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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
INTRODUCCIÓNComo es conocido, el capital social representa una garantía para los
acreedores sociales, razón por la cual cuanto más elevado sea, mayor será
la garantía de cobertura de los pasivos de la sociedad; por el contrario si las
pérdidas que han afectado a una sociedad han alcanzado más del 50% del
capital, se causaría un ambiente de inseguridad irreparable que implicaría la
disolución de la sociedad conforme lo señala el artículo 407° inc.4 de la Ley
General de Sociedades.
Durante la existencia de una sociedad su patrimonio se ve afectado
por distintas circunstancias. En algunos casos, el patrimonio se incrementa
como ocurre cuando los resultados de la actividad comercial son positivos o
cuando se efectúan nuevos aportes. En otros casos el patrimonio se reduce,
como cuando la sociedad tiene resultados negativos en su actividad o se
efectúan devoluciones de aportes a sus socios.
Estas variaciones patrimoniales pueden tener repercusiones en la cifra
del capital social de la sociedad, siendo necesario en tales casos realizar el
aumento o reducción correspondiente.
En el presente trabajo desarrollaremos los procedimientos y
formalidades que se deben seguir para efectuar el aumento y la reducción
del capital social de acuerdo a las distintas causales que regula la Ley
General de Sociedades.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
CAPÍTULO I: AUMENTO DEL CAPITAL SOCIAL
1. INTRODUCCIÓN:
El capital social de una sociedad tiene entre sus funciones la de servir
como garantía para las personas que realizan operaciones con la sociedad.
Por ello, un factor que se evalúa para establecer la solvencia de una
empresa es el monto de su capital social. En la práctica, muchas personas
toman en cuenta esta cifra para decidir si realizan operaciones con una
sociedad, pues el capital social representa el patrimonio mínimo con el que
cuenta la empresa para responder por las obligaciones que asume. 1
En algunas actividades sujetas a regulaciones especiales, el capital
social constituye un elemento fundamental para poder realizar tales
actividades. Esto ocurre por ejemplo en el caso de las actividades bancarias,
financieras, de seguros, de transportes, de intermediación laboral, etc., en las
que se solicita un capital social mínimo para que la sociedad obtenga la
autorización de actividades del organismo competente.
Por estos y otros motivos, el aumento del capital social de una
sociedad puede resultar de vital importancia para el crecimiento de la
empresa.
Como veremos más adelante, existen diversas modalidades a través
de las cuales se puede llevar a cabo el aumento, como la entrega de nuevos
aportes, la capitalización de créditos contra la sociedad, la revaluación de
activos, etc.
1 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reducción del capital social. Revista Actualidad Empresarial, Edición Nº 245 – Segunda Quincena de Diciembre 2011
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Pero a pesar de estas múltiples modalidades, el aumento de capital
genera siempre la misma consecuencia, esto es, el incremento de la cifra de
capital social y, por lo tanto, el incremento del valor de la participación de
cada socio. Este incremento de participación puede implicar la emisión de
nuevas participaciones o el aumento del valor nominal de las participaciones
existentes.
2. NOCIONES PRELIMINARES
Antes de desarrollar los procedimientos para el aumento y reducción
del capital social, es conveniente aclarar algunos conceptos que están
relacionados al capital social.
a) El patrimonio
El término patrimonio suele ser entendido como una cantidad de
dinero o un conjunto de bienes pertenecientes a una persona. Sin embargo,
desde el punto de vista jurídico, el concepto de patrimonio alude al conjunto
de activos y pasivos de una persona.
La Ley General de Sociedades no contiene una definición expresa de
“patrimonio”, pero a través de sus disposiciones referidas al patrimonio neto y
al capital social es claro que la Ley recoge el concepto de patrimonio que lo
define como el conjunto de activos y pasivos de una sociedad.
b) El patrimonio neto
El patrimonio neto es la diferencia entre los activos y los pasivos de la
sociedad, en un determinado momento. Esta diferencia debe efectuarse sin
considerar al capital social, es decir, que el patrimonio neto, a efectos de la
Ley General de Sociedades, consiste en la diferencia entre el activo y el
pasivo, considerando por pasivo únicamente las obligaciones frente a
terceros.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
c) El capital social
Hemos mencionado que el capital social está conformado por el
conjunto de bienes y derechos que aportan los socios al constituir la
sociedad y que, por diversas circunstancias, puede ser aumentado o
disminuido
Es importante considerar que el capital social es un concepto que
tiene un carácter jurídico y económico. Efectivamente, además de
representar una determinada cantidad de bienes, dinero o derechos de
crédito, el capital social también representa derechos y obligaciones.
Cuando una sociedad es constituida, los socios efectúan aportes que
formarán el capital de la sociedad. Pero este capital a la vez que implica un
ingreso para la sociedad implica también una obligación, pues la
participación de los socios en el negocio que realice la sociedad, está
representada en este capital. De manera tal que, si los resultados de la
actividad desarrollada por la sociedad son exitosos, las utilidades obtenidas
serán repartidas en proporción a esta participación, pero si dichos resultados
fueran negativos, al punto de llevar a la sociedad a su extinción, ésta deberá
devolver sus aportes a cada uno de los socios, claro, siempre que el
patrimonio lo permita.2
3. CARÁCTER PERMANENTE DEL CAPITAL SOCIAL
Cuando comentamos el artículo 31 de la Ley que establece que “el
patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio
de la responsabilidad personal de los socios (…)” analizamos extensamente
el concepto de capital social:
2 URÍA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Ediciones Jurídicas y Sociales. 1° edic. Madrid. 1998. Pág. 40
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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Es una cuenta inamovible del pasivo de la sociedad, que expresa el
monto de la obligación que ella tiene frente a sus accionistas, de devolver
la suma de los aportes al valor en que oportunamente los recibió de ellos.
La cuenta capital está representada por acciones que fueron entregadas
a los accionistas, por un valor nominal total que es igual al monto del
capital (y al de los aportes, al valor que fueron recibidos por la sociedad).
El capital social es la principal garantía frente a los acreedores y terceros
que contratan con la sociedad, precisamente porque es una cuenta
inamovible y permanente, que representa una obligación que no puede
ser cumplida con los accionistas sin antes haber pagado todas las deudas
sociales frente a terceros. En tal virtud, en caso de liquidación del activo
social, siempre cobran primero los terceros y, sólo si hubiese remanente,
se devuelve capital a los accionistas.
Por esas razones, el capital social, entre todas las cuentas del
patrimonio neto, es la que más fijeza y permanencia tiene en la sociedad.
Los beneficios, reservas, primas, utilidades y otros excedentes siempre
pueden ser distribuidos o desaparecer por otras razones (salvo en los casos
en que la ley lo impide). Pero el capital no. Allí está, como obligación de la
sociedad que sólo puede ser pagada después que a los terceros.3
Sin embargo, la permanencia del capital social no significa que no
pueda ser aumentado o disminuido. Pero, en ambos casos, la Ley establece
requisitos especiales para preservar determinados derechos. El aumento del
capital mejora la situación de la empresa y la garantía frente a terceros, por
lo que en ese aspecto es siempre bienvenido. Pero se hace necesario
normar la correcta emisión de las nuevas acciones, las distintas modalidades
de incremento del capital, la publicidad del proceso y los derechos de la
suscripción preferente de los accionistas. En la reducción del capital, en
3 LAROZA, Enrique Elías. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edición 2001. Trujillo- Perú. pág. 416
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cambio, disminuye el patrimonio neto social y, por ende, la garantía principal
frente a terceros por lo que hay que preservar el derecho de oposición de
éstos últimos, la publicidad oportuna, las formalidades legales y la
suspensión del acuerdo de reducción de capital si no están suficientemente
garantizados esos derechos.
4. DEFINICIÓN DEL AUMENTO DE CAPITAL
Se entiende por aumento del capital la realización de nuevos aportes
de bienes o derechos a favor de la sociedad, que incrementan o fortalecen
su activo y mejoran su situación económica, a cambio de la entrega a los
aportantes de nuevas acciones o del aumento del valor nominal de las
acciones existentes.
Es evidente que todo aumento de capital entraña nuevos aportes. Aun
cuando la Ley, en el artículo 202, diferencia los nuevos aportes de otras
modalidades de aumentar el capital, basta analizar cualquiera de las otras
formas del incremento de un capital para concluir que, todas ellas,
representan, directa o indirectamente, nuevos aportes a favor de la persona
jurídica emisora de las nuevas acciones.
Aumentar el capital social es hacer que los activos respondan por las
deudas en mayor cuantía que antes, lo que en consecuencia redunda en
beneficio de los acreedores sociales. Jurídicamente, todo aumento de capital
implica una elevación de la cifra del capital social que figura en el estatuto, lo
que lleva a una modificación estatutaria.4
5. ÓRGANO COMPETENTE Y REQUISITOS
4 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1° edición. Lima. 2009, pág. 188.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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La Junta General es el órgano competente para acordar el aumento
del capital de la sociedad, cumpliendo para ello con iguales requisitos a los
dispuestos para la modificación del estatuto (Art. 201 L.G.S.)
Sobre esto el artículo 198° de la Ley General de Sociedades dispone
que para cualquier modificación del estatuto se requiere:
Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y
precisión, los asuntos cuya modificación se someterá a la junta.
Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artículos 126 y 127,
dejando a salvo lo establecido en el artículo 120 (versando tales
numerales sobre el quórum calificado, la adopción de acuerdos y la
Junta Universal, respectivamente)
Es necesario destacar que el aumento de capital debe cumplir con los
siguientes requisitos (conforme al art. 201 de la Ley societaria):
Debe constar por escritura pública.
Debe inscribirse en el Registro correspondiente.
En relación con las formalidades contables exigibles para el aumento
del capital, el Tribunal Registral, en la resolución de fecha 30 de diciembre de
1997, correspondiente al expediente Nro. 524-97-ORLC/TR, ha establecido
lo siguiente: “…Si bien las modificaciones al capital social (aumento de
capital social) han sido formalmente consignados en actas y luego
elevado a escritura pública, el cumplimiento de las normas aplicables
no ha sido suficientemente acreditado por el interesado al no haberse
presentado copias certificadas de los asientos contables del Libro
Diario con sello y firma de contador colegiado donde aparezca en la
cuenta capital los ajustes legales; ya que no puede ignorarse que la
reexpresión del capital social de la sociedad responde a operaciones
contables que necesariamente se reflejan en sus Libros contables y,
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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consecuentemente, en el balance anual y estado de ganancias y
pérdidas que permitirían asumir que cada accionista de la empresa
apelante ha tenido conocimiento de los mismos, como también de la
situación del accionariado de la empresa al momento de tomarse el
acuerdo respectivo…”. 5
5.1. Requisito previo
Según el artículo 204 de la LGS, para el aumento de capital por
nuevos aportes o por la capitalización de créditos contra la sociedad,
es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas,
cualquiera sea la clases a la que pertenezcan, estén totalmente
pagadas, no siendo exigible este requisito cuando existan dividendos
pasivos a cargo de accionistas morosos contra quienes esté en
proceso la sociedad, excepción que nos parece lógica, ya que de no
ser así, por culpa de los socios morosos, se podrían frustrar los
aumentos de capital.
El artículo 213° de la ley anterior simplemente exigía como
requisito previo que la serie o series emitidas y suscritas
anteriormente, estén totalmente pagadas sin establecer ningún tipo
de excepción.
6. MODALIDADES DE AUMENTO DE CAPITAL
Conforme al artículo 202° de la LGS, el aumento de capital puede
originarse en:
Nuevos aportes.
La capitalización de créditos contra la sociedad, incluyendo la
conversión de obligaciones en acciones.
5 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Nuevas orientaciones y temas modernos. Tomo I. Lima, 2002. Pág. 87.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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La capitalización de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital
y excedentes de revaluación.
Los demás casos previstos en la ley.
Esta nueva redacción de la LGS mejora sustancialmente la del artículo
212° de la ley anterior, siendo más técnica y precisa, ya que además de los
nuevos aportes, ha incluido la capitalización de créditos contra la sociedad, lo
que implica trasladar pasivos de la sociedad a la cuenta capital social,
diferenciándola de la conversión de obligaciones en acciones reguladas en el
segundo párrafo del artículo 214° de la LGS. Asimismo, además de la
capitalización de reservas, permita la de utilidades, beneficios, primas de
capital y excedentes de revaluación, y reconoce los demás casos de
aumento de capital previstos en la ley como, por ejemplo, la capitalización
del resultado del ajuste por inflación.
6.1. Aumento por Nuevos aportes
AUMENTO DE CAPITAL (MODALIDADES)
NUEVOS
APORTES
Dinerarios
No Dinerarios
CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS CONTRA LA SOCIEDAD
OTRAS
CAPITALIZACIONES
POR
REORGANIZACIÓN
Acreedores o terceros
Bonistas
Utilidades
Beneficios
Reservas
Primas
Escisión
Fusión por absorción
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Todo aumento de capital entraña nuevos aportes, sin
excepción, aunque sobre esta afirmación existen opiniones
discrepantes en la doctrina.6 Luego, si partimos de esa premisa no
sería técnicamente correcto que la Ley, en el artículo 202 que
estamos desarrollando, separe los nuevos aportes como una forma o
modalidad de aumento de capital diferente de las otras. Sin embargo,
las legislaciones lo hacen por razones doctrinarias, didácticas o
prácticas, diferenciando los nuevos aportes “regulares” de bienes o
derechos de aquellas diversas formas de capitalización de pasivos o
de operaciones societarias especiales, como es el caso de la fusión.
Luego, “nuevos aportes”, de acuerdo al inciso 1 del artículo 202
se refieren a la entrega de nuevos activos a la sociedad, a cambio
de acciones. Nótese que se puede tratar de aportes dinerarios como
no dinerarios, al igual que en la fundación de la sociedad.
6.2. Aumento por Capitalización de créditos y obligaciones
El inciso 2 del artículo 202° señala que puede aumentarse el
capital mediante la capitalización de los créditos contra la sociedad,
incluyendo la conversión de obligaciones en acciones. Esto significa
que los acreedores de la sociedad pueden aportar el derecho a
cobrar su crédito frente a ella, a cambio de recibir nuevas acciones o,
inclusive, incrementar el valor nominal de las acciones existentes (en
el caso, por ejemplo, que los acreedores fuesen también
accionistas). La sociedad, por su parte, se beneficia porque
desaparece la obligatoriedad de pagar el crédito aportado, cesan de
devengarse los intereses del mismo y un pasivo que debe pagarse
de inmediato o a plazo se convierte en capital, o sea en una
obligación secundaria que incrementa el patrimonio neto y que sólo
6 LAROZA, Enrique Elías. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edición 2001. Trujillo- Perú. pág.417
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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es exigible después que se paguen todas las deudas sociales frente
a terceros.
En resumen, es una operación que tiene exactamente los
mismos efectos económicos que si la sociedad pagase el crédito, y,
acto seguido, los acreedores aportasen el dinero cobrado, en favor
de la sociedad, en calidad de un nuevo aporte dinerario, a cambio de
acciones. Jurídicamente es el aporte de un crédito, que queda
cancelado en forma inmediata por decisión del propio accionista, a
cambio de acciones de la sociedad y que, en tanto es el aporte de un
crédito, se encuentra previsto expresamente en el artículo 26 de la
LGS.7
6.3. Aumento por Capitalización de utilidades, reservas y otros
beneficios
La modalidad de aumento de capital prevista en el inciso 3 del
artículo 202 es la de capitalización de utilidades, beneficios o
plusvalías.
La Ley contempla expresamente cinco casos de capitalización:
a) Capitalización De Utilidades y Reservas
Para los efectos de capitalizaciones, la de utilidades y la de
reservas tienen las mismas características. Es evidente que
excluimos aquellas reservas que debido a un mandato de la ley o
del estatuto no puedan ser distribuidas o capitalizadas. Pero toda
reserva que no tuviera esa limitación (que, por lo demás,
desaparece en caso de ser modificada la ley o el estatuto), puede
ser distribuida como dividendo o capitalizada, al igual que las
utilidades.
7 ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: “Cuadernos Jurisprudenciales”. Lima – Gaceta Jurídica. T. 50, Julio 2005.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
La capitalización de utilidades o reservas libres es una
operación similar, desde el punto de vista económico, a una
capitalización de créditos: es exactamente igual que si la
sociedad reparte las utilidades o reservas libres a sus socios y
ellos, acto seguido, aportan a la sociedad el dinero o activos que
reciben como consecuencia de la distribución, en calidad de
nuevo aporte. Desde el punto de vista jurídico es el aporte de un
derecho económico, con beneficios inmediatos a favor del activo
de la sociedad, también éstos últimos de carácter económico; y
ello, a cambio de acciones.
b) Capitalización De Beneficios
El concepto de beneficios coincide con el de utilidad o
superávit, por lo que es necesario preguntarnos la razón por la
que la Ley los trata separadamente.
Creemos que, en este caso, la Ley ha querido incluir a todas las
otras formas de beneficio o utilidad que puedan obtenerse en una
sociedad anónima: aquí podemos comprender a todo beneficio
extraordinario proveniente de operaciones ajenas al objeto social,
ganancias de capital por enajenación de bienes del activo fijo o
no-negociable, ingresos extraordinarios y, en general, toda
utilidad no comprendida en las que se obtienen como
consecuencia de las operaciones normales de la empresa.
Estos beneficios son capitalizables, al igual que la utilidad y las
reservas.
c) Capitalización De Primas de Capital
Las primas de capital son una forma de beneficio o superávit
para la sociedad. Ellas integran el patrimonio neto de la sociedad,
como cualquier otra utilidad, pero no la cuenta capital.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
El artículo 233 de la Ley las trata como utilidades
extraordinarias de la sociedad y permite, en ciertos casos, su
distribución como dividendos. También señala que pueden ser
capitalizadas. Por tanto, es una capitalización de la misma
naturaleza que las comentadas en los apartados precedentes.
d) Capitalización de Excedentes de Revaluación
La revaluación de los activos de la sociedad hace aflorar las
plusvalías ocultas en el balance y que provienen del aumento de
los valores que puede haberse acumulado en el tiempo con
respecto a los activos revaluados.
La aparición de estas plusvalías origina la contabilización de un
beneficio o ganancia de capital que incremente el patrimonio neto
de la sociedad. Estos beneficios extraordinarios pueden ser
capitalizados o distribuidos como dividendos entre los accionistas,
aún cuando, no es aconsejable (o, a veces, prohibido por la ley),
que el reparto como dividendo se realice antes que los bienes
revaluados sean enajenados, y así los beneficios de la
revaluación adquieran una contrapartida de activos líquidos.8
6.4. Otros casos previstos en la ley
Cuando el artículo 202° de la LGS concluye, en su inciso 4 que
el aumento de capital puede producirse de conformidad con otras
modalidades especificadas en casos previstos por la ley, se refiere,
sin duda, a formas especiales en que se produce un aumento de
capital, no mencionadas en los primeros tres incisos del mismo
artículo.
8 OSORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Anónima. Edit. Normas Legales. 1° edición. Lima. 2011. Pág.170
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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Podemos señalar las siguientes:
a) El caso previsto en el artículo 205° que consiste en un aumento
automático del capital cuando el balance lo consigna con motivo
de revaluaciones obligatorias, dispuestas por la ley, en las que la
plusvalía que aflora debe ser también obligatoriamente
capitalizada.
En este caso no se trata de una modalidad distinta de aumento
de capital sino de una forma diferente de registrarlo, por mandato
de la ley. La esencia jurídica de éste caso sigue siendo la de un
aumento de capital por revaluación del patrimonio de la sociedad.
b) La capitalización de la reserva legal, especialmente prevista en el
artículo 229°, aunque tampoco se trata de una modalidad
especial pues pertenece al rubro de la capitalización de reservas.
c) Las operaciones de fusión por absorción y de escisión con fusión,
en muchos casos, originan modalidades especiales de aportes y
aumentos de capital en las sociedades absorbentes o
beneficiarias de la escisión.
7. EFECTOS DEL AUMENTO DEL CAPITAL
El artículo 203° de la LGS establece las dos formas tradicionales como
se entregan a los accionistas las acciones que son la contrapartida de sus
aportes en los aumentos de capital:
Creación, suscripción y pago de nuevas acciones.
Aumento del valor nominal de las acciones existentes, con la
suscripción.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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Veamos un ejemplo de cuando se aumenta el capital social POR
INCREMENTO DEL VALOR NOMINAL DE LAS ACCIONES, en este caso
no existe el derecho de suscripción preferente porque la proporción de cada
socio respecto a su participación accionaria se mantiene incólume, no
viéndose afectado entonces lo que se pretende cautelar mediante aquella
figura societaria.
Por ejemplo: Abril S.A. tiene un capital social de US$ 10 mil,
representado en 10 mil acciones con valor nominal de US$ 1 cada una y
cuenta con cuatro socios, siendo que cada cual ha suscrito 2,500 acciones y
pagado US$ 2,500. Si dicha sociedad incrementa el valor nominal de sus
acciones de US$ 1 a US$ 1.50 entonces se habrá aumentado el capital
social de US$ 10 mil a US$ 15 mil y cada uno de los cuatro socios seguirá
siendo titular de 2,500 acciones (aunque el paquete accionario ahora tiene
un mayor valor al haberse pasado de US$ 2,500 a US$ 3,750) y, lo más
importante, su proporción respecto al capital social seguirá siendo la misma
en uno y otro caso: 25%. 9
El aumento del capital social por incremento del valor nominal de las acciones
Aportes Societarios
Antes Después Efecto
Capital Social US$ 10,000 US$ 15,000 Se incrementa
Número de acciones 10,000 10,000 Se mantiene
Valor nominal US$ 1 US$ 1.50 Se incrementa
Número de socios 4 4 Se mantiene
Acciones suscritas por cada socio
2,500 2,500 Se mantiene
Participación de cada socio
25% 25% Se mantiene
9 Ejemplo citado por ECHAIZ MORENO, Daniel en “La operación acordeón en el ámbito societario”. Revista de Investigación Jurídica. Lima 2011. Pág. 7
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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Distinto es el supuesto cuando se CREAN NUEVAS ACCIONES
porque aquí la presencia de éstas generará la búsqueda de un titular para
ellas, lo cual sí influye en la proporción accionaria que tenían originalmente
los socios.
Veamos esta situación a partir del ejemplo anterior : Abril S.A. crea
5 mil nuevas acciones al mismo valor nominal de US$ 1 cada una, las que al
ser suscritas ocasionan que su capital social se incremente de US$ 10 mil a
US$ 15 mil. En el caso más drástico que un tercero asuma la titularidad de
todas esas nuevas acciones entonces variará la proporción al capital social
de los socios originales porque continúan siendo titulares de 2,500 acciones
cuando el todo ya no es el mismo: antes eran 10 mil acciones, ahora son 15
mil acciones; cada socio antes poseía el 25% de participación accionaria,
mientras que ahora sólo posee el 16.66%. Esta dilución se pretende evitar
con el derecho de suscripción preferente.
El aumento del capital social por incremento del valor nominal de las acciones
Aportes Societarios
Antes Después Efecto
Capital Social US$ 10,000 US$ 15,000 Se incrementa
Número de acciones 10,000 15,000 Se incrementa
Valor nominal US$ 1 US$ 1 Se mantiene
Número de socios 4 5 Se incrementa
Acciones suscritas por cada socio
2,500 2,500 Se mantiene
Aporte de cada socio
US$ 2,500
US$ 2,500
Se mantiene
Participación de cada socio
25% 16.66% SE REDUCE
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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8. MODIFICACIÓN AUTOMÁTICA DEL CAPITAL Y DEL VALOR
NOMINAL DE LAS ACCIONES
El artículo 205° de la LGS señala que, por excepción, cuando por
mandato de la ley deba modificarse la cifra del capital, esta y el valor nominal
de las acciones quedarán modificados de pleno derecho con la aprobación
de los estados financieros por la junta general, los que reflejan tal
modificación de la cifra del capital, sin alterar la participación de cada
accionista. La junta general puede resolver que, en lugar de modificar el valor
nominal de las acciones, se emitan o cancelen acciones a prorrata por el
monto que represente la modificación de la cifra del capital.
Sin embargo, debe enfatizarse que no es suficiente la pura y simple
aprobación de la junta, ya que de todas maneras se requiere la inscripción en
el registro, bastando para ello la copia certificada del acta correspondiente,
en la que debe constar la nueva redacción del artículo pertinente del
estatuto.
Un ejemplo práctico para este caso es el derivado del Decreto
Legislativo N°797, por el cual se establecen las normas que deben observar
las sociedades para efectuar el ajuste por inflación de todas las partidas no
monetarias del balance general, dentro de las que se encuentra la cuenta
capital social.
En la mayoría de los casos, una vez practicado el ajuste, se genera un
incremento de la cifra capital social, lo que obliga a realizar la modificación
estatutaria correspondiente. Aplicando el artículo 205° de la LGS, siendo una
elevación del capital social generada en cumplimiento de un mandato legal,
la cifra capital social y el valor nominal de las acciones quedarán modificados
siendo aprobados por la junta los estados financieros correspondientes.10
10 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1° edición. Lima. 2009, pág. 191.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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9. DELEGACIÓN PARA AUMENTAR EL CAPITAL
Según el artículo 206° de la LGS, la junta general puede delegar en el
directorio la facultad de:
Señalar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital
acordado por la junta general, debiendo establecer el acuerdo, los
términos y condiciones del aumento que pueden ser determinados por
el directorio.
Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada
suma mediante nuevos aportes o capitalización de créditos contra la
sociedad en un plazo máximo de cinco años en las oportunidades, los
montos y condiciones, según el procedimiento que el directorio decida,
sin previa consulta a la junta general, no pudiendo exceder la
autorización dl monto del capital social pagado vigente en la
oportunidad en que se haya acordado la delegación.
La delegación a que se refiere este artículo, si bien existía en el
artículo 219° de la ley anterior, se encontraba restringida a un plazo de cinco
años y a que el aumento no exceda del 50 por ciento del capital social.
Ahora, es el directorio el que pueda aprobar uno o varios aumentos, ya sea
por nuevos aportes o por capitalización de créditos.
10. DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
Conforme el artículo 207° de la nueva LGS, en el aumento de capital
por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para
suscribir, a prorrata de su participación accionaria, las acciones que se
creen, siendo este derecho transferible en la forma establecida en la ley en
su artículo 209°.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Este derecho es también uno de los derechos esenciales y mínimos
de todo accionista, recogido en esta y en la anterior ley, existiendo ahora sin
embargo una mejor redacción y precisión sobre su ejercicio.
Debe tenerse en cuenta igualmente que, conforme el artículo 207° de
la LGS, no pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren
en mora en el pago de los dividendos pasivos, y sus acciones no se
computarán para establecer la prorrata de participación en el derecho de
preferencia.
DERECHO DE SUSCRIPCIÓN PREFERENTE
10.1. Ejercicio del derecho de preferencia
De acuerdo a la ley (art. 208° de la LGS) el derecho de
preferencia debe ejercerse en por lo menos dos ruedas.
En la primera rueda, el accionista posee el derecho a suscribir
las nuevas acciones a prorrata de sus tenencias a la fecha en que se
establezca el acuerdo.
CASOS
En los casos de reorganización de
sociedades.
En aumento de capital acordados
con expresa renuncia al derecho de
preferencias.
En opciones de suscripción
otorgadas a favor de terceros o de
ciertos accionistas.
En aumentos de capital por
conversión de obligaciones en
acciones.
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Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
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De quedar acciones sin ser suscritas, quienes hayan
participado en la primera rueda podrán suscribir, en segunda rueda,
las acciones restantes a prorrata de su participación accionaria,
considerándose en ella las acciones suscritas en la primera rueda.
En caso de quedar acciones sin ser suscritas después de
culminada la segunda rueda, la Junta General o el directorio serán
los órganos que determinen el procedimiento a seguir para el
ejercicio del derecho de preferencia.
Solamente si no hubiera acuerdo unánime tomado por el total
de los accionistas de la sociedad el plazo para ejercitar el derecho de
preferencia, en primera rueda, no deberá ser menos a diez días
contados desde:
La fecha del aviso que debe publicarse para tal efecto.
Una fecha posterior que debe consignarse en el aviso.
El plazo para llevar a cabo la segunda rueda y las siguientes en
caso de haberlas, será señalado por la Junta General.
En ningún caso cada rueda podrá ser menor a tres días.
La sociedad se encuentra en la obligación de entregar a los
suscriptores toda la información referida a la realización de cada
rueda. Dicha información deberá ser proporcionada en forma
oportuna.
10.2. Certificado de suscripción preferente
De conformidad con lo establecido en el artículo 209° de la
LGS, el derecho de suscripción preferente se incorpora en un título
denominado certificado de suscripción preferente, o mediante
anotación en cuenta, ambos libremente transferibles, total o
parcialmente, salvo que por acuerdo adoptado por la totalidad de los
accionistas de la sociedad, por disposición estatutaria o por convenio
21
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
entre accionistas, debidamente registrado en la sociedad, se restrinja
la libre transferencia del derecho de suscripción preferente mérito.
El mencionado certificado de suscripción preferente, o en su
caso las anotaciones en cuenta, deben estar disponibles para sus
titulares dentro de los quince días útiles siguientes a la fecha en que
se adoptó el acuerdo de aumento de capital.
El artículo 209° de la LGS señala que el certificado de
suscripción preferente contiene necesariamente la siguiente
información:
La denominación de la sociedad, los datos relativos a su
inscripción en el registro y el monto de su capital.
La fecha de la junta general o del directorio, en su caso, que
acordó el aumento de capital y su monto.
El nombre del titular.
El número de acciones que confieren el derecho de
suscripción preferente y el número de acciones que da
derecho a suscribir en primera rueda.
El plazo para el ejercicio del derecho, el día y hora de inicio y
de su vencimiento, así como el lugar y el modo en que puede
ejercitarse.
La forma en que puede transferirse el certificado.
La fecha de emisión.
La firma del representante de la sociedad autorizado al efecto.
En el párrafo final del artículo 209° de la LGS se precisa que los
tenedores de certificados de suscripción preferente que participaron
en la primera rueda tendrán derecho a hacerla en la segunda y en las
posteriores si las hubiere, considerándose en ejercicio del derecho
de suscripción preferente que han adquirido, así como las que
corresponderían a la tenencia del accionista que les transfirió el
22
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
derecho. Con esto último, el legislador ha tomado una posición clara
y definida sobre este tema, ya que anteriormente existían dos
posiciones divergentes, desconociendo la segunda posición,
descartada por el legislador, que el adquiriente del certificado no
tenía derecho a sumar o acumular las acciones de quien transfirió el
derecho.
11. AUMENTO DE CAPITAL CON OFERTA A TERCEROS
En caso que las nuevas acciones sean objeto de oferta a terceros la
sociedad redactará y pondrá a disposición de los interesados el programa de
aumento de capital. En caso que la oferta a terceros tenga la condición legal
de oferta pública será aplicable al caso la ley especial que rige la materia, no
siendo posible, en consecuencia, la aplicación de lo expresado en el artículo
212° de la Ley General de Sociedades en lo que sea pertinente.11
En virtud de lo mencionado por el artículo 212° de la LGS el programa
debe contener los siguientes datos:
La denominación, objeto, domicilio y capital de la sociedad, así como
los datos relativos a su inscripción en el Registro.
El valor nominal de las acciones, las clases de éstas, si las hubiera,
con mención de las preferencias que les correspondan.
La forma de ejercitar el derecho de suscripción preferente que
corresponde a los accionistas, salvo cuando resulte de aplicación lo
dispuesto en el artículo 259° de la LGS (que trata sobre el aumento de
capital sin derecho preferente), en cuyo caso se hará expresa
referencia a esta circunstancia.
11 OSORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Anónima. Edit. Normas Legales. 1° edición. Lima. 2011. Pág.177
23
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Los estados financieros de los dos últimos ejercicios anuales con el
informe de auditores externos independientes, salvo que la sociedad
se hubiera constituido dentro de dicho período.
Importe total de las obligaciones emitidas por la sociedad,
individualizando las que pueden ser convertidas en acciones, y las
modalidades de cada emisión.
El monto del aumento de capital; la clase de las acciones a emitirse; y
en caso de acciones preferenciales, las diferencias atribuidas a éstas.
Otros asuntos o información que la sociedad considere importantes.
12. AUMENTO DE CAPITAL CON APORTES NO DINERARIOS
Nada impide que, al igual que en la fundación de la sociedad anónima,
el pago de las acciones correspondientes a un aumento de capital se realice
mediante aportes no dinerarios. Por el contrario, es un método normalmente
aceptado en la doctrina y en la legislación comparada. En nuestra anterior
LGS, los aportes no dinerarios en aumentos de capital se encontraban
contemplados en el artículo 214°.
Serán aplicables al aumento de capital a través de aportes no
dinerarios las normas generales referidas a este tipo de aportes y, además,
en cuanto sea pertinente, las disposiciones sobre aumentos de capital por
aportes dinerarios.
En caso de haber acuerdo de aumento de capital con aportes no
dinerarios debe reconocerse el derecho de efectuar aportes dinerarios por un
monto que permita al íntegro de los accionistas ejercitar su derecho de
suscripción preferente a fin de mantener la proporción que poseen en el
capital.
24
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
13. AUMENTO DE CAPITAL POR CAPITALIZACIÓN DE CRÉDITOS
Desde el punto de vista societario, la capitalización de un crédito (esté
o no representado por títulos de obligaciones), es la recepción de un nuevo
aporte a cambio de nuevas acciones de la sociedad (o, inclusive, mediante el
aumento del valor nominal de las acciones existentes, si los aportantes son
los propios accionistas, en calidad de acreedores). Sin embargo, desde el
punto de vista del derecho común es interesante determinar la naturaleza
jurídica de la operación. 12
13.1. Conversión de créditos en capital
El primer párrafo del artículo 214°, bajo comentario, establece
requisitos especiales para la conversión de créditos (no
representados por títulos de obligaciones), en acciones:
Cuando el aumento de capital se realiza por conversión de
créditos, el directorio debe emitir un informe que sustente la
conveniencia del nuevo aporte. De esta manera, el directorio
asume la responsabilidad de recomendar a la junta dicha
operación.
Se debe cumplir, también en este caso, lo dispuesto en el
segundo párrafo del artículo 213°, con respecto al
reconocimiento del derecho de suscripción preferente de los
accionistas.
13.2. Conversión de obligaciones en acciones
El último párrafo del artículo 214° aclara el procedimiento
indispensable para las conversiones de títulos de obligaciones en
acciones. Los dos casos que contempla son cuando la conversión
12 SALAS, Julio. La modificación del Estatuto, el aumento y reducción del capital en la Sociedad Anónima. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I, Ed. Gaceta Jurídica, 1ra Edición, Lima, 2003, p. 745.
25
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
fue prevista en la escritura pública de emisión de las obligaciones y
cuando ello no fue expresamente contemplado.
Sobre el primer caso, la norma establece que cuando la
conversión ha sido prevista en la escritura de emisión, ella se sujeta
a las condiciones allí pactadas. Nótese que para este caso no se
presenta el derecho de suscripción preferente de los accionistas,
pues el mismo tuvo oportunidad de ser ejercitado cuando se
emitieron las obligaciones convertibles, de conformidad con el
artículo 316° de la LGS.
En lo tocante al segundo caso, la norma señala que la
conversión de obligaciones en acciones, cuando no ha sido prevista
en la escritura de emisión, se sujeta a los términos y condiciones que
acuerden la sociedad y los obligacionistas. Sobre el derecho de
suscripción preferente de los accionistas, en este caso, ver nuestro
comentario al artículo 207° de la Ley.13
13 LAROZA, Enrique Elías. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas Legales. Edición 2001. Trujillo- Perú. pág. 448.
26
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
CAPÍTULO II: REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL
1. INTRODUCCIÓN
Hemos mencionado que el capital social cumple la función de garantía
para las personas que realizan operaciones con la sociedad, pues al analizar
si esta tendrá la solvencia necesaria para responder por las obligaciones que
asume, los terceros pueden considerar la cifra del capital social y determinar
que, por lo menos, ese debe ser el patrimonio con el que cuenta la sociedad.
Esta función de garantía, que cumple el capital social, es lo que
justifica que el procedimiento para su reducción deba contener una serie de
formalidades que permitan que cualquier tercero tome conocimiento de que
la sociedad ha reducido su capital social y, por lo tanto, su solvencia para
celebrar operaciones.14
Todo acuerdo de reducción de capital dependa o no, directa o
indirectamente, de la voluntad social, o que le sea impuesta a la sociedad por
una exigencia legal de presentarse determinados supuestos, implica una
disminución del monto de los activos que respaldan las deudas de la
sociedad, razón por la cual este es un tema que merece ser analizado
cuidadosamente.15
2. CONCEPTO DE REDUCCIÓN DE CAPITAL
Dice Beaumont Callirgos que: “… la reducción del capital significa la
disminución de la cifra que al capital se hubiera asignado tanto en el pacto
14 NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el aumento y la reducción del capital social. Revista Actualidad Empresarial, Edición Nº 245 – Segunda Quincena de Diciembre 2011.15 HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario. Edit. Grijley. 1° edición. Lima. 2009, pág. 191
27
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
social como en el estatuto social (…). Como causas que pueden determinar
la reducción se reconocen las pérdidas patrimoniales sufridas por la sociedad
en el curso de su existencia, que reducen el patrimonio a un valor inferior al
monto de su capital, o que el capital conferido por los socios a la sociedad
resulte excesivo para el ejercicios de las actividades sociales. En el primer
supuesto, constatada la pérdida, puede ser conveniente o necesario, reducir
la cifra del capital para que guarde correspondencia con el valor del
patrimonio disminuido. En el segundo caso puede ser conveniente restituir a
los socios una parte de su aporte, estableciendo al mismo tiempo la
correspondencia entre el patrimonio reducido por efecto de la restitución y el
importe nominal del capital”.16
Otros muchos, como Antonio Brunetti, Jean Guyenot y Jesús Rubio en
relación a la reducción del capital, sin definirla, haciendo mención solamente
a su mecánica y finalidades. El tratadista mexicano Jesús Rubio señala en su
libro “Curso de Derecho Mercantil” lo siguiente:
“La reducción del capital social puede pretender una doble
finalidad: devolver a los accionistas capitales que se
consideran innecesarios o equilibrar, en caso de pérdidas,
patrimonio y capital”
3. CLASES DE REDUCCIÓN
Las clases de reducción aquí planteadas obedecen al criterio legal que
la LGS atribuye a la reducción de capital, es decir, en determinados
supuestos es de carácter obligatorio por imperio de la ley, mientras que en
otras modalidades responde al acuerdo establecido en una Junta General de
Socios.
16 BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la Nueva Ley General de Sociedades. Edit. Gaceta Jurídica. 1° Edic. Lima, 1998. Pág. 435
28
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Sin embargo, es posible notar además otras clases de reducción de
capital en función de la entrega efectiva del capital realizado a los socios o
accionistas, de esta manera tenemos a las “reducciones efectivas” y a las
“reducciones nominales”. La primera de ellas según MESSINEO son
aquellas que se producen debido a una abundancia excesiva de capital que
determina un excedente del mismo para el que la sociedad no tiene empleo.
Se puede realizar, entonces, mediante reembolsos parciales de capital a los
socios o mediante liberación de dividendos pasivos.17
Mientras que, la reducción nominal, según ELÍAS , es cuando lo único
que pretende es reajustar la situación real del patrimonio neto, sin devolución
de recursos a los socios. Allí encontramos los casos de compensación de
pérdidas con cargo al capital y los de los artículos 76° y 80° de la Ley.18
Por su parte GRISPO nos indica que la reducción “efectiva o real”
implica una disminución efectiva del capital social inscrito en el estatuto
social y la “reducción nominal o contable” consiste en la disminución de la
cifra del capital social que no determina la disminución del patrimonio social,
cuyo objeto es llevar el valor del capital social a un nivel, que el activo neto
pueda cubrirlo.19
4. FORMALIDADES
Conforme el artículo 215° de la LGS, la reducción del capital se
acuerda por junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la
modificación el estatuto, debiendo constar en escritura pública e inscribirse
en el registro.
17 MESSINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y Comercial. Tomo V, pp. 510-511, citado por ELIAS LAROZA, Enrique. “Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Perú”. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000, p. 451.18 ELIAS LAROZA, Enrique. Op. cit., p. 451.19 GRISPO, Jorge Daniel. Reducción voluntaria del capital social. En: “La Ley”. Tomo 2006. Argentina, Pág. 890.
29
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Asimismo, el artículo 217° de la Ley, establece que el acuerdo de
reducción de capital debe expresar:
a) La cifra exacta de la disminución del capital. Esto implica el monto total de la
operación, la parte que se realiza con cargo al capital, en su caso, y la
cantidad o monto del valor nominal de las acciones que se amortizan o que
disminuyen de valor nominal.
b) La forma como se realiza la reducción, o sea cuál de las modalidades
señaladas por el artículo 216° es la que se emplea, y la forma, proporcional o
no, como afecta a los distintos accionistas o clases de acciones, en su caso.
c) Los recursos con cargo a los cuales se efectúa. Aquí se debe especificar los
recursos del activo social que se entregan a los accionistas por concepto de
reembolso de capital y si ello afecta solamente el capital o también otras
cuentas del patrimonio neto o, en su caso, la absorción de pérdidas.
d) El procedimiento mediante el cual se lleva a cabo la operación. La Ley se
refiere aquí al tipo de reducción, las formas y plazos de pago, la
reagrupación o resellado de acciones, en su caso, el cumplimento de los
pazos y procedimiento exigidos por la Ley, así como cualquier detalle
particular de ejecución que requiera la reducción de capital acordada.
Cuando se acuerde una afectación distinta, esta debe ser decidida por
unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. Asimismo, el
acuerdo de reducción debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco
días.
En cuanto a la ejecución del acuerdo, una vez formalizado este, se
puede llevar a cabo o bien con la anulación de acciones o con una reducción
del valor nominal de las acciones.
4.1. Plazos para la ejecución
En el caso de la causal contenida en el inciso 4 del artículo 216°
de la LGS, la reducción podrá ejecutarse de inmediato, ya que ésta
30
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
tiene por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el
patrimonio neto; igual sucede en cualquier otro caso que no importe
devolución de aportes ni exención de deudas a los accionistas.
Cuando la reducción del capital importe la devolución de
aportes o la exención de dividendos pasivos o de cualquier otra
cantidad adeudada por razón de los aportes, esta solo puede
llevarse a cabo luego de 30 días de la última publicación del aviso
antes mencionado.
Si se efectúa la devolución o condonación antes del
vencimiento del referido plazo de 30 días, dicha entrega no será
oponible al acreedor, y los directores serán solidariamente
responsables con la sociedad frente al acreedor que ejerce el
derecho de oposición.
5. MODALIDADES DE REDUCCIÓN DE CAPITAL
MODALIDADES
VOLUNTARIAS
OBLIGATORIAS
Entrega del valor
nomina
Entrega del valor real
Condonación de
dividendos pasivos
Reducción obligatoria por efecto de las
pérdidas
Otros casos
Dividendos pasivos
Revisión del valor de los aportes
31
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
El artículo 216° establece las distintas modalidades por las que puede
realizarse una reducción del capital social, que son las mismas que señala
tradicionalmente la doctrina y el derecho comparado.
5.1. Reducción por Amortización del valor nominal de las
acciones
Este es el método más común para la devolución efectiva de
capital a los accionistas: se les paga el valor nominal de sus
acciones, las que de ésta manera son amortizadas y anulada, o
disminuidas en su valor nominal, de acuerdo al modo que se adopte.
Nótese que si el pago es a valor nominal, la cifra de bienes del activo
que se emplean para el pago a los accionistas es igual a la del valor
nominal del capital que se reduce, con lo cual no se produce, para la
sociedad, ningún beneficio ni detrimento. El accionista, por su parte
renuncia a cualquier plusvalía o beneficio intangible u oculto que
puedan tener la acciones amortizadas, pues acepta su cancelación a
valor nominal tampoco se consideran, en este caso, los beneficios y
reservas libres de la sociedad, si los hubiere, por la misma razón.
Debe tenerse presente que no es obligatorio que el pago del
valor nominal al accionista sea en dinero. En toda reducción de
capital la sociedad puede entregar en pago bienes no dinerarios a los
socios, siempre que exista acuerdo entre ambas partes. 20
Este supuesto, contemplado en el inciso 1, es una modalidad
de reducción de capital que entraña devolución efectiva (y no
solamente nominal) de capital a los accionistas, con detrimento de la
garantía frente a terceros.
20 ALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia registral. En: “Cuadernos Jurisprudenciales”. Lima – Gaceta Jurídica. T. 50, Julio 2005.
32
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
5.2. Reducción por Entrega de importes superiores al valor
nominal
El inciso 2 del artículo 216° establece una segunda modalidad,
que también significa devaluación efectiva de capital social a los
accionistas, calificándola como “la entrega a sus titulares del importe
correspondiente a su participación en el patrimonio de la sociedad”.
Adviértase que toda reducción de capital efectiva significa una
entrega de participación del accionista en el patrimonio neto. En este
caso, se devuelve al accionista un valor mayor al nominal, lo que sólo
puede ocurrir si la sociedad tiene un patrimonio neto superior al
capital social (debido a la existencia de beneficios, reservas o
excedentes). Evidentemente “la participación en el patrimonio neto”
que se devuelve en este caso al accionista incluye el valor nominal,
con cargo al capital, más una parte de las reservas u otras cuentas
del patrimonio neto. No puede ser de otra manera pues si, por
ejemplo, la devolución se realizase solamente con cargo a cuentas
del patrimonio neto distintas al capital, estaríamos frente a un reparto
de beneficios y no ante una reducción de capital. Y si se realizara
solamente con cargo a capital nos encontraríamos en el caso del
inciso 1 del artículo 216°.
En resumen, la mecánica de este caso consiste en una entrega
al accionista que, en parte, se realiza con cargo al capital y mediante
amortización de acciones, y a la diferencia con cargo a otras cuentas
del patrimonio neto.21
21 ECHAIZ MORENO, Daniel en “La operación acordeón en el ámbito societario”. Revista de Investigación Jurídica. Lima 2011. Pág. 13
33
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
5.3. Reducción por Condonación de dividendos pasivos
La condonación de dividendos pasivo tiene los mismos efectos
económicos que la devolución de capital a valor nominal, tanto para
la sociedad como para el accionista. En efecto, la sociedad renuncia
al cobro de la parte no pada de la acción suscrita, a cambio de la
amortización y cancelación parcial de la acción.
La Ley trata también la condonación de dividendos pasivos
como la devolución efectiva de capital al accionista, por lo que son de
aplicación los artículos 217° al 219° de la Ley sobre reducción.
5.4. Reducción por Absorción de Pérdidas de la Sociedad
El inciso 4 del artículo 2016° contempla la modalidad de
reducción de capital para el restablecimiento del equilibrio entre el
capital social y el patrimonio neto, disminuidos como consecuencia
de pérdidas. En otras palabras, la absorción de las pérdidas de la
sociedad por parte de los accionistas, con cargo al valor nominal de
sus acciones.
Este es el caso típico de la devolución meramente nominal de
capital a los accionistas, pues la amortización y cancelación de las
acciones se realiza adjudicándoles a estos últimos las pérdidas de la
sociedad.
5.5. Otros medios que pueden establecerse
El inciso 5 del artículo 216° concluye otorgando amplia libertad
a la sociedad para que las reducciones de capital puedan realizarse
por otros medios que se establezcan en forma expresa en el acuerdo
de la junta.
34
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
Pueden acordarse diferentes modalidades a las señaladas en
los incisos anteriores, por ejemplo, en los casos siguientes:
Combinación de devolución de aportes con la condonación de
dividendos pasivos o con absorción de pérdidas.
Pagos en bienes no dinerarios a los accionistas.
Casos de escisión de la sociedad o ejercicios del derecho de
separación.
Pago con títulos de participación en las utilidades, conforme a
las previsiones del artículo 104°.
La aplicación de las disposiciones de los artículos 76° y 80°.
En general, cualquier forma lícita de devolución de capital a
los accionistas que se realice cumpliendo los requisitos de la
Ley.22
6. DERECHO DE OPOSICIÓN DE LOS ACREEDORES ANTE UNA
REDUCCIÓN DE CAPITAL
Tal como hemos señalado, sea cual fuere la causal por la cual se
realiza una reducción de capital, se producen diversos efectos a tener en
cuenta, tanto para los socios, la sociedad en su conjunto y los terceros
acreedores, sobre esto último no sin razón JOAQUÍN GARRIGUES
expresaba que : “cuando a virtud de pérdidas se reduce el patrimonio social,
la garantía de los acreedores, aunque no se reduzca paralelamente el
capital, automáticamente queda reducida en la misma cuantía de las
pérdidas (las pérdidas aminoran la masa social, que es garantía de los
acreedores). Pero si la sociedad mantiene la cifra de su capital, las posibles
ganancias sucesivas irán acreciendo al patrimonio, hasta llegar el momento
en que vuelvan a estar nivelados capital y patrimonio. En cambio, si se
22 OSORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Anónima. Edit. Normas Legales. 1° edición. Lima. 2011. Pág.184
35
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
reduce el capital para conseguir inmediatamente ese equilibrio numérico, los
socios saldrán beneficiados, porque todo nuevo ingreso será para ellos
ganancia, pero los acreedores resultarán perjudicados, porque después de la
reducción del capital, el patrimonio vinculado a su garantía se ha rebajado en
la misma cantidad, y todo lo que exceda puede ser repartido como
ganancia”. 23
Veamos, a través de un ejemplo, lo que nos señala Garrigues, si
tenemos una empresa A que cuenta con un capital de S/. 200,000 soles, y
debido a diversos problemas económicos tiene pérdidas que alcanzan los
S/.40,000 soles. Esto significará que los terceros acreedores de la sociedad
tendrán una garantía que se ha reducido a S/. 160,000 soles. En este punto
caben dos posibilidades, la primera de ellas es que la sociedad no realice
ninguna reducción de capital, lo cual implicará que cualquier ingreso que
obtenga la sociedad pasará a formar parte de dicha garantía (reposición del
capital), hasta completar los S/. 200,000 soles. La segunda posibilidad, está
dada en que la sociedad realice una reducción de capital por el monto de las
pérdidas, lo cual quedará sólo S/. 160,000 soles como respaldo para
garantizar a sus acreedores, lo que generará que cualquier ingreso que se
dé posteriormente será utilidad para los socios. Y es aquí donde descansa el
fundamento del derecho de oposición de los acreedores.
Es claro que cualquier tercero que celebra un contrato con una
sociedad, necesita saber cuál es el patrimonio con el que puede responder
dicha empresa en caso de incumplimiento.
En dicha medida cuando se produce una reducción de capital que
implique una entrega efectiva o devolución de aportes a los socios, es claro
que se afecta el derecho de los terceros, en este sentido la LGS protege a
23 GARRIGUES, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed. Temis, pág. 143
36
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
los terceros acreedores con el derecho de oposición, de tal manera que
pueden oponerse a que se lleve a cabo la reducción del capital social.
En estos casos no interesa, que el crédito del acreedor se encuentre a
plazo o condición, igual goza del derecho de oposición, si es que su deuda
no se encuentra debidamente garantizada.
Para ejercer este derecho, cualquier acreedor puede plantear su
oposición, dentro de los treinta días contados desde la fecha de la última
publicación del aviso de reducción de capital, luego del cual caduca dicho
derecho. Para ello, a través de un proceso sumarísimo, se suspenderá la
ejecución del acuerdo hasta que la sociedad pague los créditos o los
garantice a satisfacción del juez, quien procede a dictar la medida cautelar
correspondiente.
Finalmente, el artículo 219° de la LGS, dispone que la reducción del
capital podrá ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que una entidad
sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido
fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crédito, intereses,
comisiones y demás componentes de la deuda y por el plazo que sea
necesario para que caduque la pretensión de exigir su cumplimiento.
Como vemos, lo que busca este artículo es que a través de una
entidad financiera, pueda garantizarse al acreedor, si ello puede obtenerse,
no habría impedimento alguno para realizar la reducción del capital social, ya
que la acreencia del acreedor se vería plenamente garantizada.24
24 CÓRDOVA SCHAEFER, Jesús. La reducción de capital en procesos de liquidación. Revista RAE Jurisprudencia. N°51. Noviembre 2008. Pág. 425
37
Procedimientos para el Aumento y la Reducción del Capital Social en la Ley General de Sociedades
UNPRG
BIBLIOGRAFÍAALIAGA HUARIPATA, Luis. Las sociedades en la jurisprudencia
registral. En: “Cuadernos Jurisprudenciales”. Lima – Gaceta Jurídica.
T. 50, Julio 2005
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General de Sociedades. Edit. Gaceta Jurídica. 1° Edic. Lima, 1998.
CÓRDOVA SCHAEFER, Jesús. La reducción de capital en procesos
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ECHAIZ MORENO, Daniel en “La operación acordeón en el ámbito
societario”. Revista de Investigación Jurídica. Lima 2011.
GARRIGUES, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II, Ed.
Temis.
GRISPO, Jorge Daniel. Reducción voluntaria del capital social. En:
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HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Derecho Comercial. Nuevas
orientaciones y temas modernos. Tomo I. Lima, 2002
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Manual de Derecho Societario.
Edit. Grijley. 1° edición. Lima. 2009.
LAROZA, Enrique Elías. Derecho Societario Peruano. Ed. Normas
Legales. Edición 2001. Trujillo- Perú
NORTHCOTE SANDOVAL, Cristhian. Procedimientos para el
aumento y la reducción del capital social. Revista Actualidad
Empresarial, Edición Nº 245 – Segunda Quincena de Diciembre 2011
SORIO RUIZ, Zaida. Sociedad Anónima. Edit. Normas Legales. 1°
edición. Lima. 2011.