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財物及勞務採購履約爭議案例研討
2018/10/5 1
王國武 前國防採購室副主任 國防大學兼任助理教授 著作：政府採購法之實務 政府採購決標實務
目錄
契約之生效及爭議處置
契約商與分包商之管理
不得轉包項目及原產地認定
逾期日期及違約金之計算
契約變更、暫停、終止及解除之處置
查驗、驗收、部分驗收及減價收受之處置
追償責任
履約爭議處理之途徑
2018/10/5 2
2018/10/5 3
契約之生效及爭議處置
契約生效 最高行政法院98年度判字第38號判決：「…簽約手續並非契約成立或生效要件，且雙方對締約內容並無任何磋商空間，自不能將形式上之簽約日期視為契約實際成立時點，而應以決標日為契約成立日」。
契約之成立與生效在以決標為分界點，在採購法有其重要的意義，因為採購法的雙接理論之分界點即在於決標，決標之前爭議，最後進入公法領域，決標後之爭議，進入私法之領域，兩者救濟管道不同，有明確的分界點，機關與廠商均方便明確後續爭議處理。
2018/10/5 4
政府採購爭議處理制度
招標 開標 審標 決標 訂約 履約 驗收
招標申訴
履約爭議調解
停權申訴
政府採購之雙階理論
公法 私法
爭議處理的途徑
招標、審標及決標或停權之申訴 異議 申訴
審議判斷視同訴願決定(@83)
高等、最高行政法院
訴之標的 停權 扣收或追繳押標金(事由在決標之前)
招標條件、無效標、撤銷決標
履約之爭議 調解 訴訟 仲裁(含國際仲裁)
訴之標的 扣收或追繳押標金(事由
在決標之後) 解除、終止、求償
2018/10/5 6
撤銷決標
機關決標或簽約後發現得標廠商於決標前有採購法50條1項各款情形，應依採購法第50條第2項規定，辦理撤銷決標、終止契約或解除契約，並得追償損失。
但撤銷決標、終止契約或解除契約反不符公共利益，並經上級機關核准者，不在此限。
2018/10/5 7
撤銷決標、解除契約之條件 採購法50條第1項有規範，包括未依招標文件之規定投標、投標文件內容不符合招標文件之規定、借用或冒用他人名義或證件，或以偽造、變造之文件投標、偽造或變造投標文件、不同投標廠商間之投標文件內容有重大異常關聯者、第103條第1項不得參加投標或作為決標對象之情形、其他影響採購公正之違反法令行為等7項。
以上發生之時點限制在決標之前，且對象為得標廠商。
2018/10/5 8
決標 未得標(B)
申訴
申訴會撤銷異議處理結果(1B)
得標商上訴高等行政法院、敗訴
(1A)
機關適處置法
撤銷決標、解除契約
得標、未得標均申訴、均敗訴(2A、2B)
採購法50條第2項之撤銷決標、解除契約
得標、未得標均上訴高等行政法院、敗訴(3A、3B)
得標商申請國賠(4A)
得標商申請民事 賠償(5A)
機關適法處置不適用國賠
2018/10/5 9
未得標求償投標、異議及申訴之必要費用
(4B)
5A+4B=9
撤銷決標反不符公共利益 機關簽約始後發現得標廠商於決標前有採購法50條第1項之事由，但已接近完工階段，此時則可依同條第2項後段撤銷決標、終止契約或解除契反不符公共利益呈報上級機關核准不予執行。
「2V500AH 閥調式免保養鉛酸蓄電池等2 項汰換」案，本件已履約完畢，原已裝妥之電池必需拆卸，將影響情資傳遞之風險與危害事涉公共利益，報上級機關不予執行撤銷決標或解除契約。(高院104-2018)
2018/10/5 10
以公共利益報上級機關核准免撤銷決標解除契約 2018/10/5 11
決標 92.7.28
未得標商(B)以評選不公
申訴
申訴會駁回 93.3.1
高等行政法院駁回
最高等行政法院發回更審(A公司未提為財務報表，是否影響評選)
96.8.30
最高行政法院判決機關敗訴(A公司不符招標文件規定)
99.7.29
高等行政法院判決機關敗訴(A公司所提為複合報表非財務報表不符招標文件規定)
97.10.22(97.10.27契約到期)
機關上訴 97.11.18
機關以公共利益呈報上級機關免撤銷決標、解除契約
103.1.23
審標誤判之撤銷 得標廠商並無採購法第50條第1項規各款情形，惟機關在審標階段誤判未得標廠商不合格，仍可能有撤銷決標之處置。
與採購法第50條第2項之後續處置不同。
機關依採購法84條第1項自行撤銷決標，而回到審標階段續辦開標。
未得標廠商若屬合格之最低標，且其標價進入底價，即可依該廠商的價格決標。
2018/10/5 12
2018/10/5 13
開標、決標 簽約
利衝法
採購法
採購法及利衝法之適用範圍
(0980006039) (09800213000)
廠商就本採購案，係屬公職人員利益衝突迴避法第2條及第3條所稱公職人員或其關係人(二親等)，不得與公職人員服務之機關或受其監督之機關為買賣、租賃、承攬等交易行為。(@9)
兩者在簽約後之處罰有重疊，但屬不同之規範；利衝法針對廠商罰款，採購法針對購案。
公職人員及關係人之未迴避案例 報載嘉義市副議長的劉姓妻子屬公職關係人為公司負責人，標下兩件嘉義市政府採購案，被法務部認定違反「公職人員利益衝突迴避法」，裁罰63萬元。
劉女在在投標廠商聲明書上的「是否為利衝法關係人」一欄中勾選「否」，涉犯採購法中的「詐術使開標發生不正確結果」(@87-3)，被嘉義地院判刑7月，得易科罰金21萬元，緩刑2年。
該兩購案之結果，也難逃被撤銷決標、解除或終止契約及停權3年之命運。
公職人員之關係人一個疏忽，就有4個處分。
2018/10/5 14
2018/10/5 15
契約商及分包商之管理
契約商及分包商
契約商 單一廠商簽約 共同投標簽約(2-5) 複數決標簽約廠商(#65)
分包廠商 分包廠商(@67) 分包商資格(*11) 不得轉包之分包廠商(@66) 以分包廠商替代投標廠商資格(#36) 分包契約報備於機關(@67) 103條之分包廠商(@101-103)
2018/10/5 16
2018/10/5 17
投標廠商 契約商決標
單一廠商
共同投標之多家
分包商+
複數決標之多家
契約廠商的類型
(@25)
(#65)
2018/10/5 18
共同投標廠商之資格組合態樣 單獨投標
投標廠商自行組合
投標廠商資格之一部分，得以分包廠
商就其分包部分所具有者代之
代表廠商之資格及各成員之資格
共同投標廠商之資格組合態樣
(＊5、6)
(＊4)
分包契約報備機關之分包商 分包契約報備機關之分包商。(@67)
分包契約報備於採購機關，並經得標廠商就分包部分設定權利質權予分包廠商者，民法第513條之抵押權及第816條因添附而生之請求權，及於得標廠商對於機關之價金或報酬請求權。
分包廠商就其分包部分，與得標廠商連帶負瑕疵擔保責任。
採購法第67分包契約報備於機關之作法，與工程採購之監督付款有何不同？
2018/10/5 19
投標商之資格以分包代之
投標廠商應符合之資格之一部分，得以分包廠商就其分包部分所具有者代之。(#36)
分包廠商及其分包部分，投標廠商於得標後不得變更。但有特殊情形必須變更者，以具有不低於原分包廠商就其分包部分所具有之資格，並經機關同意者為限。
2018/10/5 20
分包商之資格 採購標的內之重要項目，有就該等項目訂定分包廠商資格之必要者，適用本法有關投標廠商資格之規定。(＊11)
分包係屬履約事項，若契約商有能力，可自行履行不分包，雖訂有分包商資格無使用之機會；但欲分包時，即應依據契約規定的條件提出適當分包之候選，由機關或其授權人審查。
機關亦可於招標文件規定請投標廠商在投標時一併提出符合分包商資格之廠商，由機關審查合格納入契約執行。
2018/10/5 21
2018/10/5 22
機關同意投標商之組合型態
以分包廠商資格替代投標廠商資格
共同投標
(2-5家共同投標或單獨投標)
單獨投標
投標廠商於得標後不得變更。但有特殊情形必須變更者，以具有不低於原分包廠商就其分包部分所具有之資格，並經機關同意者為限。
連帶負履行採購契約責任
投標商基本及特定資格 分包商資格
分包
分包
分包
決標
機關同意投標商之組合型態
2018/10/5 23
區分 依據 區分說明
單一簽約廠商 採購法 一般個案採用
共同投標之多數廠商 共同投標辦法第4條 連帶負履行採購契約之責
共同投標之單一廠商 共同投標辦法第4條 同單單一簽約廠商
複數決標之分量多家廠商 細則第65條 依招標文件規範分別或共同管理
複數決標之分項多家廠商 細則第65條 分別管理
複數決標之併列多家廠商 工程會8810714號函 共同管理
分包商 採購法67 非轉包而將契約之部分由其他廠商代為履行。
分包商資格 採購法36 依資格進用。
不得轉包之分包廠商 採購法66 負連帶履行及賠償責任。
替代投標廠商資格 細則36 得標後原則不得變更。
分包契約報備於機關 採購法67 連帶負瑕疵擔保責任。
101-103條之刊登公報廠商 採購法103 效期內不得為分包廠商。(含審標發現)
法人團體之代辦採購 細則4 不得為該採購案之分包廠商。
利益衝突或不公平競爭 細則38 不得為分包廠商。
採購法契約商與分包商的區分說明
2018/10/5 24
不得轉包項目、原產地認定
2018/10/5 25
不得轉包 得標廠商應自行履行工程、勞務契約，不
得轉包。所稱轉包，指將原契約中應自行履行之全部或其主要部分，由其他廠 商代為履行。
廠商履行財物契約，其需經一定履約過程，非以現成財物供應者，準用前揭規定。
不得轉包
2018/10/5 26
轉包
原契約中應自行履行之全部
主要部分
招標文件標示為主要部分者
招標文件標示應由得標廠商自行履行之部分
依其他法規規定應由得標廠商自行履行之部分
違反轉包之處分
得標廠商違反轉包規定於他廠商時，機關得解除契約、終止契約或沒收保證金，並得要求損害賠償。(@66)
停權(@101)
轉包廠商與得標廠商對機關負連帶履行及賠償責任。再轉包者，亦同。
2018/10/5 27
不得轉包之爭議 招標文件訂定主要部分為鋼構工程，致其鋼構組件之吊裝、組立、焊接、防火被覆、油漆等作業，是否均須由得標廠商自行履行，滋生疑義。
主要部分之工作，跨越不同專業分工之範圍，例如土木建築工程標案中，將比重甚低之消防工程、水電工程列入主要部分，亦屬不適宜之作法。
為避免發生前述情形，請在訂定「主要部分」時，應視案件特性及實際需要妥適訂定，並注意其與投標廠商資格之關聯性，避免得標廠商不具備該主要部分之履約資格及能力或僅有特定廠商符合資格，反而造成不公平限制競爭之情形。
2018/10/5 28
2018/10/5 29
原產地之認定-1
財物或勞務原產地之認定 財物之原產地，依進口貨物原產地認定標準。
勞務之原產地，除法令另有規定者外，依實際提供勞務者之國籍或登記地認定之。屬自然人者，依國籍認定之；非屬自然人者，依登記地認定之。
工程採購中涉及財物或勞務之提供者，其原產地之認定，準用前規定。
2018/10/5 30
貨物原產地之認定
我國廠商所供應財物之原產地非屬我國者視同外國廠商
貨物之加工、製造或原材料涉及二個或二個以上國家或地區者，以使該項貨物
產生最終實質轉型之國家或地區
條約協定國廠商所供應財物之原產地為非條約協定國者視同非條約協定國
海關進口稅則前六位碼號列相異之實質轉型
附加價值率超過35%之實質轉型
進行完全生產貨物之國家或地區
貨物原產地之認定(＊4)
2018/10/5 31
原產地之認定-2
原產地的認定
經加工後相異者
經加工後未相異，但附加價值率35%以上
原產地認定爭議
航警局行李貨物Ｘ光機，該標案是台灣代理商得標，雖是中國品牌，卻是在日本組裝，有日本的原產地證明。
而航警局接獲檢舉，這批機器根本是中國生產，經過日本只是「過水」解決採購中國製造的疑慮。
2018/10/5 32
原產地認定爭議
某污水處理廠第一期設備汰換工程刮泥機之組成零件包含中國貨部分，而被質疑採用中國產品。
經查被質疑台車及刮板零組件、鏈條部分，雖然有部分由中國進口，但依廠商提供的進口報單顯示，是進口台車之零件，再運至桃園工廠進行組裝，經機關五次派員到現場查證，均符合規定，因為其完成附加價值率超過35％，故可認定為國產品而非中國產品。
2018/10/5 33
「雲豹甲車用中國黑心貨」
預算 7,864,750,000元
底價 7,860,000,000 元
底價80% 6,288,000,000元
底價70% 5,502,000,000元
最低標 4,888,044,000 元
次低標 7,132,880,000元
機關作以下3點澄清:
本案採購契約明定禁用大陸地區產品，並採全系統測試方式驗收，有關中興電工所交系統產地之認定，係依據「貨物原產地認定標準」來判定。
目前已完成驗收合格計194套；本部將持續依約嚴格管制廠商交貨，後續驗收如有不合格情況或廠商違反相關規定，本部將依法依約辦理。
2018/10/5 35
條約協定與非條約協定採購之開放外國廠商參標分析
政府採購
條約協定採購
非條約協定採購
開放GPA簽屬國廠商參標
禁止外國廠商參標
開放外國廠商參標
開放非條約協定國廠商參標視同非條約
協定採購
亦可禁止大
陸廠商參標
原產地須屬我國
開放外國財物、勞務
2018/10/5 36
公告方式辦理與大陸有關廠商參標之禁止與開放
(10100114530) (10600398780)
第三地區含陸資成分廠商
(外國廠商)
在臺陸資廠商
(國內廠商)
條約協定/非條約協定均可禁止大陸地區廠商
(外國廠商)
條約協定開放(國家安全可禁止)
非條約協定可禁止
不得禁止
由工程會以資格條件認定禁止
(擴大授權機關認定)
大陸有關廠商參標之開放與禁止
2018/10/5 37
逾期日期及違約金之計算
逾期違約金之計算
逾期違約金，以日為單位，按逾期日曆天數，每日依契約價金總額＿‰定額。
因可歸責於廠商之事由，致終止或解除契約者，逾期違約金應計算至終止或解除契約之日止。(10300383310)
契約金額之一定比率，以契約價金總額之20%為上限。
機關得自應付價金中扣抵；其有不足者，得通知廠商繳納或自保證金扣抵。
2018/10/5 38
逾期違約金之計算 驗收有瑕疵，經機關通知廠商限期改正，自契約所定履約期限之次日起算逾期日數，但扣除以下日數： 履約期限之次日起，至機關決定限期改正前歸屬於機關之作業日數。
契約或主驗人指定之限期改正日數。
減價收受之逾期違約金，計算至依採購法第72條第2項報經上級機關核准（查核金額以上）或經機關首長或其授權人員核准（未達查核金額）之日止，惟應扣除機關不合理作業之時間(10300383310)
2018/10/5 39
2018/10/5 40
逾期日期之計算
逾期違約金之計算
契約訂有分段進度及最後履約期限，且均訂有逾期違約金者，屬分段完成履約使用者。
契約訂有分段進度及最後履約期限，且均訂有逾期違約金者，屬全部完成履約後使用或移交之情形。
後者，有逾分段進度已收取違約金者，計算最後履約期限之違約金時應予扣抵。
2018/10/5 41
甲群組
• 180日
• 277****
乙群組
• 360日
• 2224****
丙群組
• 515日
• 1362****
丁群組
戊群組
620日 0
740日 0
920日 0
分段、全部之完工計罰
管理資訊系統
分段完工計罰 3865****
全部完工計罰 0
爭點係分段可使用 還是全部完工可使用? 由第三方專業鑑定
2018/10/5 42
不計逾期違約金之情形
屬不可抗力所致。
不可歸責於廠商之契約變更或機關通知廠商停工。
機關應提供予廠商之資料、器材、場所或應採行之審查或同意等配合措施，未依契約規定提供或採行。
可歸責於與機關有契約關係之其他廠商之遲延。
其他可歸責於機關或不可歸責於廠商之事由。
2018/10/5 43
2018/10/5 44
契約變更、暫停、終止及解除之處置
契約變更
契約標的、價金、履約期限或其他契約內容須變更者，須作成書面合意文件。
契約變更，非經機關及廠商雙方之合意，作成書面紀錄，並簽名或蓋章者，無效。
機關辦理契約變更，應查察「採購契約變更或加減價核准監辦備查規定一覽表」、採購契約要項第20點、第21點及採購法第22條第1項各款情形為之。
2018/10/5 45
契約變更
機關通知廠商變更契約。
廠商要求變更契約。
契約原標示之廠牌或型號不再製造或供應。
契約原標示之分包廠商不再營業或拒絕供應。
較契約原標示者更優或對機關更有利。
契約所定技術規格違反採購法第26條規定。
2018/10/5 46
機關通知廠商變更契約
機關於必要時得於契約所約定之範圍內通知廠商變更契約。
機關通知契約變更的範圍很寬，只要契約所約定之範圍都能要求改變，但要符合相關規定。
廠商於接獲通知後應向機關提出契約標的、價金、履約期限、付款期程或其他契約內容須變更之相關文件。
2018/10/5 47
契約變更依據
辦理契約變更，不論原契約金額大小，其變更部分之累計金額未達公告金額 ，適用「未達公告金額招標辦法」 。
其變更部分之累計金額在公告金額以上，未達查核金額，自累計金額達公告金額之時起。加帳累計金額在公告金額以上者，並須符合採購法第22條第1項各款情形之一，由機關自行核准。
其變更部分之累計金額在查核金額以上，自累計金額達公告金額之時起。加帳累計金額在公告金額以上者，並須符合採購法第22條第1項各款情形之一，由機關自行核准。
2018/10/5 48
機關通知廠商變更契約
某工程之加帳金額為100萬元，減帳金額為100萬元，其累計金額為200萬元，加、減帳的結果並未增加契約價款。但機關辦理變更加帳金額之100萬元，仍要符合採購法第22條第1項各款情形。
某市長表示，前任的公共工程幾乎都有追加預算，他就任後，任何一項公共工程都沒有追加。工程施作遇到未能預見之情形多，若一律不准變更，只會把問題掩蓋，而不是解決問題。為避免有浪費公帑之說，機關辦理變更與契約商的議價之底價要好好把關。
2018/10/5 49
政府行為之契約變更
政府行為係政府為維持自己或為公眾提供服務而行使的職能，如徵稅。
採購於履約期間發生法定工時縮短(非屬廠商於投標前知悉)，屬「政府行為」，如經認定必須增加人事費用而須辦理契約變更，加帳累計金額在公告金額以上者，工程會同意採限制性招標 。
契約若遇政府行為必須增加費用而須辦理契約變更者，工程會同意依據採購法第22條1項第16款辦理限制性招標。但在辦理前應先確認屬於政府行為。
2018/10/5 50
政府行為案例 關於全民健康保險費率調漲後，採購契約價金是否得予調整之執行疑義，全民健康保險費率，由原費率4.55%調整為5.17%乙節，係屬採購契約要項第38點第1項所定之政府行為，應由機關就廠商請求之事實、理由及契約約定事項，本於權責核處。
關於基本工資調整，如經 貴府認定涉及必須增加給付法定基本工資之費用而須辦理契約變更者，茲依政府採購法第22條第1項第16款認定得採限制性招標。
2018/10/5 51
廠商通知契約變更
範圍 契約原標示之廠牌或型號不再製造或供應。
契約原標示之分包廠商不再營業或拒絕供應。
因不可抗力原因必須更換。 較契約原標示者更優或對機關更有利。 契約所定技術規格違反採購法第26條規定(新增)
2018/10/5 52
更優或對機關更有利 廠商在履行契約過程中發現，契約原要求之條件可能已過時、不再生產，或廠商拒不供貨，若外在的市場已有新的產品或替代品較原契約更為有優或更為有利時，廠商得敘明理由，檢附規格、功能、效益及價格比較表，徵得機關書面同意後，以其他規格、功能及效益相同或較優者代之。
廠商提出更優或對機關更有利，機關如何審查。 「政府採購法第26條執行注意事項」第13點規定，其審查程序，得比照12點同等品審查方式辦理。
區分為自行審查、開會審查及委託審查。
2018/10/5 53
2018/10/5 54
廠商簽約後提出同等品者，與契約原標示者更優或對機關更有利 有何不同？
需求為廠牌或同等品
規定投標文件提出者
開標
廠商提出同等品
未規定投標文件提出者
簽約後
廠商提出同等品
2018/10/5 55
品項 依據 適用範圍
審查 契約變更
品質
同等品 採購法第26條規定
嚴格 「政府採購法第26條執行注意事項」第12點規定
無 不低於標的。
更 優 或更有利
契約 寬 同上 有 更優或更有利
同等品與更優或更有利的比較
契約技術規格違反採購法第26條規定
技術規格在目的及效果上均不得限制競爭，若廠商在履約期間發現，因為限制競爭違反採購法第26條規定，造成無法履約交貨，此時可檢附規格、功能、效益及價格比較表，徵得機關書面同意後，以其他規格、功能及效益相同或較優者代之。
本項並未列在採購契約要項第21點，但列入工程會各項契約範本。顯見廠商履行契約遇有類似的問題很多，尚不及修訂採購契約要項。
本項提出最佳的時機，應該在招標階段，廠商可以機關違反法令，致影響其權益為由，提出異議、申訴，由第三者裁決。
但招標時未提，決標後進入契約履行階段，變成廠商的履約義務，為了給廠商救濟的管道而增列本款，但廠商要舉證、說明，並經機關審查同意，始可為之。
2018/10/5 56
案例 某機關辦理「廚房不銹鋼餐具盆採購」廠商因契約長
34cm規格特殊無法交貨申請契約變更。
本案之爭點主要討論不銹鋼餐具盆(簡稱鋼盆)為何採用長34cm*寬15cm*高12cm之技術規格，有無限制競爭。
經查本案之需求係依據4學校午餐供應委員會議決議辦理，並非自行擬定或私自抄襲之規格。
經查證機關最大使用之湯匙長度為長34cm*寬10.5*高8cm，並要搭配中央廚房供應廠商所提供之湯桶使用，若改成較短尺寸容易汙染，為本案鋼盆規格長34cm之主要需求所在。
本案第1次開標就有3家廠商投標，並決標表示市場之貨源供應面尚可，但得標廠商無法獲得標的貨源，屬於該廠商供貨能力之範圍。
故本案鋼盆之技術規格，並未為違反「政府採購法第26條執行注意事項」第2、3點之規定，故不同意採契約變更。
2018/10/5 57
辦理程序 機關同意廠商依採購契約要項第21點及契約之規定辦理契約變更，其涉及契約新增項目議價之情形，工程會依採購法第22條第1項第16款認定，得採限制性招標 。
因為屬於廠商通知契約變更，經機關同意，但其條件例如較契約原標示者更優或對機關更有利、因不可抗力原因必須更換等，均非屬於採購法第22條1項1款-15款可適用，故當機關審查同意契約變更，若涉及契約新增項目議價之情形，工程會同意依採購法第22條第1項第16款認定。
2018/10/5 58
2018/10/5 59
契約變更
機關提出
廠商提出
廠商提出配合條件
機關同意
涉及價金變更需辦理議
價者
無涉價金者或涉及價金變更無需議
價者
採購契約變更或加減價核准監辦備查規定一覽表
辦理審查
議價
修約
契約變更辦理之程序
2018/10/5 60
各款 2款 3款 4款 6款 7款 16款
適用
財物、勞務、工程
財物、勞務、工程
財物、勞務、工程
工程 財物、勞務、工程
廠商通知契約變更、公告金額以下、政府行為
採購法第22條各款與契約變更適用關聯性
案例 最高法院民事判決105五年度台上字第896號判決，監造人○○公司執行監造作業之職權，僅對廠商即上訴人進行指示與監督，至多有工程設計、品質或數量變更之審核權，尚不及於代理被上訴人同意工程變更設計之權限。
系爭交岔路口工程部分，○○公司指示或同意上訴人變更系爭工程施作，因上訴人未完成合約第12條第1項有關應經兩造書面同意之變更契約程序，且非被上訴人請求先行施作，難謂被上訴人已同意該項變更。
2018/10/5 61
漏項之處置
漏項可區分為兩種，一個是計價數量不符，一個是漏項，多發生在工程採購。
漏項在依價金總額結算案件，與依實際施作或供應之項目及數量結算之契約變更考量不同。
前者在處理上要慎重，因為會牽涉到契約價金總額變更，與決標時要求依此契約價格完成標的之條件有出入，不宜輕言談漏項。
但屬於後者則處理較為寬鬆，因為該契約係以依實際施作或供應之項目及數量結算，漏項者，依施作給付。
2018/10/5 62
案例 有關是否為漏項之認定，可參考調解案例：本工程合約明定得標廠商應依據工程設計圖、施工規範施工，而施工圖樣上已載有「燈柱基座」 作項目，且詳細標明其尺寸，自應照圖施工；況且倘若如工程估價單項目僅規定「燈柱」而施作時不及於「燈柱基座」，則施作「燈柱」項目即無效用及失其意義，足見工程設計時之意即包含燈基座之施工在內，並非工程漏項。
2018/10/5 63
契約變更的截止期限
工程採購契約之變更，其與確認竣工所需有關者（例如設計圖說），至遲於機關辦理確認竣工前完成變更程序。
其與確認竣工所需無關者（例如實際施作之結算數量與契約所定數量不同之情形），至遲於驗收前完成變更程序 。
財物採購契約之變更，其與確認交貨所需有關者，至遲於廠商辦理交貨前完成變更程序。
工程或財物之契約變更，在機關實務作業上，原則在交貨或竣工前辦理，以避免在驗收時產生爭議。
2018/10/5 64
法定終止、解除條件
採購法50條得標廠商違失之終止、解除 撤銷決標、終止或解除契約
撤銷決標、解除契約反不符公共利益
原購案續行方式
採購法第84條因廠商異議、申訴之終止、解除
採購法64條之機關政策變更之終止、解除
採購法第66條違反轉包之終止、解除
有採購法第59條規定之終止或解除
細則第58條之拒不履約之終止、解除
2018/10/5 65
政策變更終止及解除
契約因政策變更，廠商依契約繼續履行反而不符公共利益者，機關得報經上級機關核准，終止或解除部分或全部契約，並與廠商協議補償廠商因此所生之損失。但不包含所失利益。
僅部分完成尚未能使用之履約標的，機關得擇下列方式之一洽廠商為之：
繼續予以完成，依契約價金給付。
停止製造、供應或施作。但給付廠商已發生之製造、供應或施作費用及合理之利潤。
2018/10/5 66
契約因可歸責廠商之終止、解除-1
廠商或其人員犯採購法第87條至第92條規定之罪，經判決有罪確定者。
因可歸責於廠商之事由，致延誤履約期限，情節重大者。
偽造或變造契約或履約相關文件，經查明屬實者。
擅自減省工料情節重大者。
無正當理由而不履行契約者。
2018/10/5 67
契約因可歸責廠商之終止、解除-2 查驗或驗收不合格，且未於通知期限內依規定辦理者。
有破產或其他重大情事，致無法繼續履約者。
廠商未依契約規定履約，自接獲機關書面通知次日起10日內或書面通知所載較長期限內，仍未改正者。
違反環境保護或職業安全衛生等有關法令，情節重大者。
違反法令或其他契約規定之情形，情節重大者
2018/10/5 68
共同投標契約之解除
解除契約乙事，依民法第258條規定：「解除權之行使，應向他方當事人以意思表示為之（第1項）。契約當事人之一方有數人者，前項意思表示，應由其全體或向其全體為之（第2項）。……」
本案契約當事人之一方（訂約廠商）有數人（共同具名投標、得標、簽約），有關契約解除之意思表示，應由其全體向訂約機關為之，或由訂約機關向其全體為之。單獨向訂約機關為契約解除之意思表示，不符合民法規定及契約約定，對訂約機關不生效力。(10300032430)
2018/10/5 69
終止、解除之效力
契約終止時，自終止之日起，雙方之權利義務即消滅。契約解除時，當事人雙方回復原狀之義務(民法259)。
民法第 260 條解除權之行使，不妨礙損害賠償之請求。
所以契約載明「本案採購契約逾期違約金係損害賠償額預定性之違約金」，契約解除後即可求償(10300181030)。
2018/10/5 70
廠商事由之暫停執行 廠商未依契約規定履約者，機關得隨時通知廠商部分或全部暫停執行，至情況改正後方准恢復履約。廠商不得就暫停執行請求延長履約期限或增加契約價金。
廠商因爭議而暫停履約，其經爭議處理結果被認定無理由者，不得就暫停履約之部分要求延長履約期限或免除契約責任。
因契約規定不可抗力之事由，致全部工程暫停執行，暫停執行期間持續逾3個月，契約之一方得通知他方終止或解除契約。
2018/10/5 71
機關事由之暫停執行 契約得訂明因非可歸責於廠商之情形，機關通知廠商部分或全部暫停執行，得補償廠商因此而增加之必要費用。
致廠商未能依時履約者，廠商得依規定，申請展延履約期限；因此而增加之必要費用（例如但不限於管理費），由機關負擔。
暫停執行期間累計逾2個月者，機關應先支付已依機關指示由機關取得所有權之履約標的之價金。
暫停執行期間累計逾6個月，廠商得通知機關終止或解除部分或全部契約，並得向機關請求賠償因契約終止或解除而生之損害。因可歸責於機關之情形無法開始履約者，亦同。
2018/10/5 72
暫停保證金及保留款之發還-1
有關「停工期間逾6個月是否得以先予退還工程履約保證金及工程保留款，俟復工時再辦理繳回」之疑義，依「押標金保證金暨其他擔保作業辦法」第19條第二項「其因不可歸責於廠商之事由，致終止或解除契約或暫停履約者，得提前發還之。但屬暫停履約者，於暫停原因消滅後應重新繳納履約保證金」之規定辦理；至於工程保留款得否先予退還再繳回，政府採購法並無相關規定，建議參酌「採購契約要項」第69點規定辦理。(8820041)
2018/10/5 73
暫停保證金及保留款之發還-2
採購契約要項第69點規定，契約得訂明因非可歸責於廠商之情形，機關通知廠商部分或全部暫停執行，得補償廠商因此而增加之必要費用。前項暫停執行，機關得視情形，酌予延長履約期限。
2018/10/5 74
2018/10/5 75
查驗、驗收、部分驗收及減價收受之處置
得作為驗收之依據
機關於廠商履約過程，得辦理分段查驗，其結果並得供驗收之用。(@70)
採購契約要項第29點規定，機關辦理驗收，得於契約規定廠商就履約標的於一定場所、期間及條件下之試車、試運轉或試用等測試程序，以作為查驗或驗收之用。
2018/10/5 76
查驗作業方式及費用
查驗屬於廠商交貨前之檢驗作為。(#96)
廠商不得因機關辦理查驗、測試或檢驗，而免除其依契約所應履行或承擔之責任，及費用之負擔。
機關就廠商履約標的為查驗、測試或檢驗之權利，應不受該標的曾通過其他查驗、測試或檢驗之限制。
2018/10/5 77
查驗作業方式及費用
契約應訂明機關或其指定之代表，就廠商履約情形，得辦理之查驗、測試或檢驗。
契約得訂明廠商應免費提供機關依契約辦理查驗、測試或檢驗所必須之設備及資料。
契約規定以外之查驗、測試或檢驗，其結果不符合契約規定者，由廠商負擔所生之費用；結果符合者，由機關負擔費用。
查驗、測試或檢驗結果不符合契約規定者，機關得予拒絕，廠商應免費改善、拆除、重作、退貨或換貨。
2018/10/5 78
驗收 機關辦理工程、財物採購，應限期辦理驗收，並得辦理部分驗收。(@70)
廠商履約所供應或完成之標的，應符合契約規定，無減少或滅失價值或不適於通常或約定使用之瑕疵，且為新品。
機關辦理驗收時應製作紀錄，由參加人員會同簽認。驗收結果與契約、圖說、貨樣規定不符者，應通知廠商限期改善、拆除、重作、退貨或換貨。(@72)
分項決標者，得分項簽約及驗收；依不同數量決標者，得分別簽約及驗收。(#65)
2018/10/5 79
2018/10/5 80
廠商竣工通知
機關7日內確定竣工
初驗 驗收
30 20
30
工程驗收之程序及時程
氣爆案 A未按圖監工、負有遷移管線義務，卻疏未作為；B於初驗時疏未發現排水箱涵末端有3支石化管線包覆於內，即表示初驗合格，違反作為義務，有驗收疏失；C於驗收時疏未發現排水箱涵末端有3支石化管線包覆於內，即表示驗收合格，違背作為義務，亦有驗收疏失。
因業務上之過失致人於死，各處有期徒刑4年10月。
2018/10/5 81
2018/10/5 82
接收 報驗 會同驗收 結案
儀器化驗
性能測試
財物採購驗收程序
2018/10/5 83
工程、財物驗收相關程序
驗收
工程 竣工 初驗
驗收
再行驗收
財物
勞務驗收 勞務驗收，得以書面或召開審查會方式辦理；其書面驗收文件或審查會紀錄，得視為驗收紀錄。(#90-1)
採書面驗收：其內部簽核或支出憑證之簽辦文件得載明主驗人、會驗人欄位供使用，並以其書面驗收文件，視為驗收紀錄。
採召開審查會方式辦理驗收：得以機關首長或其授權人員指派之主持人視同主驗人；會同審查之學者、專家為協驗人員；接管或使用單位人員為會驗人員。審查會紀錄，並得視為驗收紀錄。
2018/10/5 84
2018/10/5 85
勞務驗收
會同驗收
書面驗收
召開會議
勞務採購之驗收程序
先行使用之部分驗收
機關辦理採購，有部分先行使用之必要或已履約之部分有減損滅失之虞者，應先就該部分辦理驗收或分段查驗供驗收之用，並得就該部分支付價金及起算保固期間。(#99)
例如工程部分竣工後，有部分先行使用之必要或已履約之部分有減損滅失之虞者，應先就該部分辦理驗收或分段查驗供驗收之用，並就部分驗收者支付價金，並依約定起算保固期。
2018/10/5 86
驗收不符之部分驗收
其驗收結果不符部分非屬重要，而其他部分能先行使用，並經機關檢討認為確有先行使用之必要者，得經機關首長或其授權人員核准，就其他部分辦理驗收並支付部分價金。(@72)
其所支付之部分價金，以支付該部分驗收項目者為限，並得視不符部分之情形酌予保留。(#98)
2018/10/5 87
2018/10/5 88
驗收
部分驗收
一次驗收 驗收不符 部分驗收
有部分先行使用之必要或已履約之部分有減損滅失之虞者
驗收結果不符部分非屬重要，而其他部分能先行使用，並經機關檢討認為確有先行使用之必要者
部分驗收之程序
2018/10/5 89
區分 時機 貨款 保留貨款 保固
先行使用之部分驗收
驗收之前或尚未完成驗收
驗收合格之部分全部支付
無 起算
驗收不符之部分驗收
驗收結果有部分不合格
驗收合格之部分酌予保留
有 起算
先行使用及驗收不符之部分驗收之差異比較
2018/10/5 90
區分 竣工 初驗 會同驗收
儀器化驗
性能測試
書面審查
開會審查
工程 ● ● ● ●
財物 ● ● ●
勞務 ● ● ●
工程、財物及勞務採購驗收之綜整
估驗、查驗及驗收之差異
估驗款是依據工程進度支付的，只要實際工進與估驗進度相符，即可檢附該部份工程之完工進度相關資料(例如施工日誌、施工網狀圖、相片等)，由廠商向機關請款
查驗是廠商交付標的前機關所採取的檢驗作為其結果可作為驗收之依據。(#96)
驗收係廠商交付標的(竣工)之機關檢驗程序。
2018/10/5 91
減價收受 驗收結果與規定不符，而不妨礙安全及使用需求，亦無減少通常效用或契約預定效用，經機關檢討不必拆換或拆換確有困難者，得於必要時減價收受。其在查核金額以上之採購，應先報經上級機關核准。(@72)
減價收受，其減價計算方式，依契約規定。契約未規定者，得就不符項目，依契約價金、市價、額外費用、所受損害或懲罰性違約金等，計算減價金額。(#98)
2018/10/5 92
減價收受之時機
不符合契約規定之情形如已於契約載明得逕行扣款、罰款後收受，免辦理退貨或換貨，尚不違反採購法第72條之規定。(8812062)
如契約無此規定，應依規定通知廠商限期退貨或換貨，廠商未依限辦理時再採減價收受之規定。
其減價之金額，尚無須依採購法第46條規定「訂定底價」。(10100383950)
2018/10/5 93
減價收受契約規定內容
採減價收受者，按不符項目標的之契約價金____% (由機關視需要於招標時載明)減價，並處以減價金額___%(由機關視需要於招標時載明)之違約金。減價及違約金之總額，以該項目之契約價金為限。
在工程採購，該項目契約價金係指標價清單或詳細價目表工作項目所載之複價金額。(10400379720)
2018/10/5 94
案例
機關採購品項於106年12月30日要使用，結果廠商交貨延誤遲至106年12月22日、106年12月26日交貨並辦理驗收。
機關發現所交品項不符契約規定，但符合採購法第72條第2項之減價收受條件，因契約有規範減價金額之認定，故機關經檢討直接辦理減價收受。
2018/10/5 95
爭議案例
不符項目認定之爭議。
機關採購志工金銀銅之獎牌，驗收結果獎牌未依契約規定刷上金箔及銅箔，機關同以採減價收受，其不符項目之減價金額，以整塊獎牌金額224元認定。
調解會以金箔及銅箔之25元認定。
2018/10/5 96
2018/10/5 97
驗收結果不符
契約規定得逕行扣款、罰款
限期改善
減價收受
減價收受之程序
2018/10/5 98
給付金額逾期違約金
C=20%契約價金(Max)
懲罰性違約金(B)
B=A%
不符項目減價(A)
A=%契約價金
A+B< =不符項目契約價金
減價收受給付金額
限期改善
機關於廠商履約中，若可預見其履約瑕疵，或其有其他違反契約之情事者，得通知廠商限期改善。
廠商不於前項期限內，依照改善或履行者，
機關得採行下列措施(*51) 使第三人改善 或繼續其工作，其危險及費用，均由廠商負擔。
終止或解除契約，並得請求損害賠償
2018/10/5 99
第三人改正之費用
機關依採購契約要項第51點內容，另成立新購案由第三人辦理改正者，其新購案執行過程中所發生之押標金、履約保證金、保固金之扣收，係因新購案之廠商違反政府採購法規定及契約約定所致，與原購案訂約廠商所應償還之改正費用責任，係屬二事。
至於就新購案辦理減價收受，機關辦理改正之費用雖有減少，但係因新購案履約廠商履約結果仍有不符合契約之項目所致，減價金額所涉及之機關所受損害、懲罰性違約金，與原購案訂約廠商無關。(10100004880)
2018/10/5 100
第三人之改正程序
使第三人改正
不合格 解除或終止之契約
簽訂協議書，並繳交所須改
正費用
自行設計或 委外設計
公開招標
第三人得標
未能決標或未能完成履約
終止或解除協議(承商)
改正項目驗收
不合格解除契約(三人)
合格 整體測試
全案驗收付款
解除或終止之契約
不合格
合格
2018/10/5 101
案例
2018/10/5 102 廠商交貨不符契約規定之處置
廠商交貨不符契約規定
契約是否開放同等品
是否較優或更為有利
是否不妨礙安全及使用需求
不符需求
不低於契約要求以同等品結案
以契約變更結案
以減價收受結案
第三人改善
終止或解除契約
契約規定
契約規定
契約規定
採購法第26條
採購法第72條
是
是
是
技術規格違反採購法第26條
以契約變更結案 契約規定
是
是
2018/10/5 103
解除契約考量事項
民法第359條：「買賣因物有瑕疵，而出賣人依前五條之規定，應負擔保之責者，買受人得解除其契約或請求減少其價金。但依情形，解除契約顯失公平者，買受人僅得請求減少價金」。
機關亦應考量有無上述情形，如有，為使採購案得以順利進行，造成雙贏，機關宜運用減價驗收等機制，作適當之處理
2018/10/5 104
追償責任
契約之損害賠償
逾期違約金為損害賠償額預定性違約金，其總額，以契約價金總額之20%為上限，且不計入賠償責任上限金額內。
因可歸責於廠商之事由，致機關遭受損害者，廠商應負賠償責任，依民法第216條第1項規定：「損害賠償，除法律另有規定或契約另有訂定外，應以填補債權人所受損害及所失利益為限。」
廠商之損害賠償責任上限，以契約總價為原則。機關得視採購特性及實際需要，於招標文件中訂定損害賠償責任上限及其排除適用之情形；並責成廠商或由機關自行辦理保險，以降低風險。(09500317600)
2018/10/5 105
損害賠償之範圍 因可歸責於廠商之事由，致機關遭受損害者，廠商應負賠償責任，其認定有爭議者，依照爭議處理條款辦理。
損害賠償之範圍，依民法第216條第1項規定，以填補機關所受損害及所失利益為限。□但非因故意或重大過失所致之損害，契約雙方所負賠償責任不包括「所失利益」（得由機關於招標時勾選）。
除之逾期違約金外，損害賠償金額上限為：（機關欲訂上限者，請於招標時載明）
□契約價金總額。 □契約價金總額之＿＿倍。 □契約價金總額之＿＿％。 □固定金額＿＿＿元。
2018/10/5 106
損害賠償之範圍
訂有損害賠償金額上限者，於法令另有規定，或廠商故意隱瞞工作之瑕疵、故意或重大過失行為，或對第三人發生侵權行為，對機關所造成之損害賠償，不受賠償金額上限之限制。
2018/10/5 107
2018/10/5 108
損害賠償範圍逾期違約金
(預定性損害賠償)
契約價金%為上限
法令另有規定廠商故意隱瞞、故意或重大過失對第三人發生侵權
民法第216條填補所受損害及所施利益
+
+
損害賠償求償範圍
重購差價追償
因可歸責於廠商之事由致終止或解除者，機關得依其所認定之適當方式，自行或洽其他廠商完成被終止或解除之契約；其所增加之費用及損失，由廠商負擔。無洽其他廠商完成之必要者，得扣減或追償契約價金，不發還保證金。機關有損失者亦同。
2018/10/5 109
簽約 97.1.4
二、三批 不合格
部分解約 98.5.8
重購1 採限制性議價8具 98.5.18
重購價差的爭議
機關重購價差的求償29487000
重購2 採公開招標11具
98.10.28
高院敗訴、最高院發回更審
價差單價 1558750
價差單價 1547000
單價 1960000
規格有2項變更
規格回復
爭點(是否為原購案) 1.招標機關變更 2.規格改變 3.招標方式改變 4.價格差距過大
2018/10/5 110
法規之求償
民法第 260 條解除權之行使，不妨礙損害賠償之請求。
採購法63條，委託規劃、設計、監造或管理之契約，應訂明廠商規劃設計錯誤、監造不實或管理不善，致機關遭受損害之責任。
採購法50條第2項，決標或簽約後發現得標廠商於決標前有50條1項各款者，應撤銷決標、終止契約或解除契約，並得追償損失。
2018/10/5 111
保管責任
廠商將採購標的在機關接收後即由機關接手保管，但標的因尚未驗收，故廠商所提出之貨品，於驗收合格且交付接受單位收受前，相關毀損、滅失之危險，仍由賣方負擔。
尚未完成驗收，遇到颱風淹水，廠商所交的貨品無法使用，機關與廠商如何主張？
2018/10/5 112
案例 爭議標的以交貨尚未驗收，因颱風遭淹水。
法院：機關對於系爭貨品應善盡存儲、保管責任，並未充分做好防颱準備。系爭貨品遭水淹沒並泡在水中，係因可歸責於上訴人之事由所致，依民法第二百六十七條前段規定，被上訴人自得依約請求系爭軍品已毀損部分之價金一千零七十五萬六千五百四十元。
則系爭採購契約通用條款第7.6 條關於驗收合格前之危險負擔約定，自無適用之餘地。
2018/10/5 113
2018/10/5 114
履約爭議處理之途徑
履約爭議程序
驗收 付款結案合格
不合格
扣款結案契約是否有扣減價款條文
通知廠商限期改善、拆除、重作、退貨或換貨
其他部分先行使用
減價收受 解除或終止契約
第三人改正調解
仲裁訴訟
計算逾期罰款付款結案
合格
不合格
有
無
雙方議訂減價額度
履約爭議之處理途徑(@85-1)
機關與廠商因履約爭議未能達成協議者，得以下列方式之一處理：向採購申訴審議委員會申請調解。 向仲裁機構提付仲裁。
前項調解屬廠商申請者，機關不得拒絕
工程及技術服務採購之調解，採購申訴審議委員會應提出調解建議或調解方案；其因機關不同意致調解不成立者，廠商提付仲裁，機關不得拒絕。
採購申訴審議委員會名義提出書面調解建議；機關不同意該建議者，應先報請上級機關核定，並以書面向採購申訴審議委員會及廠商說明理由。
2018/10/5 116
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