, In iure cessio), pero también por modos civil pero no solemne, por esa razón si alguien adquiría una res mancipi por un modo no solemne no tenía sobre ese bien el dominio civil o quiritario, sino que tenía la calidad del poseedor civil. La causa de muerte traspasaría a los herederos sólo el dominio civil, puesto que si no se tenía ese título, no podía transferir dominio, ni inter vivos, ni mortis causa

2. Dominio Pretoriano o Bonitario

27: El pretor creo o reguló la tenencia de los bienes adquiridos sin

solemnidades, este tipo de dominio está dado por la expansión de Roma, puesto que sólo los Romanos conocían las solemnidades que transferían el dominio, entonces ocurría que un extranjero compraba un bien mancipable y no era el dueño sino tan sólo el poseedor civil.

3. Domino peregrino: Roma reconocía los Derechos de las personas extranjeras y peregrinas, por

tanto para asuntos jurídicos se ocupaba el Derecho local, por ejemplo si había un litigio entre 2 extranjeros, se respetaba su derecho para solucionar el conflicto, si no existía solución o la solución era incompatible se recurría al pretor peregrino

4. Dominio provincial: consistió en la regulación de los predios provinciales, porque esos predios o

fundos no podían ser parte de la propiedad privada, puesto que Roma los entregaba en concesión o como peculio, pero sucedió que los romanos que recibían esto vivían mucho tiempo en estos predios, entonces se creó la praescriptio longi temporis que decía que si un Romano hubiese vivido 30 años en ese lugar podía volverse dueño.

Atributos del dominio: Derechos que tiene todo dueño sobre sus cosas, que se expresan en los términos uti (d° de uso), frui (d° de goze- percibir- los frutos de esas cosas) y habere (D° de disposición –Abusus o ius abutendi-) la posesión es un hecho el dominio es un Derecho. El dueño puede delegar su derecho de uso y de goze, el único que es exclusivamente del dueño y no puede extinguirse es el de disposición y que cuando se extingue, se refiere a la transferencia de una persona a otra.

Uti (uso): consiste en que el dueño puede darle a sus cosas su destinación natural o su destino o función socioeconómica, sólo son usables las cosas no consumibles. Ius Utendi.

Frui (goze): el dueño siempre tiene el derecho de percibir, hacer entrar a su patrimonio las cosas que produzca el bien principal, sean estos naturales o civiles (beneficio pecuniarios que obtiene el dueño por transferir a otro el derecho de uso y en su caso también el de goze a cambio de que esa parte lo remunere –arriendo, canon, renta que recibe el dueño a cambio de las cosas). Los esclavitos no eran considerados como frutos naturales, porque a pesar de ser esclavos son considerados personas, incluso en la época de Constantino las familias serviles no podían separare, está el caso que en una responsa le contestaron a un señor que quería vender a los padres sin los

26 De la palabra quirites, los que descienden de Rómulo, fundador de Roma que se convierte en Dios. 27 In bonis habere (el que tenga entre sus bienes)


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hijos que no podía separar a las familias, desde ahí sólo pueden venderse las familias completas o si no no. Ius fruendi.

o Frutos Civiles: provecho pecuniario que obtiene el dueño de una cosa por la transferencia

que hace de este derecho de uso a otro. o Frutos Naturales: son aquellos que la cosa produce de manera periódica,

espontáneamente como consecuencia de procesos naturales y cuya separación no produce detrimento de la cosa principal. Este tipo de frutos son distintos a los productos que si bien provienen de algo natural si producen detrimento en la esencia misma de la cosa.

Habere (Disposición): Es la facultad del dueño de consumir o disponer la cosa, afectar su sustancia física o jurídica, de manera total o parcial. Tan absoluto es el derecho de dominio que otorga la facultad a su dueño de incluso destruir la cosa o enajenarla. Ius abutendi – abusus.

o Disposición física o material: es aquella que se provoca al consumir el bien parcial o totalmente, esto puede ser también al destruir el bien.

o Disposición jurídica: se refiere a la transferencia del dominio de la cosa, este puede ser total o parcial, por ejemplo cuando la cosa es prendada o gravada por alguna de las limitantes del dominio (caso de parcial).

Amparo o protección del dominio: Se protegía mediante acciones o excepciones, estos eran medios procesales para proteger al dueño. - Reivindicatio, vindicatio

28, o acción Reinvidicatoria: amparaba o protegía el dominio civil o quiritario,

para que se le devolviera la cosa litigiosa. - Acción Publiciana: ampara el dominio del que habiendo comprado de buena fe, sólo es el mero

tenedor o el poseedor civil.

- Acción negatoria: es aquella que se otorga cuando un tercero dice tener algún derecho sobre la propiedad ajena.

- Ac exhibitoria: consiste en demandar a varias personas para que muestren la cosa que daría origen a

una acción reivindicatoria. También algunos interdictos, para evitar auto tutela del derecho

28 Vindicar: reclamar el derecho. Que se nos devuelva lo propio


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Clase 12 8/octubre/2011 Protección al dominio: Acción revindicatoria: Es una acción civil, reipersecutoria, con cláusula arbitraria, en cuya virtud el dueño civil no poseedor exige la restitución de un bien de manos del poseedor no dueño. Partes: El legitimado activo: es el dueño no poseedor, que debía tener la condición de dueño civil o quiritario. El legitimado pasivo: es el poseedor no dueño, era y sólo podía ser quien actualmente poseyera la cosa objeto de la acción. El actor debía probar la fuente de origen de su derecho mediante cualquier medio de prueba. El reo podía excepcionarse probando ser titular de algún derecho real constituido sobre la cosa, para así ser absuelto. Si el actor prueba su pretensión se condenará al reo a pagar una suma de dinero, la cual siempre equivalía a un monto superior del valor de la cosa litigiosa como consecuencia de la cláusula arbitraria, para así lograr la restitución. Para evitar la condena el reo se sometía a la cláusula arbitraria, debiendo ofrecer restituir la cosa antes de la sentencia. Si la restitución reintegra al actor en sus derechos, el juez absolverá al reo. Onus probandi (prueba) quien está obligado a probar algo en juicio por lo tanto en este caso se debe demostrar quién es el verdadero dueño quiritario (dueño civil no poseedor). La carga de la prueba del reo, en cambio consistía en probar, acreditar por cualquier medio de prueba legal, que tenía una justa causa, un justo título para poseer la cosa ajena, es decir en virtud de un contrato, convención o hecho legitimo estaba facultado de poseer la vaca, por ejemplo si era usufructuario de una vaca, o si era acreedor pignoraticio, o arrendatario. Tiene una justificación para poseerlo, y si lo probaba era absuelto, sino era condenado a restituir la cosa del actor, y si no restituía antes de la sentencia, entonces era condenado a una suma de dinero que era siempre superior al valor de la cosa. En esta acción siempre se incluía en la formula, en que el pretor establecía que ante él comparecieron el actor (AA) y el reo (NN), y que el actor demandó al reo y que este negó, y que entonces se absolviera al que probara la verdad.

Face in iure: aquí se presentaban todos los medios de prueba, o la confesión de los litigantes,

Face apud iudicem: aquí comparecían ante el pretor Cláusula arbitraria: en este documento el pretor deja a al arbitrio del juez (no viene de arbitrariedad, sino que tiene que ver con la voluntad, quien decide prudencialmente en el juicio) de absolver al demandado si este voluntariamente restituía la cosa litigiosa antes de la sentencia, porque se supone que lo que busca el actor es recuperar lo suyo y con eso quedaría satisfecho su derecho, pero esta no es una obligación del juez, entonces este decidía si con la mera restitución bastaba para absolver si él consideraba que no bastaba era condenado además de restituir debía pasar por la condena civil y jurídica, si el reo ofrece restituir y el juez lo absuelve entonces se da paso a los efectos del juicio ( esto es lo que llamamos hoy en día prestaciones mutuas, estos tenían relación con:

1. los frutos que hubiere nacido de la cosa, desde que el reo obtuvo la cosa, hasta que la entregó. En

este caso el fruto tendría la suerte de lo principal, pero los romanos distinguían los frutos que se


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debían restituir, por ejemplo si el poseedor era de buena o de mala fe, esta tiene que ver si el poseedor sabe o no de que con el hecho de la posesión perjudica o no el derecho de un tercero, especialmente del dueño. Si el reo entonces, era poseedor de buena fe, debía restituir los bienes producidos después de la Litis Contestatio

29, si era de mala fe debía restituir todos los frutos, por

ejemplo si la vaca tuvo a flavito y este murió entonces se le obliga a pagar el estimativo.

2. Gastos o impensas de ese periodo: Los romanos distinguían 3 tipos de gastos: a. Necesarios: son aquellos imprescindibles para conservar la cosa, sin los cuales la cosa pierde su

esencia, muere, se extingue. Hoy se les llama impensas conservativas. b. Útiles: aquellos que sin ser necesarios incrementan el valor o la funcionalidad de la cosa.

Incrementan su rendimiento. c. Voluptuarios: gastos innecesarios e inútiles, son gastos caprichosos, porque ni sirven para

conservar ni mejorar. Si el reo había incluidos gastos necesarios el actor debía integrarle el valor de esos gastos, en cambio sí era gastos útiles los romanos tenían una fórmula para determinar lo que debía devolver el actor se determinaba el valor inicial, el valor del gasto y el valor final después de que hiso la inversión, por ejemplo si la vaca estaba estimada en 1000 Ases, y el gasto de NN fue de 100 Ases y el valor final de la vaca es de 1300 Ases el actor debía pagar el menor de los dos montos, paga el valor invertido, en cambio si el valor final es menos de lo que se invirtió (si fuera el valor final de 1050) sólo debía pagar 50. En el caso de las cosas voluptuarias, si no existía forma de sacarla sin detrimento de la cosa el dueño adquiría por accesión

3. Daños que pudiese haber sufrido la cosa mientras la tenía el poseedor: daños sufridos por la cosa litigiosa, se aplicaba el principio de que el reo respondía de los daños posteriores de la Litis contestatio si era de buena fe y de todos los daños si era de mala fe, pero teniendo en cuenta la causa del daño, si la causa era por fuerza mayor o caso fortuito (de ocurrencia inevitable) entonces el poseedor de buena fe no respondía por estos daños, pero si era de mala fe respondía incluso de los daños fortuitos, si la vaca moría en este caso el poseedor quedaba liberado.

- Poseedor ficticio: se le permitió demandar a través de la acción reivindicatoria, a quien finge tener la

cosa, porque éste lo hace para evitar que el verdadero o real poseedor fuera demandado (fictus possesor)

- Aquel poseedor que deja de poseer con dolo (antes de que lo puedan demandar) para decir después ante el pretor que no la tiene.

Acción publiciana:

Acción pretoria también reipersecutoria, también con cláusula arbitraria, de hecho también se le llama acción reivindicatoria útil, que amparaba o protegía al dueño pretoriano o bonitario (poseedor civil) porque había adquirido la cosa por justa causa y no cumplía todos los requisitos, por ejemplo si adquiría una res mancipi pero sin el modo solemne, pero tiene la justa causa, entonces queda en una situación de poseedor. O aquel que adquiere la res mancipi por modo solemne pero el que transfirió el bien no era el verdadero dueño, entonces el dueño civil podía revindicar la cosa. La ejerce el poseedor no dueño contra el antiguo dueño civil, para que se le reconozca su calidad de dueño, para equipararlo en derecho al antiguo dueño civil, esta consistía en una ficción jurídica, por la que el pretor ordenaba al juez, que si el actor probaba su justa causa de posesión, entonces “si el AA (actor) hubiese

29 Ponía fin a la face in iure.


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poseído la cosa un año si era mueble, o dos si era inmueble, entonces tu juez condena a NN…” entonces el poseedor se hacía dueño por usucapión. El dominio también se protegió mediante 2 excepciones

30:

1. Exceptio Doli: “es verdad que no soy dueño civil, pero él está actuando con dolo porque él sabe que

me la vendió y entregó”… 2. Exceptio rei venditae et traditae: cuando se vende y se entrega la cosa pero sin medios solemnes.

Acción negatoria: Aquella que tiene el dueño sobre alguien que cree tener un derecho sobre el bien de un tercero y que no existe tal derecho (cualquier derecho real que no sea el dominio). En la sentencia se declara que no existe tal derecho entonces el demandado debía ofrecer una caución prometiendo, garantizando que no iba a perturbar en tiempo futuro de ninguna manera cautio de non amplius turbando si no cumplía esto entonces debía pagar una clausula penal. Acción exibitoria: Esta acción permitía al dueño obligar al poseedor, exhibir, llevar ante la presencia del magistrado una cosa, funcionaba cuando el dueño no tenía certeza de cual persona es la que tiene el bien para reivindicar, por esto es una acción de tipo instrumental. El dominio también se amparaba a través de interdictos Eran ordenes que emitía el pretor dirigidas a una o ambas partes para garantizar la paz pública y evita la auto tutela del derecho, para evitar la justicia privada, estos podían ser restitutorios o exhibitorios. Los más comunes eran: - Uti Possidetis: protegía la posesión de predios y siempre se favorecía al actual poseedor, aunque el

poseedor sea un usurpador del derecho de posesión, el dueño no puede violentar. Afecta a la posesión de inmuebles.

- Utrubi31

: se aplicaba a las disputas en torno a los bienes muebles, el pretor favorecía con esta orden a aquel de los dos litigantes o de los dos interesantes que hubiera poseído la cosa por mayor tiempo en el último año, con independencia con que en el momento en que se pidió el interdicto hubiera poseído solo 3 meses. Afecta a la posesión de bienes muebles.

- De vis: con el uso de la fuerza existían 2 clases:

o De vis: Se otorgaba a favor de aquel que había sido expulsado de un fundo o impedido de entrar en el por cualquier forma violenta (excepto la contemplada en el interdicto vi armata) y que la posesión del poseedor perturbado no fuese viciosa respecto de su adversario). Este interdicto obtenía el reintegro en la posesión del poseedor que había sido despojado de ella y se le otorgaba una indemnización de perjuicios. Debía ser interpuesto dentro del plazo de un año contado desde el momento del despojo.

o De vis armata: Se diferencia del anterior en que procede cuando alguien ha sido despojado de la posesión con violencia ejercida con arma o consumada por tropa de personas. No tenía limitación de plazo para interponerlo y poseía aun cuando el

30 Medios de defensa que tiene el demandado. 31 Uno u otro


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desposeído tuviera un posesión viciosa con respecto al causante del despojo. cuando alguien trataba de desposeer a alguien armado o en grupo (una turba).

- De precario: alguien que posee alguna cosa ajena sin que el dueño sepa o sin que se haya hecho

contrato. el que concede el pretor para recuperar la cosa en posesión cedida al precarista, cuando este, requerido para devolverla, se negaba a restituirla o bien para obtener una indemnización en caso de haber este dejado dolosamente de poseer.


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Clase 13 13/ Octubre/2011 La Posesión La posesión es un hecho, al contrario del dominio que es un derecho, es algo que tiene relación con algo que los Romanos y posteriormente los juristas llamaban el corpus, el cuerpo, la tenencia de la cosa, a la que luego se le agregaría en una clase de posesión el animus, es decir la intención con la que la persona tiene la cosa. Existieron 3 tipos de posesión:

1. Posesión civil: que se entendía como la tenencia material de una cosa en virtud de una justa causa. Ejemplo el dueño pretorio o bonitario, esta es la única que puede conducir al dominio.

2. Posesión interdictal: en este caso no podía ser dueño, porque a la cosa le faltaba la justa causa. Era poseedor interdictal en Roma el secuestre o depositario judicial, puesto que era un custodio.

3. Posesión natural o mera tenencia: un mero tenedor es aquel que no puede convertirse en dueño, pero tampoco tenía la posesión por interdicto. Son meros tenedores, los comodatarios, arrendatarios, el acreedor pignoraticio, el usufructuario.

Interdictos que protegen la posesión:

- Uti posidetis: tal como poseéis. Amparaba al actual poseedor de un inmueble, cuando se pretendía despojarlo de su actual posesión.

- Interdicto de Utrubi: aquel de ambos. uno u otro. Respecto de bienes o cosas muebles y se protegía a quien hubiese poseído a la cosa durante el mayor tiempo durante el último año.

- Contra el uso de la fuerza - Contra el uso de la fuerza armada

Vicios de la posesión

- Contra aquel que ocupaba un bien clandestinamente - Precario, contra aquel que poseía una cosa por ignorancia o por mera tolerancia del dueño sin tener

un título, alguna justificación. Modos de adquirir el dominio Son hechos o actos jurídicos

32que hacen nacer o que crean el derecho de propiedad en el patrimonio de

una persona. Es la virtud de crear el derecho de propiedad en el patrimonio de una persona. Clasificación:

1. Por su origen:

a. Modos civiles: mancipatio, in iure cesio, usucapio, adjudicatio.

b. Modos del derecho de gente: ocupación, accesión,

2. Si tenían o no formalidades: a. Formales: Actos formales de atribución del dominio

b. No formal: Justas adquisiciones posesorias

32 Los actos jurídicos son aquellos que incluyen a todos los actos solemnes: mancipatio, in iure cesio, adjudicatio, legado vindicatorio, en cambio los hechos jurídicos, en cambio los hechos jurídicos en los modo de adquirir dominio lo integran los demás; Ejemplo ocupación.


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3. Si el adquirente se convertía en dueño con participación del dueño anterior o no:

a. Originarios: aquellos en donde el adquiriente entra en dominio de la cosa directa y sin

intervención de un antiguo dueño, o al menos no dependen del dominio anterior para convertirse en dueño, el más típico es la ocupación, accesión y también la ocupación (estos 2 últimos podían ser derivativos si la cosa tenía gravamen).

b. Derivativos: Son aquellos en los cuales la adquisición se hace por el derecho de dominio que tiene otra persona.

Los modos de adquirir dominio son:

1. Ocupación 2. Accesión se divide en 3: I. Entre inmuebles: Aluvión, avulsión, insula in flumine nata, alveus derelictae.

II. Entre muebles: textura, scriptura, pintura, ferruminatio.

III. Entre muebles e inmueble: plantación, siembra, edificación. 3. Tradición 4. Mancipatio 5. In iure cessio 6. Adjudicación 7. Usucapio 8. Legado vindicatorio


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Clase 14 15/Octubre/2011 Modos de adquirir el dominio: Ocupación: Es un modo de adquirir el dominio del derecho de gentes, originario y no solemne (constituye una justa adquisición posesoria) que consiste en la aprehensión material de una cosa sin dueño con la voluntad, ánimo de apropiársela. Hay dos elementos fundamentales: uno de carácter material o fáctico (un hecho) que es la aprehensión misma (contacto físico con la cosa, tomar la cosa, coger la cosa) y el segundo es el subjetivo, el volitivo, que es que la persona que posee la cosa tenga el ánimo de tener para sí el bien. Podían ser objeto de ocupación las cosas sin dueño que se subdividían:

a. Res nullius

33: aquellas que existen en estado natural que están dentro del comercio, o

comerciables que se pueden vender. Ejemplo: la caza o la pesca, también todo aquello que existe en el fondo marino, playas, etc. Se equipara a la res nullius el tesoro

34. En Roma como hoy hubo

una regulación especial por ejemplo si el descubridor descubre en lugar público o en terreno ajeno debe compartir, sino es propio.

b. Res derelictae: son cosas abandonadas, con un dueño anterior, habiendo este manifestado su voluntad inequívoca de desposeerlas, por ejemplo la basura, entonces cualquiera que las aprehende para si se vuelve dueño. Tiene que ser manifiesto el abandono.

c. Res hostiles: cosas propias, particulares de los prisioneros de guerra, a los cuales no se les reconocía el derecho de propiedad sobre sus cosas personales, porque los soldados mismos, y los predios eran propiedad de Roma.

Era originario, porque no tenía dueño anterior, del derecho de gentes porque era una costumbre practicada hace mucho tiempo y no solemne porque no pide ninguna formalidad más que la mera tenencia y el ánimo de ser dueño. Accesión: Modo de adquirir dominio del derecho de gentes, originario y no solemne que consiste en que el dueño de una cosa considerada principal adquiere el dominio de otra cosa considerada accesoria, cuando ambas se unen definitiva e inseparablemente. Deben ser dos cosas de distinto dueño y se debe determinar cuál es la principal y cual la accesoria, por regla general lo accesorio sigue siempre la suerte de lo principal. Tipos de accesión

Entre dos inmuebles: - Aluvión: Parte de un predio se incorpora a otro por efectos naturales, pero en forma paulatina, con el

transcurso del tiempo. - Avulsión: Parte del predio superior al inferior se produce de manera instantánea, rápida, violenta por

crecidas de los ríos, tempestades, terremotos. En el caso de los árboles o plantas para que se produzca la avulsión o el aluvión tiene que fijar sus raíces, porque si no el dueño puede reivindicarlos.

33 Nada o de nadie 34 Bienes de alto valor, respecto de los cuales no se tiene memoria de quien fue el dueño, o si se sabe ya está fallecido o ha pasado mucho tiempo.


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- Insula in flumine nata: isla nacida en un río. Si nacía una isla en medio de un río, y tiene tierra

cultivable o sirvan para vivir, los predios rivereños se convertían en dueños de la isla proporcionalmente, esto era mediante algo muy sencillo se trazaba una línea imaginaria por el centro del rio y tocaban la porción correspondiente.

- Alveus derelictus: lecho abandonado del río, cuando un río deja de ser tal de forma irrevocable, los predios rivereños se convierten en dueños de esa tierra fértil igual que en el caso de la isla. Se traza una línea imaginaria y los predios rivereños se vuelven dueños según la proporción que corresponda.

Entre dos muebles: Esta es la más común de todas las accesiones y también existen los casos típicos:

- Textura que tiene lugar cuando alguien borda en una tela o en cualquier otro material ajeno, se hace dueño del conjunto el dueño de la tela. Si la persona bordó de buena fe tenía derecho a indemnización, de lo contrario no.

- Escritura: el que escribía en soporte ajeno (tablilla, pergamino) perdía lo escrito, porque el dueño del soporte se convertía en dueño del conjunto.

- Pintura: alguien pinta en un soporte ajeno (pared, tela, etc.) se convierte en dueño del conjunto, porque lo más importante aquí es la pintura misma, se considera más importante que el lugar físico donde se desarrolla. Es diferente a la escritura porque la pintura es irreproducible, ni el mismo pintor entre los más famosos, podía reproducirse a sí mismo, en cambio la escritura si puede reproducirse.

- Ferruminatio: ferrum35

unión inseparable de dos metales de distintos dueños, pero esta unión debía ser por causas naturales, dos cosas que están juntas se funden por ejemplo por oxidación, entonces hay que determinar cuál es principal y cual es accesorio, si no resulta el todo resultante se consideraba cosa común, se formaba entonces una comunidad y para deshacerla había que ejercer la acción de la división de la comunidad actio communi dividendo lo general era que la cosa era vendida y cada copropietario tocaba su parte.

Mueble a inmueble: - Siembra - Edificación - Plantación Siempre se vuelve dueño el dueño del inmueble, donde alguien sembró, edificó o plantó con bienes propios en el predio ajeno. El dueño de la cosa mueble si actuó por buena fe tiene derecho a la restitución del valor de las cosas, si actuó de mala fe lo pierde todo. Tradición Traditio Era un modo de adquirir dominio del derecho de gentes, derivativo y no solemne, en virtud del cual se adquieren las cosas ajenas a través de su entrega siempre y cuando dicha entrega tenga una justa causa. Adquisición del dominio a través de la entrega de una cosa ajena en virtud de una justa causa

36. No

cualquier entrega constituye traditio tradere37

que es la entrega cualificada que es distinto a la restitución reddere

38 porque a pesar de que también se está entregando algo quien recibe ya es dueño.

Tiene 2 elementos básicos: físico que se refiere a la entrega misma y uno jurídico que es la justa causa.

35 Cualquier metal. 36 Antecedente que legitima o justifica que el que recibe la cosa ajena se convierta en su dueño. 37 Cualquier entrega. 38 Restitución de la cosa ajena.


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La entrega puede ser:

Real: entregar la cosa físicamente de mano a mano.

Ficta o ficticia:

a. Simbólica: El tradente no entrega la cosa misma sino algo que simboliza la cosa misma, ejemplo las llaves de un cofre o un inmueble.

b. Longa manus: se utiliza para inmuebles y consiste en que el tradente le muestra a la distancia el predio o la cosa (señala con el dedo) y una variante de esta es,

c. Circunvalatio: ambos recorrían el predio los límites externos del predio, y así el tradente hacía la entrega.

d. Brevi manus: aquí no hay entrega real porque el accipiente ya está poseyéndola, pero no como dueño sino por otras causas ejemplo un arrendatario que quiere o pretende ser comprador.

e. Constitutum possessionem: que es la situación contraria a la brevi manus, en este caso el tradente se mantiene en posesión de la cosa cuyo dominio ha transferido, pero esa posesión que mantiene es en otra condición, en otro título ejemplo cuando el tradente tiene que buscar otro lugar para vivir, o cuando vende y queda como usufructuario.

Juegan dos partes: Tradente tradens y el Accipiente accipiens Justa causa: Hecho o actos jurídicos que por su trascendencia tiene la virtud de transferir el dominio al accipiente, en el caso de las cosas no mancipables (sin solemnidad alguna) la sola entrega con justa causa convertía en dueño al accipiente. Entre las más comunes están:

1. Compra-venta (el vendedor recibe el precio, pero se obliga a entregar la cosa y asegurar su tranquila y pacifica posesión. La causa de todo comprador es obtener el máximo provecho de la cosa y del compradr es obtener el dominio.

2. El crédito también es una justa causa de tradición, ej. Cuando el mutuante o prestamista presta el dinero u otras cosas fungibles, transfiere el dominio al prestatario.

3. Donación, el donante genera un acto por su sola voluntad transfiere el dominio de una o varias

cosas suyas a un donatario y este se vuelve dueño porque la voluntad del dueño así lo desea de la cosa que le entrega, por eso es justa causa.

4. Entrega en dote, los bienes que recibía el marido de la propia mujer o de su pater para ayudarlo a

soportar las cargas económicas que le propinaría el matrimonio en si a pesar de que el marido no se convertía en dueño inmediato de las cosas, porque la finalidad de la dote era proteger a la mujer, porque en caso de viudez o divorcio, estaban obligados a restituir la dote, si no eran los mismos bienes y si no el valor pecuniario actualizado, para no empobrecerse. Si estos bienes no eran restituidos entonces el marido si podía convertirse en dueño.

Derecho clásico: préstamos pretorios o dationes que adoptaban la forma de entrega de una cosa y en especial había una datio que era la permuta, el intercambio de una cosa por otra, entonces cada permutante se convierte en dueño de lo que recibe en trueque o permuta. Cualquier otra causa razón por la que se recibe una cosa ajena no constituye tradición. Ej: comodato, usufructo, acreedor pignoraticio. Además de la justa causa para que haya tradición el tradente debía ser dueño de la cosa y el accipiente debía tener la capacidad de convertirse en dueño.


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Clase 15 20/octubre/2011 Usucapión

39

(Prescripción adquisitiva) modo de adquirir el dominio civil, no solemne o justa adquisición posesoria, originario de adquisición de las cosas ajenas, si se han poseído en virtud de una justa causa, por el tiempo fijado por la ley y si se cumplen sus otros requisitos:

1. Posesión civil possesio civilis: es la tenencia material de una cosa en virtud de una justa causa. La idea del ánimo de dueño es post clásica, la teoría romana es la anterior.

2. Tiempo o plazo de posesión: Posesión ininterrumpida40

de un año para las cosas muebles y dos para las inmuebles y en el derecho post clásico estos plazos se aumentaron a tres para los muebles y 10 o 20 años para los inmuebles dependiendo si se adquiría entre presentes

41 (10) o entre

ausentes42

(20). En el caso de la praescriptio longi temporis eran 30 años. 3. Justa causa: las mismas que en la tradición, pero aquí además se consideraba las cosas que eran res

derelictae. 4. Buena fe inicial: la posesión en su origen debe ser catalogable como de buena fe (el que comienza

a poseer lo ajeno no sepa que se lesiona un derecho de 3ro, o del dueño. (no es de buena fe el furtum (robo o sustracción de la cosa), pero también para los efectos de la usucapión son de mala fe el arrendatario, usufructuario, el comodatario, acreedor pignoraticio; El que retiene la cosa, expirado el contrato o plazo.

5. Que la cosa fuese usucapible: En general sabemos que las no son usucapibles las extracomercium (cosas sagradas santas o religiosas, las comunes a todos los hombres, las cosas hurtadas (res furtivas). Tampoco en la época post clásica los fundos para la colonización.

Mancipatio (estudiar junto con la compraventa) Modo de adquirir el dominio, solemne y derivativo que consistía en una ceremonia que se pronunciaban ciertas palabras solemnes que eran fijas, pero sabemos que en ese acto existía una parte muy importante que era la nuncupatio

43 en el caso en que se transferían inmuebles cuya justa causa era la compraventa o

cuando se vendían y compraban esclavos que también eran res mancipis. El mancipi dans (vendedor y actual dueño) tenía que declarar ante un libre pens, el mancipi accipiens y cinco testigos tenía que decir la cabida del fundo (las hectáreas que medía el predio) y en el caso del esclavo debía declarar si tenía vicios morales o de cualquier tipo, porque si no lo hacía podía ser demandado (época clásica) por la actio quanti minoris (época post clásica) acción redhibitoria. El dans debía devolver el doble del precio en el caso de que por una acción reivindicatoria el verdadero dueño lograra recuperar su bien. In iure cesio: Modo de adquirir dominio del Derecho civil, solemne y derivativo, en que las partes acudían ante el pretor y simulaban un litigio con la venia del propio magistrado y en conocimiento en que era una ficción jurídica, en

39 Usus (uso reiterado de la cosa ajena que se posee) – capere (adquirir, coger, agarrar, lograr algo) Se hace dueño, si la ha usado a través del tiempo. 40 Los Romanos aceptaban la sucesión o herencia de la posesión successio possessionem, es decir si una persona fallecía antes de completar el plazo, su heredero o sus herederos se aprovechaban o le aprovechaban el tiempo que ya había transcurrido, si era accessio possessionem intervivos no servía esto. Ejemplo: si el causante lleva 7 meses, el heredero sólo debía poseer 5 meses. 41 El dueño residía en el mismo lugar que el poseedor civil. 42 Cuando el dueño vivía en otro lugar. 43 Declarar solemnemente en presencia de testigos.


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que el actual dueño hacía las veces de reo y el adquirente y hacía las veces de actor (fungía

44 y fingía)

entonces el actor tomaba la festuca y señalando o tocando decía o afirmaba que el fundo era de él, entonces el magistrado interrogaba al reo y este decía que si era cierto a través de una confessio in iure, de ahí el magistrado declaraba que AA, Era dueño quiritario o civil de la cosa. Legado vindicatorio Modo de adquirir el dominio, del derecho civil, solemne y derivativo, que tenía por peculiaridad que era en virtud del fallecimiento de una persona que deja una herencia que se transmite a sus sucesores o herederos, pero esos bienes también podían ser repartidos además de los herederos por uno o más legatarios (aquel que recibió por voluntad del causante, y no lo subrogan jurídicamente, sólo reciben beneficio, en ningún casos deudas) que si no recibía el bien podía accionar contra los herederos ejerciendo la acción reivindicatoria, podía ejercer la acción de dominio. Adjudicatio o adjudicación Es un mododo de adquirir el dominio, del derecho civil, solemne y derivativo por el cual el dominio de una parte de una cosa común entre dos o más copropietarios es dividida a través de un juicio divisorio, este puede ser a razón de la actio familia ersciscundae o la comuni dividundo. El Juez actuando como árbitro hace nacer dominio en una parte de una cosa común adjudicando derecho a cada uno de los comuneros o copropietarios. Ejemplo: Los coherederos concurrían ante el pretor para ponerle fin al condominio, era una acción particional. Se hacía mediante un árbitro nombrado por las mismas partes o por el pretor, nombraba dueño de una parte de la herencia a cada uno de los herederos.

44 Hacer las veces de…


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Clase 16 22/octubre/2011 Derechos Reales Sobre Cosa Ajena Consisten en que una o varias personas distintas del dueño adquieren y pueden ejercer ciertos derechos o

atributos del dominio sobre dicho bien en virtud de una convenció u otras causas legales.

En los derechos reales sobre cosa ajena existe una concurrencia, una coexistencia de dos derechos diversos,

por un lado el derecho de dominio de propiedad y por otro un derecho de distinta naturaleza que tiene

también un distinto contenido según del derecho real de que se trata.

Estos derechos reales son:

1. Usufructo.

2. Servidumbres prediales.

3. Prenda

4. Hipoteca

Son los derechos reales esenciales pero además en roma existían otros derechos reales sobre cosa ajena de

menor importancia o de menor aplicación pero que también existe y estos son:

- Superficie.

- Enfiteusis

- Uso

- Habitación. Es cuando recae el uso sobre un inmueble.

Estos derechos reales sobre cosa ajena se subdividen en dos.

Derechos reales sobre cosa ajena de aprovechamiento: El usufructo y las servidumbres prediales

son derechos reales sobre cosa ajena de aprovechamiento por que el titular de un usufructo

(usufructuario) o el dueño del predio dominante obtienen un provecho del bien ajeno.

Derechos reales sobre cosa ajena de garantía: La prenda y la hipoteca, un deudor en una obligación

principal ofrece una garantía real (una cosa) para que el acreedor tenga una expectativa de que su

derecho será satisfecho.

NOTA: Hubo en el derecho romano, otra garantía real llamada arras, donde no solo se transmitía

solo la posesión de la cosa al acreedor sino que también el dominio y después si se cumplía la

obligación de la cosa garantizada quedaba a voluntad de ese acreedor si se transfería nuevamente

el dominio a ese transfería nuevamente al dominio al dueño original.

Usufructus

(Derecho real sobre cosa ajena de aprovechamiento)

Se origina en los términos USUS y FRUCTOS consiste en el derecho real sobre cosa ajena que una parte

llamada usufructuario adquiere el derecho de usar y de hacer suyos los frutos de una cosa ajena, con la

obligación de conservar su esencia, sustancia y de restituirla al dueño finalizado o extinguido el usufructo.


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Las partes del usufructo son:

El usufructuario: es el titular del derecho real.

El nudo propietario: el dueño de la cosa, su derecho sobre la cosa vigente el usufructo se denomina

nuda propiedad.

Se denomina nuda propiedad o nudo propietario porque el dueño existiendo un usufructo está desprovisto,

no tiene el atributo del uso ni el atributo del goce, porque esos dos atributos pertenecen al usufructuario

“está desnudo”. El nudo propietario siempre conserva el atributo más importante del dominio que es el

derecho de disposición (habere, abusis iusabutendi).

El origen del usufructo en roma estuvo en el testamento que hacia el páter familia, comúnmente casi por

una imposición de la tradición donde se instituían herederos a los hijos legítimos y otorgaban a su uxor

(mujer legitima) un legado en virtud del cual le otorgaba el usufructo de los bienes familiares más

importantes, del predio, fundo, de los esclavos domésticos y de otros bienes importantes cono joyas con el

objetivo que la mujer viuda manutuviese su mismo estatus después de la muerte del páter, pero la uxor no

era dueña de los bienes ya que solo adquiera un derecho real sobre cosa ajena porque los que habían sido

nombrados en el testamento como dueños eran los hijos, ese usufructo era vitalicio (duraba toda la vida de

la mujer) solo con la muerte de la mujer los hijos herederos adquirían la plena propiedad sobre esos bienes,

mientras viviera su madre solo eran nudos propietarios. Después se extendió el usufructo a todo tipo de

relaciones entre vivos.

Son objetos del usufructo todas las cosas que no pueden ser dadas en usufructo, estas son:

- No pueden ser dadas en usufructo las cosas no consumibles, porque desaparecen en el primer uso. Pero en la época post clásica se admitió dar este tipo de cosas y a esto se le llamó cuasi usufructo (cosas fungibles y consumibles -> mutuo)

Características:

- Por definición el usufructo es temporal, aunque ese tiempo sea por la vida de una determinada persona.

- Es un derecho real es PERSONALÍSIMO (que no es transmitible45

por herencia). Esto significa también con que nace o se crea el usufructo atendiendo a las cualidades o características del usufructuario.

- Se extingue por la muerte del usufructuario. - Es a título gratuito.

Se constituye por un acto de última voluntad del dueño (legado vindicatorio), pero también podía constituirse a través de una deductio a través de una mancipatio o una in iure cesio, que actuaba como un modo de adquirir un derecho real. Tmabién se adquiría por una adjudicatio, por ejemplo con una acción divisoria. Una vez constituido el usufructo el usufructuario debía ofrecer una garantía a través de una caución solemne a través de una estipulación en el sentido que le daría el uso natural a la cosa y que la cuidaría y prometer que restituiría el bien cuando terminara el usufructo (cautio usufructuaria)

45 Inter vivos -> Transferencia Mortis causa -> Transmiten


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Protección: El usufructuario tenía una acción real similar a la reivindicatoria llamada vindicatio usufructo, pero también desde la época de Adriano esa acción podía ejercerla el usufructuario contra cualquier persona (erga omnes – contra todos) antes de Adriano si el usufructuario era perturbado por un tercero, tenía que recurrir al dueño para que lo defendiera. Si se ejercía la acción vindicatoria y vencía el dueño tenía que ofrecer la cautio de non amplius turbando y esta tenía una clausula penal, porque si no cumplía la promesa debía indemnizar. Extinción:

- Por muerte del usufructuario - Por cumplimiento del contrato (hecho futuro y cierto del cual nace o se extinguen ciertos derechos.

Es la fecha cierta que puede determinarse) - Por el cumplimiento de la condición

46 (hecho futuro e incierto del cual nace o se pueden extinguir.

Estos pueden ser suspensivos (que no comienza hasta que se cumpa la condición) o resolutivos (resuelve o termina el derecho)En definitiva es un hecho que puede o no ocurrir, siendo o no responsabilidad humana) a la que pudo

- Por confusión (cuando el usufructuario adquiría la cosa, se confundía con el derecho de dominio, por lo que se confunde la calidad jurídica de una persona porque tiene los tres derechos, pero en distintos títulos).

- Renuncia del usufructuario. Le expresa al nudo propietario su voluntad de terminar el contrato. - En virtud de la cautio usufructuaria, si este le da un uso distinto al natural o la transforma, estaba

cometiendo el hurto de uso, y esto le daba el derecho al usufructuario de terminar el contrato. - Muerte o destrucción de la cosa.

46 Hoy tanto el plazo como la condición son accidentes en el acto jurídico.


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Clase 17 27/octubre/2011 Derechos reales sobre cosa ajena Servidumbres Prediales Son derechos reales sobre cosa ajena, en virtud del cual el dueño o poseedor de un predio que se denomina predio dominante puede inmiscuirse o puede prohibir al dueño de un predio sirviente ya sea por razones agrícolas o ganaderas o por razones de edificación en lugares habitados. Tienes como fuentes la voluntad de ambos predios vecinos, como puede estar originada en formas legales, como pueden nacer de una sentencia judicial. Requisitos:

1. Que los predios deben pertenecer a distintos dueños. 2. Los predios tiene que ser vecinos, aunque no necesariamente contiguos (no tiene que limitar uno

con el otro) y esto es porque no tiene sentido si están muy separados. 3. Inherencia predial: significa que para que nazca la servidumbre debe existir objetivamente una

necesidad del predio dominante con respecto a la agricultura o ganaderas, es decir tiene que estar legitimada la objetividad; que también implica que si permanece en el tiempo esta necesidad, la servidumbre no se termina por el cambio de los dueños en los predios de la servidumbre, sólo cuando se termina la necesidad.

Se clasifican en:

o Rusticas: Se constituyen por necesidades objetivas de la agricultura y ganadería para el paso de las personas o animales. Estas pueden ser de distintas clases: - Servidumbre de paso o vía: el derecho de hacer un camino, una calle a través del predio

sirviente para que el dueño del predio dominante pueda acceder al mar al río, a una carretera para evitar el tramo largo.

– Acueductos: conducir el agua de un lugar a otro, podía ser este subterráneo o no a través de tubos o canales.

– Pasto y abrevadero: consiste en que los animales del predio dominante para que puedan pasar a pastar o a beber agua.

o Urbanas: se constituyen, nacen por necesidades de construcción en lugares habitados, no sólo en

las urbes, sino que también en el campo, dependiendo de la actividad socioeconómica del lugar. - La prohibición del predio sirviente de construir a más de determinada altura, para garantizar

ciertos derechos que tiene el predio dominante por ejemplo no privarlo de la luz natural, de la vista.

- La prohibición que tiene el predio sirviente de colocar ventanas frente a frente de las ventanas del predio ya existentes.

- El derecho que se le concede al predio dominante de apoyar una viga en el muro del predio sirviente, para darle sostén o firmeza al predio dominante.

- El Derecho de los predios superiores de elevar sus terrazas por sobre el predio inferior.

o Positivas: In misio como por ejemplo la servidumbre de paso que tiene el domina. o Negativas: consisten en una limitación que tiene el predio sirviente respecto del dominante, son las

que consisten en un ius prohibendi, esta constituye en una obligación de no hacer.


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o Aparentes: aquellas servidumbres que puede constatarse por la vista, directamente por los sentidos humanos, por ejemplo el camino que se hace para conducirse de un lado a otro o también el acueducto que va por encima, que puede verse.

o Inaparentes: Es la no perceptible por nuestros sentidos, como por ejemplo el acueducto subterráneo, sabemos que existen pero no podemos verlas, ni constatarlas, por ejemplos las que son negativas.

o Continuas: son aquellas en que la in misio o esa acción que puede ejecutar ese predio dominante está siempre ejecutándose en el tiempo. Ejemplo: acueductos, servidumbres de paso

o Discontinuas: se ejercen eventualmente, dependiendo de qué consista, pero nunca de manera permanente.

Constitución de las servidumbres:

1. Por acuerdo entre las partes, una convención o acuerdo, en cuyo caso muchas veces se fija una retribución, un pago al sirviente, pero también puede ser gratuito.

2. Por una sentencia judicial, por ejemplo en la adjudicatio además de partir la cosa común también puede constituir servidumbres a solicitud de uno de los comuneros.

3. Por testamento, voluntad del causante y en Roma se hacía siempre a través de un legado

vindicatorio.

4. Por una especie de usucapión, es decir por el largo uso que haya hecho el predio dominante respecto del sirviente sin que el dueño se haya opuesto.

5. A través de la mancipatio o in iure cesio. Extinción de la servidumbre:

1. Confusión: que uno de los dueños o poseedores de los predios, ya sea dominante o sirviente, pase a ser o resulte ser dueño o poseedor del otro predio y por tanto como la servidumbre se constituyen en predios de distinto dueño, cuando tienen tanto sirviente como dominante la misma persona de dueño o poseedor no tiene razón de ser la servidumbre. (esto puede ser por un acto inter vivos o mortis causa.

2. Por el desuso, porque el dominante no ejerce su derecho por los plazos de la usucapión. Que ha desaparecido la inherencia predial.

3. En ciertos casos especiales, se extingue también por el término del plazo o condición a la que

estaba sujeta. Es sui generis, porque contradice la condición de inherencia predial. Protección de las servidumbres prediales: La acción que tiene el predio dominante contra el predio sirviente se llama Vindicatio Servitutes (tutis) que a semejanza de la acción reivindicatoria y de la vindicatio usufructus, le permite al dueño o poseedor del predio dominante reclamar y restablecer su derecho de servidumbre ante un tribunal o juez, en el caso de que el dueño del predio sirviente le impida ejercer su derecho de paso o de darle de comer y beber a sus animales. Esta acción al igual que la reivindicatoria tenía una clausula arbitraria y si el dueño del predio sirviente era vencido debía ofrecer una caución: Cautio de non amplius turbando, en el sentido de no


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pertubar en modo alguno el motivo por el cual existía la servidumbre y tenía una clausula penal que consistía en el pago de una suma de dinero si perturbaba en alguna forma el derecho del dominante.


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Clase 18 29/octubre/2011 Pignus (Prenda) Derecho real sobre cosa ajena y a la vez es un contrato real por tanto la prenda tiene una doble naturaleza jurídica, como derecho real sobre cosa ajena lo es de garantía del cumplimiento de las obligaciones (lo mismo que la hipoteca, que es la hija) y como contrato real (aquellos que se perfeccionan con la entrega de la cosa) por su esencia es un préstamo de garantía. Consiste en que una parte que se denomina pignorante entrega a la otra parte que se denomina pignoratario una cosa, un bien que también recibe el nombre de prenda, para garantizar el cumplimiento de un obligación principal (previa, anterior a la misma prenda o coexistente a la prenda) con el cargo, con la obligación del pignoratario de restituir la cosa cunado el pignorante cumpla la obligación que garantizó con la entrega de la prenda. La cosa o a entrega en bien de la prenda por la naturaleza de este contrato debe ser una cosa específica, es decir una especie de cuerpo cierto, tiene que ser una cosa no fungible, no consumible; la prenda siempre es un derecho real o un contrato real de carácter accesorio (que sólo existe como garantía de obligaciones nacidas de otro contrato, no existe persé o de forma autónoma) Ej: alguien presta dinero a otro (mutuo) entonces el otro para garantizar el cumplimiento del pago le pide que le entregue algo en prenda con un valor similar al préstamo. El sentido último de la prenda es que si el pignorante no cumple con la obligación generada, entonces y sólo entonces el pignoratario adquiere el derecho de disponer de la cosa en prenda para que en esa suma resultante se cubra la deuda y se pague la obligación. Características de la prenda:

1. Siendo, constituyendo un acto jurídico único (unívoco) no obstante tiene una doble naturaleza jurídica.

2. Era un acto jurídico en un contrato bilateral imperfecto (que en la prenda nace sólo obligación para una sola de las partes, es el pignoratario puesto que tiene la obligación de devolver). Aquí el pignoratario se obliga a no usarla, a mantenerla, conservarla y sobre todo está obligado a restituir la cosa. Si la cosa al ser entregada por el pignorante tiene algún vicio, el pignoratario puede demandar al pignorante.

3. El pignorante es el acreedor y el pignoratario es el deudor. 4. Es un negocio jurídico a título gratuito, porque la prenda misma no hay pagos, remuneración o

contraprestación alguna. 5. La entrega que realiza el pignorante al pignoratario no constituye una tradición (no es traditio)

puesto que no hay justa causa. 6. En Roma a diferencia de lo que ocurre hoy, la prenda podía realizarce sobre todas la res intra

comercio, se podían pignorarse cosas muebles como inmuebles, como en el caso de la hipoteca que también se podía con cosas muebles e inmuebles.

7. El pignoratario era un mero tenedor. Se protegía la prenda a través de dos acciones que tomaban el nombre de la misma institución: Actio pigne(o)raticia directa (acción del acreedor) La ejerce el pignorante hacia el pignoratario si es que el pignoratario no restituye la cosa. Actio pignoraticia contraria (acción del deudor) la exige el pignoratario para los daños y perjuicios y gastos necesarios.


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Actio Furti (la acción contra el ladrón) la acción que puede ejercer el pignorante cuando el pignoratario usa la cosa. Pactos que pueden agregarse a la prenda:

1. Pacto de anticresis47

: consiste en la modificación del acuerdo principal, o se incorpora, en virtud del cual se acuerda que el pignoratario podrá hacer suyo los frutos que produzca la cosa que recibió en garantía imputándolos (el valor de dichos frutos) a la deuda cuyo pago o cumplimiento se ha garantizado en la prenda. Se produce entonces una especie de compensación (modo de extinguir obligaciones) porque si bien permite que el pignoratario haga suyo los frutos este debe imputarlos primero a los intereses de la deuda y luego al capital, y después si los frutos son lo suficientemente cuantiosos para pagar el capital, el excedente tienen que ser restituidos por el pignoratario al pignorante.

2. Pacto comisorio: se acordaba que el pignoratario se convertiría en dueño de la prenda si el pignorante no cumplía la obligación principal garantizada. En principio el derecho que tenía el pignoratario al no cumplimiento de la cosa, tenía el derecho de venderlo, no tenía el derecho de adquirirla. Por este trámite podía adquirir el dominio de la cosa sin la necesidad de venderlo.

Pignus Conventum (Hipoteca): Derecho real de garantía, derivado de la prenda (pignus) porque siendo también una garantía real el deudor hipotecario no entrega una cosa suya al acreedor sino que ese deudor conserva la posesión del esclavo Estíco, fundo Corneliano, o vaca Flavia y sigue obteniendo los frutos de ellos, pero la cosa en si se grava

48

esto quiere decir que se individualiza el bien y nace el derecho de desposeer al deudor si este no cumple la obligación por la cual garantiza. La gran diferencia es que se difiere la entrega de la garantía de la cosa al momento del incumplimiento de la obligación principal, en tanto la cosa permanece en posesión del deudor. Las acciones de la hipoteca también toman su nombre. Concurso de hipotecas: que un mismo bien es hipotecado por el mismo deudor a dos o más acreedores. Si es deudor hipotecario incumple dos o más deudas, ¿quién tiene la preferencia para el pago? Prior tempore, potior iure quien constituye primero en el tiempo, mejor derecho, pero este principio tiene una excepción los acreedores de pago preferentes (acreedores de deudas tributarias, hipoteca de la mujer casada para recuperar la dote, los pupilos en la tutela y los incapaces en la curatela), luego de eso se respeta las deudas de los bienes. Vistazo a manuales de Romano a la enfiteusis, superficie, uso a habitación y el derecho a recibir los frutos de los esclavos y animales ajenos (noxa)

Derecho real de uso o habitación Es un derecho real que consiste en la facultad de usar una cosa y gozar solo de una parte limitada de las utilidades y productos de una cosa. Solo puede tomar de la cosa los frutos para satisfacer necesidades propias. Si el derecho real recae sobre una casa y a la utilidad de morar en ella, se llama derecho real de habitación. Características: - Es un derecho intransmisible a los herederos

47 Contra goce 48 Gravamen: todo aquello que limita el derecho de dominio.


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- Es indivisible - Es de derecho civil

Derecho real de superficie Es un derecho real enajenable y transmisible a los herederos que otorga al titular denominado superficiario, el goce a perpetuidad o por largo tiempo del edificio construido sobre suelo ajeno, mediante el pago de un canon anual llamado pensium o salaruim. Lo normal era que, de acuerdo al principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el que edificaba en suelo ajeno perdía lo construido, porque accedía al dueño del suelo. Sin embargo se permitió construir en suelo ajeno, comprometiéndose el que construía a pagar un canon. Podía el que construía destruir el edificio o ceder su goce a otro. Derecho real de enfiteusis Es un derecho real, transmisible, que recae sobre cosa ajena y se ejerce mediante el pago de un canon por dos años. El Estado concedía terrenos a los particulares, quienes se obligaban a pagar un canon anual denominado vectigal. La concesión podía ser perpetua o por muchos años. No se podía edificar, solo a gozar del inmueble y no constituía arrendamiento.


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Clase 19 3/noviembre/2011 Derechos personales: Obligaciones

49 o derechos de credito

En los derechos reales existe siempre un titular que tiene un derecho respecto de un bien, con independencia de las demás personas como el dominio, en cambio en los derechos personales no tiene relevancia los bienes en general sino los bienes que se establecen entre dos partes (entre una sola persona, dos o más personas) estas son la parte deudora y la parte acreedora, a los cuales lo une, los relaciona un determinado vinculo jurídico vinculum iuris en la cual el acreedor o los acreedores creditore tiene un derecho que se denomina crédito creditum respecto del deudor o de los deudores debitore, la cual a su vez tiene entonces un deber jurídico llamado obligación, y esa atadura, ese vínculo obliga a la parte deudora a realizar determinada prestación

50 y este existe en una de las fuentes de las obligaciones (contratos, cuasi

contratos, delitos, cuasi delitos y la ley). La obligación consiste entonces en un vínculo en donde una parte llamada acreedor tiene el derecho de exigir a la otra parte denominada deudor, el cumplimiento de determinada prestación y esta última (la parte deudora) esta constreñida (obligada) a cumplir con cierta prestación. Los derechos de crédito a su vez están amparados por acciones personales, la prestación o la sustancia de la obligación consiste en dar, hacer o no hacer algo, pero dar y hacer son términos técnicos jurídicos que no necesariamente coinciden con el sentido del lenguaje común, por lo que es mejor definir: Dar: Aquella obligación que tiene el deudor de transferir el dominio que tiene respecto de una cosa a favor del acreedor o significa también que la parte deudora o el deudor, está obligado a constituir de modo efectivo y por las vías adecuadas, cualquier otro derecho real a favor también del acreedor. Por tanto dar significa que el deudor está obligado a aumentar el patrimonio del acreedor o bien transferir el título de dominio de una cosa. Ejemplo el comprador al transferir el dominio del dinero en que consiste el dueño. Hacer: Consiste en realizar ciertos actos jurídicos que no tienen la virtud, la consecuencia de convertir en dueño o no crean ningún derecho real, sino que consisten en vía ejemplar o ejemplo, la prestación de servicios inmateriales como los que son propios o típicos del mandato o típico del arrendamiento de servicios (a cambio de que le paguen una suma de dinero el arrendador presta algún tipo de servicio) o hacer también significa crear una obra en beneficio del acreedor. Pero hacer también significa reddere restituir a su dueño una cosa del cual el último cedió. Restituye la posesión. No hacer: es un deber de abstinencia (el deudor) que si podría hacer de no mediar la obligación Ejemplo: servidumbre prediales Ius prohibendi. Praestare o prestar: pero prestar en latín no tenía el mismo sentido que tiene hoy, significaba que el deudor garantizara el cumplimiento mismo de la obligación (con una garantía personal del cumplimiento de la obligación. Requisitos de la prestación:

1. Debe ser posible, tanto en el sentido jurídico como en el sentido físico. Esa posibilidad era algo objetivo, por ejemplo que nadie puede obligarse a entregarle el sol a su vecino, o no puede obligarse a convertirse a su novia en dueña de una estrella. Ejemplo de obligaciones jurídicamente imposibles: vender las cosas extra comercio, los que tienen que ver con delitos.

49 Obligatio (nes) que proviene de ob (en torno a, alrededor de) – ligare (ligar, atar, unir, crear un lazo de dependencia) 50 Adoptar determinada conducta que beneficie a la parte acreedora que podía ser dare, facere o non facere dar, hacer o no hacer.


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2. Que el contenido mismo de la obligación fuera moralmente posible que no atentara a la moral y a

las buenas costumbres. 3. Debe estar determinada o al menos debe ser determinable (Ejemplo el precio) y además sino

consiste en dinero debe ser al menos estimable en dinero. Clasificación de las obligaciones o prestaciones Atendiendo a su origen y a la eficacia del vínculo jurídico, las obligaciones en Roma podían ser civiles o Honorarias (Pretorianas o edilicias –las que creaban los ediles curules-), y atendiendo también a su vínculo podían ser civiles o naturales (siendo obligaciones son atípicas, porque no tienen acciones para reclamar judicialmente) Atendiendo al objeto sobre el cual recae: atendiendo a lo que debe dar o hacer el deudor - genéricas - específicas o cuerpo cierto - Conjuntivas - Alternativas - Facultativas - Divisibles - indivisibles. Obligaciones según los sujetos en que en ella intervienen: - Únicos: sólo dos partes que intervengan - Múltiples cuando alguna de las dos partes de la obligación tienen más de uno y si esta tiene más de una puede ser mancomunada o solidaria. Sabado: Fuentes de las obligaciones.


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Clase 20 5/noviembre/2011 Clasificación de las obligaciones: Atendiendo a su origen:

o Civiles: Nace del derecho de los quirites, son perpetuas, es decir no prescriben, más formalistas y rigurosas, son posibles excepciones, eran más limitadas.

o Honorarias: Nace de los magistrados, eran temporales (anuales), más dúctiles (más apegadas a la necesidad socioeconómica), nacen de las obligaciones preexistentes, y eran una idea de la acción civil y se adaptan a esta.

Atendiendo a la eficacia del vínculo del deudor respecto del acreedor:

o Civiles: Todas las que están amparadas por una acción propia (para que el acreedor persiga al deudor, para que este cumpla su deuda). Habían obligaciones que podían transformarse en naturales por ejemplo las obligaciones que extingue la capitis diminutio y las persigue en juicio, pero quedan extintas con la Litis contestatio.

o Naturales: Aquí no tiene acciones para extinguir la prestación o el cumplimiento. Ejemplo, las obligaciones que tiene un alieni iuris sujeto a patria potestad cuando realiza un negocio con otra persona sin autorización del Pater familia

De acuerdo al objeto de la obligación:

o Cosa genérica: la prestación consiste en un número determinado de cosas sólo designado por su género, como por ejemplo 10 caballos, 10 burros. Por tratarse de cosas genéricas además de ser fungibles (que pueden ser sustituidas unas por otras), si estas cosas se deterioran o disminuyen su valor, esa perdida la asume el deudor.

o Cosas Especificas: Prestación relacionada con un bien, con tales características que lo hacen diferente de su género, por ejemplo: el esclavo Stico, la vaca Flavia. Si esta cosa, se llegara a perder o deteriorar en caso fortuito o por fuerza mayor, asume el acreedor.

o Divisibles: son aquellas obligaciones que pueden ser separadas o seccionada, y cada parte del

conjunto forma la función socioeconómica de dicha cosa. o Indivisibles: Es un tipo en que si se divide la obligación, deja de cumplir su función. En general son

aquellas que se cumplen por un acto único, independiente de si el pago de la obligación puede fraccionarse en varias partes pequeñas. Las obligaciones de hacer (en el caso de obra), como restituir la cosa debida, estas no se pueden cumplir en partes, porque el tipo de cosa que se busca es especifica.

o Conjuntivas: Es cuando en la obligación hay varias cosas, por ejemplo la vaca Flavia, más el esclavo

Stico. o Facultativas: Hay varias cosas en la obligación, pasa una en cumplimiento o pago, y así el deudor se

libera eligiendo una de las cosas, Ejemplo, si la vaca Flavia y el esclavo Stico tienen un valor equivalente, entonces se debe elegir uno o lo otro.

o Alternativas: Sólo se debe una cosa y se le concede al deudor de liberarse de la obligación entregando una cosa distinta a la obligación. Ejemplo: Se debe al esclavo Stico, pero se da la opción de pagar 10.000 sentencios

Atendiendo a los sujetos, puede haber pluralidad de ellos:


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o Obligaciones mancomunadas o parciarias: son aquellas en que existiendo sujetos múltiples, cada

uno de los acreedores puede exigir el cumplimiento de la obligación en el porcentaje que le

corresponde del monto de la obligación, y no pueden exigir el monto total. Es el sentido natural y

obvio de una obligación de múltiples sujetos.

La mancomunidad de deudores se da cuando existiendo varios deudores, cada uno está obligado a

pagar su cuota del total de la obligación.

o Obligaciones solidarias o correales: son aquellas en que cada acreedor puede exigir el monto total

de la obligación de cualquier deudor y luego pagar a sus co acreedores lo que corresponde.

o Solidaridad activa: es aquella en que existiendo múltiples acreedores, cada uno puede

exigir el total del crédito del deudor(es)

o Solidaridad pasiva: es aquella en que existiendo múltiples deudores, cada uno esta

obligado a pagar íntegramente el monto de lo adeudado, y tiene derecho (acción) para

reclamar de los codeudores el pago de lo que se le debe.

La solidaridad no es la regla general, se debe establecer a través de alguna de estas fuentes:

o Por convención o acuerdo de las partes

o Por acto o disposición de última voluntad

o En virtud de la ley que prevé la solidaridad en algunos casos.

o Por sentencia judicial

Existiendo solidaridad, entre acreedores o deudores solidarios nace una relación jurídica: el acreedor que

cobra se obliga a ceder o transferir a sus co-acreedores la parte o cuota que les corresponde, y posee

acciones para efectuarlo, como la actio pro socio, comuni dividundo, o mandati contraria. Para pedir el

rembolso entre coherederos y copropietarios se utilizaba las acciones divisorias respectivas.

Hasta aquí entra en la solemne II


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Clase 21 10/noviembre/2011 Fuente de las obligaciones: Hechos y actos jurídicos que generan obligaciones ya sea para una o ambas partes. En los contratos y los cuasi contratos de pendiendo de la característica, en la esencia de cada uno de ellos pueden generarse obligaciones para ambos o para solo una de las partes. Se consideran fuentes: Contratos Cuasicontratos Delitos Cuasidelitos Ley Pero esta lista sólo fue valido para la época post clásica, porque en el derecho clásico Romano se consideraban fuentes los delitos y los contratos, pero también eran fuentes autónomas de obligaciones ciertos préstamos pretorios, que genéricamente se llamaban Dationes y existían diversas clasificaciones y también eran fuentes las estipulaciones, que luego pasaron a ser contratos verbales. A partir de Gayo quien vivió en las postrimería de la época post clásica, que aparece en la obra instituciones y (…) se incluían los cuasi contratos y cuasi delitos quasi ex contratus, quasi ex delictus, que luego serían recopilados en la obra de Justiniano. Contratos: Son convenciones, acuerdos de voluntades que generan derechos y obligaciones para las partes, pero hay muchas convenciones que no son contratos, por ende las convenciones genéricas y los contratos son la especie. Clasificación Según el perfeccionamiento: Como cuándo nace el contrato, cuando genera el contrato obligaciones. Existían cuatro clases de contratos:

1. Verbis: que se perfeccionaban a través de la palabra, los más típicos fueron la sponcio y la stipulatio. Son verbales porque bastaba con que una preguntara con el verbo spondere y después stipulare (que significa prometer) y la otra parte afirmaba, y existían testigos nacía la obligación. Por esta razón este tipo de contratos eran exclusivos de los Romanos en un comienzo.

2. Literis, literales: son los que se perfeccionan a través de la escritura y fueron introducidos en Roma por la cultura jurídica griega, pero en Roma cobraron autonomía, los más importantes se denominaban SYNGRAPHA (UM) Y CHIROGRAFUM y consistían en anotaciones contables.

3. Contratos reales: son aquellos que se perfeccionan por la entrega de una cosa, es presiso, es necesario que se entregue una cosa, estos son: mutuo, comodato, deposito regular, irregular, judicial o necesario y prenda.

4. Contratos consensuales: son aquellos que se perfeccionan por el sólo consentimiento, que a diferencia de los demás contratos que siempre debe existir el consentimiento como condición antes de que nazca el contrato, pero en este caso este requisito básico en los contratos se basta a sí mismo. Son consensuales: El contrato de compraventa emptio-venditio, arrendamiento locatio-conductio que puede ser de cosas, servicios u obra, contrato de sociedad societas, mandato mandatum.


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Otra clasificación es aquella que las divide en: Bilaterales perfecto o imperfectos, que el bilateral también puede ser llamado sinalagmático. Depende si en el nacimiento de las obligaciones nacen para una sola de las partes o si ambas partes tienen obligaciones reciprocas. Todos los contratos reales son imperfectos, y en los consensuales. De derecho estricto y de buena fe. En principio el depósito y los contratos consensuales son de buena fe, en cambio el mutuo es de derecho estricto. Stipulación: Contrato verbal, solemne, bilateral imperfecto, de derecho estricto en virtud del cual una parte llamada estipulante realizaba una pregunta a la otra parte que se denominaba promitente si se obligaba a dar, hacer o no hacer algo y el promitente para que naciera el contrato debía hacerlo … Requisitos:

1. Oralidad, debía hacerse la pregunta e inmediatamente debía darse la respuesta, clara y de corrido. 2. Presencia simultánea de ambas partes en el acto. 3. Unidad del acto, no podía diferirse la respuesta para un tiempo futuro. 4. En la época arcaica al menos debía hacerse en latín.

¿Stipulas…? ¿Prometes?, Stipulo Prometo. En este caso el estipulante es el acreedor del promitente quien es el deudor. Contratos reales: Son aquellos que se perfeccionan a través de la entrega de una cosa, nacieron de las antiguas dationes, por eso en su forma actual los cuatro contratos son de préstamos

51

Sábado: Comenzar por el mutuo y el resto de los contratos Prueba hasta la clasificación de las obligaciones.

51 Mutuo: préstamo de consumo Comodato: préstamo de uso (cosas no consumibles, no fungibles y especificas) Prenda: préstamo de garantía (no las recibe para consumirlas, ni para usarlas y la calidad es de un mero tenedor en el caso del pignoratario. Deposito: préstamo de custodia (una parte entrega a la otra una cosa suya para que la custodie, la conserve, evite su desaparición, tampoco puede usarla, salvo en el deposito irregular (porque son cosas fungibles, a semejanza del mutuo, pero este es de derecho estricto)


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Clase 22 12/noviembre/2011 Contratos Reales Son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa, en este sentido no basta el simple

consentimiento. Estos son cuatro, el mutuo, la prenda, el deposito y el comodato.

El mutuo o préstamo de consumo

Contrato real, bilateral imperfecto, gratuito, principal y de estricto derecho en virtud del cual una parte

llamada mutuante entrega una cantidad de cosas fungibles a otra llamada mutuario, quien se obliga a

restituir otro tanto del mismo genero y calidad.

Características:

1. Contrato real, se perfecciona por la entrega de la cosa.

2. Unilateral: solo se obliga al mutuario a restituir o devolver

3. Gratuito: el mutuo por si mismo no genera intereses. Tal cosa debe realizarse en otro contrato. En

roma se pactaban los intereses a través de una stipulatio, por la cual se obliga el mutuario a

restituir no solo el tantum o el cuantum, sino además se obliga a pagar, además del capita, los

intereses fijados en la stipulatio.

4. De estricto derecho: no podían cobrarse intereses si no se pactaban. En caso de litigio, el juez esta

obligado a ceñirse a lo pactado.

5. La cosa objeto del mutuo deben ser fungibles, genéricas y consumibles.

6. El mutuario adquiere para si el dominio de las cosas fungibles que recibe por el ejercicio del ius

abutendi, por lo tanto la entrega en el mutuo equivale a una traditio, cuya justa causa es el crédito

7. El mutuario no experimenta aumento de su patrimonio no obstante la entrega, debido a que al

mismo tiempo nace la obligación de restituir.

Obligación del mutuario: restituir la misma cantidad, genero y calidad de lo que se recibió, en el plazo y

formas acordadas.

Comodato o préstamo de uso

Contrato real, bilateral imperfecto, gratuito, principal, y de estricto derecho por el cual una persona llamada

comodante entrega una cosa no fungible, especifica e inconsumible a otra persona denominada

comodatario, quien se obliga a usar la cosa y a restituirla.


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Características:

1. Contrato real: se perfecciona por la entrega de la cosa.

2. Bilateral imperfecto solo nacen obligaciones para el comodatario, salvo que la cosa tenga vicios y

cause perjuicios.

3. Gratuito: tiene por objeto la utilidad de una de las partes, sufriendo la otra el gravamen.

4. La cosa objeto del comodato puede ser mueble o inmueble, pero siempre susceptible de uso

reiterado.

5. De estricto derecho: solo obliga al tenor de lo pactado.

6. La entrega en el comodato no es traditio, el comodatario tiene la calidad de mero tenedor.

Obligaciones del comodatario:

- Usar la cosa según su destilación natural o socioeconómica o conforme a lo consensuado.

- Custodiar la cosa, esto es, conservar o preservarla con diligencia, empleando el cuidado necesario.

No se toman en cuenta los deterioros normales debido al uso.

- Restituir la cosa una vez finalizado su uso o cumplido el plazo convenido.

El comodante no tiene obligación alguna, salvo el evento que deba reemplazar gastos o indemnizar

perjuicios.

Protección:

- Actio comodati directa: la ejercía el comodante para exigir las tres obligaciones del comodatario

- Actio comodati contraria: la ejercía el comodatario para exigir el reembolso de gastos o

indemnización de perjuicios.

El deposito

Existieron 4 tipos de deposito: regular, irregular, el secuestro y en deposito necesario

Deposito regular u ordinario

Contrato real, bilateral imperfecto, gratuito, principal y de buena fe por el cual una persona llamada

depositante entrega a otra llamada depositario una cosa mueble no fungible, especifica para que la custodie

y restituya en el plazo convenido o cuando lo solicite el depositante.

Características:

1. Contrato real: se perfecciona por la entrega de la cosa.


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2. Gratuito: el depositante no está obligado a realizar alguna contraprestación.

3. La entrega no constituye traditio, no hay justa causa. El depositario es mero tenedor.

4. El depositario debe custodiar la cosa sin poder usar ni gozar de ella. Si lo hace incurre en furtum

Usus.

5. El depositante no tiene obligaciones salvo que la cosa depositada tenga vicios que causen daño y

gastos.

Protección:

- Actio depositi directa: del depositante para exigir la entrega y las obligaciones del depositario

- Actio depositi contraria: del depositario para pedir el reembolso en caso de perjuicios.

Deposito irregular

Contrato real, de buena fe, bilateral imperfecto en virtud del cual el depositante entrega dinero u otra cosa

fungible al depositario con la obligación de restituir.

La diferencia del depósito irregular con el mutuo es que el depósito irregular es de buena fe, Además el

mutuo es siempre gratuito y para cobrar intereses se deben estipular. En el depósito irregular, en cambio, se

pueden exigir los intereses sin necesidad de estipulación previa.

El depositario se hace dueño sin que aumente su patrimonio, en este sentido, la entrega constituye traditio

y su justa causa es el crédito

Deposito judicial o secuestro

Es el deposito de una cosa en litigio en manos de un tercero llamado secuestre, a fin de que la entregue a

quien resulte vencedor en el pleito.

El secuestre tiene la calidad de poseedor interdicta. La acción acá adopta un nombre especifico (actio

secuestraria), por la cual el secuestre defendía su posesión.

Deposito necesario o miserable

Es aquella entrega que hace el depositante al depositario, de un bien en ocasión de una catástrofe, como un

incendio u otra calamidad.

El depositante no tiene la posibilidad de elegir al depositario, quien tiene la calidad de mero tenedor. Por lo

general solo responde por dolo y no por culpa.


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La prenda (pignus)

La prenda es un contrato real, bilateral imperfecto, de estricto derecho, accesorio, que consiste en que una

parte llamada pignorante (deudor pignoraticio) entrega a otra parte llamado acreedor pignoraticio, una cosa

no fungible, especifica e inconsumible para garantizar el cumplimiento de una obligación principal.

La prenda como contrato real no existe por si mismo sino que es fuente de obligaciones accesoria, sujeta a

una obligación principal que tiene como fuente a otro contrato.

Se ejerce siempre respecto de una cosa; el acreedor pignoraticio tiene el derecho de perseguir la cosa a

través de medios jurídicos procesales. No es un derecho respecto de la persona del pignorante sino solo de

la cosa pignorada objeto de la prenda.

La cosa pignorada puede ser propiedad del deudor de la obligación principal o bien de un tercero, con su

consentimiento. Y se pueden garantizar obligaciones tanto propias como ajenas.

Características:

1. Nace en virtud de una convención o acuerdo y no en virtud de la ley o de una sentencia.

2. Es un contrato bilateral imperfecto ya que por su naturaleza solo genera obligaciones para una de

las partes (para el acreedor pignoraticio: conservar la cosa y restituir)

3. Gratuito: no hay contraprestaciones respecto de la entrega, como el pago.

4. La entrega no constituye tradición, ya que no existe intención de transferir el dominio. Es solo una

entrega temporal cuyo fundamento es garantizar el cumplimiento de la obligación principal.

5. Se podía constituir sobre toda clase de bienes, muebles y también inmuebles.

6. El acreedor pignoraticio no puede usar la cosa dada en prenda. Si llegara a usar la cosa comete el

delito de hurto de uso (furtum usus).

7. El pignorante es dueño de la cosa pignorada, y lo sigue siendo durante la vigencia de la prenda; tan

dueño es, que puede ejercer la actio vindicatio una vez que hubiese cumplido la obligación

principal.

8. El acreedor pignoraticio tiene la calidad de poseedor interdictal, debido a que el pretor protegía su

posesión con interdictos posesorios.

9. El pignorante que arrebata la cosa del acreedor pignoraticio sin haber cumplido la obligación

principal, comete el delito de furtum possessionem.

Obligaciones del acreedor pignoraticio

- Custodiar y guardar la cosa


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- Restituir la cosa al momento de la extinción de la prenda, por el cumplimiento de la obligación

principal.

Obligaciones del pignorante

- En principio no tiene obligaciones. Eventualmente puede obligarse si es procedente el reembolso

de gastos del acreedor pignoraticio en cumplimiento del deber de custodia o de indemnización de

perjuicios.

Protección de la prenda

- Actio pignoraticia directa: la puede ejercer el pignorante en contra del acreedor pignoraticio para

exigir la restitución de la cosa objeto de la prenda una vez cumplida la obligación principal.

- Actio pignoraticia contraria: la puede ejercer el acreedor pignoraticio en contra del pignorante para

exigir el reembolso de gastos causados por la custodia o de indemnización de perjuicios.

El emperador Gordiano creó una excepción a favor del acreedor pignoraticio: no estaba obligado a

restituir la cosa si probaba que el pignorante, a pesar de haber cumplido con la obligación principal,

tenía otra deuda u otra obligación emanada de otra fuente. Esto se denomino prenda gordiana.

Si no se cumple la obligación principal, el acreedor pignoraticio tiene el derecho de vender la cosa (ius

vendendi) para con el precio de esa venta satisfacer su crédito, obligándose a restituir el sobrante o

superfluum al pignorante.

Se pueden incluir determinados pactos que modifican o delimitan los derechos y obligaciones de las partes;

tales como el pacto comisorio o lex comisoria y el pacto de anticresis:

- Pacto comisorio: se acuerda que si el pignorante no cumple con la obligación, dentro del plazo

fijado, el acreedor podrá hacerse dueño de la cosa pignorada sin necesidad de venderla.

- Pacto de anticresis: se acuerda que el acreedor pignoraticio podrá percibir los frutos civiles o

naturales que la cosa pignorada produzca a condición de imputar el valor de los frutos a la deuda

que mantiene el pignorante.

Es una especie de compensación: el valor de los frutos se imputara a los intereses, si no hay

intereses se imputara al capital de la deuda inicial del pignorante, y si aun la excede, el resto es

superfluum y corresponderá al pignorante.


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Clase 23 17/noviembre/2011 Contratos Consensuales Son aquellos contratos que se perfeccionan con el solo consentimiento, es decir que basta el acuerdo de voluntades entre las partes, acerca de los elementos esenciales del contrato para que este nazca a la vida del derecho, elementos personales (las partes) y los elementos reales (las cosas, el precio). Solo con esto ya existe el contrato, sin tomar en cuento los elementos accidentales (no esenciales) que son: cómo y dónde se realizará la entrega y el pago del precio de la cosa. Compra y venta emptio – venditio Era un contrato consensual, de buena fe, honeroso, bilateral perfecto en virtud del cual una parte llamada vendedor (o vendedora, porque pueden ser varias) se obliga a entregar la tranquila y pacifica posesión de una cosa a la otra parte que se denomina compradora, la cual a su vez se obliga a pagar cierta cantidad de dinero que se denomina precio. Elementos: Personales: parte compradora y vendedora (una, dos o más partes) que pueden ser personas naturales o físicas, como también personas llamadas jurídicas, personas jurídicas colectivas o personas ficticias. Reales:

- Cosa: Puede ser objeto de compraventa cualquier cosa comerciables, todo lo que esté en el comercio humano, es decir todas cosas que no estén excluidas del comercio. Incluso si se venden o compran de buena fe las cosas hurtadas res furtivas. Si se vende y se compra una cosa extra comercium el contrato es nulo, pero la cosa puede consistir también en todo el patrimonio de una persona (cuando se vende una herencia por ejemplo, sabiendo que si es comunero es solo una cuota). Por otra parte se pueden vender tanto cosas propias como cosas ajenas y esto es porque la obligación del vendedor es entregar la cosa, no es transferir el dominio, es sólo asegurar la tranquila y pacífica posesión. Si la cosa que se compra es susceptible de ser adquirida por traditio, entonces cuando se produce la entrega se funden o se confunden o bien coexisten la entrega como cumplimiento de la obligación y la entrega como traditio. También es posible vender cosas presentes (que ya existen) como las cosas futuras, como también cosas que no existen y hay que distinguir dos cosas futuras:

a. Aquel tipo de cosa que no existe, pero razonablemente se espera que exista, en general los

frutos natrales (crías de los animales, las cosechas futuras), también cosas que el vendedor se propone crear, por ejemplo la compra venta de inmuebles en verde.

b. Compraventa de la suerte (la compraventa de la esperanza), que se refiere por ejemplo a los juegos de azar.

En el primer grupo la cosa que se espera que exista la compraventa se entiende que existe pero sujeto a la condición suspensiva

52 que efectiva de que la cosa llegue a existir, en general en este

tipo de compraventa se fija un plazo, significa que el nacimiento y el ejercicio de esos derechos queda diferido o postergado, suspendido hasta que se sepa o se determine si ese hecho ocurre o no (si la condición es resolutoria, lo plazos y los términos, desde que se realice el acto nacen los

52

Hecho futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la extinción del derecho.


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derechos y obligaciones, pero si se cumple la condición se extinguen, resolver significa dejar algo sin efecto), pero respecto de la cosa que de la esperanza, es perfecto desde que se forma el consentimiento, es decir no hay ni términos ni condiciones, es un contrato puro y simple.

Es posible la compraventa de cosas alternativas, un vendedor puede convenir por ejemplo ofrecer tres opciones para vender y que luego el comprador pueda elegir. Es valida la compra de cosa ajena, pero lo que no es posible comprar la cosa propia aquí es nula la compra venta por ejemplo cuando un legatario no sabía que lo era y compra lo que por derecho ya es suyo.

- Precio: a. debe consistir en dinero o al menos el precio total debe estar constituido mayoritariamente

por dinero y no por bienes o cosas distintas al dinero, porque de lo contrario sólo sería una permuta o trueque (do ut des doy para que des).

b. Debe ser fijados por las propias partes, no puede ser fijado por un tercero. c. Debe ser cierto, determinado o al menos ser determinable. Hoy el precio no determinado es el

dólar o la UF. d. Debía ser serio, es decir debía tener relación con el precio de la cosa, si este no es serio

entonces se convertiría en donación. e. Post clásico: el precio debe ser justo

53. El precio no debe ser inferior a la mitad del valor

comercial de la cosa vendida (afecta al comprador), o que el precio no puede ser más del doble de dicho valor comercial (que en este caso afecta al comprador), ambos pueden rescindir (dejar nulo el contrato). Es probable también que en caso de lesión enorme las partes acuerden aumentar o reducir el precio hasta que se logre o se alcance el precio justo, para que el comprador conserve la posesión de la cosa.

Caracteristicas:

1. Consensual 2. Bilateral perfecto: ambas partes adquieren las mismas obligaciones (se equipara el pagar el precio

con las obligaciones del vendedor porque es muy importante). 3. Honeroso, porque hay una prestación del vendedor y contraprestación del comprador. 4. De buena fe porque las acciones que le son propias, las obligaciones de las partes también son de

buena fe, eso quiere decir que en caso de incumplimiento de las obligaciones, y por tanto que se ejerzan las acciones, el juez del tribunal podrá tener siempre en cuenta para fallar todas aquellas circunstancias que son … el contrato y no tendrá que abstenerse a lo contenido, se puede tener en cuenta el dolo o con culpa.

5. Si la cosa es presente, la compraventa es conmutativa, que las partes saben con exactitud lo que van a recibir, cosa y precio.

6. Si la cosa no es presente, la compraventa es aleatoria, es decir no se sabe con certeza la cantidad que espera el comprador por ejemplo en la pezca.

Obligaciones de las partes: Comprador: consiste en pagar el precio, es una obligación de dar porque cuando el comprador paga el precio se produce una traditio. Convertir en dueño del precio al vendedor. Vendedor:

53

Lesión enorme: detrimento patrimonial que origina la nulidad del contrato a través de una restitutio in integrum


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a. Entregar la cosa al comprador, esta es una obligación de hacer y la cumple el vendedor cuando pone la

cosa a disposición del comprador y este entra en su tranquila y pacífica posesión, esto es así porque aunque el vendedor no se obliga a convertir en propietario al comprador si tiene el deber jurídico de garantizarle que posea la cosa sin ser perturbado por un tercero, como por ejemplo que el dueño no poseedor reivindique la cosa, en este caso la obligación del vendedor se denomina saneamiento de evicción

54

b. Saneamiento de los vicios redhibitorios estos son partes de los vicios ocultos en relación del género y especie. Significa que la cosa vendida y comprada tiene defectos que impiden que el comprador tenga el provecho, el beneficio esperado. Comprado la existencia del vicio, se puede acordar entre las partes que se reduzca el precio según el tamaño del mismo. Como también se puede anular el contrato mediante la acción redhibitoria. En Roma el edil obligaba a los vendedores que vendían animales de tiro o esclavos a declarar si tenían vicios.

Pactos añadidos a la compraventa: a. Lex comisoria: que consistía en que el vendedor se reserva la facultad de tener por no vendida la cosa si

el comprador no pagaba el precio en cierto plazo. b. Pacto de retro venta o retro compra: si el comprador también dentro de cierto plazo, por ejemplo si en

un año decide a su vez vender la cosa tiene preferencia de compra el primer vendedor. c. Pacto de compraventa a prueba o compraventa a gusto: aquella que se acuerda en que el comprador o

futuro comprador recibirá la cosa durante determinado tiempo y este decidirá por su gusto si la compra o no.

54 Se dice que la cosa es evicta cuando este tercero vence el juicio reivindicatorio y el comprador es desposeído de la cosa. Se traduce en que es un vicio jurídico, una vez que el comprador es demandado, el vendedor tiene que socorrer al comprador, no obstante haya o no ayudado al comprador si este último es condenado y por tanto desposeído entonces el vendedor deberá pagarle el doble del precio que recibió en su momento (el precio, más la indemnización)


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Clase 24 19/noviembre/2011 Contrato de Mandato Es un contrato consensual, bilateral imperfecto, de buena fe, en virtud del cual una parte llamada mandante encarga a la otra parte llamada mandatario la realización de uno o más negocios en beneficio del primero (mandante) o de un tercero, y el mandatario debe llevar el encargo de forma gratuita. Características:

1. Carácter consensual. 2. Bilateral imperfecto porque en principio nacen obligaciones sólo para el mandatario, no para el

mandante. 3. De buena fe. 4. Gratuito, porque el mandatario no puede exigir una contraprestación por el mandato, puesto que si

fuera oneroso sería entonces un arrendamiento de servicios. 5. Carácter personalísimo. Actos jurídicos llamados intuito persona (se realizan en virtud de ciertas

características de las personas) Fallecido el mandatario muere o se extingue la obligación, es decir es intransmisible.

6. La representación era imperfecta, es decir que todos los actos que realice el mandatario cumpliendo el mandato se radican en el mismo mandatario y luego este debía transferirlos al mandante.

7. El objeto del mandato podía ser uno o más negocios lícitos. Por lo general se trataba de administrar negocios, asuntos comerciales.

Obligaciones del mandatario:

1. Cumplir el encargo del mandante en la forma y modo que se le ha solicitado y en virtud de esta el mandatario no podía perjudicar al mandante, generarle obligaciones, ni reducir el patrimonio, sólo podía actuar en beneficio del mandante, y actuar con los limites puestos por el mandante.

2. Traspasar o transferir todas las consecuencias jurídicas al mandante. 3. Rendir cuentas de lo obrado, de lo que se hizo fiel y pormenorizadamente

Acciones del mandante: Actio mandati directa: le pertenecía al mandante para que cumpliera el mandatario Actio mandati contraria: le correspondía al mandatario para que el mandante le rembolsará los gastos que produjo el cumplir la obligación y que el primero no consideró o bien para perjuicios de su propio patrimonio. El mandatario siempre responde por dolo, culpa lata o culpa grave (culpa, negligencia, imprudencia en su grado mayor), no así si la culpa era leve. Contrato de Sociedad En virtud del cual, dos o más partes denominados socios acuerdan y se obligan a poner algo en común (aportes) con el objetivo de ejecutar o realizar un negocio lícito y posteriormente repartirse los beneficios y eventualmente también las perdidas que de ello resulte. Caracteristicas:

1. Consensual 2. Bilateral perfecto 3. Oneroso


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4. De buena fe 5. Intuito persona, porque quien va a hacer una sociedad uno elige a las personas con las que quiere

juntarse. En el derecho clásico no se creaba a una persona distinta de los socios, es decir que cada uno de los socios seguía respondiendo en forma individual por sus obligaciones, incluso las que se contraían para la sociedad con todo su patrimonio.

Tiene aportes que son determinadas sumas de dineros y otras especies muebles o inmuebles, y también se podía aportar trabajo, que consiste en el trabajo mismo del socio que por su capacidad o conocimiento puede aportarlo siempre en objeto de la sociedad, pero en definitiva todos tienen que hacer aportes, no necesariamente de manera igualitaria, y en cuanto al reparto de las ganancias o utilidades, los socios también son libres para acordar la participación en esta y este reparto no tiene por qué ser equivalente al aporte, siempre y cuando se quede estipulado, sino si tiene que serlo. En el caso de que hayan pérdidas y exista un socio que aporte trabajo o conocimientos. Obligaciones de los socios: 1. Realizar el aporte prometido. Este puede ser transfiriendo el dominio de la cosa a la sociedad

conformando una comunidad o condominio, pero también se podían hacer en forma de usufructo. Acción de la sociedad: Actio pro socio, es para exigir que cada socio cumpla con la aporte prometido, o para exigir compensación por perjuicios por dolo. Extinción de la sociedad:

1. Muerte. 2. Capitis diminutio. 3. Renuncia de alguno de los socios. Presupone relaciones de confianza, por lo que si esta se acaba

muere también la sociedad. 4. Por ejercer la actio pro socio. 5. Destrucción de aquello que sirve para cumplir el objeto.

Arrendamiento Locatio conductio Es un contrato consensual, bilateral perfecto, oneroso en virtud del cual una parte llamada arrendador o locador locator, se obliga frente a la otra parte llamada arrendador a una de estas tres cosas:

- Cosa: se obliga a entregar el arrendador el uso y el goce de una cosa a cambio del pago de una cierta cantidad de dinero llamada arriendo o renta.

- Obra: se obliga a entregar al arrendatario a construir una obra en un plazo determinado.

- Servicio: se obliga el arrendador se obliga a pagarle por un servicio determinado y este pago se llama sueldo o merced.

Características:

1. Consensual 2. Bilateral perfecto 3. De buena fe 4. La cosa que se arrienda en el caso de arrendamiento de cosas debe ser inconsumible, no fungibles y

por tanto siempre por efectos del contrato la cosa se convierte en específica


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La condición de un arrendatario respecto de la cosa es sólo de mero tenedor y se hace dueño de los frutos naturales por lo que los Romanos llamaban una causi tradición. Obligaciones del arrendador:

1. Entregar la cosa al arrendatario 2. Uso y goce de la cosa pacíficos y que es arrendatario obtenga el provecho para el que arrendó. Y

garantizarle que no lo perturbarán 3. Indemnizar todo perjuicio que cause el arrendatario por dolo o por culpa.

Obligaciones del arrendatario:

1. Pagar el precio del arrendamiento 2. Restituir la cosa al término del contrato 3. Responde por la custodia del bien (conservarlo, cuidarlo de que no se destruya)

Acciones: Actio locati: acción del arrendador Actio Conducti: accion del arrendatario Extinción del arrendamiento: El contrato se exige por el cumplimiento del plazo (es por esencia temporal) Cumplimiento de las principales obligaciones del arrendador o del arrendatario Renuncia de mutuo acuerdo o de una de las partes Perdida o destrucción del objeto del arrendamiento (si por ejemplo vende el predio) En el arrendamiento de obra el arrendatario tiene que aportar los materiales con que se va a realizar la obra y quien realiza la obra está a obligado a entregarla terminada y con las cualidades que se han acordado. Si el que contrata no aporta los materiales, entonces el dueño de los materiales también es dueño de la obra por lo que se daría entonces una compra venta, no un arrendamiento de obra. En el arrendamiento de servicios lo que realiza el arrendatario puede tratarse de cualquier actividad lícita pero generalmente se trata de una relación laboral, pero también se utiliza en las profesiones liberales (por ejemplo un médico, un abogado). Delitos Se dividían en delitos civiles y pretorios: Civiles:

1. Hurto Furtum 2. Daño Damnum 3. Lesiones Iniuriae

Pretorios:

1. Dolo Dolus 2. Coacción o fuerza moral metus 3. Fraude contra los acreedores fraus creditorum


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Cuasi contratos: No hay acuerdo entre las voluntades: Comunidad incidental Tutela y curatela Pago de lo no debido. Cuasi delitos: relacionados por el urbanismo, por ejemplo colocar maceteros en las ventanas que podían caerle a alguien, andar con perros peligrosos, etc. Extinción de las obligaciones (prestarle atención a 2)

- Solutio: pago de las obligaciones Cumplimiento fiel y pago de las obligaciones.

- Novación: nueva obligación extingue la anterior.

- Destruccion de la cosa debida

- Litis contestatio

- Compensación Anexo: C U A S I C O N T R A T O S

Cuando una obligación es engendrada por un hecho licito, o una manifestación de la voluntad unilateral, o

aun por ciertas relaciones independientes del hecho del hombre, pero de tal suerte que no haya ni contrato

ni delito, los romanos dicen que nace un “quasi ex contrato”. Acá no existe el consentimiento entre las

partes, no obstante una persona realiza gestiones, administra bienes o se crean vínculos de carácter

patrimonial entre las partes a pesar de la inexistencia de consensos.

Son cuasicontratos los hechos lícitos y puramente voluntarios, de los que resulta obligado su autor para con

un tercero y a veces una obligación recíproca entre los interesados. Es decir son obligaciones que se

contraen sin convenio o consensus.

El fundamento de los cuasicontratos radica en el viejo principio de derecho que nadie puede enriquecerse

sin causa y perjudicando al otro (iure naturæ æquum est neminem cum alterius detrimento et injuria fieri

locupletiorem).

En el derecho romano existían otros hechos generadores de obligaciones aparte de los contratos y de los

delitos, a este tipo de obligaciones como tenían por fuente un hecho lícito se les aplicaba reglas

contractuales, como si fueran contratos, con la vulgarización del latín se suprimió la ex, quedando como

cuasicontrato.


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Cuando una obligación tiene por fuente un hecho lícito, o una manifestación de la voluntad unilateral, o aún

por ciertas relaciones independientes del hecho del hombre, pero de tal suerte que no haya ni contrato ni

delito, los romanos dicen que nace “quasi ex contracto”.

- Gestión de negocios ajenos (negotiorum gestio)

- La tutela y la curatela

- La comunidad indivisa

- El pago de lo indebido

Gestión de negocios ajenos (negotiorum gestio)

Hay Gestión de Negocios cuando una persona administra voluntariamente los negocios ajenos sin habérselo

encargado. En este sentido es una institución similar al mandato.

El que se encarga voluntariamente de la agencia o administración de los negocios de otro, sin mandato de

éste, está obligado a continuar su gestión hasta el término del asunto y de las relaciones jurídicas que de

este emanen, o a requerir al interesado para que lo substituya en la gestión, si se hallase en estado de poder

hacerlo por sí.

El Gerente (negotiorum gestor) debe rendir cuenta de su gestión al dueño (dominus), el que por su parte

puede hacerse indemnizar por sus gastos. El Derecho Civil ha sancionado estas obligaciones de interés

general cuando una persona esta ausente, sin haber dejado mandatario para velar por sus intereses.

Es a menudo muy útil que un tercero se encargue espontáneamente de esta misión, ya sea tomando su

defensa si es perseguido en justicia, o administrando sus bienes. Para que ninguna de las partes tenga que

sufrir, es preciso que el gerente este seguro de hacerse indemnizar de sus gastos, y que el dueño tenga

derecho a pedir cuentas al que ha gestionado sus negocios.

Elementos esenciales de la Gestión de Negocios

Es menester que el gerente haya obrado en interés del dueño.

Es preciso que el gerente haya obrado espontáneamente y sin saberlo la parte interesada

Es preciso en fin, que el gerente haya tenido intensión de crear entre el y el dueño una relación

obligatoria.

No hay gestión de negocios si ha querido hacerse una liberalidad, o si no ha hecho más que cumplir

con un deber de familia.


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Efectos de la Gestión de negocios

Como en el mandato, la gestión de negocios crea una obligación a cargo del gerente, y puede también nacer

otra a cargo del dueño.

Obligación del Gerente

El gerente debe ejecutar completamente el negocio del que se ha encargado, y dar cuenta de su gestión al

dueño por los mismos procedimientos que el mandatario. Debe ceder al dueño todo lo que ha adquirido,

responde no solamente por su dolo si no también de toda falta que no haya cometido un buen padre de

familia.

Obligación del dueño

El dueño está obligado a indemnizar al gerente de sus gastos, pero solo si eran útiles en el momento en que

se hicieron. El dueño debe también descargar al gerente de todas las obligaciones que ha podido contraer

en ocasión de la gestión de negocios.

El dueño tiene contra el gerente la acción Negotiorum gestorum directa

El gerente tiene contra el dueño la acción Negotiorum gestorum contraria.

La tutela y curatela (ver materia completa en paginas anteriores)

“La Tutela es una potestad sobre una persona libre conferida por el ius civile, para proteger al que en razón

de su edad no puede defenderse por sí mismo”. A esta definición de Servio Suplicio, anotada por Justiniano,

deberíamos agregar además a la mujer púber sometida a Tutela perpetua.

Siendo una institución de derecho de familia que suple la capacidad de ciertas personas no sujetas a patria

potesta o manu potesta, se crea un vínculo entre el incapaz y el representante, generando derechos y

obligaciones, en principio solo para el tutor o curador pero eventualmente también para el pupilo.

Las personas sometidas a Tutela deben ser Suiiuris: aquí radica la diferencia principal con la patria potestad,

además no tiene derecho de corrección ni autoridad sobre la persona física del pupilo.

El Tutor que gestiona tiene la obligación de administrar aquello que resulte de las funciones que le han sido

impuestas. (Por testamento, Ley, Decisión del magistrado) Sin embargo, su gestión le obliga a dar cuenta al

pupilo, quien por su parte debe indemnizarle de sus gastos. Estas obligaciones son sancionadas por las

acciones tutelae directa y contraria


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Tutela:

- Varón suiiuris impúber

- Mujer suiiuris de cualquier edad (en virtud de la venia aetatis se podía liberar de la tutela a los 18

años)

Curatela:

- Prodigo: quien no puede disponer libremente de sus bienes

- Furiosii: es el loco o demente

- Curator minoris: es el curador que se le instituye al varón púber (mayor de 14 y menor de 25 años).

De todas formas también podía apelar a la venia aetatis a los 20 años.

- Curator ventris: el curador que se nombraba para administrar los bienes de quien esta por nacer.

La comunidad incidental

Es la comunidad incidental en que sin existir previo acuerdo entre las partes estas se encuentran en

situación de comunidad. Es el caso de los coherederos que por el solo hecho de la muerte de su causante se

encontraban en la situación de comunidad hereditaria; o aquella comunidad que se generaba por accesión,

en la cual no se puede distinguir lo accesorio de lo principal.

Estos estados de indivisión daban lugar a obligaciones reciprocas entre las partes, obligaciones que fueron

reguladas de un modo análogo a la de los socios en el contrato de sociedad.

El pago de lo no debido

Es un cuasi contrato que tiene lugar cuando una persona por error paga lo que no debe. En este sentido se

produce un enriquecimiento sin causa en el supuesto acreedor. Para que exista pago de lo no debido es

menester que haya error, de lo contrario es una donación.

Cuando una persona paga por error lo que no debe, es justo que el que ha recibido el pago no se enriquezca

a su costa, y que esté obligado a devolver lo que le ha sido pagado. Esta acción es sancionada por la

condictio indebiti .

Es preciso que se haya pagado lo indebido y que se haya pagado por error. Hay indebitum cuando la

obligación que el pago estaba destinado a extinguir, no existía en el solvens que ha pagado ni el accipiens

que ha recibido, ni según el Derecho civil o Derecho natural. El pago de lo indebido no obliga al que lo ha

recibido más que si ha pagado por error. Si las condiciones anteriores se encuentran reunidas.


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Efectos

La obligación nacida del pago de lo indebido tiene por objeto: Restitución de lo que se ha pagado

indebidamente: Cantidad de dinero (condictio certae creditae pecuniae), Cosas determinadas (condictio

triricaria), Hecho realizado (condictio incerti) El demandado es tratado según sea:

- Mala fe: devolver la cosa que le ha sido prestada. Restituir todos lo frutos y accesorios. Si es dinero

solo la cantidad no los intereses.

- Buena fe: Dar cuenta de su enriquecimiento el día de la litis-contestatio. Si ha perecido por caso

fortuito la cosa, queda liberado.

Similar es la situación que da lugar a la actio funeraria, que permite reclamar una prestación que se asimila

al enriquecimiento sin causa. Tenía lugar cuando alguien sin estar legalmente obligado asume con su

patrimonio los gastos de funerales de una persona.

Dicha acción se dirigía contra los heres del difunto para que le reembolsen los gastos a quien realizo el

negocio. (El fundamento era el crecimiento del patrimonio de los herederos y que no tenia causa)

L A L E Y

La ley también fue fuente de las obligaciones. Impuso vínculos obligacionales y derechos personales entre

los miembros de la familia agnaticia, básicamente derechos a favor del paterfamilias. También las

obligaciones tributarias de los cives y de los habitantes del imperio fueron impuestas en virtud de la ley. En

materia de legados y fideicomisos, y principalmente al regular la sucesión abinstestato y la sucesión forzosa

es la ley quien impone derechos y obligaciones a los herederos y legatarios.

EXTINCION DE LAS OBLIGACIONES

Son los hechos o actos por los cuales la obligación deja de existir. Lo ideal y natural es que las obligaciones

se extingan por el cumplimiento de la prestación a la que el deudor se obligó. Este cumplimiento se

homologa al pago, pero no necesariamente para los romanos. El pago o solutio era el cumplimiento de una

obligación de dar, no así de una obligación de hacer, que se denominaba satisdatio.

Las obligaciones desde que nacen deben estar predestinadas a extinguirse. Álvaro D’ors señala que las

obligaciones son cosas consumibles, homologando las obligaciones a los bienes incorporales, desde que

nacen se prevé el momento en que se van a extinguir.


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Pero no todas las obligaciones se extinguen por el cumplimiento, básicamente por dos causas:

No siempre el deudor cumple, a veces por propia voluntad (dolo, culpa o mora) o por causas no

imputables a las personas, como hechos de la naturaleza que impiden el cumplimiento de la

obligación. (caso fortuito y fuerza mayor)

Hay ciertos actos jurídicos que si bien no extinguen directamente la obligación, la reemplazan o

modifican

Clasificación:

Modos de extinguir las obligaciones Ipso Iure: son aquellas que extinguen el vínculo entre

acreedor y deudor por la sola existencia del modo mismo sin necesidad de probar algo.

o El pago o solutio

o La novacion

o Acceptilatio

o Confusión

o Litis Contestatio

o Perdida de la cosa

Modos de extinguir las obligaciones ope exceptiones: son aquellas en que el deudor debía alegar

el modo de extinguir vía exceptio, dentro de un proceso.

o Pacto de non petendo

o Transacción

o Compensación

Ipso iure

El pago

Es un modo de extinguir las obligaciones mediante el cumplimiento de la prestación debida. Si lo que se

debe es una obligación de dar se denominará solutio; si lo que se debe es un facere, se denominará

satisdatio.

La causa de pago siempre es el debitum, que se realiza en virtud del consentimiento de las partes.

Originalmente el pago se hacía de dos formas: a través de las solemnidades del cobre y la balanza,

denominado pago per aes et libram; y a traves de la acceptilatio, que era la forma también verbal y solemne

de extinguir una obligación adquirida a través de una stipulatio.


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Posteriormente se fueron dejando de lado las solemnidades y se cumplía con la obligación con la sola

prestación correspondiente sin necesidad de formas externas.

¿Quién debe pagar?

Por regla general debe pagar el deudor, pero también puede pagar un tercero, siempre que la

obligación no sea intuito personae. El acreedor no puede negarse a recibir el pago íntegro y

oportuno, sopena de quedar en mora.

¿A quién se debe pagar?

Por regla general se debe pagar al acreedor, pero también se puede pagar a un representante legal

del acreedor, o bien se puede depositar lo debido en el tribunal.

¿Qué debe pagarse?

Se paga exactamente aquello que se convino. El pago debe ceñirse en cuanto a las cosas del mismo

modo, género y calidad que fue acordado. El acreedor nunca está obligado a recibir una cosa

distinta, ni menos de lo que se acordó. No existe el pago parcial.

¿Dónde se paga?

Se paga en el lugar acordado. Si no existió dicho acuerdo y la cosa es mueble, se paga en el lugar

donde la cosa se encuentra, o en el domicilio del deudor o del acreedor.

El pago por consignación

Consiste en el depósito de la cosa que se debe en el lugar que indique el juez; esto produce el mismo efecto

que el pago normal (se libera a deudor de su obligación)

El pago con beneficio de competencia

Es aquel que gozan ciertos deudores para no ser obligados a pagar mas de lo que buenamente puedan,

dejándoseles lo necesario para su modesta subsistencia y con cargo de devolución cuando mejoren de

fortuna.

Quienes gozan de este beneficio legal son, por ejemplo, los padres deudores de sus hijos; el patrono deudor

del liberto; los socios, unos frente a otros y los veteranos, en razón de su edad.


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La novación

Es un modo de extinguir las obligaciones que se hace por la sustitución de una obligación por otra nueva,

quedando la obligación anterior extinguida.

Requisitos:

1. Que se realice con las formalidades requeridas por el ius civile: lo más usual fue hacerlo a través de

una sponcio o una stipulatio.

2. El animus novandi: esto es, con el propósito de extinguir una obligación y crear una nueva.

3. Que la nueva obligación sea valida, ya sea natural o civil.

4. Que exista alguna diferencia entre ambas obligaciones, manteniendo el mismo objeto.

La confusión

Es un modo de extinguir las obligaciones que consiste en la reunión en la misma persona de las calidades de

acreedor y deudor.

El modo más frecuente que esto ocurre es en la sucesión por causa de muerte.

La acceptilatio

Es un modo de extinguir las obligaciones que emanan de una stipulatio. En un comienzo fue una forma

solemne de extinguir que tenia lugar después del pago efectivo.

La pérdida de la cosa debida

Si la obligación es de especie o cuerpo cierto y perece por causas no imputables a las partes, la obligación

desaparece.

- Si la obligación es de género, la perdida no libera al deudor.

- Si el deudor da un uso distinto a la cosa y se pierde, no extingue la obligación.

- Si la cosa perece por dolo o culpa del deudor, responde siempre.

Litis contestatio

Se produce la extinción de una obligación por el sometimiento a la sentencia del juez, siempre que hubiera

ocurrido en un iudicium legitimum. Al acordar las partes someter la litis al juez, se extinguen sus

pretensiones para someterse a lo que resuelva el iudex en definitiva, y esto se produce como consecuencia

del efecto extintivo de la litis contestatio.


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Ope exceptiones

La compensación

Consiste en la extinción de dos obligaciones reciprocas hasta el monto de la menor.

Requisitos:

- ambas personas sean recíprocamente acreedor y deudor.

- Que ambas obligaciones fueran exigibles (en este sentido, no pueden ser compensadas ni las

obligaciones naturales ni las sujetas a condición ni plazo).

- Que ambas deudas fueran liquidas, vale decir, que resulte fácil establecer su monto.

El pacto de non petendo

Es un modo ope exceptiones que consiste en un acuerdo entre acreedor y deudor, por el cual, el acreedor se

compromete a no cobrar su crédito, temporal o definitivamente.

La transacción

Es un modo de extinguir las obligaciones dudosas o litigiosas y que consiste en que las partes hacen

reciprocas concesiones o renuncias.

Requisitos:

- Que las obligaciones fueran dudosas o litigiosas.

- Que las concesiones fueran reciprocas y sean realizadas por ambas partes (si no lo hacen seria

donación)

- Que las partes sean capaces de enajenar.

Prescripción liberatoria

Es un modo de extinguir las obligaciones por no haberse ejercido las acciones correspondientes durante

cierto tiempo. La regla general fue de 30 años.

INEJECUCION DE LAS OBLIGACIONES

Lo normal es que una obligación se cumpla íntegra y oportunamente. Pero hay situaciones en que el

cumplimiento se hace imposible, sea por causas no imputables a las partes, como la fuerza mayor y el caso

fortuito (en cuyo caso extinguen la obligación, atendidas las circunstancias); o bien puede ocurrir que se


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produzca el incumplimiento de la obligación por causas imputables a las partes. En este sentido hay 2

situaciones que atentan contra el cumplimiento normal de una obligación:

- El retardo, que si tiene lugar por culpa de una de las partes se conoce como mora

- El incumplimiento de la obligación propiamente tal, que puede deberse a la culpa o dolo.

Mora

Es el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación más allá del tiempo que el deudor tiene para

cumplirla, o la negativa injustificada del acreedor para aceptar una oferta de pago valida del deudor. Del

análisis de la definición se desprenden 2 tipos de mora: mora del deudor, y mora del acreedor.

Mora del deudor

Será el retardo culpable en el cumplimiento de una obligación, más allá del tiempo que el deudor tiene para

cumplirla. El deudor incurre en mora siempre que concurran las siguientes circunstancias:

- Que la obligación sea exigible (ni plazo ni condición pendiente)

- Que sea una obligación civil. Esto es obvio por que el acreedor de una obligación natural no tiene

acción para exigir el cumplimiento, en ningún tiempo.

- Que el retardo fuera injustificado y por culpa del deudor. No hay retardo injustificado si el deudor

tuvo que ir a pelear a las Galias, o por que se produjo una inundación u otra calamidad.

- Que el deudor haya sido interpelado por el acreedor, esto es, requerido de pago. El requerimiento

de pago por parte del acreedor al deudor se denomina interpellatio, la que puede ser verbal o

escrita, judicial o extrajudicial según interpele el acreedor en juicio o fuera de este.

Efectos de la mora del deudor

- Traslada el riesgo de la cosa al deudor, sea por causas imputables o no a su voluntad, sean

obligaciones genéricas o de cuerpo cierto.

- El deudor esta obligado a restituir la cosa, y a partir de la interpellatio, debe restituir además los

frutos que la cosa produzca.

- Si la deuda es una suma de dinero, a partir de la mora se deben intereses siempre que la obligación

sea de buena fe.


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Mora del acreedor

Tiene lugar cuando hay un retardo en el cumplimiento de la obligación por culpa del acreedor, debido a la

injustificada negativa a un oportuno ofrecimiento de pago por parte del deudor. Hay mora del acreedor:

- Cuando rechaza injustificadamente el pago oportuno que ofrece el deudor. No hay rechazo

injustificado si el deudor pretendió pagar con otra cosa o parcialmente su deuda.

- Cuando al momento en que debe cumplirse la obligación está ausente y no dejó representante.

Efectos de la mora del acreedor:

- Disminuye la responsabilidad del deudor. Si hasta el momento de la mora del acreedor, debía

cuidar la cosa como un buen padre de familia (respondiendo de culpa leve in abstracto), luego solo

responderá de culpa grave (se le exigirá solo un mínimo de diligencia).

- En caso de que la cosa perezca por caso fortuito o fuerza mayor, sea cosa genérica o especifica,

será responsabilidad del acreedor.

- El acreedor deberá reembolsar los gastos que la cosa ocasione al deudor por su mora e

indemnizarle los perjuicios que le causare.

Dolo

Es todo acto u omisión voluntaria del deudor, que deliberada y conscientemente hace imposible el

cumplimiento de la obligación con el propósito de beneficiarse o perjudicar al acreedor.

Consiste entonces, en un hecho de acción u omisión del deudor, que debe ser voluntaria (en este sentido los

dementes no pueden cometer dolo), con la intención de perjudicar o beneficiarse.

Las partes no pueden acordar el perdón o condonación adelantado de un posible dolo. La condonación del

dolo futuro no vale. Además, el dolo no se presume, el acreedor que pretende atribuir dolo al deudor debe

probarlo.

Culpa

Es la falta de negligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligación, o en la ejecución de un hecho

cualquiera. Será un acto de acción u omisión voluntario del deudor pero sin la intención de causar daño. (La

intención es el elemento que la distingue del dolo)

La doctrina clásica romana consideraba tres clases de culpa:


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- La culpa grave o lata, reveladora de una negligencia inexcusable (non intelligere quod omnes

intellijunt); arguye una falta tan grosera, que casi es equiparada al dolo, exigiéndose en todas las

obligaciones;

- La culpa leve, que se subdividirá en culpa leve "in abstracto" (omisión de la diligencia ordinaria en

un buen paterfamilias) y culpa leve "in concreto" (omisión de la diligencia que suele poner el

deudor en sus asuntos)

- Culpa levísima, que es aquella tan ligera que ni el hombre más diligente está libre de cometer.

De la culpa grave se responde siempre porque se asimila al dolo.

De la culpa leve se responde en aquellos contratos en que ambas partes obtienen alguna ventaja del

contrato. Si es culpa leve in abstracto o in concreto, dependerá de cada caso.


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Estos Apuntes son con fines Educativos y corresponden a apuntes de clases con el Profesor Félix Hernández y contiene también extractos completos de los apuntes de Mario Fernández “Derecho Romano II, 2008” Si llegaron a tus manos sé buena onda y distrubuyelos. Atte, Elizabeth Orellana, estudiante de Derecho, Universidad Santo Tomás

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