:تقديم لق��د تمخض عن التط��ور المتن��امي للمب��ادالت أن ظه��رت ب��دائل جديدة للتواصل التقليدي، تمثلت في وس��ائل وآلي��ات ق��ادرة على تنظيم مختلف جوانب التجارة اإللكترونية، التي يشهدها العالم الي��وم بخط��وات رهيبة ومتسارعة، فال ينبغي، والحالة هذه، أن تبقى المجتمعات المدني��ة، بمنآى عن مس�ايرة التط��ور ال��رقمي، حبيس�ة قواع��دها التقليدي�ة، ال��تي صارت اآلن عاجزة عن ضبط وتنظيم األساليب الحديثة له��ذا الن��وع من التج��ارة، وه��و الوض��ع ال��ذي حتم على مختل��ف ال��دول، الت��دخل لخل��ق تشريعات تكون جديرة بتنظيم وضبط المع��امالت والتج��ارة اإللكتروني��ة،

مواكبة منها لهذه الثورة الرقمية والتفاعل معها.

وفعال، ت��دخل المش��رع المغ��ربي، مس��تجيبا لمتطلب��ات التط��ور، فأصدر تشريعا نظم بمقتض��اه التب��ادل اإللك��تروني للمعطي��ات القانوني��ة

، ال��ذي ش��مل ع��دة موض��وعات تخص التج��ارة53-05بموجب الق��انون اإللكتروني��ة، وهي المعادل��ة، من حيث اإلثب��ات، بين البيان��ات المحمول��ة على دعامة ورقية و البيانات المحمول��ة على دعام��ة إلكتروني��ة، وكيفي��ة إب��رام العق��ود اإللكتروني��ة، وتش��فير البيان��ات، والتوقي��ع اإللك��تروني

والمصادقة اإللكترونية وغيرها.

، يك��ون المغ��رب ق��د دخ��ل العه��د53-05وبص��دور الق��انون رقم ال��رقمي بش��كل ال لبس في��ه، إذ ين��درج ه��ذا الق��انون في إط��ار مس��عى سياسي عام، يهدف من جهة، الى تشجيع ولوج المغ��رب إلى تكنولوجي��ا اإلعالم واالتص��ال، ومن جه��ة أخ��رى، لالس��تجابة لتطلع��ات المتع��املين المتعطش��ين للس�رعة والفعالي��ة في النظ��ام الق��انوني، لكن في مقاب�ل ذلك، فإن إعداد وصياغة ه��ذا الق��انون، اقتض��ت اعتم��اد مقارب��ة قانوني��ة مختلف��ة، تس��عى لوض��ع قواع��د ت��ؤطر مج��اال يتم��يز ب��التطور المتالح��ق

والسريع وبطبيعته غير المادية، ومن تم اعتم��اد تقني��ة تش��ريعية خاص��ة، اعتم��دت الجم��ع بين مقتض��يات متمم��ة ومعدل��ة لبعض فص��ول ظه��ير اإللتزام��ات والعق��ود، وال��تي ت��وخت وض��ع األس��اس للتب��ادل اإللك��تروني للمعطيات القانونية، باعتبار هذا التب��ادل ه��و موض��وع الق��انون الم��ذكور ومحوره، ومقتضيات أخرى خاصة، تهدف إلى تنظيم ه��ذا الموض��وع من حيث المضمون والوظ��ائف واإلج��راءات، الش��يء ال��ذي ت��رتب عن ه��ذه

، ع��دة نت��ائج وآث��ار مختلف��ة ، تفتح المج��ال للتس��اؤل عن م��دى1التقنية نجاعتها وكذا موقع الشق المنفصل عن هذا القانون، ودور كل ذلك، في الت��أثيث وبن��اء اإلط��ار المناس��ب لبل��وغ المجتم��ع ال��رقمي بص��فة عام��ة،

وتطوير التجارة اإللكترونية بصفة خاصة.

يط��رح موض��وع التب��ادل اإللك��تروني للمعطي��ات القانوني��ة ع��دة و إشكاالت رئيسية، تنبثق عنها إشكاالت أخرى فرعية ذات طبيعة قانوني��ة وتقنية وذات أبعاد اقتصادية واجتماعية وثقافية، وتستدعي حل��وال وطني��ة

ودولية.

ومن هذه اإلشكاالت والتساؤالت:

م��ا هي المس��تجدات القانوني��ة والتقني��ة، ال��تي أتى به��ا ه��ذا.1القانون، لتفعيل التجارة اإللكترونية؟ وما هو مجاله؟

ما هي أوجه الحماية التي قررها القانون للمتعاقد إلكترونيا؟ .2 كي��ف أث��ر ه��ذا الق��انون، وأين تكمن أهميت��ه بالنس��بة للنظري��ة.3

العامة لإللتزامات، وما أثرها على التجارة اإللكترونية؟ إلى أي ح��د واكب النص الق��انوني، التط��ور المتن��امي في ه��ذا.4

المجال؟ وما هي الضمانات التي يقدمها؟ ما هي آفاق هذا القانون وما هي إمكاناته؟ .5

1 - التقديمي النص حسب وذلك التقنية، هذه إلى اللجوء مبرر أن على اإلشارة تجدرالقانون بكيفية 53-05لمشروع ومعالجته الموضوع وحدة على الحفاظ في يكمن ،

. جوانبها مختلف من متناسقة - أكتوبر النواب، مجلس الشؤون 2006مداوالت وزير السيد به تقدم الذي النص ،

الجلسة محضر العامة، .2007يناير 22بتاريخ 141االقتصادية

2

إلى أي ح��د يخ��دم النص الق��انوني، التج��ارة اإللكتروني��ة من.6الناحية الواقعية؟

في تفعي��ل دور المعلومي��ات53-05م��ا موق��ع الق��انون رقم .7واإلتصاالت في تنمية المقاوالت المغربية؟

ما مدى توافق النص القانوني لخصوص��ية التج��ارة اإللكتروني��ة.8في المغرب؟ وما هو وواقعها في بلدنا؟

ما هو الرهان اإلستراتيجي للدولة؟ .9هل يعد القانون أرضية، لتحقيق األمن المعلوماتي؟ .10 ه��ل س��يؤدي اس��تعمال التكنولوجي��ات الجدي��دة، في تب��ادل.11

المعطيات القانونية إلى مجتمع "الكل إلكتروني"؟ بأي طريقة يمكن أن يضمن استعمال التكنولوجي��ات الجدي��دة،.12

السرية وتمامية ووثوقية الوثائق اإللكترونية؟ وهل تعتبر الميكانيزمات التقنية للمصادقة اإللكترونية، الضامنة.13

ألمن المبادالت الرقمي��ة، فعال�ة، وتس�تحق الثق�ة ال�تي يض�عهافيها القانون الجديد؟

هذه كلها أسئلة سأحاول مقاربة بعض جوانبها من خالل مبحثين: : مستجدات البنية القانوني��ة والتقني��ة المتاح��ة المبحث األول

للمعامالت االلكترونية في المغرب. : أوجه الحماية ومظاهر القصور في التش��ريع المبحث الثاني

المغربي.

3

: مستجدات البنية القانونية والتقنيةالمبحث األولالمتاحة للمعامالت االلكترونية في المغرب.

ه��و أول ق��انون متخص��ص يهم53.05اعتبارا لكون القانون التبادالت اإللكتروني��ة، فق��د ش��مل ع��دة مس��تجدات وموض��وعات تخص التج���ارة اإللكتروني���ة، وعلي���ه س���وف يتم الح���ديث عن مس��تجدات ه��ذا الق��انون س��واء المتعلق��ة ب��الجوانب القانوني��ة )الفق��رة األولى(، أو تل��ك المتعلق��ة ب��الجوانب التقني��ة )الفق��رة

الثانية(.

الفق((رة األولى: المس((تجدات المرتبط((ة ب((الجوانبالقانونية

إن التعديالت القانونية التي أتت استجابة لمتطلبات التجارة الخ��اص بالتب��ادل53.05اإللكتروني��ة، وال��تي أقره��ا الق��انون رقم

اإللكتروني للمعطيات القانوني��ة، ق��د س��ارت نح��و تحدي��د النظ��ام القانوني ال��واجب التط��بيق في تب��ادل البيان��ات والمعطي��ات ع��بر الوسائل اإللكترونية، وتقوم التعديالت السالفة على تغي��ير وتتميم بعض مقتض��يات ظه��ير االلتزام��ات والعق��ود، وإض��افة مقتض��يات أخرى تتوخى جملة من األهداف، وبذلك يكون المش��رع المغ��ربي قد أحدث تغييرا جذريا وذلك باعتماد مقاربة قانونية تسعى لوض��ع قواع��د قانوني��ة ت��ؤطر مج��اال يتم��يز ب��التطور المتالح��ق والس��ريع وبطبيعته غير المادية، مسايرا بذلك االتجاهات التشريعية الحديث��ة للق��وانين الوطني��ة، المنبثق��ة من قواع��د االونس��ترال النموذجي��ة وتوص��ياتها من جه��ة، وك��ذا تك��ييف وتطوي��ع ظ.ل.ع م��ع هات��ه

التحوالت التي تفرضها سرعة تطور التقنيات الحديثة. وعلي��ه س��وف ن��درج في ه��ذه الفق��رة أهم المس��تجدات المرتبطة بالجوانب القانونية، حيث سنركز باألساس على اإلثب��ات بالوسائل اإللكترونية وأدواته، باعتباره أهم مقتض��ى تع��ديلي ط��رأ على ظهير االلتزام��ات والعق��ود، وذل��ك من خالل التس��اؤل ح��ول

مدى حجية المحررات االلكترونية في اإلثبات؟

4

لإلجابة على هذا التس��اؤل س��وف يتم التط��رق إلى مفه��وم المح��رر اإللك��تروني وتمي��يزه عن المح��ررات التقليدي��ة، وك��ذا الشروط ال��واجب توافره��ا )أوال( على أن يتم الح��ديث عن م��دى

مشروعية اإلثبات اإللكتروني )ثانيا(.

5

أوال: مفهوم المحرر اإللك((تروني والش((روط الالزم 53.05توافرها فيه وفق القانون

في هذا الخصوص سوف يتم الح��ديث عن مفه��وم المح��رر االلكتروني، على أن نعقبه بالحديث عن الش��روط الالزم توافره��ا

فيه.- مفهوم المحرر اإللكتروني1

، نج��دها53.05من خالل الم��ادة األولى من الق��انون رقم تنص على مج��ال تط��بيق ه��ذا الق��انون، ومن بين المس��ائل ال��تي يرتبط بها هذا المجال، نج��د المعطي��ات القانوني��ة للتب��ادل بش��كل إلكتروني كمعطى أول، وكذا المعادلة بين الوث�ائق المح�ررة على

كمعطى ثاني.1الورق وتلك المعدة على دعامة إلكترونية فيم��ا يتعل��ق ب��المعطى األول ف��إن مص��طلح "معطي��ات

المستعمل من قبل المشرع المغ��ربي، يفهم من خالل��ه2قانونية" أنه يهم جميع المح��ررات ال��تي يمكنه��ا أن تنتج آث��ارا قانوني��ة ذات طابع مدني أو تجاري أو إداري، وبالتالي يح��ق الق��ول ب��أن مج��ال تط��بيق ه��ذا الق��انون واس��ع ج��دا، إذ يتعل��ق بجمي��ع المح��ررات القانونية واإلداري��ة المبرم��ة بين الخ��واص والمق��اوالت واإلدارات، وإن ك�ان المش�رع ق��د اس�تثنى ص�راحة من مج�ال التط��بيق ك�ل الوثائق المتعلق�ة بمدون�ة األس��رة والوث�ائق المتعلق��ة بالض��مانات الشخص��ية أو العيني��ة المدني��ة أو التجاري��ة، م��ا ع��دا المح��ررات

.3المنجزة من لدن شخص ألغراض مهنته1 : على- المذكور القانون من األولى المادة تنص

بطريقة" تبادلها يتم التي القانونية المعطيات على المطبق النظام القانون هذا يحدددعامة على المعدة وتلك الورق على المحررة الوثائق بين المعادلة وعلى إلكترونية

إلكترونية...".2 " بدقة- " محدد وغير واسع مصطلح قانونية معطيات مصطلح أن الصدد هذا في نشير

المعطى هذا أن نقول حتى بها؟ المقصود ما قبيل من تساؤالت عدة معه يطرح مماالتي العناصر هي ما عدمه؟ من او قانونيته من التحقق مدى وما قانوني غير أو قانونيفيها ندرج أن يمكن القانونية المعطيات أن ذلك إلى ضف حجيتها؟ درجة وما تحتويها؟

القانون نصوص في واردة غير األخيرة فهاته اإللكترونية، كان 53.05الرسائل وان ، التواقيع حول الدولي التجاري للقانون المتحدة األمم لجنة عن الصادر النموذجي القانون

يتم التي المعلومات بأنها الثاني، الفصل من الثالثة الفقرة في عرفها قد االلكترونية،أي أو إلكترونية أو بصرية وسائل بواسطة تخزينها أو استالمها أو إرسالها أو إحداثها

والبريد للمعلومات اإللكتروني التبادل المثال، سبيل على ذلك ويشمل مشابهة وسائلالنقل للمعلومات اإللكتروني بالتبادل ويقصد التلكس، أو البرقي أو اإللكتروني

هذه لبناء نموذج باستخدام آخر لحاسوب حاسوب من المعلومات لهذه اإللكترونيتبقى. هي بل توقيعا تتضمن ال أن يمكن اإللكترونية فالرسائل لذلك وتأسيسا المعلوماتعليها، توقيع أي وجود دون اآللي الحاسب داخل مدونة معلومات إطار في بيانات مجرد

الموقعة؟ غير اإللكترونية الرسائل لهاته الثبوتية الحجية معه يطرح مماالقانون- 3 من الثانية المادة من األخيرة الفقرة في :53.05جاء يلي ما

المتعلقة" العرفية والمحررات األسرة مدونة أحكام بتطبيق المتعلقة الوثائق أن غيرهذا ألحكام تخضع ال التجاري أو المدني الطابع ذات العينية، أو الشخصية بالضمانات

6

أم��ا المعطى الث��اني، والمتعل��ق بالمعادل��ة بين المح��ررات التقليدية والمحررات اإللكترونية فالمالحظ أن المشرع المغ��ربي،

، ب��ل اكتفى بالتنص��يص على1لم يعطي أي تعري��ف لهات��ه األخ��يرة قبولها كوسيلة لإلثب��ات م��تى ت��وافرت فيه��ا الش��روط المنص��وص عليها، في حين أن معظم التشريعات العربية أوردت في قوانينه��ا تعريف��ا للمح��رر اإللك��تروني، ال يخ��رج كث��يرا عن التعري��ف ال��وارد بقانون األونسترال النموذجي. لكن قبل اإلحاطة بمفهوم المح��رر اإللك����تروني ينبغي أوال التمي����يز بين المح����ررات اإللكتروني����ة والمحررات الرسمية والعرفية، لمعرفة مدى حجية كل منها وهل

لها نفس الحجية أم ال؟ فكما هو معروف أن هناك عدة أنظمة أخذت بمبدأ اإلثب��ات

، في حين أن3، وأنظمة أخ��رى أخ��ذت بمب��دأ اإلثب��ات المقيد2الحر ،4هن��اك أنظم��ة أخ��ذت بمب��دأ ث��الث اال وه��و اإلثب��ات المختلط

." مهنته ألغراض شخص لدن من المنجزة المحررات عدا ما القانون،اإللكترونية الكتابة تواجه التي القانونية االستثناءات من الفقه بعض اعتبره المقتضى هذا

. انعقاد كشكلية. س،- م القانونية، للمعطيات اإللكتروني التبادل قانون حول تأمالت أدريوش، أحمد انظر

.47ص قانون- 1 في يدرج لم المغربي المشرع أن الصدد، هذا في اإلشارة باب 53.05تجدر أي

تقني طابع ذات مصطلحات هناك أن العلم مع الجديدة، بالمصطلحات للتعريف مخصص. التشريعات باقي به قامت ما عكس وهذا بها، التعريف تستوجب

القاضي- 2 يتقيد ال النظام، هذا ظل في حيث المطلق، اإلثبات أيضا عليه ويصطلحألن الحقيقة، إلى سريعا بمقتضاه يصل إيجابي دور له يكون بل لإلثبات معينة بطريقةدليل أي من قناعته تكوين في حرا ويكون ممكنة، وسيلة بأية يقتنع أن له يكون القاضي

. أنه النظام هذا به يمتاز ما وأهم الشخصي بعلمه يقضي أن يستطيع بل األطراف، يقدمهللحقيقة كبير حد إلى مطابقة حكمه في القاضي يتوصل التي القضائية الحقيقة يجعل

. مثاليا نظاما النظام هذا من يجعل الذي األمر فيها، المتنازع الواقعيةللموسوعات- العربية الدار اإلثبات، قانون نصوص على التعليق الوفاء، أبو أحمد

السنة ص 1980القانونية، ،15. يليها وماال- 3 معينة أدلة توافر يحتم النظام هذا أن حيث القانوني، اإلثبات نظام أيضا عليه يصطلح

من بالوقوف القاضي يلزم كما غيرها، دليل بأي يدعيه الذي الحق إثبات للخصم يجوز- . النظام هذا أن والشك الشخصي بعلمه القضاء عليه يمتنع بحيث الحياد، موقف الدعوى

- من يقدمه ما ضوء في المعامالت في واالستقرار الثقة يحقق األول عكس علىأن يمكن وسيلة كل من القاضي يد يقيد أنه النظام هذا على يعاب ذلك ومع ضمانات،

. الواقعية الحقيقة إلى به تصلعشر،- الثاني الجزء المطلقة، األدلة المدني، القانون شرح في الوافي مرقس، سليمان

سنة الخامسة، الطبعة مصر، القانونية، الكتب ص 1991دار ،8.للموسوعات،- العربية الدار والعقود، االلتزامات قانون على التعليق الفكهاني، حسن

السنة األولى، الطبعة الثاني، الجزء ص 92/93القاهرة، ،494.المطلق- 4 اإلثبات بين يجمع فهو الشراح، بإجماع األنظمة خير هو النظام، هذا يعتبر

فاإلثبات المدنية المواد أما حرا، التجارية المواد في اإلثبات يكون بحيث المقيد واإلثبات. مقيد أصال

: راجع والتوسع االطالع من للمزيد . ص- س، م الوفا،، أبو .16أحمد

بيروت،- األمل مطابع والتجارية، المدنية المواد على اإلثبات أصول السعود، أبو رمضانص 1993 ،24.

7

وبالرجوع لموقع القانون المغربي من نظم اإلثبات ه��ذه، نج��د أن المش��رع ق��د اتب��ع نظ��ام اإلثب��ات المختل��ط حيث حص��ر من خالل

وسائل اإلثبات ال��تي يقرره��ا الق��انون،1 من ظ.ل.ع404الفصل أم��ا في الم��ادة التجاري��ة، فق��د ابتع��د المش��رع بعض الش��يء، ولظروف اقتضتها طبيعة المعامالت التجارية، عن طبيع��ة اإلثب��ات

من مدون���ة334في الم���ادة المدني���ة وذل���ك من خالل الم���ادة .2التجارة

وفي هذا الص��دد نش��ير أن ال��دليل الكت��ابي، يعت��بر من أهم أدل��ة اإلثب��ات على اإلطالق في الق��انون المغ��ربي، إذ يمت��از على غ��يره من األدل��ة بإمكاني��ة إع��داده من��ذ نش��وء الح��ق وقب��ل قي��ام النزاع، كما أن الدليل الكتابي يوفر ألطراف العقد ع��دة ض��مانات من أهمها، أنه يضبط الحقوق القائمة بينهم س��واء قب��ل ال��نزاع أو بعده، إض��افة إلى أن الكتاب��ة أق��ل تعرض��ا لت��أثير عوام��ل ال��زمن، ولعل هذا هو أساس تغليب جل التشريعات الوض��عية اإلثب��ات عن

.3طريق الكتابة إلى قس��مين، مح��ررات4وقد قسم الق��انون األدل��ة الكتابية

5رسمية ومح��ررات عرفي��ة، ويمكن تعري��ف المح��ررات الرس��ميةاألردن،- الثقافة، دار اإلثبات، في المدني الحاكم دور النداوي، وهيب ص 1997آدم ،194

. بعدها وماالفصل- 1 :404ينص . . يلي ما على ع ل ظ من

: هي" القانون يقررها التي اإلثبات وسائلالخصم- 1 إقرارالكتابية- 2 الحجةالشهود- 3 شهادةالقرينة- 45." عنها- والنكول اليمين

المنصوص بالوسائل إال ادعاءهم يثبتوا أن لهم يمكن ال النزاع أطراف أن يعني وهذاالتي اإلثبات وسائل على حكمه يبني بأن ملزم القاضي أن كما الفصل، هذا في عليها

. الشخصي علمه على بناء يحكم أن يمكنه وال القانون، يقررهاالمادة- 2 :334تنص أنه على التجارة مدونة من

أو" القانون نص إذا بالكتابة اإلثبات يتعين أنه غير اإلثبات لحرية التجارية المادة تخضع." ذلك على االتفاق

سلسلة- 3 الحديثة، االتصاالت مجال في واإلثبات المعامالت الناصري، الدين نورالعدد المعاصرة، القانونية األولى، 12الدراسات الطبعة البيضاء، الدار النجاح، مطبعة ،

ص 2007 ،9.الفصل- 4 ينص الباب هذا :417في . . يلي ما على ع ل ظ من

. عرفية" أو رسمية ورقة من ينتج الكتابي الدليلقوائم وكذلك الطرفين ودفاتر والبرقيات المراسالت عن كذلك ينتج أن ويمكن

المقبولة والفواتير المطلوب الوجه على الطرفين من عليها الموقع السماسرةكيفما واضحة، داللة ذات أخرى رموز أو إشارات أي عن أو الخاصة والوثائق والمذكرات

.".. إرسالها وطريقة دعامتها كانتالفصل- 5 :418ينص . . يلي ما على ع ل ظ

في" التوثيق صالحية لهم الذين العموميون الموظفون يتلقاها التي هي الرسمية الورقة.".. القانون يحدده الذي الشكل في وذلك العقد، تحرير مكان

8

بأنها الس��ندات ال��تي ينظمه��ا الموظف��ون ال��ذين من اختصاص��هم، تنظيما طبقا لألوضاع القانونية ويحكم به��ا دون أن يكل��ف مبرزه��ا إثبات ما نص عليه فيها ويعمل به��ا م��ا لم يثبت تزويره��ا، ذل��ك أن ه��ذه المح��ررات يق��وم به��ا موظ��ف ع��ام مختص بتس��جيلها وف��ق األوضاع القانونية المق��ررة، واعتباره��ا وفق��ا ل��ذلك دليال ك��امال إذا

.1استوفت شروطها وبالتالي تعتبر حجة في اإلثبات أم��ا المح��ررات العرفي��ة فهي تل��ك األوراق العرفي��ة ال��تي تص��در عن األف��راد مباش��رة أو عمن ين��وب عنهم دون أن تك��ون

418للموظف العمومي صالحية التوثيق كما هي محددة بالفص�ل من ظ.ل.ع.

وتنقس��م األوراق العرفي��ة إلى أوراق الغ��رض منه��ا إع��داد دليل لإلثبات، ولهذا يطلق عليها األوراق المع��دة لإلثب��ات، وأوراق تع��د ألغ��راض أخ��رى، وله��ذا يطل��ق عليه��ا األوراق غ��ير المع��دة

.2لإلثبات ه��ذا فيم��ا يتعل��ق ب��المحررات الرس��مية والعرفي��ة، أم��ا المح��ررات اإللكتروني��ة، فكم��ا س��بق ال��ذكر، فالمش��رع المغ��ربي أغفل إعطاء تعريف أو تحديد مفهوم لها، واكتفى بشروط إص��دار ه��ذه المح��ررات وإجراءاته��ا الش��كلية. وه��و نفس نهج الق��انون الم��دني الفرنس��ي، بخالف الق��انون التونس��ي ال��ذي عرفه��ا في

مك��رر من م.ل.ع على الش��كل الت��الي:" الوثيق��ة453الفص��ل اإللكترونية هي الوثيقة المتكون��ة من مجموع��ة أح��رف وأرق��ام أو أي إشارات رقمية أخرى بما في ذلك تلك المتبادل��ة ع��بر وس��ائل االتصال تك��ون ذات محت��وى يمكن فهم��ه ومحفوظ��ة على حام��ل

.3إلكتروني يؤمن قراءتها والرجوع إليها عند الحاجة" من ق��انون األونس��ترال النم��وذجي2كم��ا ع��رفت الم��ادة

المح��رر اإللك��تروني2001بش��أن التوقيع��ات اإللكتروني��ة لس��نة بأنه:" معلوم��ات يتم إنش��اؤها أو إرس��الها أو اس��تالمها أو تخزينه��ا بوسائل الكترونية أو ضوئية أو بوسائل مشابهة، بما في ذلك على

: في تتمثل لصحتها شروطا تتطلب الرسمية الورقة أن التعريف هذا خالل من يتبين. عمومي- موظف من صادرة تكون أن

حيث- من سواء العمومي الموظف وظيفة في داخال الورقة هذه تحرير يكون أن. المكان حيث من أو الموضوع

توفرها- القانون أوجب التي واألوضاع البيانات جميع على مشتملة الورقة تكون أنفيها.

. ص- س، م الناصري، الدين .10نورعمان،- 1 والتوزيع، للنشر الثقافة دار اإللكتروني، المحرر إثبات عبيدات، محمد لورنس

األولى، ص 2005الطبعة ،56.2 . ص- س، م الناصري، الدين .11-10نورعدد- 3 القانون في 2000لسنة 57أضافها التونسية 2000يونيو 13المؤرخ المجلة في ،

. والعقود لاللتزامات

9

س��بيل المث��ال ال الحص��ر، التب��ادل االلك��تروني للبيان��ات أو البري��د.1اإللكتروني أو البرق أو التلكس أو النسخ البرقي"

- الشروط الالزم توفرها في المحرر االلك(تروني253.05وفق قانون

إن من بين أهم الغايات ال��تي س��عى إلى تحقيقه��ا الق��انون هي إعادة النظر في مفهوم الدليل الكت��ابي قص��د تج��اوز53.05

في مج�ال2الفراغ التشريعي الذي كان يعرف�ه الق�انون المغ�ربي اإلثب��ات ب��الطرق االلكتروني��ة الحديث��ة من جه��ة، وتوس��يع مفه��وم ال��دليل الكت��ابي ليش��مل أيض��ا ح��تى الوثيق��ة اإللكتروني��ة، وفق��ا للشروط التي حددها سواء كان ناتجا عن ورق��ة رس��مية أو ورق��ة

عرفية. من ظ.ل.ع، نجد أن الدليل الكت��ابي417وبالرجوع للفصل

يتسع ليش��مل "أي إش��ارات أو رم��وز أخ��رى ذات دالل��ة واض��حة، كيفما كانت دعامتها وطريقة إرسالها"، وهي نفس صيغة الفص��ل

3 من القانون المدني الفرنسي، بعد حذف عب��ارة "أرق��ام"1316من التشريع المغربي.

المادة- 1 نص في المحرر/ 1وجاء أن المصري االلكتروني التوقيع تنظيم قانون من بااللكتروني:

أو" كليا تستقبل أو ترسل أو تخزن، أو تدمج أو تنشأ معلومات تتضمن بيانات رسالة هو." مشابهة أخرى وسيلة بأية أو ضوئية أو إلكترونية بوسيلة جزئيا

المادة في اإلماراتي المشرع عرف االلكترونية 2كما والتجارة المعامالت قانون من: أنه على االلكتروني المحرر

استالمه" أو إبالغه أو إرساله أو استخراجه أو تخزينه أو إنشاؤه يتم مستند أو سجلقابال يكون آخر الكتروني وسيط أي على أو ملموس وسيط على إلكترونية بوسيلة

." فهمه يمكن بشكل لالسترجاعوهي- 2 فقط، الورق على الكتابة على تقتصر بالكتابة لإلثبات التقليدية القواعد كانت لقد

المحررات تعتمد التي االلكترونية المبادالت تنمية وجه في حقيقية عرقلة شكلت بذلكااللكترونية.

عناصر- القانونية، للمعطيات االلكتروني التبادل قانون حول تأمالت أدريوش، أحمدالقانون تأثير مدى . 53.05لمناقشة ص س، م والعقود، االلتزامات قانون وما 61على

يليها.3 - Article 1316 du code civile français: « La preuve littérale, ou preuve par écrit, résulte d’une suite de lettres, de caractères, de chiffres, ou de tous autres signes ou symboles dotés d’une signification intelligible, quels que soient leur support et leurs modalités de transmission ».

10

ظ.ل.ع الشروط الواجب توافره��ا417-1كما حدد الفصل وهي أيض���ا نفس ص���يغة1في الوثيق���ة اإللكتروني���ة لالعت���داد بها

.2 من القانون المدني الفرنسي1316-3 و1316-1الفصلين وباالستناد إلى المقتض��يات الم��ذكورة، ب��الرغم من ص��يغتها

، يمكن تعري�ف الوثيق�ة3وترجمته�ا المعيب�تين، حس�ب بعض الفقهاإللكترونية على النحو التالي:

"مجموعة من األرق��ام واإلش��ارات أو الرم��وز األخ��رى ذات داللة واضحة، محررة على دعام��ة إلكتروني��ة أو مرس��لة بطريق��ة إلكترونية، يكون باإلمك��ان التع��رف بص��فة قانوني��ة على الش��خص ال��ذي ص��درت عن��ه، وتك��ون مع��دة ومحفوظ��ة وف��ق ش��روط من

شأنها ضمان سالمتها". وبناء على ما سبق، يمكن تحديد عناصر الوثيقة االلكتروني��ة

على النحو التالي:كتابة على دعامة إلكترونية أو موجهة بطريقة إلكترونية.

أن تكون معدة ومحفوظة وف��ق ش��روط من ش��أنها ض��مانتماميتها.

أن يمكن التع��رف، بص��فة قانوني��ة، على الش��خص ال��ذيصدرت عنه الوثيقة.

الفصل- 1 . 417-1ينص . بالمادة المتمم ع ل ظ القانون 5من :53.05من يلي ما علىالوثيقة" بها تتمتع التي اإلثبات قوة بنفس إلكترونية دعامة على المحررة الوثيقة تتمتع

. الورق على المحررةالمحررة الوثيقة شأن ذلك في شأنها لإلثبات، الكتروني بشكل المحررة الوثيقة تقبل

الذي الشخص على قانونية، بصفة التعرف باإلمكان يكون أن شريطة الورق، على." تماميتها ضمان شأنها من شروط وفق ومحفوظة معدة تكون وأن عنه، صدرت

الفصل- 2 من األولى الفقرة . 417-1يقابل . الفصل ع، ل ظ القانون 1316-3من من: الفرنسي المدني

- Art 1316-3 du code civile français: « L’écrit sur support électronique à la même force probante que l’écrit sur support papier ».

الفصل من الثانية الفقرة يقابل . 417-1كما . الفصل ع، ل ظ القانون 1316-1من من: الفرنسي المدني

- Art 1316-1 du code civile français: « L’écrit sous forme électronique est admis en preuve au même titre que l’écrit sur support papier, sous réserve que puisse être dûment identifiée la personne dont il émane et qu’il soit établi et conservé dans des conditions de nature à en guarantir l’intégrité ».

3 . ص- س، م القانونية، للمعطيات االلكتروني التبادل قانون حول تأمالت أدريوش، أحمد60 .

11

الكتاب���ة على دعام���ة إلكتروني���ة أو الموجه���ة بطريق���ةأ-: 4إلكترونية

أجمعت جمي��ع التش��ريعات ال��تي تت��وفر على ق��انون ينظم التعام��ل اإللك��تروني، على أن الكتاب��ة من الش��روط األساس��ية لصحة المحرر االلك��تروني، وه��و النهج ال�ذي س��ار علي��ه المش��رع

2، حيث نص من خالل الم��ادة 53.05المغربي من خالل القانون من ظ.ل.ع( على أن�ه الب��د أن يتم تحري��ر2-1)المتمم�ة للفص��ل

الكتابة- 4 أو بالعقد والمرتبطة الهامة، المقتضيات بعض إلى الصدد هذا في نشير ) إثباته،) وأداة التصرف بين يخلط أن شأنه من البعض عند لبس يقوم فقد ، االلكترونية

العقد - لفظ عليهما يطلق وفي - acteفالشيئان التصرف على العقد لفظ يطلق ولذلكالعرفي، والعقد الرسمي العقد فنجد إثباته، أداة في عينه اللفظ يستعمل الوقت نفس

. العرفية والورقة الرسمية الورقة بهما يراد األمر حقيقة وفيدار- االلتزام، آثار اإلثبات، المدني، القانون شرح في الوسيط السنهوري، الرزاق عبد

البند الثاني، الجزء العربي، التراث ص 66إحياء ،105.ما محرر لكلمة اللغوي األصل في يوجد ال أنه إذ والكتابة، للمحرر بالنسبة األمر وكذلك

غير أم ورقا أكان سواء الدعامات من معين نوع على مكتوب هو ما على معناه يقصرفوق إال تكون ال أن باالعتقاد يلزم ما اللغة في وال القانون في فليس الكتابة أما ذلك،

)... ( الجلدية الصفائح أو الحجر أو كالخشب أخرى مواد على الكتابة الجائز فمن الورق،يذيله الذي الخطي المحرر ذلك لإلثبات، كوسيلة التقليدي بالمفهوم بالكتابة ويقصد

وليست العرفية الكتابة هنا بالكتابة ويقصد معينة، خطية حركات وفق بتوقيعه ما شخصالمختص الموظف قيام إلى تستند األخيرة هذه في اإلثبات حجية أن حيث الرسمية،

. رسميا بتوثيقهافي- بها المتعلقة المقتضيات إلى نحيل العرفية والورقة الرسمية الورقة بخصوص

. . األول. الكتاب من السابع القسم من األول الباب من الثاني الفرع في ع ل ظلألوراق كذلك تتسع بل التقليدية، األوراق تشمل ال فهي الحديث، بالمفهوم الكتابة أما

فإن الطرح لهذا وتأكيدا االنترنت، أو كالفاكس التقنية، االتصال وسائل عبر المرسلة : للكتابة الواسع بالمفهوم أخذت الدولية االتفاقيات من كثيرا

لسنة- روما الفقرة 1958اتفاقية نصت حيث وتنفيذها، األجنبية التحكيم بأحكام المتعلقةالمادة من :11الثانية يلي ما على االتفاقية هذه من

أو" خطابات تبادل في أو عليه موقع اتفاق أو عقد في يرد أن يمكن التحكيم شرط إنبرقيات".

لسنة- للبضائع الدولية البيوع في التقادم بشأن نيويورك في 1972اتفاقية ورد فقد ، برقية 9المادة شكل في الموجهة المراسالت إلى أيضا ينصرف الكتابة مصطلح أن منها

. تلكس أولسنة- للبضائع الدولي النقل بشأن فيينا في الموقعة المتحدة األمم فقد 1980اتفاقية ،

مادتها في :13جاء يلي ماالموجهة" المراسالت إلى أيضا الكتابة مصطلح ينصرف االتفاقية هذه أغراض يخص فيما

." تلكس أو برقية شكل فييشترط فال والورق، الكتابة فكرة بين للربط اإلطالق على ضرورة ال أنه القول وخالصةالمحرر ففكرة ذلك على وترتيبا التقليدي، بالمفهوم موقع ورق على الكتابة تكون أن

تشمل كما المحرر، كلمة ألن األذهان، من إزالتها ينبغي المكتوبة، بالورقة ارتبطت التي. سواء حد على الرقمي االلكتروني المحرر تشمل فهي الكتابي، المحرر

: انظر الخصوص هذا في والتوسع االطالع من للمزيد . ص - س، م الناصري، الدين .20نور ومايليها

عمان، - والتوزيع، للنشر الثقافة دار االلكترونية، التجارة عقود الهيجاء، أو إبراهيم محمداألولى، ص 2005ط ،62.

12

المحرر اإللكتروني، ومفاد كلمة تحرير ما هو إال الكتابة، وه��ذا م��ا السالف الذكر.417-1أكده الفصل

فالكتاب��ة هي األس��لوب ال��ذي يتم من خالل��ه التعب��ير عن اإلرادة بشكل مادي ظاهر في شكل معادالت خوارزمية تنف��ذ من خالل عمليات إدخال البيان��ات وإخراجه��ا ع��بر شاش��ة الحاس��وب، وال��تي تتم عن طري��ق تغذي��ة الجه��از به��ذه المعلوم��ات بواس��طة وح��دات االدخ��ال وال��تي تتبل��ور في لوح��ة المف��اتيح أو اس��ترجاع

.1المعلومات المخزنة في وحدة المعالجة المركزية فه��ذه الكتاب�ة إذن تتخ��ذ أش��كال إش��ارات أو رم��وز أخ�رى، وأضاف القانون الفرنسي مجموعة أرقام، وهو ما حذفه المشرع المغربي، والحقيقة أن هذه الكتابة االلكترونية هي عبارة عن ك��ل ما ذكر، إضافة إلى أنها قد تتخذ شكل مجموعة من الحروف كم��ا

أضاف المشرع التونسي. أما بخص�وص الدعام�ة اإللكتروني�ة فيمكن أن تك�ون قرص�ا

وال يهم بع�د ذل�ك الطريق�ة2مدمجا أو شريطا أو بطاقة ذات ذاكرة التي تم بها نقله��ا، أي طريق��ة تب��ادل المعطي��ات القانوني��ة س��واء بالمناولة اليدوية، لكتابة محملة على دعام��ة إلكتروني��ة من الن��وع المذكور، أو بالنق��ل االلك��تروني عن بع��د ع��بر ش��بكة االن��ترنت أو

.3غيرها من وسائل االتصال الحديثة أن تكون معدة ومحفوظة وفق شروط تضمن سالمتهاب-وتماميتها:

وه���ذا أيض���ا من الش���روط األساس���ية لالعت���داد بالوثيق���ة االلكترونية ومساواتها للوثيقة المح��ررة على ال��ورق، ف��إذا ك��انت هذه األخيرة قابلة بطبيعتها للحفظ مهما طال ال��زمن، ألن حام��ل الكتابة فيها، الذي هو الورق، قاب��ل للحف��ظ والتخ��زين واألرش��فة، فانه في المقابل يجب أن تكون الدعامة االلكترونية هي األخ��رى، وأي��ا ك��ان ش��كلها، مع��دة وقابل��ة ب��دورها للحف��ظ ب��الطرق الفني��ة

- موسوعة االلكتروني، الحاسب لمصطلحات الشاملة الموسوعة طلبة، فهمي محمداألولى، ط القاهرة، الحديث، المصري المكتب مطابع كمبيوتر، ص 1991دلتا ،109.

1 . ص- س، م عبيدات، محمد .79لورنس2 - CD, Disquette, Usb. .

3 . ص- س، م أدريوش، .60أحمد يليها وما

13

المعروفة، وهو ما لم ينظم��ه المش��رع المغ��ربي بخالف المش��رع.1التونسي

ونظرا ألهمية هذا الشرط فقد ذكره المشرع المغربي أكثر ظ.ل.ع(، وك��ذلك فع��ل الق��انون417-1 و2-1من مرة )الفصالن

(، وه��و نفس1316-4 و1108-1الفرنس��ي من قبل��ه )الفص��الن مك��رر من م.ل.ع(453صنيع كل من القانون التونسي )الفص��ل

( والق��انون األممي أيض��ا س��واء2838والقانون الكن��دي )الفص��ل ( أو8في القانون النموذجي بش��أن التج��ارة اإللكتروني��ة )الفص��ل

في اتفاقي���ة األمم المتح���دة المتعلق���ة باس���تخدام الخطاب���ات(.9اإللكترونية في العقود الدولية )الفصل

وعموم��ا ي��راد بالحف��ظ المعن��يين الت��اليين، حف��ظ الوثيق��ة:2اإللكترونية من التحريف وحفظها من التلف

- حفظ الوثيقة اإللكترونية من التحري��ف: أي من ك��ل مح��و أو تغيير أو بثر لما هو مكتوب فيها وهذا مطلوب أيضا في الوثيقة المح��ررة على ال��ورق. ولت��أمين حف��ظ الوثيق��ة اإللكتروني��ة من

ال��ذي يعت��بر3التحريف ابتكر العلم وسائل خاصة أهمه��ا، التش��فير أنج��ع وس��يلة لض��مان س��المة الوثيق��ة االلكتروني��ة من التحري��ف والتغيير، وبموجب ه��ذه الوس��يلة يتح��ول الوض��وح المش��ترط في الوثيق��ة إلى غم��وض ال يفهم��ه إال من يمل��ك مفت��اح الول��وج إليه��ا

وإلى مضمونها. - حفظ الوثيق��ة االلكتروني��ة من التل��ف: أي حماي��ة الحام��ل االلكتروني ايا كان نوعه أو شكله، من التل��ف واالض��محالل س��واء بفع��ل االنس��ان أو بفع��ل ال��زمن أو بفع��ل الفيروس��ات وه��ذا م��ا

يقتضي نظاما خاصا لتخزين هذه الوثائق وأرشفتها.بخالف- 1 أشكاله، يبين لم انه كما الحفظ، يعرف لم المغربي المشرع أن معلوم هو كما

الفصل في التونسي عدد 4المشرع قانون اإللكترونية، والتجارة المبادالت قانون 83منفي :2000غشت 9مؤرخ فيه جاء حيث ،

. بحفظ" المرسل ويلتزم الكتابية الوثيقة حفظ يعتمد كما االلكترونية، الوثيقة حفظ يعتمدفي الوثيقة هذه بحفظ إليه المرسل ويلتزم به المرسلة الشكل في االلكترونية الوثيقة

: من يمكن إلكتروني حامل على االلكترونية الوثيقة حفظ ويتم به، تسلمها الذي الشكل. صالحيتها- مدة طيلة محتواها على االطالع

. محتواها- سالمة تضمن بصفة النهائي شكلها في حفظها" واستالمها- إرسالها ومكان تاريخ وكذلك ووجهتها بمصدرها الخاصة المعلومات حفظ

2 . ص- س، م أدريوش، .64و 63أحمدلقانون- 3 الثاني القسم من األول الباب من الثاني الفرع في المغربي المشرع نظمه

53.05.

14

وباالضافة إلى ذلك يتعين ضمان إمكانية الرجوع إليه��ا عن��د الحاجة، وإمكانية االطالع على مضمونها ومحتواها، وه��ذا يقتض��ي أيضا توفير البرامج القادرة دائما على ق��راءة الوث��ائق االلكتروني��ة

مهما طال الزمن عليها. إمكاني��ة التع��رف على الش��خص ال��ذي ص��درت عن��هج-الوثيقة:

ويتحقق هذا الشرط بواسطة التوقيع عليها، وق��د نص على في فقرته األولى من ظ.ل.ع: 417-2ذلك صراحة الفصل

"يتيح التوقيع الضروري إلتمام وثيق��ة قانوني��ة التع��رف على الشخص الموقع ويعبر عن قبوله لاللتزام��ات الناتج��ة عن الوثيق��ة

المذكورة". ولعل ذلك يعني أن التوقي��ع ه��و نس��بة م��ا ورد في المح��رر ألطرافه، ويعبر عن قبول الشخص الموقع لاللتزامات الناتجة عن الوثيقة المذكورة، فالتوقيع اإللكتروني الموثق وفق ما تم االتفاق عليه بين األطراف، يكون عالمة مميزة لش��خص الموق��ع ويرتب��ط به ارتباطا وثيقا، وبالتالي يشير إلى شخص الموقع بشكل ال لبس فيه وال غموض، ويحدد هويته، وتحديد هوية مبرم العقد أو صاحب الوثيقة أمر ضروري خاصة في مجال الوفاء بااللتزام��ات العقدي��ة ليتم تحديد أهلية صاحب التوقيع، إذ ال يتص��ور أن يتم منح ش��خص

.1عديم األهلية أو ناقصها توقيعا إلكترونياثانيا: حجية المحرر االلكتروني في االثبات

إن مس��ألة مش��روعية اإلثب��ات االلك��تروني ليس��ت ب��األمر الجديد، فقد تم تناول بحث حجيته في ظ��ل االس��تثناءات ال��واردة في النص��وص التقليدي��ة القائم��ة، إلض��فاء الق��وة الثبوتي��ة على المحررات االلكترونية والتي ثبت في بعض الحاالت عدم انس��جام هذه النصوص وع��دم كفايته��ا بص��ورة كامل��ة م��ع الوض��ع الح��الي، والذي أدى لت��دخل المش��رع في بعض ال��دول إلى القي��ام بإص��الح

.2تشريعي بهذا الخصوص

المرتبطة- 1 المستجدات إطار في بتفصيل االلكتروني التوقيع عن الحديث يتم سوف. التقنية بالجوانب

االثبات،- 2 في االلكتروني والتوقيع االلكترونية المحررات حجية مدى البختي، طارقالعدد والمقاوالت، االعمال لقانون المغربية بالمجلة منشور - 15-14مقال شتنبر ماي ،

ص 2008 ،93.

15

وإذا ك��ان المش��رع المغ��ربي يعت��بر ال��دليل الكت��ابي، الزم��ا ، فإن��ه1لإلثبات، وفي حال��ة تع��ذره يج��وز اإلثب��ات بكاف��ة الوس��ائل

وأمام بروز األشكال الحديثة للكتابة، فإن��ه ال م��انع من تب��ني ه��ذه ، وبه��ذا يك��ون2األشكال كيفما كانت دعامته��ا ورقي��ة أم إلكترونية

المشرع المغربي بصيغة أو بأخرى، ومن خالل مقتض��يات الفص��ل من ظ.ل.ع، الس��الف ال��ذكر، ق��د مه��د الطري��ق لالع��تراف417

بالمحررات االلكترونية وبحجيتها، وبالت��الي اعتماده��ا كوس��يلة من وس��ائل االثب��ات وه��ذا م��ا تم تأكي��ده وإق��راره من خالل الق��انون المتعلق بالتبادل االلكتروني للمعطيات القانونية. فاستنادا للم��ادة

منه، فإنه يجوز إثبات المعامالت التجاري��ة والتص��رفات المدني��ة2 ال���تي تتج���اوز قيمته���ا مبل���غ عش���رة آالف درهم، ب���المحررات االلكترونية، إال أن المشرع المغربي اس��تثنى من تل��ك المح��ررات المتعلق��ة بتط��بيق أحك��ام مدون��ة األس��رة، والمح��ررات العرفي��ة المتعلقة بالضمانات الشخصية أو العيني��ة ذات الط��ابع الم��دني أو

التجاري. للمح��رر417-1ومنح المشرع المغ��ربي من خالل الفص��ل

االلكتروني المستوفي الشروط اآلنفة ال��ذكر، حجي��ة في االثب��ات، تعادل تلك التي يتمتع به��ا المح��رر ال��ورقي، مم�ا يس�تفاد من��ه أن المحرر االلكتروني، تس��ري علي��ه نفس المقتض��يات ال��تي تس��ري على المحرر الورقي بنوعيه العرفي والرسمي، وذل��ك م��ا كرس��ه

من ظ.ل.ع ال���ذي نص في417-2المش���رع من خالل الفص���ل فقرته الثانية على أنه:" تص��بح الوثيق��ة رس��مية إذا وض��ع التوقي��ع

المذكور عليها أمام موظف عمومي له صالحية التوثيق".

حيث- 1 اإلثبات، حرية لمبدأ المشرع أخضعها قد التجارية المعامالت فإن ذلك على عالوةالمعامالت طبيعة تقتضيه لما نظرا وذلك وسيلة، بأية تصرفاتهم إثبات لألطراف يجوزالمتعاملين، بين والثقة االئتمان على الحفاظ في والرغبة بالسرعة تتميز التي التجارية

كالبينة، الوسائل من وسيلة بأي القانونية التصرفات إثبات لألطراف يجوز وبالتالي . ... الفصل ذلك في وسندنا وغيرها الشهادة الخبرة، . 443القرائن، . حيث ع ل ظ من

آالف عشرة قيمتها تتجاوز ال التي التجارية التصرفات أن القول يمكن المخالفة وبمفهومالفصل كذلك الكتابة، بغير إثباتها يمكن أن 448درهم، على نص حينما القانون نفس من

إثباتها يجوز إلثباتها، الكتابي الدليل بتطلب العادة تجر لم والتي التجار بين الصفقاتالمادة ذلك إلى ضف ذلك، في التقديرية السلطة للمحكمة وأوكل الشهود، 334بشهادة

: على تنص التي التجارة مدونة منأو" القانون نص إذا بالكتابة اإلثبات يتعين أنه غير اإلثبات، لحرية التجارية المادة تخضع

." ذلك على االتفاق2 . ص- س، م الناصري، الدين .185نور

16

من ظ.ل.ع، أن الوثيق����ة417-3 وأض����اف في الفص����ل المذيلة بتوقيع إلكتروني مؤمن والمختومة زمنيا تتمتع بنفس قوة اإلثب��ات ال��تي تتمت��ع به��ا الوثيق��ة المص��ادق على ص��حة توقيعه��ا والمذيلة بتاريخ ثابت، غير أن هذا األمر غير مستساغ قانونا، ف��إذا كانت الورقة الرسمية ال تكتسب صفتها هذه، إال إذا كانت ص��ادرة من موظ��ف عم�ومي أو ش��خص مكل��ف بخدم�ة عام��ة في ح��دود س��لطته واختصاص��ه المك��اني والن��وعي، م��ع مراع��اة األوض��اع القانونية المحددة في تحريره��ا، ف��إن ه��ذا األم��ر يص��عب تص��وره بالنسبة للوثيقة االلكترونية الرسمية المنصوص عليها في القانون أعاله، فالمعامالت الحديثة ال��تي تتم بش��كل إلك��تروني تك��ون في الغالب عن بعد وعبر االنترنت، ال يمكن للموظف العمومي طبق��ا للنص��وص التقليدي��ة أن يش��رف عليه��ا، وإن أمكن��ه التع��رف على هوية أطراف المعاملة، من خالل التوقيعات اإللكتروني��ة المؤمن��ة، فإنه يصعب عليه التأكد من أهليتهم ومن صدور اإليجاب والقبول، كما أن مراعاة حدود اختصاصه المكاني والنوعي يصعب تص��وره، خاصة إذا علمنا أن التعاقد يتم عن بعد وبين ط��رفين ينتمي��ان في

. 1أغلب األحيان لدولتين مختلفتين وب��ذلك تبقى المح��ررات االلكتروني��ة تت��أرجح بين إمكاني��ة تعرضها للتزوير وبين مدى اعتمادها من ط��رف القض��اء، ذل��ك أن المحررات االلكترونية غالبا م��ا تك��ون مس��تخرجة من الحاس��وب، تك��ون عرض��ة لل��تزوير والقرص��نة والتح��وير من خالل االس��تعمال الس��يء للتكنولوجي��ا، األم��ر ال��ذي ق��د ي��دفع بالقض��اء إلى ع��دم االعتداد بها تشكيكا منه في مصداقيتها، وهو األمر الذي يسير في إط��اره بعض الفق��ه ال��ذي ي��رى بض��رورة اس��تبعاد المح��ررات االلكترونية وعدم اعتمادها في اإلثبات ألنها في نظرهم ال تكتسي القوة التي تكتس�يها المح��ررات الص�ادرة عن الس�لطة أو الجه�از

اإلداري المختص. على أنه يبقى م��دى اعتب��ار المح��ررات االلكتروني��ة وس��يلة إثب��ات ذات حجي��ة قاطع��ة خاض��عا في نهاي��ة المط��اف للس��لطة التقديرية لقاضي الموضوع، لتحديد قيمة هذه المح��ررات مراعي��ا

منشور- 1 المغربي، القانون في التقليدية االثبات وسائل تحديث أوطالب، سمير انظر: الموقع على

http://www.startimes.com/f.aspx?t=25341326

17

في ذلك الوسيلة المستخدمة في إنشاء هذا المحرر باالضافة إلى.1الشروط الواجب توافرها في هذا المحرر

الفقرة الثاني((ة: المس((تجدات المرتبط((ة ب((الجوانبالتقنية

عالوة على المس���تجدات المرتبط���ة ب���الجوانب القانوني���ة ، والتي يمكن إجمالها كم��ا رأين��ا، في تنظيم العق��د53.05لقانون

الم��برم أو الموج��ه بطريق��ة إلكتروني��ة، حيث االع��تراف الص��ريح بالكتابة أو الوثيقة اإللكترونية الثبات التصرفات القانونية، وبالتالي إض��فاء الحجي��ة والمص��داقية عليه��ا. هن��اك مس��تجدات مرتبط��ة ب��الجوانب التقني��ة، ح��ددها المش��رع المغ��ربي من خالل الق��انون المتعل��ق بالتب��ادل االلك��تروني للمعطي��ات القانوني��ة، وذل��ك في القسم الثاني منه خاصة الباب األول والثاني، حيث نج��د المش��رع يتحدث عن التوقي��ع االلك��تروني الم��ؤمن والتش��فير ثم المص��ادقة االلكتروني��ة، وال��تي من ش��أنها أو بفض��لها يتمت��ع ه��ذا التوقي��ع

االلكتروني بقوته الثبوتية. على هذا األس��اس س��وف يتم التط��رق إلى ماهي��ة التوقي��ع االلكتروني )أوال(، وذلك من خالل تحديد تعريفه القانوني ومع��ايير تمييزه عن التوقيع العادي، من جهة، وكذا تحدي�د ش�روط ص�حته، ثم صوره وأش��كاله من جه��ة أخ��رى. على أن نتح��دث )ثاني��ا( عن

الحجية القانونية للتوقيع االلكتروني وكيفية التصديق عليه.أوال: ماهية التوقيع االلكتروني

التوقيع االلكتروني كمصطلح جدي��د، نش��أ نتيج��ة الس��تخدام الحاسوب في المعامالت بين األفراد والمؤسسات، وكذلك نتيج��ة الستخدام التلكس واالنترنت، مما يترتب عنه التب��ادل االلك��تروني للبيانات والمعطيات، وبالتالي كنتيج��ة حتمي��ة ل��ذلك، االتج��اه نح��و التوقيع االلكتروني. مما يستلزم تحدي��د مفه��وم ه��ذا األخ��ير وك��ذا

تحديد شروطه وصوره.

1 . ص- س، م البختي، .95و 94طارق

18

- التعريف القانوني للتوقيع االلكتروني وتمييزه عن1التوقيع العادي

قب��ل التط��رق إلى تمي��يز التوقي��ع التقلي��دي عن نظ��يره اإللكتروني، البد من تحديد التعري��ف الق��انوني له��ذا األخ��ير وذل��ك

وفق ما يلي: :1أ- التعريف

يمكن تعريف التوقيع االلكتروني، وفق ما جاءت به المادة ) ( من ق���انون األونس���ترال النم���وذجي بش���أن التوقيع���ات2/1

بأنه:" بيانات في شكل إلكتروني مدرج��ة2001اإللكترونية لسنة في رسالة بيانات أو مضافة إليها أو مرتبطة به��ا منطقي��ا، ويج��وز أن تس��تخدم لتع��يين هوي��ة الموق��ع بالنس��بة إلى رس��الة البيان��ات وبي��ان موافق��ة الموق��ع على المعلوم��ات ال��واردة في رس��الة

البيانات". وعلى ص��عيد التش��ريعات الوطني��ة، فق��د عرف��ه المش��رع

لس��نة15المص��ري من خالل ق��انون التوقي��ع االلك��تروني رقم /ج، بأن���ه: " ك���ل م���ا يوض���ع على مح���رر1، في الم���ادة 2004

إلكتروني، ويتخذ ش��كل ح��روف أو أرق��ام أو رم�وز أو إش��ارات أو غيرها، ويك��ون ل��ه ط��ابع منف��رد يس��مح بتحدي��د شخص��ية الموق��ع

ويميزه عن غيره". أما المشرع البحريني، فقد عرفه ك��ذلك في الم��ادة األولى

، بأن��ه: "معلوم��ات في2002من قانون التجارة االلكترونية لسنة شكل إلكتروني تكون في سجل الكتروني أو مثبتة أو مقترن��ة ب��ه

منطقيا، ويمكن للموقع استعماله إلثبات هويته".

والتشريعات- 1 الدولية المنظمات قبل من ورد ما خالل من عنه الحديث يتم سوف) ( ، الرقمي االلكتروني التوقيع تعريف إلى البعض ذهب فقد بالفقه، يتعلق ما أما الوطنية،

صاحب  بأنه هوية تعيين حيث من الخطي التوقيع بوظائف قيامه تكفل تقنيات على يقوماآللي، نظامه من المرسل المحرر أو الرسالة على توقيعه وضع الذي هو وأنه التوقيع،

. عليه التوقيع وضع ما لمضمون إقراره وبالتالي . ص- س، م الدين، شرف .132أحمد

" : منفرد طابع لها إشارات أو رموز أو وأرقام حروف عن عبارة بأنه اآلخر البعض ويعرفه." المختصة الجهة من اعتماده ويتم غيره عن وتميزه التوقيع صاحب شخص بتحديد تسمح

. ص- س، م الجنبيهي، محمد وممدوح الجنبيهي محمد .8منير

19

، قد عرفت1وعلى الرغم من أن أغلب التشريعات المقارنة ، لم53.05التوقيع االلكتروني إال أن المشرع المغربي في قانون

، ولكن اكتفى بالمقاب���ل ب���ذكر مجموع���ة من2يعرف���ه ص���راحة ، ورتب عليه3الشروط ينبغي توافرها في هذا النوع من التوقيعات

نت��ائج ذات أهمي��ة، من حيث إن��ه ي��تيح التع��رف على الش��خص الموق���ع، ويع���بر عن قبول���ه لاللتزام���ات الناتج���ة عن الوثيق���ة االلكترونية، التي تغدو رسمية إذا وضع التوقيع عليها أمام موظف

.4عمومي له صالحية التوثيق

ب- تمي((((يز التوقي((((ع االلك((((تروني عن التوقي((((عالتقليدي:

من خالل ما سبق، يتضح أن التوقيع يعت��بر تعب��يرا عن رض��ا الملتزم، فهو المظهر الخارجي لإلرادة، ومن هنا اكتس��ى أهميت��ه، فه��و عب��ارة عن إش��ارة للتعب��ير عن هات��ه اإلرادة، وال يش��ترط أن تك��ون مق��روءة، ب��ل يمكن أن تكتب بش��كل رم��وز أو أرق��ام أو

.5بشكل اسم صريح، وبالتالي وجب أن يكتب ويشر أصال ال وصفا وفي التشريع المغربي، فالتوقيع المتطلب، هو التوقي��ع بي��د

، والواق��ع6الملتزم نفسه، وال يقوم الط��ابع أو الختم مق��ام التوقيع أن عبارة "التوقيع باليد" تشمل جميع وسائل التوقيع األخرى، كما

1 : في- اليمني التشريع بينها ومن االلكتروني، التوقيع عرفت أخرى تشريعات هناك . التشريع االلكترونية والمصرفية المالية والعمليات الدفع أنظمة قانون من الثانية المادة

لسنة االلكترونية المعامالت قانون خالل من العربية. 2001األردني اإلمارات تشريع كذلكرقم االلكترونية، والتجارة المعامالت قانون خالل من المادة 2002لسنة 2المتحدة في

نظام 25 أو أصوات أو أرقام أو حروف من مكون توقيع االلكتروني التوقيع أن فيها جاء ، بنية ممهور أو إلكترونية برسالة منطقيا مرتبط أو وملحق الكتروني شكل ذي معالجة

. الرسالة تلك اعتماد أو توثيقمن- 2 عام بوجه التوقيع عرف قد المغربي المشرع أن اعتبر قد الفقه بعض كان وإن

الفصل إلى مستندا يؤديها التي القانونية الوظائف :2/417خالل األولى فقرته فيعن" ويعبر الموقع الشخص على التعرف قانونية وثيقة إلتمام الضروري التوقيع يتيح

." المذكورة الوثيقة عن الناتجة لاللتزامات قبوله . ص - س، م أدريوش، .65أحمد

اصطالح- 3 تحت االلكتروني التوقيع أحكام نظم المغربي المشرع أن إلى اإلشارة تجدرااللكتروني" ".المؤمنالتوقيع

4 . ط- البيضاء، الدار الجديدة، النجاح مطبعة االلكتروني، العقد عطار، أحمد بن المختارسنة ص 2010األولى، ،58.

المغربية- 5 المجلة والمغربي، الموريتاني التشريعين في التوقيع أشكال سالم، أحمدعدد والتنمية، المحلية / 33لإلدارة غشت يوليوز ص 2000، ،21.

الفصل- 6 :426ينص . . يلي ما على ع ل ظ من

20

هو الحال في التوقيع بالبصمة، بيد أن التفس��ير القض��ائي للعب��ارة، علما بأن هذا االستبعاد غير مفهوم.1المذكورة استبعد البصمة

لكن م��ا يهمن��ا باألس��اس، ه��و أن��ه إذا ك��ان كال الت��وقيعين )التقليدي وااللكتروني( يلتقيان في عدة نواحي، من حيث كالهم��ا يعبران عن إرادة وهوية ص��احب التوقي��ع، ويؤك��دان على موافق��ة الموقع على محتوى المحرر، عالوة على أنه شرط ضروري لتمام الوثيقة االلكترونية، فإنهما يختلفان في عدة وج��وه يمكن إجماله��ا

:2كالتالي من حيث أداة التوقيع: األداة المستخدمة في التوقيع التقلي��دي هي القلم بأنواعه أو البصمة أما األداة المستخدمة في التوقيع االلك��تروني فهي رم��وز أو إش��ارات أو إح��دى خ��واص اإلنس��ان

الفيزيائية وذلك وفق تقنية تكنولوجية معينة. من حيث دعامة التوقيع: فالدعامة ال��تي يرتك��ز عليه��ا التوقي��ع التقليدي هي الورق، في مقابل الدعام��ة االلكتروني��ة، بالنس��بة

للتوقيع االلكتروني، كالقرص المرن والممغنط. من حيث الق��وة الثبوتي��ة: ف��التوقيع التقلي��دي ال يحت��اج إلى أي وسيلة أخرى تثبت صحته، بينما التوقيع االلكتروني، ال تكون له ق��وة ثبوتي��ة، إال إذا تمت المص��ادقة علي��ه من قب��ل الس��لطة

المكلفة بذلك. من حيث الثب��ات واالس��تمرارية: ف��إذا م��ا تم تقلي��د أو تزوي��ر التوقيع التقليدي من قبل الغ��ير، ف��إن ص��احبه ال يف��رض علي��ه، عند اكتشاف التزوير او التقليد، تغيير شكل توقيعه، في مقابل

الطابع"... يقوم وال الوثيقة، أسفل في يرد وأن نفسه، الملتزم بيد التوقيع يكون أن ويلزم." كعدمه وجوده ويعتبر التوقيع، مقام الختم أو

1 ...": أعاله،- القرار على الطاعن نعاه ما صحة تبين حيث النقض لمحكمة قرار في جاءعليها ينص لم المشرع أن طالما صاحبها تلزم وال إمضاء يعتبر ال بالبصمة التوقيع أن ذلك

الفصل في وال االثبات قواعد معرض للقرار 128في واستنادا التجاري القانون منوعرضة القانوني األساس منعدم يعتبر الطاعن لبصمة الحامل السند أن فيه المطعون

للنقض".بتاريخ عدد 6/3/89قرار األعلى، المجلس قضاء مجلة نونبر 45، ص 1991، ،55.

" ": حكمين ذلك عن وفرع ، بتوقيع ليست البصمة إن النقض لمحكمة آخر قرار في وجاء: هما أساسيين

. المحامي: إنكار يعتبر ال وثانيا، إمضاء يحمل لم ألنه باطال يعتبر عليه المبصم العقد إن أوال. خاص توكيل إلى ذلك في يحتاج ال وبالتالي للتوقيع، إنكارا للبصمة

بتاريخ- النقض محكمة . 1980يونيو 11قرار . . عدد ع، م ق م أكتوبر 30، ص 1982، ،15.2 : الصدد- هذا في انظر

والتوزيع،- للنشر الثقافة دار االلكتروني، بالتوقيع الخاصة القواعد ربضي، غسان عيسى . األولى، ط األردن، ص 2009عمان، ،86. يليها وما

21

ذلك يجب على ص��احب التوقي��ع االلك��تروني تغي��ير توقيع��ه، إذا اكتشف توصل الغير إلى المنظومة ال��تي تنش��ئه، وذل��ك ب��إبالغ

الجهة المصدرة له.- شروط صحة التوقيع االلكتروني وصوره2

تتع��دد أش��كال التوقي��ع االلك��تروني، بحس��ب تن��وع وس��ائل التوثيق االلكتروني للتعامالت االلكتروني��ة، لكن قب��ل الح��ديث عن ذل��ك، الب��د من التط��رق إلى الش��روط ال��تي يجب أن يس��توفيها

.53.051التوقيع االلكتروني، من خالل مقتضيات القانون أ- شروط صحة التوقيع االلكتروني:

كما سبقت اإلشارة، فالمشرع المغربي لم يهتم بالمفاهيم، خاصة تلك التي لها طابع تقني محض، وبالتالي لم يعرف التوقي��ع االلكتروني، لكنه في المقابل، عمل على إدراج الشروط ال��واجب توافرها فيه. هكذا لكي يعتبر التوقيع االلكتروني الم��ؤمن ص��حيحا

من الق��انون6يجب أن يس��توفي الش��روط ال��واردة في الم��ادة ، وهي كالتالي:53.05

.2أن يكون خاصا بالموقع أن ينش��أ بوس��ائل يمكن للموق��ع االحتف��اظ به��ا تحت مراقبت��ه

.3الخاصة بصفة حصرية أن يضمن وجود ارتباط بالوثيقة المتصلة به، بكيفية ت��ؤدي إلى

.4كشف كل تغيير ألحق عليهااألول- 1 الباب من األول الفرع في المؤمن االلكتروني التوقيع المغربي المشرع عالج

من الفصول في المذكور القانون من الثاني القسم عليه 11إلى 6من نص كما منه،. 417-3الفصل . المادة بمقتضى المضاف ع ل ظ .4من القانون نفس من

المادة- 2 في الموقع المغربي المشرع عرف فقد :7للتذكير بأنه المذكور القانون منأو" الطبيعي الشخص لحساب أو الخاص لحسابه يعمل الذي الطبيعي الشخص هو

." االلكتروني التوقيع إنشاء آلية يستخدم والذي يمثله الذي المعنويأن- 3 يمكن ال التي القانونية التصرفات في فريدة مكانة االلكتروني التوقيع يشغل

االلتزام تحمل التي األوراق وتعددت حصل وإذا به ذيلت إذا إال الوصف هذا بمثل توصف. حدة على واحدة كل توقيع لزم

. ص- س، م االلكتروني، التوقيع عطار، أحمد بن .59المختارعالقة- 4 وهناك القانوني، للتصرف الحياة يمنح الذي هو االلكتروني التوقيع أن ذلك

. من اإليجاب إليه المرسل يساعد ان شأنه من وهذا بينهما ومرتبطة قائمة قانونيةإلى تمتد مستمرة بكيفية ونطاقه القانوني التصرف ونوع الموجب شخصية على التعرف

حماية عن فضال آمنا، وجعله االلكتروني، القانوني للتصرف القانونية اآلثار ترتيب بعد مامن أي يستطيع االلكترونية بالوثيقة يلحق تغيير كل أن بحيث المتعاقدين، من كال

. إليه الوصول المتعاقدين

22

أن يوضع بواس��طة آلي��ة للتوقي��ع اإللك��تروني، تك��ون ص��الحيتها.1مثبتة بشهادة للمطابقة

أن يش���ار في الش���هادة االلكتروني���ة المؤمن���ة إلى معطي���اتالتحقق من التوقيع االلكتروني المؤمن.

وم��ا يالح��ظ على المش��رع المغ��ربي في ه��ذا الص��دد، أن��ه تحدث عن نوعين من التوقيع االلكتروني، توقي��ع إلك��تروني ع��ادي

ظ.ل.ع في فقرت��ه417-2أو بسيط، وهو الذي نص عليه الفصل األخيرة، حيث نصت على ما يلي:" عندما يكون التوقيع الكتروني��ا، يتعين استعمال وسيلة تعريف موثوق بها تضمن ارتباطه بالوثيق��ة

المتصلة به". وتوقيع إلكتروني مؤمن، الواردة شروطه أعاله، عالوة على

من4 من ظ.ل.ع المض���اف بمقتض���ى الم���ادة 417-3الفص���ل 53.05.2قانون

: االلكترونيب- صور التوقيع إن الح��ديث عن التوقي��ع االلك��تروني، ال يع��ني الح��ديث عن توقيع يأخذ صورة واحدة، فكما أن التوقيع التقليدي قد يظه��ر في ع��دة أش��كال، ف��إن التوقي��ع االلك��تروني ل��ه أيض��ا ع��دة ص��ور أو أشكال، تختلف باختالف الوسائل المعتمدة إلنش��ائه، كم��ا تختل��ف

معها درجات الثقة واألمان.ونذكر منها بصفة خاصة:

- التوقيع البيومتري: )أو بالخواص الذاتية(

المادة- 1 سياق في القانون 8يجري االلكتروني، 53.05من التوقيع إنشاء آليات أن على ، التوقيع إنشاء معطيات توظيف هو وغرضها معا هما أو برمجيات أو معدات في تتمثلالخاصة الشفرة كمفتاح بالموقع الخاصة الفريدة العناصر تحتوي التي االلكتروني

. االلكتروني التوقيع إنشاء بغرض الموقع من المستخدمإطار في ومراحله، االلكتروني التوقيع إنشاء كيفية عن نتحدث سوف الصدد هذا في

. الحقا االلكتروني التوقيع على التصديقوهو- 2 المشرع نظمه الذي االلكتروني التوقيع في الثقة افتراض أساس هو هذا ولعل

- . يالحظ انه غير العادي االلكتروني التوقيع عن له تمييزا مؤمن إلكتروني توقيع استخداميحال - أن المستحسن من كان ولذا محضة، تقنية المقتضيات هذه أن على الفقه بعض

فحسب، منه المقتبس الفرنسي بالقانون تأثرا ليس التنظيمي، المجال على بشأنهاتستقر لم التي المجال هذا في التطورات مواكبة من وتمكينا للمرونة تحقيقا أيضا ولكن

. نهائية حالة على بعد . ص- س، م االلكترونية، للمعطيات االلكتروني التبادل قانون حول تامالت أدريوش، أحمد

.71و 70

23

يقوم هذا التوقيع بالتحقق من شخصية المتعام��ل باالعتم��اد على الخواص الفيزيائية والطبيعية والسلوكية لألفراد، فه��و يق��وم على حقيقة علمي��ة مفاده��ا أن لك��ل ف��رد ص��فاته الجس��دية ال��تي تختلف من شخص آلخر، والتي تتميز بالثبات النسبي الذي يجع��ل

. وكمث��ال على1لها ق��درا كب�يرا من الحجي��ة في التوثي�ق واالثب��ات ه��ذه الص��فات نج��د، البص��مة الشخص��ية ومس��ح العين البش��رية والتعرف على الوجه البشري وخواص اليد البشرية والتحق��ق من

.2نبرة الصوت ويتم التحقق من شخصية المستخدم أو المتعامل م��ع ه��ذه الط��رق البيومتري��ة، عن طري��ق أجه��زة إدخ��ال المعلوم��ات إلى الحاس��ب اآللي، ال��تي تق��وم بالتق��اط ص��ورة دقيق��ة ألح��د ه��ذه الخواص، ويتم تخزينه��ا بطريق��ة مش��فرة في ذاك��رة ه��ذا االخ��ير، ليقوم بع��د ذل��ك بمطابق��ة ص��فات المس��تخدم م��ع ه��ذه الص��فات

.3المخزنة، وال يسمح له بالتعامل أو الولوج إال في حالة المطابقة

1 . ص- س، م الليل، أبو الدسوقي .159إبراهيم2 : انظر- الموضوع هذا حول والتوسع االطالع من للمزيد

. ص- س، م الجنبيهي، محمد وممدوح الجنبيهي محمد .13-12منيرالدكتوراه- لنيل أطروحة القانونية، المظاهر االنترنت عبر الرقمي الوفاء صليحة، حاجي

األول، محمد جامعة واالجتماعية، واالقتصادية القانونية العلوم كلية الخاص، القانون فيص 2005-2004وجدة، ،180.

3 . ص- س، م الليل، أبو الدسوقي .160إبراهيماعتبار، على اآلن، حتى واسع نطاق على استعماله يتم لم التوقيع من النوع هذا أن غير

ألن التوقيع من النوع هذا من التحوط وجب وبالتالي للتزوير، عرضة أنه أولى، جهة منتخضع أن يمكن العين، شبكة أو األصبع بصمة أو الصورة أو للصوت الحاملة الذبذبات

النوع هذا فإن لذلك عليها، تعديالت إدخال يتم أن يمكن كما االستعمال، وإعادة للنسخمن به، الثقة بتأمين رهين االلكتروني التوقيع أنواع كل شأن ذلك شأن التوقيعات من

ناحية ومن فيه، التالعب على القدرة بدون انتقاله تؤمن التي التكنولوجيا بتوفير ناحية . ومن التوقيع هذا تأمين في التكنولوجيا هذه بكفاءة والمشرع القضاء باعتراف أخرىأجل من ضخمة مادية إمكانيات إلى يحتاج حيث الباهضة، التوقيع هذا تكاليف ثانية جهة

. استخدامه من االلكتروني االتصال تقنيات مستخدمي تمكينطريق- عن إبرامها يتم التي القانونية التصرفات إثبات جميعي، الباسط عبد حسن

القاهرة، العربية، النهضة دار ص 2000االنترنت، ،41.النهضة- دار الحديثة، االتصال تقنيات عبر التعاقد الجمال، العزيز عبد حامد سمير

. األولى، ط القاهرة، ص 2006العربية، ،225.

24

التوقيع الكودي: يتم توثيق التعامالت االلكترونية في هذا التوقيع، باس��تخدام مجموع��ة من األرق��ام أو الح��روف أو كليهم��ا، يختاره��ا ص��احب التوقيع لتحدي��د شخص��يته، وال تك��ون معلوم��ة إال من��ه فق��ط ومن

يبلغه بها. وغالبا م�ا يرتب��ط ه�ذا التوقي��ع بالبطاق��ات البنكي�ة، وينتش�ر

.1العمل به في عمليات الدفع االلكترونية بصفة عامة: 2التوقيع الرقمي

هو عبارة عن أرقام مطبوع��ة لمحت��وى المعامل��ة ال��تي يتم التوقيع عليها بالطريقة نفسها أي باستخدام األرقام، وتتم الكتاب��ة الرقمية للتوقيع ولمحتوى المعاملة عن طريق التش�فير ال�ذي يتم باستخدام مفاتيح سرية وطرق حس��ابية معق��دة "اللوغاريتم��ات"، تتح��ول بواس��طتها المعامل��ة من رس��الة مق��روءة ومفهوم��ة، إلى رسالة رقمية غير مقروءة وغير مفهومة، ما لم يتم فك تش��فيرها

. وه��ذا التش��فير يتم باس��تخدام3ممن يملك مفت��اح ذل��ك التش��فير مفتاحين، أحدهما للتشفير ويسمى المفتاح الخاص، والث��اني لف�ك

يدخل- 1 الذي حاملها سوى يعرفه ال سري رقم خالل من البنكية، بالبطاقة التعامل يكونأو حسابه عن االستعالم يطلب حيث اآللي، النقدي السحب جهاز في البنكية البطاقة

بنظامي تعمل وهي رصيده من جزء On-Lineو Off-Lineسحبااللكتروني- التبادل قانون ضوء على االلكترونية، المصادقة نعمان، أحمد علي ضياء

. ص س، م القانونية، .124للمعطيات: انظر الموضوع هذا في االطالع من وللمزيد

الجزائية- المسؤولية اإلئتمان، لبطاقات المشروع غير االستخدام البغدادي، طالب كميتاألولى، ط األردن، عمان والتوزيع، للنشر الثقافة دار .2008والمدنية،

الجنائية- الحماية وآليات القانوني النظام االئتمان بطاقات صوالحة، أحمد معاديالرباط، والتوزيع، للنشر المغربية األمان دار .2008واألمنية،

االنجليزية- = 2 باللغة عليه Digital signatureيصطلح " " ال سري رقم على يحتوي ألنه رقميا وسمي المفتاح، بواسطة التوقيع أيضا ويسمى

إطار في والبنكية المالية التعامالت في استخدامه ويشيع صاحبه، سوى يعرفهوالعقود االئتمان بطاقات وفي والشركات التجار بين تتم التي االلكترونية المراسالت

. أمنا االلكترونية التوقيعات أكثر من التوقيعات من النوع هذا ويعد االلكترونية،الفكر- دار النموذجي، العربي القانون في االلكترونية التجارة حجازي، بيومي الفتاح عبد

اإلسكندرية، ص 2006الجامعي، ،237.الثقافة- دار االلكترونية، التجارة عقود أحكام عرابي، أبو وغازي برهم إسماعيل نضال

األردن عمان، والتوزيع، . 2005للنشر ص األولى، ط ،173.3 . ص- س، م الليل، أبو الدسوقي .161إبراهيم

: أيضا انظربحوث - في منشور اإلثبات، في حجيته مدى تعريفه االلكتروني التوقيع هيبة، أبو نجوى

والقانون، التشريع بين وااللكترونية المصرفية األعمال األول 11-9مؤتمر ربيع ،1424، ل والقانون، 2003مايو 12-10الموافق الشريعة كلية المتحدة، العربية اإلمارات جامعة ،

ص األول، .427المجلد يليها وما

25

التشفير، ويسمى المفتاح العام، لذلك اص��طلح على تس��مية ه��ذا.1النظام بنظام المفتاح العام

أم�ا التوقي�ع االلك�تروني فيتش�كل من سلس�لة من األرق�ام الحسابية، األصفار واآلحاد مع مجموعها يتكون التوقيع االلكتروني

. لكن التساؤل الذي يمكن إثارته في هذا الصدد هو كيف2الرقميتتم عملية التوقيع الرقمي؟

لإلجابة عن هذا التساؤل، ندرج ملخص هذه العملية بحسب م��ا نص��ت عليه��ا قواع��د األونس��ترال الموح��دة بش��أن التوقيع��ات

، بحيث ينط��وي اس��تخدام التوقيع��ات الرقمي��ة ع��ادة3االلكترونية على العمليات التي يؤديها إما الموق��ع أو متلقي الرس��الة الموق��ع

عليها رقميا، وهي كالتالي:ينتج المستعمل أو يتلقى زوجا فريدا من مفاتيح الترميز.-1

1 " ": للبرلمان- الرسمي الموقع على ، االلكتروني التوقيع هو ما حول مقال في جاءhttp://www.senat.frاألوربي:

: يلي ما « C’est pourquoi les systèmes de signature électronique qui se développent depuis quelques années reposent sur des algorithmes de chiffrement asymétriques, où, de plus, chaque utilisateur, dispose de deux clés, une clé publique et une clé privée. Ces deux clés sont elles-mêmes crées à l’aide d’algorithmes mathématiques. Elles sont associées l’une à l’autre de façon unique et sont propres à un utilisateur donné. Un message chiffré à l’aide d’un algorithme asymétrique et d’une clé privée, qui constitue l’un des paramètres de l’algorithme, ne peut être déchiffré qu’avec la clé publique correspondante, et inversement. La clé publique doit donc être connue de tous, tandis que la clé privée reste secrète, la carte à puce semblant être le meilleur support de stockage des clés privées. Lorsque l’algorithme de chiffrement asymétrique est utilisé seulement pour créer la signature électronique, les mêmes clés, privée et publique, sont utilisées, mais seulement pour vérifier l’authenticité et l’intégrité du message ».

: انظر التشفير نظام حول والتوسع االطالع من وللمزيدالعامة،- اإلدارة بمعهد البحوث مركز المعلومات، شبكات أمن داوود، طاهر حسن

السعودية، العربية .1425/2004المملكةلبنان،- العلمية، الكتب دار االنترنت، على المعلومات وأمن حماية شوقي، حسام

األولى، ط .2003بيروت،ط- األردن، عمان، والتوزيع، للنشر الشروق دار المعلومات، وحرب األمن البداينة، دياب

.2002األولى، 2 : راجع- الخصوص هذا حول

- Guenièvre Bordinat, Introduction à la notion de signature électronique, article publié sur le site: http://www.signelec.com

األمم- 3 لجنة وضعته الذي االلكترونية التوقيعات بشأن النموذجي القانون اشتراع دليل ) بتاريخ ) األونسترال الدولي التجاري للقانون .2001يوليوز 5المتحدة

النموذجي للقانون موسعة صيغة في الموحدة القواعد إدراج الممكن من كان وقدصك في مستقلة بصفة تعد أن المطاف نهاية في تقرر لكن منه، ثالثا جديدا جزءا لتشكل

منفصل ) ناجح. ( 465/9A/ACقانوني بشكل النموذجي القانون تنفيذ بعد جاء القرار وهذا. اعتماده في تنظر أخرى دول وكانت الدول من العديد في

26

يعد المرسل رس��الته على جه��از الحاس��وب )في-2شكل بريد إلكتروني مثال(.

يعد المرسل خالصة رسالة باستخدام خوازرمي��ة-3 تش��ويش مؤمن��ة مش��تقة من الرس��الة الموقع��ة ومفت��اح

معين وتكون قاصرة عليهما دون سواهما.1خصوصي يق��وم المرس��ل بترم��يز الرس��الة باس��تخدام المفت��اح-4

الخصوصي على نص خالص��ة الرس��الة باس��تخدام خوارزمي��ةرياضية.

يرفق المرسل توقيعه الرقمي بالرسالة أو يلحق بها. -5 يرسل المرسل توقيعه الرقمي ورسالته الكترونيا إلى-6

المتلقي. للمرسل للتحق��ق2يستخدم المتلقي المفتاح العمومي-7

من ص��حة التوقي��ع ال��رقمي والتثبت من أن الرس��الة ج��اءتمن المرسل دون سواه.

ينش����ئ المتلقي خالص����ة رس����الة باس����تخدام نفس-8الخوارزمية المؤمنة.

يض���اهي المتلقي خالص���تي الرس���الة، ف���إذا كانت���ا-9متطابقتين يعني ذلك أن الرسالة لم تتغير بعد توقيعها.

عموما ما يمكن أن نخلص إلي��ه ه��و أن التوقي��ع االلك��تروني يرتبط ارتباطا عضويا بنظام التشفير، هذا األخير الذي س��وف يتم

.53.05التحدث عنه الحقا في إطار أوجه الحماية للقانون ثاني(((ا: الحجي(((ة القانوني(((ة للتوقي(((ع االلك(((تروني

والتصديق عليه

وإعادة- 1 األساس الرقم إلى للوصول العام للمفتاح المكمل اآلخر النصف هوكل يميز الذي هو المفتاح وهذا التشفير، قبل الطبيعي وضعها إلى المشفرة المعلوماتفك من صاحبها تمكن إلكترونية هوية بمثابة ويكون المستخدمين، من غيره عن شخص

االحتفاظ عليه يجب ولذلك العام رقمه أساس على إليه مرسلة مشفرة معلومة أيب يعرف ما وهذا سرا الخاص . )Private Key = )La Clé Privéeبالمفتاح

- Guenièvre Bordinat, art.précité, p 13.2 -Public Key )La Clé Publique بقية= ) بين ونشره تداوله يتم الذي الرقم وهو

رقمه ويعتبر ما لشخص مخصصة إلكترونية رسالة أو معلومات أي لتشفير المستخدمينتحتاج ألنها غيره، المعلومة تلك رموز فك أحد يستطيع وال التشفير عملية أساس العام

إلى والوصول الحسابية العملية إلكمال به الخاص المفتاح هو وليكن السري الرقم إلى. أخرى مرة الملفات فتح وبالتالي األساس الرقم

- Guenièvre Bordinat, art.précité, p 13.

27

فرضت الطبيعة المميزة للتوقيع االلكتروني، بالمقارن��ة م��ع التوقيع التقلي��دي ال��ذي يض��عه الش��خص بخ��ط ي��ده على المح��رر الكتابي، ليكون كامال في اإلثبات، تساؤال هاما حول م��دى إمكاني��ة اعتم��اد ه��ذا الن��وع من التوقيع��ات في اس��تكمال عناص��ر ال��دليل الكتابي الكامل؟ حيث تتفرع عن هذا التساؤل، أس��ئلة أخ��رى من قبيل مدى استيفاء التوقيع االلك��تروني لش��روط التوقي��ع الع��ادي، حتى يمكن اعتباره حجة في اإلثبات؟ ذلك أن التعاق��د عن طري��ق االن��ترنت يواج��ه مش��كلة قب��ول التوقي��ع االلك��تروني في االثب��ات،

. فه��ل1وبالت��الي حجي��ة المح��رر ال��ذي تم التوقي��ع علي��ه الكترونيا التوقيع االلكتروني قادر على تحدي��د شخص��ية الموق��ع أم ال؟ وم��ا ال��ذي يض��من للمس��تخدم أن م��ا وص��له من معلوم��ات ج��اءه من موق���ع موث���وق ب���ه؟ أو أن ه���ذا الموق���ع حقيقي وموج���ود على الش��بكة؟ ل��ذا فق��د يحت��اج التعام��ل بين ط��رفين من خالل ش��بكة مفتوحة، مثل االن�ترنت، إلى من يت��ولى التص�ديق علي�ه بم�ا يفي��د ص��حته، وك��ذلك التأك��د من طبيع��ة التعاق��د ومض��مونه، وه��ذا م��ا يفرض بالض�رورة ت�دخل جه�ة مختص�ة قص�د التص�ديق على ه��ذا

التوقيع، عبر تسليم شهادة المصادقة االلكترونية. بناء على ذلك، سوف نتطرق إلى الحجية القانوني��ة للتوقي��ع االلك��تروني في اإلثب��ات، ثم التص��ديق على ه��ذا التوقي��ع وك��ذا

شروطه.- حجية التوقيع االلكتروني في اإلثبات: 1

نتيجة للتحول من اس��تخدام التوقي��ع التقلي��دي إلى التوقي��ع االلكتروني في المجال االلكتروني للمعامالت التجاري��ة والمدني��ة، أص��بح من الض��روري الحف��اظ على ال��دور ال��ذي يلعب��ه التوقي��ع التقليدي، ولقد كان للفقه محاوالت إليجاد نوع من الحجية للتوقيع االلك��تروني، ذل��ك أن��ه انتهى فيه��ا البعض إلى إعط��اء التوقي��ع االلك��تروني حجي��ة اإلثب��ات، وأن البعض اآلخ��ر ق��ال عكس ذل��ك،

عمان،- 1 والتوزيع، النشر دار االنترنت، بواسطة التحكيم الهيجاء، أبو إبراهيم محمد . األولى، ط ص 2002االردن، ،83.

28

الكافي لمثل هذا1وتعليله في ذلك هو غياب فكرة األمن القانوني. 2التوقيع

لكن بصدور قوانين خاصة بالتجارة االلكترونية ل��دى العدي��د من التشريعات سواء العربية أو األوربية، فإن��ه ثم إض��فاء الحجي��ة على التوقي��ع االلك��تروني، وذل��ك اس��تجابة لمتطلب��ات التج��ارة الدولية، والحفاظ على استقرار المعامالت، ومواكبة التكنولوجي��ا، خاصة وأن العالم اليوم أصبح مرتبطا بهذه األخيرة، وهو م�ا جع�ل التجارة الدولية تكتسي صبغة جديدة وأصبحت تم��ارس في إط��ار ما يعرف بالتجارة االلكترونية، والمشرع المغربي بدوره نهج على غ��رار ب��اقي التش��ريعات نهج��ا إيجابي��ا، من خالل إص��داره لق��انون التبادل االلكتروني للمعطيات القانونية، والذي تط��رق من خالل��ه، إلى معالج���ة التوقي���ع االلك���تروني، وض���رورة ت���وافر الش���روط

من ظ.ل.ع، وك��ذا تل��ك417-3المنص��وص عليه��ا في الفص��ل المنص��وص عليه��ا في الف��رع األول من الب��اب األول من القس��م

، على أنه بعد توافر هذه الشروط - وال��تي53.05الثاني للقانون تطرقنا إليها سابقا- البد ألن يتم إخضاع هذا التوقيع للمصادقة من قب��ل الس��لطة الوطني��ة المكلف��ة باعتم��اد ومراقب��ة المص��ادقة االلكتروني��ة، ح��تى يتمت��ع التوقي��ع االلك��تروني بالحجي��ة وبالت��الي

.3اعتماده كأداة من أدوات اإلثبات القانونية وب��النظر إلى التش��ريعات المقارن��ة، فيم��ا يتعل��ق بحجي��ة التوقيع االلكتروني، نجد مثال المش��رع الفرنس��ي، ب��دوره اش��ترط شروطا، البد من توافرها للقول بحجية التوقي��ع االلك��تروني، ذل��ك أن مجلس الدول���ة الفرنس���ي، ق���ام بجه���ود لالع���تراف بحجي���ة

حاليا،- 1 والقضائي القانوني المجالين في تداوال المفاهيم أكثر من القانوني، األمن يعد ": مفاجآت، ودون تأمين، الى يهدف للحماية، قانوني نظام وكل ضمانة، كل يعني فهو

." القانون تطبيق في الوثوق عدم من الحد األقل، على أو وتالفي االلتزامات، تنفيذ حسنعلى القدرة تضمن التي القانون، جودة شروط من القانوني األمن اعتبر ثم ومن" ." جودة" هو القانوني األمن ان أي بالقانون المعنيين ألهداف والدائم الفعلي التحقيق

والذي معين، وقت في القانون في وثقة فهما للمواطنين يضمن قانوني، سيكون -نظامالمستقبل - قانون هو االحتمال كامل المتطلبات". مع يترجم القانوني األمن فان وبذلك

شرطا باعتباره التركيز عليه يقع الذي األخير هذا للتوقع، وقابليته القانون لجودة الالزمة . القانوني لألمن

مجلة- القضائي، األمن وضرورة القانوني األمن مبدأ غميجة، المجيد عبد بتفصيل أنظرالعدد القضائي، ماي 42الملحق ،2009 .

2 . ص- س، م البختي، .98طارق3 : انظر- االطالع من للمزيد

- Bouden Halima, La fiabilité de la signature électronique, revue du droit marocain, n°17, avril 2011.

29

المحررات االلكترونية لكن شريطة توافر توقيع الكتروني موث��وق من صحته في المحرر االلكتروني، وأن يكون هذا التوقي��ع منتس��با للمح��رر، ومح��ددا شخص��ية الموق��ع، وك��ذا أن يك��ون محفوظ��ا

، وه��و نفس المنحى1بطريقة آمنة وتحت س��يطرة أط��راف العقدالذي سلكته باقي التشريعات العربية.

وتج���در اإلش���ارة، إلى أن المش���رع المص���ري على خالف المشرع المغربي، قام بتحديد نط��اق تط��بيق التوقي��ع اإللك��تروني

2004 لس���نة 10 من الق���انون رقم 15 و14من خالل الم���واد المتعل��ق بتنظيم التوقي��ع اإللك��تروني، حيث نص على أن التوقي��ع االلكتروني يكون له الحجية في اإلثبات، إذا م��ا تم اس��تخدامه في

، فهن��اك تنص��يص2المع��امالت التجاري��ة والمدني��ة واإلداري��ة فقط وعلى سبيل الحصر في تحديد نطاق ه��ذا التوقي��ع، وذل��ك ح��تى ال يفتح الباب أمام أي اجته��اد، وه��و األم��ر ال��ذي لم يح��دد المش��رع

.3المغربي منه موقفه بدقة ، سيس��اهم ول��و53.05عموم��ا، يمكن الق��ول أن الق��انون

نسبيا في حسم النزاع��ات المترتب��ة عن التع��امالت أو التعاق��دات االلكتروني��ة، وبالت��الي إمكاني��ة اعتم��اد المح��ررات االلكتروني��ة والتوقيع االلكتروني كوسيلة من وسائل اإلثبات، خاص��ة وأن ه��ذه المح���ررات أو التوقي���ع، ال يكتس���ب الحجي���ة إال بع���د توثيق���ه أو

1 . ص- س، م الجنبيهي، محمد وممدوح الجنبيهي محمد .77منيرللتوقيع حجية فيه أعطت قضية في الفرنسية المحاكم إحدى قضت الصدد هذا وفي

قد يكون فهو السري الرقم بإدخال قام عندما البطاقة صاحب أن أساس على االلكترونيديونه على كاف بإثبات قام البنك وأن المسجل المبلغ وقبول العملية على موافقته أصدر

. اآللي الصراف تسجيالت بواسطة . ص - س، م عبيدات، محمد .157لورنس

الجامعي- 2 المكتب اإلثبات، في وحجيتها الحديثة االتصال وسائل الفقي، عيسى عمروص 2006الحديث، ،131.

3 - بعض لذلك، اإلشارة سبقت كما استثنى المغربي، التشريع أن نالحظ كنا وإنوالتوقيع اإللكترونية الوثيقة منح وعدم االلكتروني، لإلثبات الخضوع من المعامالت

الفصل خالل من الحجية، هذه بها المرتبط . 2-1االلكتروني . بمقتضى المضاف ع، ل ظ منالقانون 2المادة :53.05من يلي ما األخيرة فقرته في نجد حيث ،

المتعلقة"... العرفية والمحررات األسرة مدونة أحكام بتطبيق المتعلقة الوثائق أن غيرهذا ألحكام تخضع ال والتجاري المدني الطابع ذات العينية أو الشخصية بالضمانات

." مهنته ألغراض شخص لدن من المنجزة المحررات عدا ما القانون،هو استثنى الذي األردني، كالتشريع العربية، التشريعات لبعض بالنسبة االمر كذلك

ومعامالت وتعديلها والوصية الوقف إنشاء مثل الخاصة، الشكلية ذات المعامالت االخر،إخضاعها من الشخصية، واألحوال العينية والحقوق المنقولة غير باألموال التصرف

. القانونية الشروط استوفت وإن اإللكترونية، للمعامالت . ص - س، م عبيدات، محمد .163لورنس

30

، وه��و1المصادقة عليه من طرف الجه�ات أو الس��لطات المختصةما سنتطرق إليه في الفقرة الموالية.

- المصادقة على التوقيع االلكتروني: 2 نظ��را ألهمي��ة التع��امالت اإللكتروني��ة، وتش��جيعا النتش��ارها، وبت الثق��ة فيه��ا، فق��د تض��افرت الجه��ود الدولي��ة واإلقليمي��ة

، لت��ذليل م��ا يعترض��ها من عقب��ات والعم��ل على تهيئ��ة2والوطنية البنية القانونية التي تتماشى مع ه��ذه التع��امالت، س��واء من حيث

إنجازها أو من حيث المصادقة عليها وإثباتها. وقد ركزت هذه التشريعات، عموما، في تنظيمها للتعامالت االلكترونية على موضوعين أساس��يين، يتعل��ق األول بوض��ع البني��ة القانوني��ة المنظم��ة له��ذه التع��امالت، وال��تي تتمث��ل أساس��ا في االع���تراف بالمس���تندات االلكتروني���ة، ومس���اواتها بالمس���تندات الكتابية التقليدية، وكذلك االعتراف بالتوقيع االلكتروني، ومعادلت��ه

بالتوقيع التقليدي باعتباره دليال لإلثبات كما رأينا سابقا. أما الموضوع الثاني، وهو موض��وع بحثن��ا في ه��ذه الفق��رة، فيتعل��ق ببث الثق��ة في ه��ذه التع��امالت عن طري��ق وض��ع نظم

العرفية،- 1 أو الرسمية المحررات لتلك مضاهاتها ثم ومن بحجيتها له االعتراف يفيد ممابضمانات االلكتروني والتوقيع االلكترونية المحررات هذه خص المشرع وأن خاصة

وقائية، وتدابير وعقوبات لغرامات بإقراره وذلك الحجية، هذه تعزيز شأنها من قانونية،الحقا عنها الحديث يتم سوف االلكترونيين، والتوقيع المحررات بهذه المساس حالة في

. المذكور للقانون الحماية أوجه إطار في2 : - دورتها- في التجاري للقانون المتحدة األمم لجنة قامت الدولي المستوى فعلى أ

لعام االلكترونية التوقيعات شأن في النموذجي األونسترال قانون بوضع والثالثين الرابعةبتحديده 2001 تقوم التي والجهة به الموثوق االلكتروني للتوقيع بالتنظيم تعرض الذي ،

خدمات مقدم نظم كما توقيعه، حيال عناية من يبذله وما الموقع يتحملها التي والواجباتالتي المصادقة شهادات نحو منه المطلوبة العناية تحديد مع االلكتروني التوقيع توثيقكذلك الشهادات، هذه على يعول الذي الطرف يتبعه أن يتعين الذي والسلوك يصدرها،

. األجنبية االلكترونية والتوقيعات بالشهادات االعتراف المذكور القانون نظم . ص- س، م الليل، أبو الدسوقي .153إبراهيم

. ص- س، م الدين، شرف .10أحمد يليها وما : - التوجيه نذكر الخصوص هذا في أيضا البارزة الجهود من اإلقليمي المستوى وعلى ب

في األوربي االتحاد أقره الذي الدول 1999ديسمبر 13األوربي التوجيه هذا ألزم وقد ، التوقيعات باعتماد إليها يعهد خاصة جهات بقيام بالترخيص األوربي، االتحاد في األعضاء

لالعتماد للشروط الرقمي التوقيع استيفاء تفيد تصدرها، شهادات طريق عن االلكترونية،. مضمونه في تغيير أو تعديل أي ضد تأمينه مع عليه يرد الذي بالمستند وارتباطه عليه : - الثقة ولبث االلكترونية، للتعامالت فتشجيعا الوطنية التشريعات مستوى على اما ج

القانونية القواعد ووضع المعامالت هذه تنظيم بضرورة المختلفة، الدول اهتمت فيهاهذه تشريعاتها نظم التي الدول هذه بين ومن معوقاتها، وتذليل إليها، اللجوء تيسر التي

. اليمن، تونس، المغرب، العربية البالد ومن أمريكا إنجلترا، ألمانيا، فرنسا، التعامالت. وغيرها واألردن اإلمارات،

. ص- س، م االلكترونية، المصادقة نعمان، أحمد علي .122و 121ضياء

31

للمصادقة عليها من أجل التأكد من ص��حتها م��ع ف��رض الج��زاءات.1والمسؤوليات في حالة عدم مراعاتها

وتأسيس���ا على ذل���ك، س���وف يتم معالج���ة المص���ادقة االلكتروني���ة، من خالل معرف���ة من هي الجه���ة المختص���ة به���ذا

، يمنح53.05التصديق؟ ثم ما هي مهامها؟ وإذا كان القانون رقم لهذه الجهة مهمة اعتماد مقدمي خ��دمات المص��ادقة االلكتروني��ة، ومراقبة نش��اطهم كم��ا س��نرى، فم��ا هي ش��روط اكتس��اب ص��فة مقدم الخدمة؟ وما هي االلتزامات الملقاة على عاتق هذا األخير؟

ثم ما هي التزامات صاحب الشهادة االلكترونية؟أ- جهات المصادقة االلكترونية ومهامها:

53.05لقد اهتم المشرع المغربي، من خالل الق��انون رقم المتعل��ق بالتب��ادل االلك��تروني للمعطي��ات القانوني��ة، بموض��وع

المشرعانالمصادقة االلكترونية، وبالرجوع إلى هذا القانون، نجد ، إال أن��ه لم2المغربي قد أناط مهمة المص��ادقة، للس��لطة الوطنية

يعين هاته األخيرة، بيد ان�ه ع��اد وح�دد ه�ذه الجه�ة في المرس�وم لنفس القانون، حيث ح��دد الس��لطة الوطني��ة بم��وجب3التطبيقي

.4 منه، في الوكالة الوطنية لتقنين المواصالت21المادة 1 . ص- س، م الليل، أبو الدسوقي .156إبراهيمالمادة- 2 رقم 15تنص القانون :53.05من يلي ما على

المسماة" االلكترونية المصادقة ومراقبة باعتماد المكلفة الوطنية السلطة إلى يعهد."... الوطنية السلطة بعده

رقم- 3 في 2.08.518مرسوم األولى 25صادر لتطبيق 2009ماي 21موافق 1430جمادى ، رقم 23-21-15-14-13المواد القانون للمعطيات 53.05من االلكتروني بالتبادل والمتعلق

عدد الرسمية بالجريدة منشور بتاريخ 5744القانونية، ص 2009يونيو 18، ،3554.المادة- 4 رقم 21تنص المرسوم :2.08.518من يلي ما على

المادة" أحكام بموجب المحددة للشروط المستجيبين لألشخاص القانون 21يجوز منرقم إليه من 53.05المشار المواصالت، لتقنين الوطنية الوكالة إلى طلب إيداع وحدهم

المرتبطة الخدمات وتدبير المؤمنة اإللكترونية المصادقة شهادات وتسليم إرسال أجلبها".

بالشخصية تتمتع عمومية مؤسسة المواصالت، لتقنين الوطنية الوكالة أن والمالحظاألول،عام الوزير لدى أحدثت المالي، واالستقالل رقم 1998المعنوية، القانون بمقتضى ،

إعداد 96-24 في المساهمة أجل من كان إنشاءها ولعل والمواصالت، بالبريد المتعلقوالمراسيم القوانين مشاريع خالل من المواصالت، لقطاع المنظم القانوني اإلطار

إطار في التراخيص، ومنح التحقيق مساطر على اإلشراف مع الوزارية والقراراتومنح مسبقة، بصفة التصاريح تلقي على زيادة المنافسة، عن اإلعالن مسطرة

. المواصالت مهام لممارسة الموافقاترقم المرسوم صدر بتاريخ 2097.813وقد )1418شوال 27، بتطبيق( 1998فبراير 25

رقم القانون صدر كما القانون، هذا أبريل 29-06أحكام والمعدل 2007في المتمم ، رقم اسم 24-96للقانون تدبير في األولى تتمثل للوكالة، جديدتين مهمتين أسند والذي ،

. االلكترونية بالمصادقة خاصة والثانية االنترنت، مجال : التالي الرابط انظر والتوسع االطالع من للمزيد

32

وبناء عليه، فق��د عه��د الق��انون إلى ه��ذه الس��لطة الوطني��ة، يمكن تصنيفها كالتالي:5العديد من المهام

: تتمث��ل في اعتماده��ا لمق��دمي خ��دمات مه((ام موض((وعية المص��ادقة االلكتروني��ة واقتراحه��ا مع��ايير نظ��ام االعتم��اد على

الحكومة، وكيفية اتخاذ التدابير الالزمة لتفعيله. : تظه��ر في قيامه��ا بنش��ر مس��تخرج من ق��رار مهام إجرائية

االعتماد بالجريدة الرسمية، وفي مسك سجل يتض��من أس��ماء مقدمي خدمات المص��ادقة االلكتروني��ة المعتم��دين، يتم نش��ره

في الجريدة الرسمية في نهاية كل سنة. : وتتجلى في مراقبتها لنشاط مقدمي الخدمات مهام رقابية

الم��ذكورين، وفي تأك��دها من اح��ترام ه��ؤالء، ال��ذين يس��لمون الشهادات االلكتروني��ة المؤمن��ة، لاللتزام��ات المنص��وص عليه��ا في الق��انون الم��ذكور، وفي النص��وص المتخ��ذة لتطبيق��ه، م��ع إمك��ان قيامه��ا، تلقائي��ا أو بن��اء على طلب ممن يهم��ه األم��ر، ب��التحقق من م��دى مطابق��ة نش��اطهم للق��انون أو لنص��وص تطبيق���ه، س���واء بنفس���ها أو عن طري���ق أعوانه���ا، وخبرائه���ا المنت���دبين بع���د إثب���ات ص���فاتهم، وتمكينهم من الول���وج إلى

المؤسسات واالطالع على وسائلها وآلياتها التقنية.

http://ailmaroc.net/def.asp?codelangue=29&id_info=136967&date_ar2011-10-20االعتمادات لجنة يسمى بما الجهة، هذه عين بدوره، فنجده الفرنسي، المشرع أما

للمصادقة ) : COFRACالفرنسية ل( اختصارا ،Le Comité français d’accréditationوهيرقم الفرنسي الدولة مجلس من الصادر المرسوم بموجب الصادر 2002/535وذلك

.2002أبريل 18بتاريخ تسمح التي الوحيدة الجهة هي لالعتماد، األوربية المنظمة فإن األوربي، الصعيد على أما

: االلكتروني التوقيع على االلكترونية المصادقة بخدمة بالقيام جهة ألي- Esnault )J(, la signature électronique, art. publié sur le site: www.signelec.com

تنمية هيئة إلى المهمة، هذه المصري المشرع أسند فقد العربية، التشريعات وبخصوصالمعلومات، وتكنولوجيا االلكتروني التوقيع قانون بموجب المعلومات تكنولوجيا صناعة

سنة 15رقم ،2004.للمصادقة الوطنية الوكالة إلى المهمة هذه أسند الذي التونسي، المشرع وكذلك

عام الصادر االلكترونية، والمبادالت المعامالت قانون بموجب .2000االلكترونية،رقم دبي، إمارة المتحدة، العربية اإلمارات دولة في االلكترونية المعامالت قانون 2أما

من 2002لسنة تعيينه يتم الذي المصادقة خدمات مراقب إلى المهمة هذه أسند فقد ، . واإلعالم االلكترونية والتجارة للتكنولوجيا الحرة دبي منطقة سلطة رئيس طرف

. ص- س، م االلكترونية، المصادقة نعمان، أحمد علي .133ضياءرقم- 5 القانون من الثاني القسم من الثاني الباب من األول الفرع 53.05بموجب

(.19إلى 15المواد) منه

33

: 1ب- مقدمو خدمات المصادقة االلكترونية المالح���ظ ان المش���رع المغ���ربي من خالل الق���انون رقم

، لم يح��دد المف��اهيم، خاص��ة تل��ك ال��تي له��ا ط��ابع تق��ني،53.05 وبالت��الي لم يع��رف مق��دم خدم��ة المص��ادقة اإللكتروني��ة، وذل��ك بعكس القانون النموذجي للتجارة االلكترونية )األونسترال(، الذي عرفه بأن:" مقدم خدمات تصديق يعني شخصا يصدر الش��هادات،ويجوز أن يقدم خدمات أخرى ذات صلة بالتوقيعات االلكترونية".

، فقد ع��رف ه��ذه1999 لسنة 93أما التوجيه األوربي رقم الجهات في المادة الثانية بأنه��ا:" ك��ل ش��خص ق��انوني ط��بيعي أو اعتباري يق��وم بتق��ديم ش��هادات إلكتروني��ة للجمه��ور أو يق��دم ل��ه

خدمات مرتبطة بالتوقيعات االلكترونية". وكذلك األمر لقانون المعامالت االلكترونية إلمارة دبي، فقد عرف مزود خدمة المصادقة االلكترونية بأنه:" أي شخص أو جه��ة معتمدة أو معترف بها تقوم بإصدار شهادات مصادقة الكترونية أو أي���ة خ���دمات أو مهم���ات متعلق���ة به���ا، وب���التواقيع االلكتروني���ة

والمنظمة بموجب أحكام الفصل الخامس من هذا القانون". من خالل ه���ذه التع���اريف، نستش���ف، أن مق���دم خدم���ة المص��ادقة، ينف��رد لوح��ده دون غ��يره، بمهم��ة إص��دار الش��هادات

، فم��ا هي إذن2االلكتروني��ة المؤمن��ة، وتس��ليمها وت��دبير خ��دماتها - الكتس��اب53.05ش��روط اعتم��ادهم - بن��اء على الق��انون رقم

ص����فة مق����دمي خ����دمات المص����ادقة؟ وم����ا هي التزام����اتهمومسؤوليتهم؟

ففيما يتعلق بشروط اكتساب صفة مقدمي خدمات المص��ادقة، فتتمثل في فئتين من الشروط، تستوجب الفئة األولى، ش��رطين: أن يكون طالب االعتماد مؤسسا في شكل شركة وأن يوجد مقر

، ولكن ليس هن��اك م��ا يمن��ع من3الش��ركة االجتم��اعي ب��المغربالقسم- 1 من الثاني الباب من الثاني الفرع خالل من المغربي المشرع إليهم تطرق

رقم القانون في من ) 53.05الثاني المواد في (.24إلى 20وذلك منه المادة- 2 رقم 20تنص قانون :53.05من يلي ما على

يمكنهم" الذين غيرهم، دون وحدهم هم المعتمدون االلكترونية المصادقة خدمات مقدموالشروط وفق بها، المتعلقة الخدمات وتدبير وتسليمها مؤمنة، إلكترونية شهادات إصدار

." لتطبيقه المتخذة والنصوص القانون، هذا في المحددةالمادة- 3 من األولى الفقرة رقم 21تنص القانون :53.05من يلي ما على

يكون" أن االلكترونية، المصادقة خدمات مقدم صفة الكتساب االعتماد أجل من يشترط." المملكة بتراب االجتماعي مقرها يوجد شركة شكل في مؤسسا االعتماد طالب

34

اعتم��اد األش��خاص المعنوي��ة للق��انون الع��ام، اس��تثناء ولمص��لحة . كما أن��ه ال م��انع1المرفق العام، للقيام بنشاط خدمات المصادقة

يمنع من قبول الشهادات المسلمة من مقدمي خدمات المصادقة المس��توطنين بالخ��ارج، بش��رط وج��ود اتف��اق ثن��ائي أو متع��دد األطراف، يك��ون المغ��رب طرف��ا فيه��ا، يق��ر ب��االعتراف المتب��ادل

.2بالشهادة أو بمقدمها بين المغرب وبلد إقامة هذا األخير أما الفئة الثانية من الش��روط الم��ذكورة، فيمكن رده��ا إلى شروط تقنية، تتعلق بالسالمة التقني��ة التش��فيرية، لنظم ووس��ائل التش��فير المقترح��ة من ل��دن مق��دم الخدم��ة، وش��روط مرتبط��ة بالشهادة االلكترونية، تتمثل في القدرة على المحافظة الكتروني��ا

على معلومات الشهادة إلثبات التصديق أمام القضاء. وأما بخصوص التزامات مقدمي خدمات المص��ادقة االلكتروني��ة،

:3فيمكن إدراجها كالتالي - االلتزام بالتحقق من أهلية وصفة متسلم الشهادة، وذل��ك عن طريق مطالبة هذا االخير، بتق��ديم وثيق��ة هوي��ة رس��مية تثبت توفره على االهلية القانونية لاللتزام من جهة والصفة التي يدعيها من جه��ة اخ��رى، م��ع ض��رورة المحافظ��ة على مم��يزات ومراج��ع

الوثائق المدلى بها.

المادة- 1 نص بموجب :43وذلك يلي ما فيها جاء التي المذكور القانون منالمادة" من األولى الفقرة أحكام من من 21استثناء باقتراح للحكومة يمكن أعاله،

المادة في إليها المشار الوطنية العام، 15السلطة المرفق مصلحة االعتبار في وأخذا ، مؤمنة، إلكترونية شهادات إصدار أجل من العام للقانون المعنوية األشخاص اعتمادالقانون هذا في عليها المنصوص الشروط وفق بها، المتعلقة الخدمات وتدبير وتسليمها

." لتطبيقه المتخذة والنصوصالمادة- 2 :22نصت أنه على القانون نفس من

المادتين" أحكام من :21و 20استثناء أعاله المستوطن- 1 االلكترونية المصادقة خدمات مقدم قبل من المسلمة الشهادات تتمتع

خدمات مقدم قبل من المسلمة الشهادات بها تتمتع التي القانونية القيمة بنفس بالخارجبمقدم أو بالشهادة معترفا كان إذا بالمغرب، مقره يوجد الذي االلكترونية المصادقة

ثنائي اتفاق أو فيه طرفا المغرب يعتبر األطراف متعدد اتفاق إطار في المصادقة خدمة." الخدمات مقدم إقامة وبلد المغرب بين المتبادل باالعتراف يتعلق

ه - 3 في : ذراجع الخصوص ا . ص - س، م االلكترونية، المصادقة نعمان، أحمد علي .147ضياء يليها وما

- االلكتروني للتبادل المغربي القانون في قراءة مالك، ومصطفى الكشبور محمدالموقع على منشور القانونية، :للمعطيات http://www.startimes.com/f.aspx?

t=30259704

35

- االلتزام بالتأكد وقت تسليم الشهادة من ص��حة معلوم��ات ه���ذه األخ���يرة، ومن المطابق���ة بين معطي���ات إنش���اء التوقي���ع

ومعطيات التحقق منه التي تتضمنها الشهادة. ، ال��ذي يوج��ه إم��ا إلى ط��الب ص��احب1- االل��تزام باإلخب��ار

الش��هادة أو إلى اإلدارة، ففي مواجه��ة ص��احب الش��هادة، يل��تزم مقدم خدمة المصادقة بإخباره، قب��ل إب��رام عق��د تق��ديم الخدم��ة، بطريق��ة وش��روط اس��تعمال الش��هادة، وطريق��ة ح��ل المنازع��ات وتسوية الخالفات بشأنها، ودعوته إلى تجديدها على األق��ل س��تين يوم��ا قب��ل انتهائه��ا، وبتق��ديم عناص��ر االخب��ار الس��ابقة لألش��خاص المعنيين بالشهادة. اما في مواجهة اإلدارة يلتزم بإخباره��ا مس�بقا برغبته في إنهاء نشاطه داخل أجل شهرين على األكثر، مع إمكان اس��تئناف ذات النش��اط من مق��دم خدم��ة جدي��د، يض��من نفس الجودة والسالمة، وإال ألغيت الشهادات داخل أج��ل ش��هرين على

األكثر بعد إخبار أصحابها. االل��تزام بإلغ��اء الش��هادة، ويك��ون ذل��ك في ح��التين: األولى تكون في حالة استناد تسليمها إلى معلومات مغلوطة أو مزورة، أو ص��يرورة معلوماته��ا غ��ير مطابق��ة للواق��ع، أو خ��رق س��رية المعطيات المتعلقة بإنشاء التوقيع، والثانية تك��ون في حال��ة أم��ر من السلطات القضائية يخبر بع��دم مطابق��ة الش��هادات المؤمن��ة

للقانون المنظم والنصوص المتخذة لتطبيقه. االلتزام بإبرام عقد تأمين لتغطية األض��رار الممكن نش��وؤها

نتيجة األخطاء المهنية لمقدمي خدمات المصادقة االلكترونية. بقي أن نش��ير في األخ��ير، بع��د أن تطرقن��ا لكيفي��ة اعتم��اد مقدمي خدمات المص��ادقة والتزام��اتهم، إلى المس��ؤولية الملق��اة على ع��اتقهم، فق��د رتب الق��انون الم��ذكور أوال مس��ؤوليتهم عن إفشاء الس��ر المه��ني، س��واء من ط��رفهم شخص��يا أو من ط��رف مستخدميهم، غ��ير ان��ه ال يطب��ق االل��تزام بكتم��ان الس��ر المه��ني، عندما يتعلق األم�ر بالس�لطات اإلداري�ة وأع�وان وخ�براء مق�دمي

1 : انظر- اإلعالم في الحق حول والتوسع االطالع من للمزيد . س،ص- م عباسي، .46بوعبيد ومايليها

القاهرة،- العربية، النهضة دار التعاقد، قبل باإلعالم االلتزام الرحمن، عبد جمال خالد2003.

القاهرة،- العربية، النهضة دار العقود، في باالفصاح االلتزام السالم، عبد سعد سعيداألولى،. .2000ط

36

الخدمة، وايضا في حال��ة موافق��ة ص��احب الش��هادة على نش��ر أو تبلي��غ المعلوم��ات الم��دلى به��ا إلى مق��دم خ��دمات المص��ادقة

االلكترونية. وثانيا مسؤوليتهم في إط��ار القواع��د العادي��ة، عن ته��اونهم وقل��ة كف��اءتهم أو قص��ورهم المه��ني تج��اه المتعاق��دين أو في

.1مواجهة الغير: 2ج- التزامات صاحب الشهادة االلكترونية

في مقابل التزام��ات مق��دم خدم��ة المص��ادقة االلكتروني��ة، فقد قرر المشرع المغ��ربي أيض��ا مجموع��ة من االلتزام��ات تج��اه

صاحب الشهادة االلكترونية، يمكن إيجازها كالتالي: التزام��ه بس��رية وتمامي���ة المعطي���ات المتعلق��ة ب��التوقيع

االلكتروني: فنظ����را ألهمي����ة التوقي����ع االلك����تروني في المع����امالت االلكترونية، كم��ا س��بق معن��ا، وب��النظر إلى اآلث��ار القانوني��ة ال��تي تترتب عليه س��واء في ح��ق ص��احب التوقي��ع أو ح��ق الغ��ير، أل��زم

،53.05 من الق���انون رقم 25المش���رع بن���اء على نص الم���ادة صاحب التوقيع بالحفاظ على سرية وتمامية ذلك التوقيع، واعت��بر أن أي استعمال لمعطيات إنشائه صادر من صاحبه وذل��ك إلى أن

.3يثبت العكس إبالغ مق���دم خدم���ة المص���ادقة االلكتروني���ة عن أي تغي���ير

للمعلومات التي تتضمنها الشهادة: ذلك ألن الشهادة االلكترونية لها عدة فوائد منها، أنه��ا تع��بر عن شخصية صاحبها، كما أنها تفيد نس��بة البيان��ات الموق��ع عليه��ا إلى صاحب تلك الشهادة، وبالتالي ألزم المش�رع ه��ذا المقتض�ى، منعا لإلضرار بالغير، الذين تعلقت حقوقهم بتلك الشهادة وخاص��ة

األطراف في عقود التجارة االلكترونية.المصادقة- 1 خدمة لمقدم المدنية المسؤولية حول والتوسع االطالع من للمزيد

: انظر االلكترونية . ص - س، م االلكترونية، المصادقة نعمان، أحمد علي .169ضياء

رقم- 2 للقانون الثاني القسم من الثاني الباب من الثالث الفرع في المشرع إليها تطرقمن 53.05 الفصول في .28إلى 25وذلك منه

المادة- 3 رقم 25تنص القانون :53.05من يلي ما علىالتوقيع،" بإنشاء المرتبطة المعطيات إحداث فور االلكترونية، الشهادة صاحب يعتبر

كل ويعد يستعمله، الذي التوقيع بإنشاء المتعلقة المعطيات وتمامية سرية عن مسؤوال." ذلك خالف يثبت لم ما فعله، عن ناتجا المذكورة، للمعطيات استعمال

37

طلب إلغاء الشهادة اإللكترونية: باعتبار أن الشهادة تحمل صفة شخصية لصاحبها، فهو المعني بها

، جواز السفر1أوال وأخيرا، فهي تمثل على حد قول بعض الفقه أو البطاقة الشخصية أو العائلية لذلك الشخص، وبالتالي يستطيع

، نجد أن53.05 من القانون رقم 27إلغائها، وبالرجوع للمادة المشرع ألزم صاحب الشهادة بطلب إلغائها، في حالتين، تتمثل

األولى، في حالة الشك

1 . ص- س، م االلكتروني، التوقيع حجازي، بيومي الفتاح .182عبد

38

المبحث الثاني: أوجه الحماية ومظاهر القصور في التشريعالمغربي.

إن الطبيع��ة التقني��ة لألن��ترنت، وعولم��ة وس��ائل االقتص��اد العالمي، وتطور التجارة االلكترونية، خلق تحديات قانونية واسعة، تتمحور في مجموعها حول أثر استخدام الوسائل االلكتروني��ة في تنفيذ األنشطة التجارية، فهذه اآلثار ال�تي خلقته�ا التقني��ة العالي��ة، دفعت بالنظم القانونية المختلفة لمعالجته��ا ع��بر حرك��ة تش��ريعية تتماشى مع مستجدات هذا العصر من جه��ة، كم��ا تول��دت الرغب��ة في توفير آليات قانونية وتقنية، لحماي��ة ه��ذا اإلب��داع التكنول��وجي من جهة ثانية، وبناء علي��ه فج��ل التش��ريعات رك��زت في تنظيمه��ا للتعامالت االلكتروني��ة،على ع��املين أساس��يين، يتمث��ل األول، في وضع البنية القانونية المنظمة لهذه التعامالت، ويتمثل الث��اني، في

بث الثقة في هذه المعامالت بصفة عامة. وب���الرجوع للق���انون المغ���ربي، فالمش���رع لم يتجاه���ل اإلمكانيات المفتوحة من قبل التكنولوجيات الجديدة، وبذلك سمح

، باس��تعمالها بش��كل ق��انوني،53.05للجمي��ع، من خالل الق��انون لكن في مقابل ذلك، يحق التساؤل عن ماهي��ة الحماي��ة المق��ررة التي جاء بها التش��ريع االلك��تروني، ثم ه��ل ج��اء الق��انون منظم��ا،

ومستوفيا لكل جوانب التجارة االلكترونية وموضوعاتها؟ على ه��ذا األس��اس، ولمعالج��ة ه��ذه المس��ألة، س��وف يتم التط��رق إلى مظ��اهر الحماي��ة ال��تي خص��ها المش��رع للتب��ادل االلكتروني للمعطي��ات القانوني��ة، س��واء ك��انت حماي��ة قانوني��ة أو تقني���ة )كفق���رة أولى(، على أن نتن���اول أوج���ه القص���ور للنص القانوني، وذلك من خالل إثارة الج��وانب المعيب��ة، وك��ذا الج��وانب

غير المثارة )كفقرة ثانية(.

53.05الفقرة األولى: أوجه الحماية للقانون

39

تمثل الثقة الرقمية، رهانا أساسيا لحماي��ة أنش��طة التج��ارة االلكتروني���ة، إذ أن تط���ور ه���ذه األخ���يرة، رهين ومرتب���ط بثق���ة المتعاملين فيها، وكذا أمن الشبكات والمبادالت االلكترونية، فضال عن حماية المعطيات الشخصية والحياة الخاصة ومحاربة الجريمة االلكترونية، من هنا تنبثق أهمية الثقة الرقمية، فبعد وقوفن��ا على مدى تطور التجارة االلكترونية، ومدى زيادة حجمها في بلدنا، كان لزاما أن نعرج لمعرف��ة مظ��اهر الحماي��ة ال��تي اس��تطاع المش��رع المغربي توفيرها، وذلك لتعزيز الثق��ة ل��دى جمي��ع المت��دخلين في هذا المجال وهل هذه الحماية كفيل��ة ل��درء جمي��ع المخ��اطر ال��تي

تتهددها؟ وعليه، سوف نعالج أوجه الحماي��ة ه��ذه، من خالل التط��رق إلى الحماية القانونية )أوال( وذل��ك في ش��قيها الم��دني والجن��ائي، على أن نتن��اول )ثاني��ا( الحماي��ة التقني��ة ال��تي اعتم��دها مش��رع

.53.05القانون

أوال: الحماية القانونية إن الحماي��ة القانوني��ة للتج��ارة االلكتروني��ة بص��فة عام��ة، والعقود التجارية بصفة خاصة، يكون هدفها استمرار استخدام كل تقدم بالطريقة التي خلق من أجله��ا، فغاي��ة اس��تعمال الحاس��وب واالتصال عن بعد، ه��و تقوي��ة المع��امالت التجاري��ة، وإنجازه��ا في أقصى سرعة ممكنة، وتقليص التكاليف الناتجة عنها، لذا فإن ك��ل متعاق��د ع��بر هات��ه الوس��ائل االلكتروني��ة يلزم��ه حماي��ة مص��الحه بالشكل الذي يضمنه له القانون، فزرع الثقة وبثها بين األش��خاص )طبيع��يين ك��انوا أم اعتب��اريين( رهين��ة بحماي��ة ش��املة، والحماي��ة القانونية ال تقتصر على الشق الم��دني فحس��ب، ب��ل تتع��داها إلى

.1الشق الجنائي هكذا سوف نعرض، في إطار الحديث عن الحماية القانونية

، للحماي�ة المدني�ة، ونعقب�ه بالح�ديث53.05التي جاء بها القانون عن الحماية الجنائية، مركزين بذلك على العقد االلكتروني.

1 - دراسة المغربي، القانون في االلكترونية التجارة عقود حماية النوازلي، إدريساألولى، الطبعة مراكش، الوطنية والوراقة المطبعة ص 2010مقارنة، ،8. يليها وما

40

- الحماية المدنية للتبادل االلك((تروني للمعطي((ات1: القانونية

تعت��بر ش��رعية تب��ادل البيان��ات االلكتروني��ة، من المب��ادئ ، ول��ذلك ف��إن المس��اس1الجوهرية التي تحكم التجارة االلكترونية

بش��رعية ه��ذا المب��دأ، يع��د مساس��ا بالمص��لحة المحمي��ة لهات��ه ، ومن تم ب���ات من الالزم حماي���ة العق���د االلك���تروني،2األخ���يرة

باعتب��اره األص��ل ال��ذي تتجس��د في��ه ه��ذه البيان��ات والمح��ررات االلكتروني��ة من جه��ة، وباعتب��اره أيض��ا وس��يلة لممارس��ة التج��ارة االلكترونية، التي يقتضي في إطارها ض��مان اس��تقرار المع��امالت وحمايتها من جهة ثانية. والمش��رع المغ��ربي ع��الج كيفي��ة التب��ادل االلكتروني للمعطيات القانونية، كما تناول األحكام الخاصة بإبرام

. فم��ا هي إذن أوج��ه الحماي��ة المق��ررة له��ذا3العق��د االلك��ترونياألخير، وما هي الوسائل التي اعتمدت في هذا اإلطار؟

: 53.05أ- اإليجاب والقبول وفق القانون نشير بداي��ة، إلى أن التع��ديل ال��ذي أتى ب��ه ق��انون التب��ادل

، قد احتفظ ببعض األحكام العامة4االلكتروني للمعطيات القانونية ال��واردة في ظ.ل.ع، لكي تس��ري هي أيض��ا على إب��رام العق��د

، واستثنى من التط��بيق بعض المقتض��يات، والمتعلق��ة5االلكتروني باإليج��اب والقب��ول، حيث أورد مكانه��ا تحت عن��وان "الع��رض"، أحكام��ا خاص��ة باإليج��اب، وتحت عن��وان "إب��رام عق��د بش��كل إلكتروني" أحكاما خاصة بالقبول؛ والتساؤل المطروح هو، ما هي الضمانات التي أحاطها المشرع لكليهما؟ ألنه ليس القصد هنا هو إع��ادة األحك��ام الخاص��ة باإليج��اب والقب��ول، وإنم��ا إب��راز آلي��ات

الحماية المرتبطة بهما.

1 - واألداء التوقيع وحماية وخصوصيتها، البيانات كسرية أخرى، مبادئ على عالوةالتطبيق الواجب والقانون الدومين أسماء وحماية المستهلك، وحماية االلكترونيين،

. حينها في عنها الحديث يتم سوف والتي وغيرها،2: انظر - االلكترونية للتجارة المحمية المصلحة حول والتوسع االطالع من للمزيد

. ص - س، م األول، الكتاب القانونية، وحمايتها االلكترونية التجارة ،267. يليها وماالقانون - 3 من األول القسم خالل من .53.05وذلك4 - المادة بمقتضى القانون 3وذلك من 53.05من األول القسم إطارها، في يتمم التي ،

األول بالباب والعقود، االلتزامات قانون بمثابة المعتبر الشريف الظهير من األول الكتاب ." " : إلكترونية بطريقة الموجه أو إلكتروني بشكل المبرم العقد ب المعنون مكرر،

من - 5 بالفصول الخصوص وجه على األمر .22إلى 19ويتعلق . . ع ل ظ من

41

- اإليجاب اإللكتروني: ، ثالث1 من ظ.ل.ع65-3لق��د ح��دد المش��رع في الفص��ل

حاالت اعتبرها كلها تدخل في إطار العرض وهي كالتالي: : حالة وضع اإليجاب، في شكل عروض تعاقدية، أواألولى

معلومات متعلقة بسلع أو خدمات رهن إش��ارة العم��وم من أج��لإبرام عقد من العقود.

الحال��ة ال��تي يطلب فيه��ا ش��خص معين بال��ذات،الثاني((ة:معلومات من أجل إبرام عقد.

: عندما يتعل��ق األم��ر بتوجي��ه معلوم��ات أثن��اء تنفي��ذالثالثة.2عقد

ففي الحال����ة األولى، يمكن اس����تعمال ك����ل الوس����ائل االلكترونية في العرض، على اعتبار أن المش��رع اس��تعمل عب��ارة "الوسائل االلكترونية"، دون تحديد ألي طريقة من طرق اإليج��اب

، أما الحالتين الثانية والثالثة، فإن الوسيلة االلكتروني��ة3االلكتروني محددة فق��ط في البري��د االلك��تروني، ش��ريطة موافق��ة الش��خص المعين - المرسل إليه- صراحة على استخدام هاته الوسيلة، غ��ير أن مرسل العرض، يعفى من الحص��ول على الموافق��ة الص��ريحة باس��تعمال البري��د االلك��تروني، إذا ك��انت المعلوم��ات موجه��ة إلى المهنيين، وذلك ابتداء من الوقت الذي يدلي في��ه ه��ؤالء بعن��وانهم االلكتروني. وفي مقابل ذلك، إذا كان مرسل العرض، قد اش��ترط

الفصل - 1 :65-3ينص . . يلي ما على ع ل ظ منأو " بسلع متعلقة معلومات أو تعاقدية عروض لوضع االلكترونية الوسائل استخدام يمكن

. العقود من عقد إبرام أجل من العموم إشارة رهن خدماتتنفيذه أثناء الموجهة المعلومات أو عقد إبرام أجل من المطلوبة المعلومات توجيه يمكن

الوسيلة استخدام على صراحة إليه المرسل وافق إذا االلكتروني البريد طريق عنالمذكورة.

الوقت من ابتداء االلكتروني البريد طريق عن المهنيين إلى المعلومات إرسال يمكن. االلكتروني بعنوانهم فيه يدلون الذي

بطريقة األخيرة هذه وضع تعين استمارة، في المعلومات إدراج الواجب من كان إذا" . تعبئتها عليه الواجب الشخص إشارة رهن إلكترونية

2 ( - رقم المغربي القانون القانونية للمعطيات االلكتروني التبادل جنان، ،(53.05العربياألولى، الطبعة مراكش، الوطنية، والوراقة المطبعة نقدية، تحليلية ص 2008دراسة ،13.

3 ) ( - والمشاهدة المحادثة بواسطة اإليجاب أو ، الويب المواقع شبكة عبر كاإليجابالرسائل عبر اإليجاب أو االلكتروني، البريد عبر اإليجاب أو االنترنت، عبر المباشرة

القصيرة ) التجارة( Short Message Service: SMSالنصية صور من أصبح الذي األخير هذا( النقال الهاتف عبر يتم والذي مفهوم( Mobile Commerceااللكترونية، على ولإلطالع ،

: الموقع انظر النصية الرسائل ولغة http://fr.wikipedia.org/wiki/langage_smsوخصائص

42

إدراج المعلوم��ات في اس��تمارة، فإن��ه مل��زم ب��أن يض��ع تل��كاالستمارة رهن إشارة المطلوب منه تعبئتها الكترونيا.

هذا من جهة، ومن جهة أخرى ولكي يعتد باإليج��اب ويحق��ق حمايته الالزمة، قانونا، يجب أن يش��تمل على العناص��ر األساس��ية للعقد، وأن يوضع رهن إشارة العموم بكل شروطه التعاقدي��ة م��ع

. كما يجب أن يتضمن1تمكين هؤالء من استنساخها واالحتفاظ بها من ظ.ل.ع65-4جمي��ع البيان��ات المنص��وص عليه��ا في الفص��ل

وهي كالتالي: الخص��ائص األساس��ية للس��لعة أو الخدم��ة المقترح��ة أو

األصل التجاري المعني أو أحد عناصره. شروط بيع السلعة أو الخدم�ة أو ش�روط تف��ويت األص��ل

التجاري أو أحد عناصره. مختلف المراحل ال��واجب اتباعه��ا إلب��رام العق��د بطريق��ة الكترونية، والس��يما الكيفي��ة ال��تي يفي طبقه��ا األط��راف

بالتزاماتهم المتبادلة. الوسائل التقني��ة ال��تي تمكن المس��تعمل المحتم��ل، قب��ل إبرام العقد، من كشف األخط��اء المرتكب��ة أثن��اء تحص��يل

المعطيات وتصحيحها.اللغات المقترحة من أجل إبرام العقد.

طريق��ة حف��ظ العق��د في األرش��يف من ل��دن ص��احب العرض وش��روط االطالع على العق��د المحف��وظ إذا ك��ان

من شأن طبيعة العقد أو الغرض منه تبرير ذلك. وسائل االطالع، بطريقة الكترونية على القواع��د المهني��ة والتجارية التي يعتزم صاحب الع��رض الخض��وع له��ا، عن��د

االقتضاء.

الفصل - 1 من األولى الفقرة :65-4تنص . . يلي ما على ع ل ظ منخدمات" تقديم أو سلع توريد الكترونية، وبطريقة مهنية بصفة يقترح من كل على يتعين

التعاقدية الشروط العموم إشارة رهن يضع أن عناصرها، أحد أو تجارية أصول تفويت أو

." واستنساخها بها االحتفاظ من يمكن بشكل المطبقةأنه على عناصرها، أحد أو التجارية األصول بتفويت المتعلق المقتضى إطار في ونشير

. االفتراضية فيها بما التجارية األصول جميع تشمل أن يفترض

43

وكل اقتراح غير متضمن لكاف��ة البيان��ات المش��ار إليه��ا في ، ال يجوز اعتب��اره عرض��ا ب��ل يبقى مج��رد إش��هار، وال1هذا الفصل

.2يلزم صاحبه وبن��اء على م��ا س��بق، فالمش��رع المغ��ربي لم يغف��ل الق��وة الملزمة لإليجاب االلكتروني، حيث عالجها من خالل الفقرة الثانية

من ظ.ل.ع التي جاء فيها ما يلي:65-4من الفصل "... دون اإلخالل بش��روط الص��حة المنص��وص عليه��ا في العرض فإن صاحب العرض يظ��ل ملزم��ا ب��ه س��واء طيل��ة الم��دة المحددة في العرض المذكور، أو، إن تعذر ذلك، طالما ظل ول�وج

العرض متيسرا بطريقة الكترونية نتيجة فعله". يتض��ح من خالل ه��ذا النص أن المش��رع المغ��ربي، اعت��بر

:3اإليجاب االلكتروني ملزما في حالتين الحالة األولى: اقتران اإليجاب بأج��ل للقب��ول، حيث يتعين على الم��وجب االل��تزام بعرض��ه إلى غاي��ة الم��دة المح��ددة لمعرف��ة

إرادة الموجه إليه اإليجاب بالقبول أو الرفض. الحالة الثانية: بقاء اإليجاب متاحا بوسيلة إلكترونية، وهنا يظ��ل الموجب ملتزم�ا بالبق�اء على إيجاب�ه، طالم�ا ظ�ل الول�وج إلى

العرض متيسرا بطريقة إلكترونية وذلك بفعله ال بفعل غيره.

القانون - 1 أن على الصدد، هذا في المستهلك، 31.08نشير حماية تدابير بتحديد المتعلقالمادة حسب إقراره إلى باإلضافة فهو للمستهلك، إضافية حماية قرر باإلحالة 27قد منه،

القانون :53-05على على نصت حيثالمنصوص" للشروط طبقا أبرم إذا صحيحا إلكترونية بوسيلة بعد عن البيع عقد يكون

رقم القانون في القانونية 53.05عليها للمعطيات االلكتروني بالتبادل المتعلق" القانون هذا في الواردة الشروط وكذا المجال هذا في بها المعمول والتشريعات

: ضمان للمستهلك، التراجع حق ممارسة قبيل من حمائية أخرى مقتضيات أضاف فقدحق لممارسة المالئمة الوسائل تحديد وكذا األداء، وسائل سالمة للمستهلك المورد

. من وغيرها االلكتروني البريد طريق عن اإلشهارات تلقي على المستقبل في التعرضقانونية حماية فقط ليس ستشكل والتي بعد، عن المبرمة بالعقود المرتبطة الوسائل

. االلكترونية التجارة على لإلقبال الثقة عامل ستضفي بل للمتعاقد،. المذكور - القانون أحكام راجع المجال هذا في والتوسع االطالع من للمزيد

بل - 2 إيجابا يشكل ال ذلك ومع للتعاقد، الجوهرية الشروط على يتوفر قد العرض أن غيرهو كما الموجب، عند اعتبار محل المتعاقد شخصية كانت إذا وذلك للتفاوض، دعوى فقط

على بناء الموافقة بحق الموجب يحتفظ إذ مستخدمين، طلب عن اإلعالن في الشأن. وجهها التي الدعوة

عمان،- والتوزيع، للنشر الثقافة دار األنترنت، طريق عن التعاقد العجلوني، خالد أحمد . األولى، ط ص 2004االردن، ،73.

3 - العدد األمالك، بمجلة منشور مقال االلكتروني، العقد في التراضي حفو، بن حليمةس مراكش، الوطنية، والوراقة المطبعة السادس، ص 2009المزدوج ،152.

44

هاتين الحالتين، تقودنا إلى تساؤل مفاده هو ما هي ح��االت سقوط اإليجاب االلكتروني؟ خاصة أننا نعلم أن المشرع المغربي استثنى بعض األحكام المتعلقة باإليجاب والقبول، وذلك بمقتض��ى

. وعليه، فطبقا للقواعد العامة، يسقط1 من ظ.ل.ع65-2الفصل اإليجاب، عموما، في الحاالت اآلتية:

.2انتهاء المدة المحددة للقبول موت الموجب أو فقدان اهليته أو نقصانها، واتصال ذل��ك

.3بعلم من وجه إليه اإليجاب قبل قبوله الرفض الصريح أو الضمني، ممن وجه إليه اإليجاب، ولو لم تنته المدة التي يكون فيها ملزما، كما لو كان القبول إيجاب��ا

.4جديدا أو رفضا مجردا ولكن، ه��ل ه��ذه الح��االت الم��ذكورة ت��ؤدي إلى س��قوط

اإليجاب االلكتروني؟ في الحالة األولى، المتعلقة بس��قوط اإليج��اب بانته��اء أج��ل القب��ول، نعتق��د أن��ه ليس هن��اك م��ا يمن��ع ع��دم س��قوط اإليج��اب

. ولم يبقى5االلكتروني، مادامت قد انتهت المدة المحددة للقب��ولمن المتيسر الولوج الى االيجاب بعد فوات هذا االجل.

أما الحالة الثانية، المتعلقة بوفاة الموجب أو فقدان أهليته، وخبر بذلك الموجب له قبل التعبير عن قبوله، فإنه��ا ت��ؤدي ك��ذلك إلى س��قوط اإليج��اب االلك��تروني، ألن المش��رع المغ��ربي عن��د تنظيمه أحك��ام العق��د االلك��تروني، لم يس��تبعد تط��بيق مقتض��يات

من ظ.ل.ع، السالف الذكر على اإليجاب االلكتروني.31الفصل الفصل - 1 :65-2ينص . . يلي ما على ع ل ظ من

من" الفصول أحكام تسري ".32والفصل 30إلى 23ال الباب هذا على أعالهالفصل - 2 لمقتضيات طبقا :29وذلك . . فيه جاء الذي ع ل ظ من

انصرام" إلى اآلخر الطرف اتجاه ملتزما بقي للقبول، أجل تحديد مع بإيجاب تقدم من." المحدد األجل خالل بالقبول رد يصله لم إذا إيجابه من ويتحلل األجل هذا

الفصل - 3 حسب :31وذلك . . على ينص الذي ع ل ظ منإن" العقد إتمام دون يحول ال إيجابه، إرسال بعد طرأ إذا أهليته، نقص أو الموجب موت

." أهليته بفقد أو الموجب بموت علمه قبل قبله قد اإليجاب إليه وجه من كان:27فالفصل - 4 . . يلي ما يقر ع ل ظ من

إيجابا" يتضمن لإليجاب رفض بمثابة يعتبر بقيد المتضمن او شرط على المعلق الردجديدا".

الفصل - 5 من الثانية الفقرة هي ذلك، في . 65-4وسندنا . فإذا الذكر، السابقة ع ل ظ منفإنه فيه، المحددة المدة طيلة بعرضه بالتقيد العرض صاحب ألزم قد المشرع كانبعدها يصبح لم ان المدة،خاصة هاته مرور بمجرد العرض هذا يسقط المخالفة، وبمفهوم . لماذا هو المطروح فالتساؤل كذلك، األمر كان وإذا إلكترونية بطريقة إليه الولوج متيسرا

الفصل ) أي الفصل هذا المشرع ( 29استثنى . . التطبيق؟ من ع ل ظ من

45

وتبقى حالة رفض الموجب له عرض الموجب، فإن القانون من ظ.ل.ع كما جاء بيانه.27، استثنى تطبيق الفصل 53.05

القبول االلكتروني: لقد عالج المشرع المغربي أحكام القبول االلك��تروني تحت عن��وان "إب��رام عق��د بش��كل إلك��تروني"، وأحاط��ه بمجموع��ة من

من65-5الض���مانات، غاي���ة في األهمي���ة، نص عليه���ا الفص���ل :2 ندرجها كالتالي1ظ.ل.ع- أن يتمكن من أرسل إليه العرض من التحقق من:1

- تفاصيل اإلذن ب��القبول الص��ادر عن��ه قب��ل تأكي��ده، أي أن تتاح له فرصة، قبل أن يصدر عنه القبول النهائي، بأن يتحق��ق من

تفاصيله. - الثمن اإلجمالي الذي يلتزم به، وهذه تعد ضمانة أساسية، على اعتبار أن تحديد السعر اإلجمالي سوف يكون دافعا للتعاق��د، والتأكد منه ضرورة أيض��ا لكي ال يق��ع المرس��ل إلي��ه الع��رض في

اللبس. وال��تي يمكن أن تش��وب اإلذن،- تصحيح األخط��اء المحتملة

.3الصادر عنه، وهذا من شأنه أن ينتج قبوال سليما - إل��زام ص��احب الع��رض بمج��رد أن يتس��لم القب��ول، أن2

يشعر القابل إلكترونيا بذلك التوصل، ومقتضى هذه الض��مانة، ان

الفصل - 1 :65-5ينص . . يلي ما على ع ل ظ منمن" التحقق من تمكن قد إليه العرض أرسل من يكون أن العقد إبرام لصحة يشترط

وذلك المحتملة، األخطاء تصحيح ومن اإلجمالي السعر ومن عنه الصادر اإلذن تفاصيل. قبوله عن التعبير ألجل المذكور اإلذن تأكيد قبل

بتسلمه مبرر، غير تأخير ودون الكترونية، بطريقة اإلشعار العرض صاحب على يجب. إليه الموجه العرض قبول

. فيه رجعة ال بشكل به ملزما العرض تسلم فور إليه المرسل يصبحاألطراف بإمكان كان إذا بها متوصال بالتسلم واإلشعار وتأكيده العرض قبول يعتبر

." إليها الولوج إليهم المرسل2 . ص - س، م جنان، .18العربي يليها وما3 - المادة في جاء فقد ذلك، على القانون 29وعالوة تدابير 31-08من بتحديد المتعلق

: يلي ما األخيرة فقرتها في وذلك المستهلك، حمايةرقم" القانون بمقتضيات اإلخالل للمعطيات 53.05دون االلكتروني بالتبادل المتعلق

وأن اختياراته، بمختلف العقد إبرام قبل المستهلك يذكر أن المورد على يجب القانونية،." إرادته حسب تعديلها أو طلبيته تأكيد من يمكنه

إرادته، عن التعبير أثناء تروي أكثر القابل، المتعاقد يجعل سوف المقتضى، هذا ولعل. االلكتروني العقد إبرام قبل القبول على تصميمه من والتيقن

46

ص��احب الع��رض، يص��بح ملزم��ا ف��ور تس��لم أو التوص��ل ب��اإلذنبالقبول، بأن يشعر القابل بذلك، بطريقة إلكترونية.

- "يصبح المرسل إليه، ف��ور تس��لمه الع��رض، ملزم��ا ب��ه،3 بشكل ال رجعة فيه"، ولعل م��ا قص��د ب��ه المش��رع من خالل ه��ذه العبارة، هو أن الم��وجب يص��بح ف��ور تس��لمه قب��ول الم��وجب ل��ه،

.1ملزما بإيجابه بشكل ال رجعة فيه - يعتبر قبول العرض وتأكيده واإلش��عار بالتس��لم، متوص��ال4

بها إذا كان بإمكان األط��راف المرس��ل إليهم الول��وج إليه��ا، وه��ذا المقتضى هو ما يميز القبول من منظور المشرع المغربي، بحيث

على أساسه يبرم العقد االلكتروني بصفة نهائية. من خالل ما سبق، يستنتج أن القب��ول االلك��تروني يم��ر من ع��دة مراح��ل، تنتهي بتأكي��د اس��تالم القب��ول، وه��ذا من ش��أنه أن يحقق ضمانة وحماية كافية للمتعاقد، ومع ذل��ك ف��األمر ال يتوق��ف عند هذا الحد، بل المشرع المغ��ربي ع��زز ه��ذه الحماي��ة، بحماي��ة

القاض��ي بتحدي��د ت��دابير حماي��ة31-03أخرى، نص عليها القانون .2المستهلك، وتتعلق بضمان وسائل األداء والحق في التراجع

، قبل أن يتن��اول األحك��ام53.05يبقى أن نشير أن القانون الخاص�ة ب�إبرام العق�د االلك��تروني، فإن�ه أورد التص�رفات ال�تي ال تقبل أن ترد في شكل محررات إلكتروني��ة، وم��رد ذل��ك، إم��ا إلى ارتباطها بالنظام الع��ام، أو إلى طبيع�ة التص��رف نفس�ه، فم�ا هي

العقود التي استثناها المشرع من أحكام القانون المذكور؟: 53.05ب- العقود المستثناة من أحكام القانون

الفصل - 1 من الثالثة للفقرة الفرنسية الصيغة من يفهم ما :65-5وهذا . . ع ل ظ منArticle 65-5: « … Le destinataire est irrévocablement lié à l’offre dès sa réception ».

المادة - 2 تنص :35حيث يلي ما على المذكور القانون من. العمل" بها الجاري للتشريعات بعد عن المبرمة بالعقود المتعلقة األداء عمليات تخضع

". يقترحها التي األداء وسائل سالمة للمستهلك المورد يضمنالمادة نصت :36كما أنه على القانون نفس من: أجل" للمستهلك

الرجوع؛- في حقه لممارسة كاملة أيام سبعةالكتابي- بالتأكيد بالتزامه المورد يف لم حالة في التراجع في حقه لممارسة يوما ثالثين

المادتين في عليها المنصوص .32و 29للمعلوماتاقتضى إن اإلرجاع مصاريف باستثناء غرامة دفع أو ذلك تبرير إلى الحاجة دون وذلك

. ذلك الحالقبول أو السلعة تسلم تاريخ من ابتداء السابقة الفقرة في إليها المشار اآلجال تسري

".. الخدمات بتقديم يتعلق فيما العرض

47

2 من ظ.ل.ع، والمتمم بمقتض��ى الم��ادة 2-1ينص الفصل ، في فقرته األخيرة على ما يلي:53.05من قانون

"... غير أن الوثائق المتعلقة بتطبيق أحكام مدونة األس��رة والمحررات العرفي��ة المتعلق��ة بالض��مانات الشخص��ية أو العيني��ة، ذات الطابع المدني أو التجاري ال تخضع ألحكام ه��ذا الق��انون، م��ا

عدا المحررات المنجزة من لدن شخص ألغراض مهنته".يتضح من خالل ذلك أن العقود المستثناة هي كالتالي:

- االستثناء المتعلق بمدونة األسرة: إن قض���ايا الحال���ة المدني���ة، وال���زواج، والطالق، واإلرث، والنسب، وكل م��ا يتعل��ق ب��األحوال الشخص��ية، له��ا ارتب��اط وثي��ق بأحك��ام الش��ريعة وأع��راف المجتم��ع، وبالت��الي فهي من ص��ميم النظام العام، ومن هذا المنطلق، ال يمكن تصور عقد زواج م��برم إلكترونيا، بل الب��د من اس��تيفائه للش��روط القانوني��ة، ألن التعاق��د في هذا المجال يقتضي الحضور الفعلي للمتعاقدين، وذلك لتبادل اإليجاب والقبول ومن جهة أخرى فإن هذا القصد يحظى بقدس��ية ومنزلة خاصة في نفوس الناس، ونفس األم��ر يق��اس على ب��اقي العقود األخرى المرتبطة بمدونة األس��رة كإيق��اع الطالق او إع��داد إراث��ة أو وص��ية أو إق��رار نس��ب أو نفي��ه، بحيث ال يج��وز إب��رامهم

.1بالوسائل االلكترونية -االستثناء المتعلق بالض((مانات الشخص((ية أو العيني((ة

في الميدانين المدني والتجاري ال يمكن إب��رام ه��ذه االس��تثناءات ك��ذلك، وف��ق مح��ررات إلكترونية، ويعود ذلك إلى أن مثل هذه الضمانات، غالبا ما تنص�ب على تصرفات مركبة ومعقدة، تنطوي على خط��ورة تتعل��ق بن��وع األموال أو قيمتها، أو بمدة العقود التي تك��ون في الغ��الب طويل��ة األمد، تستوجب مفاوضات مباشرة بحضور األط��راف في مجلس

. فاألوراق المالية التي يج��وز ت��داولها ب��البيع والش��راء مث��ل2العقد أوراق األسهم والسندات المتداولة في البورصات، تتض��من قيم��ة مالي��ة في ذاته��ا، وت��داولها يع��ني قبض��ها بالي��د وليس ب��الطريق

1: ذلك - في انظر . ص- س، م جنان، .11العربي

. ص- س، م أدريوش، .47أحمد2 . ص - س، م جنان، .11العربي

48

االلكتروني، كما أن المعامالت التي مضمونها بيع أو شراء لألموال غير المنقولة، وهي العقارات سواء بطبيعته��ا أو بالتخص��يص ف��إن

التصرف فيها يخرج من نطاق التعامل االلكتروني. ، يرى أن تلك االستثناءات ال مبرر لها، إذ1إال أن بعض الفقه

أن الش��كلية االلكتروني��ة، أم��ر أقرت��ه غالبي��ة التش��ريعات الحديث��ة بشأن العقود والمعامالت االلكترونية، ومن ثم ف��إن إب��رام العق��ود االلكترونية ال يقتصر على نوع معين من العق��ود، ب��ل يج��وز إب��رام

ا شكلية، وقد ربط هذادكافة أنواع العقود إلكترونيا ولو كانت عقو الفقه حل هذه األزمة بفكرة "الموثق االلكتروني" وهو عبارة عن وسيط محايد ومس��تقل وموث��وق في��ه، وق��د يك��ون ه��ذا الوس��يط شخص�ا طبيعي��ا أو اعتباري�ا وت�تركز وظائف�ه األساس��ية في إثب��ات

مضمون المستندات والعقود االلكترونية وتوثيقها. وإذا كان هدف المشرع المغربي من هذه االس��تثناءات ه��و حماي��ة الط��رف ال��ذي ال إلم��ام ل��ه بتقني��ات االتص��ال والتعاق��د الكتروني��ا، مستحض��را في ذل��ك األمي��ة االلكتروني��ة إال أن ه��ذه

، فكيف يمكن للمشرع أن يستثني2الحماية، هي حماية مبالغ فيها الضمانات الشخصية أو العينية، في الميدانين الم��دني والتج��اري،

3 على الحقوق العينية؟53.05وهو يسعى إلى تطبيق القانون

- الحماي(((ة الجنائي(((ة وف(((ق مقتض(((يات الق(((انون253.05 :

نظرا ألهمية الت��دخل الجن��ائي في مج��ال تب��ادل المعطي��ات االلكتروني�ة، ودور ذل�ك في تك�ريس الثق�ة في التعام�ل بواس�طة الوس��ائل التكنولوجي��ة المس��تحدثة، وم��ا ي��ترتب عن��ه من تش��جيع االستثمار ع��بر التج��ارة االلكتروني��ة، واإلقب��ال على إب��رام العق��ود االلكتروني��ة ال��تي أض��حت قابل��ة للتوقي��ع والتش��فير والمص��ادقة االلكترونية، من لدن أجهزة ح��ددت ص��الحيتها وش��روط اعتماده��ا

، كما س��بق معن��ا، فق��د ت��دخل المش��رع المغ��ربي من خالل4بدقة

1 . ص - س، م إبراهيم، ممدوح .15خالد2 - العلمي المؤتمر اإلثبات، في وحجيته االلكتروني التوقيع خصوصيات محروك، محمد

في المنعقد والقانون، المعلوماتية حول األول أكاديمية 2009أكتوبر 29-28المغاربي ، . - ليبيا طرابلس العليا، الدراسات

المادة - 3 قانون 42نصت :53.05من يلي ما على." بمرسوم" العينية الحقوق على القانون هذا أحكام تطبيق وكيفيات شروط تحدد

4 . ص - س، م النوازلي، .117إدريس

49

، لتحدي��د األفع��ال المخالف��ة له��ذا األخ��ير،1 53.05الق��انون وعقوباتها من جهة، وكذا الت��دابير الوقائي��ة، ورص��د ومعاين��ة ه��ذه

المخالفات من جهة ثانية. وعلي��ه، س��وف يتم الح��ديث عن مختل��ف ج��رائم التب��ادل االلكتروني للمعطيات القانونية وعقوباتها )أ( على أن ن��درج تباع��ا

التدابير الوقائية ومعاينة المخالفات )ب(. ج((((رائم التب((((ادل االلك((((تروني للمعطي((((ات

القانونية وعقوباتها: لم يعتمد المش��رع أي تص��نيف لج��رائم التب��ادل االلك��تروني للمعطيات القانونية، بل اكتفى بتعداد مختلف العقوبات المتعلق��ة بها، ومن خالل قراءتنا لهذه العقوبات، نميز بين تل��ك ال��تي تط��ال مقدمي خدمات المصادقة، وبين تلك التي تجرم بعض ممارس��ات

طالبي الخدمة. - الجرائم والعقوبات التي تط((ال مق((دمي خ((دمات

المصادقة االلكترونية والتشفير: عم��ل المش��رع المغ��ربي، على تع��داد مختل��ف الج��رائم المرتبطة بمجال تقديم خدمات المص��ادقة االلكتروني��ة والتش��فير

من خالل عدة مواد، كما يظهر جليا في الجدول التالي:

الجريمة المرتكبةالمادة

العقوبات السالبةالعقوبات الماليةللحرية

الحداألدنى

الحداألقصى

الحداألدنى

الحداألقصى

االلكترونية-� المصادقة تقديم خدمة دون ت(((وفر االعتم(((اد )س(((واء بع(((دم

الترخيص أو بسحبه(. 10.000سنة أشهر293

درهم100.000

درهم

- إفشاء السر المه((ني، أو التح((ريض 20.000 أشهر6شهر30على نشره أو المساهمة في ذلك.

درهم50.000 درهم

اس(((تيراد او تص(((دير أو توري(((د أو-��� استغالل أو استعمال إحدى الوس((ائل أو خ((((دمات التش((((فير، دون اإلدالء

100.000-سنة-32درهم

خالل - 1 من المذكور، القانون من الثاني القسم من الثالث الباب في مادة، 13وتحديداالمجال، هذا في المتخذة الوقائية والتدابير العقوبات مختلف مسترسل بشكل حددت

( . من المواد الجرائم هذه مختلف ومعاينة رصد لحيثيات (.41إلى 29وكذا منه

50

.1بالتصريح أو الحصول على ترخيص اإلخالل بوج((((وب إخب((((ار الس((((لطة

10.000 أشهر6 أشهر2.363الوصيةدرهم

100.000 درهم

- االس((تعمال غ((ير الق((انوني لعن((وان تجاري أو إشهار أو كل عب((ارة تحم((ل على االعتق((اد بأن((ه معتم((د الكتس((اب

صفة مقدم خدمة.38--50.000

درهم500.000

درهم

المادة - 1 القانون 32تعد السالبة 53-05من للعقوبة أدنى حد على تنص لم التي الوحيدةبمصالح تمس التي الجريمة هذه خصوصية هو نعتقد ذلك ومرد المالية، والعقوبة للحرية

. الخارجي أو الداخلي الدولة وأمن الوطني الدفاع2 - المخالفة مرتكب يتعرض المجرم، الفعل بهذا المرتبطة العقوبات هذه على وعالوة

المصادقة خدمات بتقديم يتعلق نشاط كل ممارسة من للمنع سنوات خمس مدة طوال. إضافية عقوبة بمثابة المذكور المنع هذا ويعد االلكترونية،

51

1جدول جرائم وعقوبات انتهاكات مقدمو خدمات المصادقة والتشفير

- الجرائم والعقوبات المرتبطة بطلب الخدمة: تختلف هذه الجرائم باختالف األفعال المرتكبة، وكذا بتب��اين مرتكبيها، فهناك انتهاكات يقترفه��ا ط��البو الخدم��ة، وهن��اك أخ��رى

ترتبط باستعمال الشهادات االلكترونية المسلمة.

الماالجريمة المرتكبةدة

العقوبات السالبةالعقوبات الماليةللحرية

الحداألدنى

الحداألقصى

الحداألدنى

الحداألقصى

- اإلدالء العمدي بتصاريح كاذبة أو تسليم وثائق

مزورة إلى مقدم الخدمة. 100.000 سنوات5سنة31

درهم500.000

درهم

- االستعمال غير القانوني، للمعطيات الشخصية لتوقيع

الغير. 10.000 سنوات5سنة35

درهم100.000

درهم

- االستمرار في استعمال شهادة منقضية الصالحية أو

ملغاة. 10.000سنتين أشهر376

درهم100.000

درهم

جدول جرائم وعقوبات طالبي خدمة المصادقة وأصحاب الشواهد2االلكترونية المسلمة

وانطالقا مما سبق، يالحظ أن المشرع حاف��ظ على س��لطة ، وذل��ك في إط��ار الحكم3القاض��ي الجن��ائي في تفري��د العقوبة

بالعقوبة المالية المالئمة للفعل الجرمي الم��رتكب، وفي المقاب��ل يبقى القاضي الجنائي ملزم��ا ب��الحكم بالعقوب��ة المالي��ة والعقوب��ة الحبسية، دون االقتصار على إحداها، ألن المشرع اس��تعمل "واو" العط��ف في جمي��ع الم��واد ال��تي تنص على العقوب��ة الحبس��ية

والغرامة. ويبدو أن المش��رع المغ��ربي، وب��النص على عقوب��ات مالي��ة بقيمة مرتفعة، مقارنة مع الغرامات المنصوص عليها في الق��انون الجنائي العام، يحكم بها بالموازاة مع العقوب�ات الحبس�ية، يعكس إرادته في تضييق الخناق على الخروق��ات ال��تي يمكن أن ت��رتكب

1 = - المعلومات ألمن التمييز بمركز المتعلق الموقع Centerانظر of excellence in information assurance: http://coeia.edu.sa

2. السابق - الموقع نفس انظرالفصول - 3 لمقتضيات طبقا .146و 141و 55وذلك المغربية الجنائية المجموعة من

52

في مي��دان المع��امالت التجاري��ة االلكتروني��ة، ألن زج��ر األفع��ال الجرمي��ة ال��تي يس��عى مرتكبوه��ا إلى تحقي��ق األرب��اح، ال يتم عن طري��ق العقوب��ات الس��البة للحري��ة وح��دها، ب��ل الب��د من معامل��ة مرتكبي تلك األفعال بنقيض قصدهم، وذلك لن يأتي إال بتغ��ريمهم

.1بأموال تعادل أو تفوق األرباح الممكن تحقيقها

ب- التدابير الوقائية ومعاينة المخالفات: لك��تروني للمعطي��ات القانوني��ةإعالوة على جرائم التبادل ال

يض��ا للت��دابير الوقائي��ة وكيفي��ةأفق��د تط��رق المش��رع ، وعقوباتها ندرجها كما يلي: ،معاينة المخالفات

- التدابير الوقائية: ، ببعض الت��دابير الوقائي��ة ال��تي53.05لق��د ج��اء الق��انون

تعكس توجهات السياس��ة الجنائي��ة الحديث��ة، ال��تي أض��حت تعطي حيزا هاما للسياسة الوقائية، إذ خول المشرع للس��لطة الوطني��ة، ص��الحية ممارس��ة الرقاب��ة والتتب��ع بن��اء على تق��ارير أعوانه��ا أو خبرائه��ا المنت��دبين من قبله��ا، وأيض��ا الت��دخل في حال��ة معاين��ة –

من الق��انون الم��ذكور- ان مق��دم خ��دمات39حسب روح المادة المصادقة االلكترونية الذي يسلم شهادات إلكترونية مؤمنة:

- لم يعد متوافرا على أحد الشروط المنصوص عليها في المادة من نفس القانون.21

أو األنظم��ة53.05 - أن نش��اطه غ��ير مط��ابق ألحك��ام الق��انون المتخذة لتطبيقه.

في ه��ذه الح��االت، تطلب من��ه الس��لطة الوطني��ة، التقي��د بالشروط أو األحكام الم��ذكورة، داخ��ل األج��ل ال��ذي تح��دده. وإذا انص��رم األج��ل الم��ذكور، دون أن يتقي��د مق��دم الخ��دمات بتل��ك الشروط أو األحك��ام، ق��امت الس��لطة الوطني��ة بس��حب االعتم��اد المس���لم ل���ه، ويش���طب علي���ه من س���جل مق���دمي الخ���دمات المعتم��دين، م��ع نش��ر مس��تخرج من ق��رار س��حب االعتم��اد في

الجريدة الرسمية.

1 . ص - س، م النوازلي، .130-129إدريس

53

وإذا ك��ان من ش��أن نش��اط المخ��الف، أن يمس بمتطلب��ات الدفاع الوطني أو أمن الدولة الداخلي أو الخارجي، فإن الس��لطة الوطني��ة، تتخ��ذ جمي��ع الت��دابير التحفظي��ة الض��رورية، لوض��ع ح��د للنشاط المخالف للقانون، دون اإلخالل بالمتابعات الجنائي��ة ال��تي

.1تترتب عن ذلك ، فق��د2هذا وبخصوص العقوبات الخاصة بالشخص المعن��وي

، على53.05 من القانون 40نص عليها المشرع بمقتضى المادة رفع الغرامة التي يحكم بها عليه، إلى ضعف الغرامات المنصوص عليها في الباب الثالث من القانون المذكور، غ��ير أن الحكم على الش���خص المعن���وي بالغرام���ة، ال يعفي من إمكاني���ة معاقب���ة المس��يرين ال��ذين يثبت ارتك��ابهم لفع��ل ج��رمي منص��وص علي��ه بمقتض��ى نفس الق��انون. وعالوة على الغرام��ة المالي��ة، يمكن أن

يتعرض الشخص المعنوي، للعقوبات اإلضافية التالية:المصادرة الجزئية لممتلكاته.

من89المص���ادرة المنص���وص عليه���ا في الفص���ل .3القانون الجنائي

إغالق مؤسسة أو مؤسسات الشخص المعن��وي، ال��تياستعملت في ارتكاب الجرائم.

- معاينة المخالفات: 53.05يس���ند البحث في المخالف���ات ألحك���ام الق���انون

منه- إلى:41وللنصوص التطبيقية له – حسب المادة أع��وان الس��لطة الوطني��ة الم��ؤهلين له��ذا الغ��رض

والمحلفين وفقا للقواعد القانونية العادية.ضباط وأعوان الشرطة القضائية.

أعوان الجمارك داخل نطاق اختصاصهم.

1 . ص - س، م جنان، .76العربي2 - حسب وذلك معنويا، شخصا دائما يكون االلكترونية المصادقة خدمة مقدم أن علما

المادة من األولى القانون 21الفقرة :53.05من نصت حيثيكون" أن االلكترونية، المصادقة خدمات مقدم صفة الكتساب االعتماد أجل من يشترط

." المملكة بتراب االجتماعي مقرها يوجد شركة شكل في مؤسسا االعتماد طلب. معنويا شخصا أو طبيعيا شخصا يكون فقد االلكترونية الشهادة صاحب أما

الفصل - 3 :89ينص يلي ما على الجنائي القانون منأو" صنعها يكون التي المحجوزة واألشياء لألدوات بالنسبة وقائي كتدبير بالمصادرة يؤمر

ملك على األشياء أو األدوات تلك كانت ولو جريمة، بيعها أو حيازتها أو حملها أو استعمالها." باإلدانة حكم يصدر لم لو وحتى الغير،

54

وتتمثل صالحيتهم فيما يلي:تحرير محاضر بشأن المخالفات التي يتم ضبطها.

ول��وج األم��اكن، واألراض��ي أو وس��ائل النق��ل المع��دةلغرض مهني.

االطالع على كل وثيقة مهنية وأخذ نسخ منها. الحصول على المعلومات، واإلثباتات، بعين المكان، أو

بعد استدعاء المعنيين باألمر. من نفس12حجز الوسائل المش��ار إليه��ا في الم��ادة

، بأمر من وكيل الملك أو قاضي التحقيق.1القانون - تسجيل الوسائل المحجوزة، في محضر بعين المك��ان، وتوجي��ه النسخ األصلية منه مع الجرد إلى الس�لطة القض�ائية ال�تي أم�رت

بالحجز. ه��ذا وتح��ال محاض��ر إثب��ات المخالف��ات إلى وكي��ل المل��ك، داخل أجل خمسة ايام التالية لتحريره��ا، لكن المش��رع، لم ي��رتب أي جزاء في حال تجاوز هذا األجل، وبالتالي فإن الغاي�ة من��ه، هي اإلسراع بإحالة المحاضر ف��ور اإلنج��از، ح�تى ال تبقى مهمل��ة ل��دى

الضباط أو األعوان. أما محاضر الحجز، والئحة المحجوزات التي يأمر بها وكي��ل

.2الملك أو قاضي التحقيق، فغير مقيدة بأجل لإلحالة مجمل القول، فالمشرع المغربي عمل على تكريس حماية

، من خالل توسيع دائرة التجريم المرتبطة بهذا3جنائية أكثر فعالية المجال )أي التبادل االلك��تروني للمعطي��ات والتج��ارة االلكتروني��ة عموم��ا(، إال أن م��ا يمكن مالحظت��ه ه��و أن ص��ور التج��ريم ال��تي

، تحت��اج إلى التفعي��ل53.05نظمه��ا المش��رع بمقتض��ى الق��انون وإلى التطبيق السليم من خالل مالئمتها مع الوقائع التي يمكن أن

المادة - 1 :12تنص يلي ما على الثانية فقرتها في المذكور القانون منتحويل" أجل من يعدل أو ينشأ معا، هما أو برمجة أو عتاد كل التشفير بوسيلة يراد

سرية اتفاقية إلى استنادا رموز أو إشارات أو معلومات عن عبارة كانت سواء معطيات.".. بدونها أو سرية اتفاقية بموجب لذلك عكسية عملية إنجاز أجل من أو

2 . ص - س، م جنان، .78-77العربيتشريعية- 3 نصوص إلصدار سباقة كانت التي المقارنة، العربية التشريعات ببعض مقارنة

التونسي التشريع مثال ومنها االلكترونية والتجارة للمعطيات االلكتروني بالتبادل متعلقةعدد القانون خالل في 2000لسنة 83من بالمبادالت 2000غشت 9والمؤرخ يتعلق

رقم القانون اإلماراتي، التشريع وكذا االلكترونية، المبادالت 2002لسنة 2والتجارة بشأن. دبي إلمارة االلكترونية والتجارة

55

تعرض على المحاكم مستقبال، ويبقى كل حكم مسبق عليها خارج إطار الممارسة، سابق ألوانه، وغير موضوعي، وإن ك��انت تجس��د لبن��ة أساس��ية، وإط��ار تش��ريعي يس��اعد على حماي��ة المتعاق��د االلك��تروني والوس��ائل المتعلق��ة بتب��ادل المعطي��ات االلكتروني��ة، ويعزز باقي النص��وص الجنائي��ة العام��ة القابل��ة للتط��بيق في ه��ذا

.1المجالثانيا: الحماية التقنية

المقص��ود بالحماي��ة التقني��ة، هي مجموع��ة من الوس��ائل واألدوات واإلج��راءات الالزم توفيره��ا لض��مان حماي��ة المعلوم��ات من األخطار الداخلية والخارجية، ومن أبرز المخاطر ال��تي تواج��ه

أنظمة التجارة االلكترونية نجد على سبيل المثال ال الحصر: اختراق األنظمة: وهو دخول شخص غير مخول له بذلك، إلى نظام الحاسب والقيام بأنشطة غير مخول ل��ه القي��ام به��ا،

كتعديل البرمجيات وسرقة البيانات السرية. زرع نقاط الضعف: أي قيام شخص باختراق غير مص��رح او من خالل مستخدم مشروع تجاوز ح��دود التحوي��ل الممن��وح

له، بزرع مدخال يحقق له االختراق فيما بعد. إنك��ار الخدم��ة: أي قي��ام ش��خص بتص��رفات، ك��البيع او

.2الشراء مثال، ثم ينكر انتسابها إليه ولكي يتم التغلب على هذه المخ��اطر، ك��ان الب�د من وج��ود حلول تقنية، تشكل الوس��يلة لتحقي��ق األم��ان الق��انوني، وبالفع��ل

، إال أنن��ا نش��ير3فقد تم ابتكار عدة وسائل تقنية في ه��ذا المج��ال في هذا الصدد، إلى أنه رغم تعدد المخاطر ال��تي يمكن أن تواج��ه المس��تخدم، فدرج��ة الحماي��ة المطلوب��ة تختل��ف حس��ب تن��وع المعلومة المراد حمايتها، بمعنى أن إجراءات الحماية تنطل��ق من

احتياجات الحماية المالئمة. وما يهمنا في هذا اإلطار، هو الوسائل التقنية الحمائية التي

، وله��ذا فق��د س��بقت اإلش��ارة إلى البعض53.05أتى بها القانون منها، وهي التوقيع االلكتروني والمصادقة االلكترونية ففيما يتعلق

1 . ص - س، م النوازلي، .126إدريس يليها وماالمطبعة - 2 مقارنة، دراسة االلكتروني، العقد في االختصاص تنازع الزيتوني، الفتاح عبد

األولى، الطبعة مراكش، الوطنية، ص 2011والوراقة ،93.3: اإلطار - هذا في انظر

. ص- س، م االلكترونية، للتجارة التقنية الحماية نعمان، أحمد علي .20ضياء ومايليها

56

بالتوقيع االلكتروني، فقد خلصنا إلى أن هذا األخير يرتبط ارتباط��ا عضويا بنظام التشفير، أما المصادقة االلكترونية فقد تطرقن��ا إلى الجه��ة المختص��ة ب��ذلك، وك��ذا مهامه��ا، وغيره��ا من المقتض��يات

، وعلي��ه س��وف نرك��ز باألس��اس على نظ��ام التش��فير1الخاصة بها باعتباره من أهم الوسائل التقنية التي تحمي التج��ارة االلكتروني��ة والتب���ادل االلك���تروني للمعطي���ات وبالت���الي حماي���ة المتعاق���د االلك��تروني، فم��ا هي أوج��ه الحماي��ة لنظ��ام التش��فير من خالل

؟53.05القانون لإلجاب��ة عن ه��ذا التس��اؤل، س��وف يتم الح��ديث عن خدم��ة التش��فير ووس��ائله وتحدي��د وظائف��ه )أ(، على أن نتن��اول القي��ود

.53.05الواردة على وسائل التشفير، والتي فرضها القانون - تعريف خدمة التش(فير، وبي((ان وس((ائله وتحدي((د1

وظائفه: نشير بداية أن المش��رع المغ��ربي، لم يض��ع تعريف��ا قانوني��ا

، وإنما أورد بعض أهدافه ووسائله، وانتهى بتعريف وجيز2للتشفيرلخدمة التشفير.

:3أ- تعريف خدمة التشفير

الفصل - 1 من الثاني المبحث من األول المطلب من الثانية الفقرة على ذلك، في نحيل. التقنية بالجوانب المرتبطة بالمستجدات والمتعلقة األول

2( - التعمية مصطلح أيضا التشفير على من( Cryptographieيطلق مجموعة به ويراد ، رموز استخدام طريق عن معينة معلومات سرية حماية تستهدف التي الفنية الوسائل

وتأمين سالمتها على المحافظة يستهدف البيانات وتشفير المفاتيح، باسم تعرف خاصة. إليه وجهت من غير يستخدمها وال خصوصيتها

المادة في يعرفه التونسي المشرع نجد التشفير، عرفت التي التشريعات ضمن ومن2/5: بأنه االلكترونية، والتجارة المبادالت قانون من

تمريرها" المرغوب المعلومات بمقتضاها تصبح متداولة غير إشارات أو رموز استعمالالوصول يمكن ال إشارات أو رموز استعمال أو الغير قبل من للفهم قابلة غير إرسالها أو

." بدونها معلومة إلى ": معناها يختفي بحيث مظهرها تغيير بأنه المعلومات تشفير الفقه بعض عرف وقد

الحقيقي".- Bower )D(: Access control & personal identification systems, Butter worth 1996, p 10.

": غير بيئة في المعلومات أمن على الحفاظ وسيلة بأنه الفقه من اآلخر البعض عرفه كماآمنة".

العامة،- اإلدارة بمعهد البحوث مركز المعلومات، شبكات امن داوود، طاهر حسنالسعودية، العربية ص 2004المملكة ،190.

المادة - 3 من األخيرة الفقرة في المغربي المشرع القانون 12عرفها :53.05من بأنها لحساب"... التشفير وسائل استخدام إلى تهدف عملية كل التشفير خدمة بتقديم يراد

الغير".

57

خدمة التشفير هي كل عملية تهدف إلى اس��تخدام وس��ائل التشفير لحساب الغير، فهي إذن خدمة تقدمها جهة معينة ح��ددها

.1القانون لفائدة جهة أخرى مستفيدة من تلك الخدمةب- وسائل التشفير

تتمثل وسائل التشفير في كل عتاد، أو برمجية، أو هما معا، يتم إنشاؤه أو تعديله من أجل تحوي��ل معطي��ات إلى معلوم��ات أو إش��ارات أو رم��وز، أو العكس، وذل��ك بم��وجب اتفاقي��ة س��رية أو

من القانون12بدونها، وهذا ما جاء في الفقرة الثانية من المادة التي نصت على ما يلي:53.05

" يراد بوس��يلة التش��فير ك��ل عت��اد أو برمجي��ة أو هم�ا مع��ا، ينشأ أو يعدل من أجل تحوي��ل معطي��ات س��واء ك��انت عب��ارة عن معلومات او إشارات أو رموز استنادا إلى اتفاقي��ات س��رية أو منأجل إنجاز عملية عكسية لذلك بموجب اتفاقية سرية أو بدونها".

ج- وظائف التشفير: أوجز المشرع المغربي وظائف التشفير، في ضمان سالمة المعطي��ات القانوني��ة، عن طري��ق ض��مان س��ريتها، وص��دقيتها، ومراقب��ة تماميته��ا، وذل��ك عن��د تبادله��ا أو تخزينه��ا أو هم��ا مع��ا، والمالح��ظ ان تحدي��د ه��ذه الوظ��ائف ج��اء على س��بيل المث��ال،

، ونعتق��د أن��ه أحس��ن2الستعمال المشرع عبارة "على الخصوص" صنعا ألن هناك وظائف أخرى تهدف بشكل رئيس��ي، توف��ير ع��دة

.3خدمات لألشخاص ليتم الحفاظ على أمن معلوماتهم- القيود الواردة على وسائل التشفير:2

1 . ص - س، م جنان، .57العربيالمادة - 2 من األولى الفقرة القانون 12نصت :53.05من يلي ما على

القانونية" المعطيات تبادل سالمة ضمان إلى الخصوص على التشفير وسائل تهدفوصدقيتها سريتها ضمان من تمكن بكيفية معا، هما أو تخزينها أو إلكترونية بطريقة

." تماميتها ومراقبة3: كالتالي - وهي التشفير علم استخدام وراء أخرى رئيسية أهداف هناك

( : الهوية- البيانات( Authentificationإثبات مع المتعامل هوية إلثبات تستخدم خدمة وهي.) لهم) المصرح

( : الجحود- القيام( non- répudiationعدم إنكاره من الشخص لمنع تستخدم خدمة وهي. ما بعمل

( : البيانات- أو( ) Intégritéتكامل حذف التغيير من المعلومات لحفظ تستخدم خدمة وهي. ) بذلك لهم مصرح غير األشخاص قبل من تعديل أو إضافة

( : الخصوصية- او المعلومات( Confidentialitéالسرية محتوى لحفظ تستخدم خدمة وهي. عليها االطالع لهم صرح قد الذين عدا ما األشخاص جميع من

: الموقع انظر االطالع من http://coeia.edu.saللمزيد

58

إن استيراد وسائل التشفير، أو توري��دها، أو اس��تخدامها، أو تقديم خدمات متعلقة بها، مقيد بمشروعية األه��داف أو األغ��راض المتوخاة من التش��فير، وبالحف��اظ على مص��الح ال��دفاع الوط��ني، وأمن الدولة الداخلي والخارجي. ولذلك ف��إن اس��تخدام التش��فير،

14 و13 )الم��ادتين 53.05يخض��ع للتنظيم المح��دد في الق��انون :1منه( وهو كما يلي

أ- التصريح المسبق: ويتم اللجوء إليه، إذا تعل��ق األم��ر فق��ط باس��تخدام وس��ائل التشفير أو خدمات التش��فير، لمج��رد التص��ديق على إرس��الية، أو

ضمان تمامية المعطيات المرسلة بطريقة إلكترونية. وتح��دد الحكوم��ة، أي اإلدارة المكلف��ة، تل��ك الوس��ائل أو

الخدمات، كما تحدد طريقة تقديم التصريح.ب- الترخيص المسبق:

عندما يتعلق األمر بالعملي�ات ال�تي تتع�دى تق�ديم التص�ريح المسبق، أي تج��اوز عملي��ة التص�ديق وض��مان تمامي�ة المعطي��ات المرسلة المشار إليهما أعاله، فإنه��ا تص�بح متوقف��ة على ض�رورة الحصول على ترخيص مسبق، واإلدارة المختص��ة هي ال��تي تح��دد

الكيفية التي يتم وفقها منح ذلك الترخيص.: 2ج- النظام المبسط للتصريح، أو الترخيص، أو اإلعفاء

يمكن للحكوم���ة، أن تق���رر نظام���ا مبس���طا للتص���ريح، أو الترخيص، أو اإلعفاء منهما، سواء بالنسبة إلى بعض أنواع وسائل أو خ��دمات التش��فير، أو بالنس��بة إلى بعض فئ��ات المس��تعملين، ويستفاد من ذلك أن هذه الص�الحية ت�دخل في المج�ال التنظيمي

لإلدارة. د- حصر توريد وسائل التش��فير وخدمات��ه على فئ��ة مح��ددة

قانونا:

رقم - 1 المرسوم راجع والتوسع، االطالع من بتاريخ 8.2.815للمزيد ،2009ماي 21الصادرعدد. ر ص 2009يونيو 18بتاريخ 5744ج المواد 3554، بتطبيق المتعلق و 21و 15و 14و 13،

رقم 23 القانون .53.05من المسبقين والترخيص التصريح قواعد حدد حيثالمادة - 2 من األخيرة الفقرة القانون 13تنص :53.05من يلي ما على

أو" التصريح من اإلعفاء أو الترخيص أو للتصريح مبسطا نظاما تقرر أن للحكومة يجوزبعض إلى بالنسبة أو التشفير خدمات أو وسائل أنواع بعض إلى بالنسبة الترخيص من

." المستعملين فئات

59

، مهمة توريد وسائل53.051 من القانون 14جعلت المادة أو خ��دمات التش�فير الخاض�عة لل�ترخيص، من اختص�اص مق�دمي خدمات المصادقة االلكترونية المعتمدين لهذا الغرض، وفي حال��ة تعذر ذلك، أي في ح��ال ع��دم وج��ودهم، تس��ند تل��ك المهم��ة، إلى األشخاص الراغبين في تقديم تلك الخ��دمات، ش��ريطة أن يكون��وا

معتمدين من لدن اإلدارة لهذا الغرض.53.05الفقرة الثانية: أوجه القصور للقانون

، قد ج�اء بإض�افات جدي�دة، تش�مل53.05إذا كان القانون عدة موض��وعات تخص التج��ارة االلكتروني��ة، )وهي المعادل��ة، من حيث اإلثبات، بين الوثائق المحمولة على دعامة ورقي��ة، والوث�ائق المحمولة على دعامة إلكترونية، وكيفية إبرام العقود االلكتروني�ة، وتش��فير البيان��ات، والتوقي��ع االلك��تروني والمص��ادقة االلكتروني��ة وغيره��ا(، إال أن هن��اك ح��دودا تط��رح أم��ام التب��ادل االلك��تروني للمعطيات القانونية، حدودا ترتبط بالجوانب المعيب��ة في الق��انون

نفسه، وأخرى تتعلق بالجوانب غير المثارة من قبل هذا األخير. وتأسيسا على ذلك، سوف نعم��ل على توض��يح بعض اوج��ه

من خالل إث��ارة )أوال( الج��وانب المعيب��ة53.05القصور للق��انون في هذا القانون، و)ثانيا( التطرق لبعض الجوانب غير المثارة فيه.

أوال: الجوانب المعيبة: لقد اعتمد المشرع، في إصدار هذا القانون، تقنية تشريعية خاصة، اعتمدت مقاربة الجمع بين مقتضيات متممة لبعض فصول

، والتي ت��وخت وض��ع األس��اس للتب��ادل2قانون االلتزامات والعقود االلك��تروني للمعطي��ات القانوني��ة، باعتب��ار ه��ذا التب��ادل موض��وع القانون المذكور ومح��وره؛ ومقتض��يات أخ��رى خاص��ة ته��دف إلى تنظيم هذا الموضوع من حيث المضمون والوظائف واإلج��راءات، ويكمن م��برر اللج��وء إلى ه��ذه التقني��ة، حس��ب النص التق��ديمي

المادة - 1 القانون 14تنص :53.05من أنه علىألحكام" وفقا الغرض لهذا المعتمدون االلكترونية، المصادقة خدمات مقدمو يختص

وإذا 21المادة للترخيص، الخاضعة التشفير خدمات او وسائل بتوريد القانون هذا منالخاضعة التشفير خدمات تقديم في الراغبون األشخاص يكون أن تعين ذلك، تعذر

." اإلدارة لدن من الغرض لهذا معتمدين للترخيصالمواد - 2 بمقتضى القانون 5و 4و 3و 2وذلك .53.05من

60

، في الحف��اظ على وح��دة الموض��وع،53.05لمش��روع الق��انون .1ومعالجته بكيفية متناسقة من مختلف جوانبه

وال��تي وبصرف النظر عن هذه التقنية التش��ريعية الخاص��ة، فإننا سوف ندرج بعض الجوانب المعيبة للقانون تبقى محل نظر،

المذكور، واثارة أهمها كالتالي: - اختار المشرع لهذا القانون عنوانا ض��يقا، وه��و "التب��ادل1

االلك��تروني للمعطي��ات القانوني��ة"، ويتأك��د ض��يقه بالم��ادة األولى منه، التي تنص على أنه:" يحدد هذا القانون النظام المطبق على المعطيات القانونية ال��تي يتم تبادله��ا بطريق��ة إلكتروني��ة..." وه��و عنوان يوحي ظاهره بش��موله فق��ط عملي��ة التب��ادل المتمثل��ة في التوجيه واالستالم، وال يتسع لبعض العمليات األخرى مثل اإلع��داد )اإلنشاء(، والتخزين، والحفظ، ولعملي��ات من قبي��ل المعادل��ة بين الوثائق الورقية والوث��ائق االلكتروني��ة، وعلى التوقي��ع االلك��تروني، وعلى العملي���ات ال���تي يق���وم به���ا م���زودو خ���دمات المص���ادقة االلكتروني��ة، ول��ذلك عملت التش��ريعات األخ��رى، التوجيهي��ة منه��ا والوطني��ة، على اختي��ار عن��اوين أك��ثر س��عة وش��مولية، كالتج��ارة االلكترونية، المعامالت والتجارة االلكتروني��ة، المب��ادالت والتج��ارة االلكترونية، المعامالت االلكتروني��ة، الثق��ة في االقتص��اد ال��رقمي،

.2وغيرها ، رهين53.05- جعل المشرع تطبيق بعض مواد الق��انون 2

بمراسيم تتخذ لتطبيقه، وهو ما لم يعجل ب��ه ح��تى اآلن، باس��تثناء ،2009 م��اي 21 الصادر بتاريخ 8-2-815إصداره المرسوم رقم

من الق��انون23 و21 و15 و14 و13المتعل��ق بتط��بيق الم��واد المذكور.

1 - أكتوبر النواب مجلس الشؤون 2006مداوالت وزير السيد به تقدم الذي النص ، الجلسة محضر والعامة، .2007يناير 22بتاريخ 141االقتصادية

2 - االلكتروني للتبادل المغربي القانون في قراءة مالك، ومصطفى الكشبور محمد . ص س، م القانونية، .7للمعطيات

" " للبيانات االلكتروني التبادل نظام بين الخلط عدم يراعى أن يجب الصدد هذا وفيEchange de données( informatisées ( نقل في تتمثل إلكترونية وسيلة سوى ليس والذي

لتكوين عليه متفق معيار باستخدام آخر حاسوب إلى حاسوب من إلكترونيا المعلومات( " " . القانونية للمعطيات االلكتروني التبادل وبين بشري تدخل دون Echangeالمعلومات،

électronique des données juridiques )في المغربي المشرع له حدده الذي بالنطاق. الذكر السابقة األولى المادة

61

- غموض بعض النصوص القانونية، وذلك راجع إم��ا لخط��أ3 ، ون��ذكر على س��بيل المث��ال،3في الص��ياغة أو لخط��أ في الترجمة

من ظ.ل.ع، ال��تي تنص على م��ا65.5الفقرة الثالثة من الفص��ل يلي:" يصبح المرسل إليه فور تسلم العرض ملزم��ا ب��ه بش��كل ال رجعة فيه" فالمعنى المستفاد من نص هذه الفقرة غ��امض وغ��ير منطقي، غ��امض، لك��ون النص الق��انوني يقص��د إلزامي��ة قب��ول الع��رض ال إلزامي��ة الع��رض، وغ��ير منطقي ألن المرس��ل إلي��ه ال

يلتزم بالعرض الموجه إليه بمجرد تسلمه. من ظ.ل.ع، المضاف بموجب الق��انون2-1وكذلك الفصل

وال��ذي ينص على م��ا يلي:" عن��دما يك��ون اإلدالء بمح��رر53.05 مطلوب��ا إلثب��ات ص��حة وثيق��ة قانوني��ة، يمكن إع��داد ه��ذا المح��رر وحفظ��ه بش��كل إلك��تروني وف��ق الش��روط المنص��وص عليه��ا في

أدناه".417-2 و417-1الفصل فق��د ت��وحي ه��ذه الفق��رة أن المح��رر االلك��تروني مطل��وب لإلثبات فقط، بحجتين: بحجة استعمال لفظ اإلثبات، وبحجة إحالة هذه الفقرة على شروط الفصلين المذكورين المتعلقين باإلثبات،

3 - تتعلق المغربي، التشريعي اإلطار تكتنف أساسيتين ظاهرتين الفقه، بعض يالحظباللغة والتنظيمية التشريعية النصوص مشاريع إعداد هيمنة استمرارية بظاهرة األولى

منها وخاصة األجنبية، القوانين عن النقل او االقتباس ظاهرة هيمنة نتيجة الفرنسية،الصيغة. على العربية الصيغة ترجيح إشكالية طرح في تتمثل الثانية والظاهرة الفرنسية

ضبط في الدقة وعدم خلط من النصوص تعريب يكتنف قد لما نظرا الفرنسية. والمفاهيم المصطلحات

مشاريعها إعداد يتم الجديدة القوانين من فكثيرا األولى، بالمالحظة يتعلق ففيمالدن من للمناقشة الفرنسية الصيغة هذه تعرض ما وغالبا أوال، الفرنسية باللغة التمهيدية

تترجم ثم الوزاري، المجلس على عرضها قبل المعنية الحكومية السلطات مختلفهذا ألن البرلمان، على عرضها قصد العربية اللغة إلى النهائية صيغتها في المشاريع

الصيغة حتى عليه تعرض وقد العربية، باللغة إال عليها يصوت وال يناقشها ال األخير = = . اللغة إلى النصوص وترجمة الدراسة هذه موضوع للقانون حصل كما الفرنسية،

) للحكومة، ) العامة لألمانة اإلدارية المصالح عمل من فهو ، الفرنسية اللغة إلى أو العربية. التمهيدي المشروع أعدت التي الحكومية السلطة فيه تساهم وقد

اللغة على وتشويش ارتباك الحاالت من الكثير في عليها يترتب فقد الثانية، المالحظة أماأحيانا عنها يترتب مثلما القانونية، المصطلحات من لكثير المعيبة الترجمة نتيجة القانونية،

المقتضيات وبين الفرنسية، باللغة أصال حررت كما المقتضيات بين اختالف وجود أخرىفاألصل اعتمادها، الواجب الصيغة مشكلة يطرح ما وهذا ذلك، بعد العربية إلى المترجمةاألخيرة هذه ألن العربية، باللغة المحرر النص هو عليه االعتماد الواجب النص أن عندنا

فمنذ للدولة، الرسمية اللغة والقانون 1965هي القضاء تعريب على اإلجماع انعقد ، ( رقم القانون التوحيد قانون نص له وتطبيقا (1965يناير 26بتاريخ 3.64وتوحيدهما،

الفصل خالل من :" 5صراحة المداوالت لغة وحدها هي العربية اللغة أن على منه " المقاالت تقبل تعد لم التاريخ ذلك ومنذ ، المغربية المحاكم في واألحكام والمرافعات

( الفصل حسب العربية باللغة إال المحاكم مختلف إلى المقدمة والمذكرات 1والعرائضبتاريخ العدل وزير قرار (.1965يونيو 29من . ص- س، م أدريوش، .73أحمد يليها وما

62

ولكن روح النص تخ��الف ه��ذا التفس��ير، فلفظ��ة اإلثب��ات لم ت��رد ، فليس المقص��ود1ب��النص الفرنس��ي المقاب��ل للفق��رة الم��ذكورة

إثب��ات التص��رف لذات��ه، وإنم��ا إثب��ات ص��حته، ثم إن اإلحال��ة على الفص�لين المش�ار إليهم�ا، لم تتم من أج�ل التط�ابق في الطبيع�ة اإلثباتي��ة، ولكن ألج��ل اس��تعارة ش��روط الفص��لين، لك��ون ه��ذه الشروط هي من ص��ميم الوثيق��ة االلكتروني��ة مهم��ا ك��ان الغ��رض منها، إثباتيا أو تكويني��ا، ناهي��ك أن الفق��رة الم��ذكورة أض��يفت إلى الفص��ل الث��اني من ق.ل.ع ال��ذي ينظم األرك��ان الالزم��ة لص��حة

.2االلتزامات - عالوة على ذلك، وحسب بعض الفقه، فإن عدة مف��اهيم4

لم يتم53.05ومص�����طلحات وظفت في ترجم�����ة الق�����انون استيعابها، نذكر منها اإليجاب والقبول، التمييز بين شكلية االنعقاد

(acte( بمع��نى الوثيق��ة، وبين)acteوش��كلية اإلثب��ات، التمي��يز بين ) بمعنى التصرف، الخلط بين الوثيقة والمحرر والورقة، الخلط بين

.3المقتضيات القانونية والمقتضيات التنظيمية - وبص��رف النظ��ر عن ك��ون بعض النص��وص في الق��انون5

المذكور تنط��وي على بعض األخط��اء في الص��ياغة )أو الترجم��ة(، مما كان له أثر سلبي على المعنى المقصود من النص الق��انوني، فإن المشرع بوقوفه عند ح��دود كيفي��ة إب��رام العق��د االلك��تروني، ومعادلته المحرر االلكتروني بالمحرر الورقي، ي��وحي ب��ترك ب��اقي أحكام هذا العقد، للقواعد العام��ة ال��واردة في ق��انون االلتزام��ات

5والعقود، وفي القوانين الخاصة، وال��دليل على ذل��ك أن الم��ادة من ظ.ل.ع، تنص417، التي ع��دلت الفص��ل 53.05من القانون

على أن��ه:" إذا لم يح��دد الق��انون قواع��د أخ��رى ولم تكن هن��اك اتفاقي���ة ص���حيحة بين الط���رفين، ق���امت المحكم���ة ب���البث في

1: عبارة - هو ذكر ما كل حيث Article 2-1: « Lorsqu’un écrit est exigé pour la validité d’un acte juridique, il peut être établi et conservé sous forme électronique dans les conditions prévues aux articles 417-1 et 417-2 ci-dessous. »

: الفرنسي التشريع في الفصل نفس وهو)Article 1108-1 du code civil français ajouté par la loi n°2004-575(.

2 . ص - س، م مالك، ومصطفى الكشبور . 8محمد3 . ص - س، م ادريوش، .75أحمد

63

المنازعات المتعلقة بالدليل الكتابي بجميع الوسائل وكيفما ك��انت.1الدعامة"

53.05ثانيا: الجوانب غير المثارة في القانون على ال��رغم من أن مب��ادرة المش��رع المغ��ربي، بإص��دار

، تعت��بر خط��وة إيجابي��ة تض��اف، إلى خطوات��ه53.05الق��انون السابقة المتمثل��ة في حماي��ة ب��رامج الحاس��وب بمقتض��ى ق��انون

، والحماي��ة الجنائي��ة للنظم2 02-00حماية حق��وق المؤل��ف رقم من11-607 و3-607 و1-218المعلوماتي��ة بمقتض��ى الفص��ول

القانون الجنائي، وكذا خطواته الالحقة المتمثلة في قانون حماي��ة األش���خاص ال���ذاتيين تج���اه معالج���ة المعطي���ات ذات الط���ابع

، والقانون المتعلق بتحديد تدابير حماية3 09.08الشخصي، رقم .4 31.08المستهلك رقم

إال أن�ه، وبمع��زل عن ه��ذه الخط��وات، ف��إن ق��انون التب��ادل االلك���تروني للمعطي���ات القانوني���ة، كق���انون متخص���ص، تعت���بر مقتضياته غير كافية لمواكبة التطور التكنولوجي، وما وصلت إلي��ه تشريعات الدول المتقدمة، وفيم��ا يلي ن��درج بعض الج��وانب غ��ير المثارة في هذا القانون، وكذا بعض المقترحات، وذلك على النحو

التالي: ، تحدي��دا لمض��امين53.05- لم يتض��من مطل��ع الق��انون 1

بعض المصطلحات التقنية الواردة به، وإن كان قد قام ب��ذلك فعال في بعض األعم��ال التش��ريعية ال��تي أص��درها م��ؤخرا، فمث��ل ه��ذا التب��اين في المنهج، رغم اتح��اد المص��طلح، غ�ير محم�ود، ب�ل إن�ه يخالف التوجه الحديث في صناعة التشريع الذي يتطلب مثل ه��ذا

التحديد االصطالحي، وذلك لضمان التطبيق السليم للقانون. - لم يتضمن القانون المذكور أي مقتضى متعلق بإشكالية2

الوف��اء االلك��تروني، وال��ذي يعت��بر أساس��يا لض��مان الثق��ة ل��دىالمتعاقد، وبالتالي اإلقبال بكل حرية على التجارة االلكترونية.

1 . ص - س، م جنان، .79العربيرقم - 2 شريف في 1-00-20ظهير صادر القعدة 9، ل 1420ذي .2000فبراير 15الموافقرقم - 3 شريف في 1.09.15ظهير صادر صفر 22، ل 1430من ،2009فبراير 18الموافق

عدد. ر ل 1430صفر 27بتاريخ 5711ج .2009فبراير 23الموافق4 - رقم شريف في 1.11.03ظهير األول 14صادر ربيع .2011فبراير 18 )1432من ر( ج ،

بتاريخ 5932عدد ص( 2011أبريل 17 )1432جمادى 3الصادرة ،1072.

64

- المش���رع المغ���ربي مط���الب اآلن على األق���ل، بتنظيم3 مختل��ف العق��ود االلكتروني��ة وآثاره��ا القانوني��ة، وإع��داد نظ��ام للمسؤولية االلكترونية التعاقدية والتقصيرية على ح��د س��واء، وأن يوسع مجال حماية حقوق الملكية الفكري��ة، لتش��مل ت��داول كاف��ة المص��نفات األدبي��ة والفني��ة والعلمي��ة على األن��ترنت، وأن يط��ال العقاب كل األفعال اإلجرامية االلكترونية المرتكب��ة على الش��بكة،

.1سيما جرائم األموال والغش المعلوماتي وغيرها - غياب أي مقتضيات متعلقة بتنازع االختصاص في العق��د4

االلك��تروني، وإن كن��ا نالح��ظ أن المش��رع أتى ببعض اإلج��راءات والمتعلق��ة53.05 من الق��انون 21حينم��ا نص في إط��ار الم��ادة

بش��روط االعتم��اد الكتس��اب ص��فة مق��دم خ��دمات المص��ادقة 3-3االلكترونية، على أن هذا األخ��ير يع��د ملتزم��ا حس��ب الفق��رة

من نفس المادة: "... بإخبار الشخص الذي يطلب تسليمه شهادة الكترونية كتابة بما يلي قبل إبرام عقد تق�ديم خ��دمات المص�ادقة

االلكترونية:أ- كيفيات وشروط استعمال الشهادة.

ب- كيفيات المنازعة وطرق تسوية الخالفات..." إال أن هذه اإلجراءات تعتبر غير كافية خصوص��ا إذا تعل��ق األم��ر بغياب أي اتفاق متعدد أو ثنائي األط��راف يتعل��ق ب��االعتراف المتب��ادل

.2بين المغرب وباقي الدول األخرى العتماد مقدمي الخدمة - في إط��ار مسلس��ل التح��ديث، ال��ذي يع��د مس��ألة أص��بحت5

مرتبطة بعالم التكنولوجيا والمعلوميات، فقد بات اإلقرار بنظام التبليغ االلكتروني، أم��را ض��روريا يس��تدعي إض��فاء الش��رعية علي��ه من قب��ل المشرع، واعتباره بالتالي طريقة من طرق التبليغ القانونية، نظرا لما سوف يحققه من فوائد في إطار مسطرة التبليغ القضائي، في سبيل الوص�ول إلى قض��اء إلك�تروني، ومن هن��ا تط��رح مس��ألة م��دى قابلي��ة

1 . ص - س، م جنان، .80العربي2: انظر - االلكتروني، العقد في االختصاص تنازع حول االطالع من للمزيد

البيئي،- السياحي االلكتروني النوعي الخاص الدولي القانون سالمة، الكريم عبد احمد . االولى، ط القاهرة العربية، النهضة . 2000دار

مجال- في التطبيق الواجبة القانونية للقواعد القضائي التطويع موسى، ابراهيم محمداالسكندرية، للنشر، الجديدة الجامعة دار الدولية، التجارة . 2005عقود

الجامعي،- الفكر دار العربية، للمحاكم الدولي القضائي االختصاص خالد، هشام. 2002االسكندرية،

65

الموق��ع االلك��تروني ليك��ون موطن��ا في مفه��وم ق��انون المس��طرةالمدنية؟

، معززة53.05كانت هذه إذن، بعض الجوانب التي لم يثرها القانون ببعض االقتراحات، إال أنه، وفي مقابل ذلك، يجب أن نعترف أن هذا

القانون، يشكل المرحلة التشريعية األولى، والتي تهدف باألساس إلى تكييف التشريع المغربي مع تطور االقتصاد الرقمي، وبذلك يشكل

رهانا أساسيا بالنسبة للممارسات القانونية، وما هو إال مقدمة لعبور القانون نحو العالم االلكتروني، فمن غير الممكن النظر إلى القانون،

بنظرة جامدة فالعالقات بين المتعاقدين وشركاء العدالة، وبين المواطن والقانون ستتغير، وتفتح الباب أمام عدالة جديدة ألنها إلكترونية، لذلك، فإن المستقبل الذي يفتحه التبادل االلكتروني

للمعطيات القانونية، يبدو واعدا ومشجعا.

66