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"EL GOBIERNO CORPORATIVO Y SUS IMPLICACIONES DENTRO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES, CON ÉNFASIS EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS "
CAMPUS CENTRALGUATEMALA DE LA ASUNCIÓN, NOVIEMBRE DE 2013
LUIS FELIPE TELLO RAMÍREZ CARNET 10053-03
TESIS DE POSGRADO
MAESTRÍA EN DERECHO CORPORATIVOFACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR
CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
TRABAJO PRESENTADO AL CONSEJO DE LA FACULTAD DE
"EL GOBIERNO CORPORATIVO Y SUS IMPLICACIONES DENTRO DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES, CON ÉNFASIS EN LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS "
EL GRADO ACADÉMICO DE MAGÍSTER EN DERECHO CORPORATIVO
PREVIO A CONFERÍRSELE
GUATEMALA DE LA ASUNCIÓN, NOVIEMBRE DE 2013CAMPUS CENTRAL
LUIS FELIPE TELLO RAMÍREZ POR
TESIS DE POSGRADO
UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVARFACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
MAESTRÍA EN DERECHO CORPORATIVO
DR. CARLOS RAFAEL CABARRÚS PELLECER, S. J.
DRA. MARTA LUCRECIA MÉNDEZ GONZÁLEZ DE PENEDO
DR. EDUARDO VALDÉS BARRÍA, S. J.
LIC. ARIEL RIVERA IRÍAS
LIC. FABIOLA DE LA LUZ PADILLA BELTRANENA DE LORENZANA
SECRETARIA GENERAL:
VICERRECTOR ADMINISTRATIVO:
VICERRECTOR DE INTEGRACIÓN UNIVERSITARIA:
VICERRECTOR DE INVESTIGACIÓN Y PROYECCIÓN:
P. ROLANDO ENRIQUE ALVARADO LÓPEZ, S. J.
VICERRECTORA ACADÉMICA:
RECTOR:
AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD RAFAEL LANDÍVAR
AUTORIDADES DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
DECANO: DR. ROLANDO ESCOBAR MENALDO
VICEDECANO: MGTR. PABLO GERARDO HURTADO GARCÍA
SECRETARIO: MGTR. ALAN ALFREDO GONZÁLEZ DE LEÓN
DIRECTOR DE CARRERA: LIC. ERICK MAURICIO MALDONADO RÍOS
DIRECTOR DE CARRERA: MGTR. ENRIQUE FERNANDO SÁNCHEZ USERA
DIRECTORA DE CARRERA: MGTR. AIDA DEL ROSARIO FRANCO CORDÓN
DIRECTORA DE CARRERA: MGTR. HELENA CAROLINA MACHADO CARBALLO
TERNA QUE PRACTICÓ LA EVALUACIÓN
NOMBRE DEL ASESOR DE TRABAJO DE GRADUACIÓNMGTR. HELENA CAROLINA MACHADO CARBALLO
DR. CARLOS ENRIQUE LUNA RIVARA DRA. CLAUDIA ESCOBAR MEJÍA
MGTR. OTTO LEONEL GARCIA QUINTEROS
1
Índice
INTRODUCCIÓN ........................................................................................................................ 3
CAPÍTULO 1 ................................................................................................................................ 8
GOBIERNO CORPORATIVO .................................................................................................... 8
1.1 Antecedentes .................................................................................................................... 8
1.2 Naturaleza Jurídica ......................................................................................................... 13
1.3 Definición de Gobierno Corporativo .............................................................................. 17
1.4 Características del Gobierno Corporativo ..................................................................... 19
1.5 Objetivos del Buen Gobierno Corporativo .................................................................... 22
1.6 Factores Críticos de Éxito .............................................................................................. 23
1.7 Principios del Buen Gobierno Corporativo.................................................................... 32
CAPITULO 2 .............................................................................................................................. 45
ESTRUCTURA DE GOBIERNO CORPORATIVO ................................................................. 45
2.1 Estructura de Gobierno Corporativo.............................................................................. 45
2.1.1 Junta Directiva.......................................................................................................... 47
2.1.2 Gerencia Ejecutiva y de Línea ................................................................................ 54
Factores Externos y Factores Clave a considerar para la Estructura del Gobierno
Corporativo en las Sociedades Anónimas. ......................................................................... 74
2.3 Organización Voluntaria del Sector Privado (COSO) .................................................. 80
2.4 Control Interno y Manejo del Riesgo Empresarial ....................................................... 83
2.5 Comunicación Efectiva, Revelación Transparente Precisa y Oportuna .................... 87
CAPITULO 3 .............................................................................................................................. 90
REGULACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA EN EL CÓDIGO DE COMERCIO DE
GUATEMALA ............................................................................................................................ 90
3.1 Definición ......................................................................................................................... 90
3.2 Características ............................................................................................................... 91
3.3 Disposiciones Generales que Regulan la Sociedad Anónima ................................... 92
3.4 Estructura ...................................................................................................................... 103
3.4.1 Asamblea General ................................................................................................. 103
3.4.2 Órgano de Administración ..................................................................................... 106
2
3.4.3 Órgano de Fiscalización ........................................................................................ 107
CÁPITULO FINAL ................................................................................................................... 121
PRESENTACIÓN, ANÁLISIS Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS ..................................... 121
4.1 La pregunta 1 de la entrevista: .................................................................................... 123
4.2 La pregunta número 2 de la entrevista: ...................................................................... 125
4.3 La pregunta 3 de la entrevista: ................................................................................... 126
4.4 La pregunta 4 de la entrevista ................................................................................... 128
4.5 La Pregunta 5 de la entrevista ................................................................................ 130
La pregunta 6 de la entrevista: ........................................................................................... 132
La pregunta 7 de la entrevista: ........................................................................................... 133
La pregunta 8 de la entrevista: ........................................................................................... 134
La pregunta 9 de la entrevista: ........................................................................................... 135
4.6 La pregunta 10 de la entrevista .............................................................................. 137
CONCLUSIONES ................................................................................................................... 152
RECOMENDACIONES........................................................................................................... 155
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ...................................................................................... 158
Referencias Electrónicas ........................................................................................................ 162
3
RESUMEN
El trabajo de investigación Tesis, se desarrolla con el objetivo de conocer,
profundizar y concientizar sobre la importancia, así como trascendente urgencia
de implementar o mejorar, de ser el caso, dentro de la estructura administrativa
de la Sociedad Anónima constituida en Guatemala y sus Empresas, un Gobierno
Corporativo que se adecue y se rija dentro de las disposiciones contempladas en
su escritura constitutiva. Generando las condiciones necesarias tendientes a
aumentar su productividad, producción y prestación de servicios, así como la
calidad de estos para ser más competitivos en un mercado globalizado.
Se desarrolla haciendo mención de temas como Antecedentes, Naturaleza
Jurídica, Definición, Características, Objetivos, Factores Críticos de Éxito y
Principios que sustentan un buen Gobierno Corporativo. Además se aborda su
posible Estructura, atendiendo aspectos concretos en cuanto a la legislación
Guatemalteca referente a la Sociedad Anónima, que de la mano con el trabajo de
campo ejecutado permitió identificar como el Gobierno Corporativo de una
Sociedad Anónima ayuda a evitar conflictos innecesarios con relación a temas:
Organizacionales, en cuanto al proceder y ejecución de las funciones del órgano
de administración, fiscalizador así como el Comité Ejecutivo, dejando claro que las
buenas practicas de gobierno corporativo procuran un mejor desempeño en
cuanto a organización, estructuración y desarrollo económico de las entidades
mercantiles, específicamente las constituidas como Sociedad Anónima en
Guatemala, blindando su actividad económica.
4
INTRODUCCIÓN
La implementación de un gobierno corporativo como parte de la estructura
administrativa dentro de una sociedad mercantil, específicamente en la sociedad
anónima, resulta imprescindible y sumamente importante para fomentar su óptimo
funcionamiento, así como su desarrollo económico-competitivo, a través de la
maximización en la prestación de bienes y/o servicios, es decir la realización de su
giro habitual, que ha sido establecido dentro de su escritura constitutiva, para
desarrollarse en un mercado globalizado.
Se afirma la idea aludiendo que la constitución y plena vigencia del gobierno
corporativo abarca relaciones de control entre la administración y gestión de la
empresa, así como sus órganos, su consejo de administración, sus accionistas y
otras partes interesadas. Procurando a la empresa la concertación, concretización y
mejoramiento en su estructura para alcanzar los objetivos derivados de la misión y
visión de la entidad, determinando los medios para alcanzar los mismos y supervisar
el desempeño en general de su actividad económica.
De la conceptualización respecto a lo que es el gobierno corporativo y la
factibilidad en cuanto a su aplicación, deviene la necesidad de investigar sobre el
tema, específicamente sobre sus antecedentes, generalidades, estructura, y marco
jurídico normativo aplicable. Procurando la concientización de su correcta
implementación, de forma responsable y práctica en las sociedades mercantiles
guatemaltecas constituidas como sociedades anónimas.
El gobierno corporativo es la estructura organizacional por excelencia que
hace que el giro habitual y desarrollo económico de una sociedad mercantil sea el
deseado. Además de fungir como ente capaz de evitar conflictos innecesarios con
relación a temas: organizacionales, en cuanto al proceder y ejecución de las
funciones del órgano de administración, fiscalizador, así como el comité ejecutivo.
Garantizando que se optimicen y administren de mejor forma los activos de la
empresa, el patrimonio social y se proporcionen estados financieros reales que
5
reflejen la situación de la entidad, con el fin de cumplir con la repartición de
utilidades y dividendos, así como el cumplimiento adecuado en cuanto a sus
obligaciones tributarias.
De tal forma que la investigación surgió de la necesidad de conocer,
profundizar y concientizar, sobre la importancia, y trascendente urgencia de
implementar dentro de la estructura administrativa de la sociedad anónima como
entidades mercantiles en Guatemala un gobierno corporativo. Así como estructurar
de manera adecuada y normar en la escritura constitutiva que da origen a la
sociedad mercantil todas las disposiciones que rijan dicho ente, para que se puedan
generar las condiciones necesarias dentro de la entidades, que tiendan a aumentar
su productividad, producción, prestación de servicios, así como su calidad, logrando
de esta forma ampliar y competir en un mercado globalizado.
El tema que se investigó es importante porque a través de la información
que se recopiló, de las conclusiones que se obtuvieron y las recomendaciones que
se formularon podrá mejorarse y reconsiderarse la forma de organizar y administrar
una sociedad, para mejorar su actividad económica, gestión y forma de operar frente
a otras entidades, ante particulares y entes estatales.
Como objetivo general de la investigación se analizó cómo la constitución e
implementación de un gobierno corporativo en las estructuras organizacionales de
una sociedad anónima fortalecen y favorecen aspectos relacionados a su correcta
administración, el desarrollo y optimización en la producción de bienes o
prestación de servicios, desarrollo económico y mejor posicionamiento en el
mercado.
Los objetivos específicos que se llevaron a cabo permitieron abordar
disposiciones generales sobre el tema investigado, determinando de manera
concreta la función y estructura del gobierno corporativo. Se analizó las
disposiciones y regulaciones respecto a la sociedad anónima en el Código de
Comercio de Guatemala. Se identificó como el gobierno corporativo de una
6
sociedad anónima ayuda a evitar conflictos innecesarios con relación a temas:
organizacionales, en cuanto al proceder y ejecución de las funciones del órgano
de administración, fiscalizador así como el comité ejecutivo.
Con los objetivos enmarcados se pudo aportar y concientizar sobre la
necesidad de una aplicación responsable y práctica de lo que es en sí el gobierno
corporativo dentro de la sociedad anónima en Guatemala, y dejar de considerarlo
como un gasto adicional. A la vez se abordaron temas relativos a Disposiciones
Generales, Función y Estructura del Gobierno Corporativo, así como la Sociedad
Mercantil (empresa), y como ésta al constituir un gobierno corporativo puede
evitarse conflictos innecesarios con relación a temas: organizacionales, en cuanto al
proceder y ejecución de las funciones del órgano de administración, fiscalizador, así
como el comité ejecutivo. Optimizando y administrando de mejor forma aspectos
como estados financieros, especialmente en la repartición de utilidades, dividendos y
el cumplimiento adecuado en cuanto a temas tributarios.
Los temas fueron abordados y orientados por las preguntas de
investigación planteadas, siendo estas: ¿Cómo la constitución de un gobierno
corporativo y sus buenas prácticas puede coadyuvar al fortalecimiento de las
estructuras organizacionales de una sociedad mercantil, en este caso sociedad
anónima (empresa mercantil)? y ¿Cómo la existencia de un gobierno corporativo
puede influir en el éxito de las relaciones comerciales de las empresas de una
sociedad anónima en Guatemala? Teniendo como alcances de la investigación
que la misma se realizó en un marco descriptivo exploratorio, abordando
antecedentes, aspectos doctrinales y legislación pertinente. Como límites de la
investigación se tuvo que la misma sólo abordó dichos temas para la sociedad
anónima constituida en Guatemala en general y que al momento de realizar el
trabajo de campo se tuvo poca colaboración y apertura para ejecutar el
instrumento de investigación que consistía en responder al formato de entrevista
elaborado para ser resuelto por directivos y ejecutivos de distintas empresas
constituidas como sociedades anónimas en Guatemala.
7
El presente trabajo de investigación, como aporte incluye una condensación de
tópicos relevantes como antecedentes más recientes sobre el tema, disposiciones
generales y posibles formas de organizar el gobierno corporativo, aplicables a la
sociedad anónima, características, objetivos, principios y factores críticos de éxito
en la ejecución de sus funciones. Además se analizó su estructura y marco
normativo, en cuanto fuere conducente a las sociedades anónimas, logrando
entender el sustento legal que le da facultades importantes y trascendentes al
gobierno corporativo de una entidad mercantil del tipo investigado, ejecutando de
esta forma políticas, sistemas y procesos de desarrollo y competitividad
económico-financiera dentro del mercado, ya que las sociedades anónimas en
Guatemala ostentan un papel sumamente importante en el desarrollo económico
del país. Por ende para maximizar y optimizar la organización y desarrollo de la
empresa se concluyó que deben implementarse las herramientas necesarias para
fomentar la excelencia en la administración de las mismas, a través de buenas
prácticas de gobierno corporativo.
El trabajo de campo; cuyo instrumento de investigación para su ejecución
consistió en siete entrevistas con un contenido de diez preguntas cada una,
teniendo como unidades de análisis a directivos y ejecutivos de dos sociedades
anónimas, siendo estas dos últimas los sujetos a investigar, y que se han
posicionado en Guatemala dentro de las entidades bancarias más prominentes
por sus características de solidez, organización, además de reflejar un crecimiento
notable dentro de la actividad financiera del país; coadyuvo a establecer mediante
la Presentación, Análisis y Discusión de Resultados, que la constitución de un
gobierno corporativo puede fortalecer las estructuras organizacionales de la
empresa mercantil, a la vez que la existencia de un gobierno corporativo influye y
tiene implicación directa con el éxito de las relaciones comerciales de la sociedad
anónima en Guatemala.
8
CAPÍTULO 1
GOBIERNO CORPORATIVO
1.1 Antecedentes
El gobierno corporativo como tal empezó a destacar, como punto relevante en la
estructura, administración y desempeño dentro de las entidades mercantiles, por
primera vez, en la década de los ochenta y “la primera publicación acerca del tema
de Gobierno Corporativo, como en la actualidad se percibe, fue exactamente en el
año de mil novecientos ochenta y cuatro.” 1 Dicha publicación versaba sobre
temas como las prácticas, procedimientos y competencias en las empresas
británicas y sus juntas directivas. “En el año de mil novecientos ochenta y ocho,
Cochran y Wartick publicó una bibliografía anotada de publicaciones corporativas
de gobierno, la misma contenía tan sólo setenta y cuatro páginas.” 2
Desde el año de mil novecientos setenta y seis, Jensen y Meckling publican
un artículo donde formalizan el problema de agencia y dan una pincelada tenue en
el ámbito económico de lo que posteriormente se denominó gobierno corporativo.
En su artículo, estos autores establecen que un “directivo o accionista cuya
propiedad sobre la empresa es mínima presenta conflictos de interés con aquellos
accionistas mayoritarios, puesto que existen beneficios privados de control que
son obtenidos por el primero en detrimento de la riqueza del segundo.”3
Como consecuencia de la investigación de gobernanza, se fundó la revista
de investigación de Gobierno Corporativo en el año de mil novecientos noventa y
dos. “Ese mismo año Sir Adrian Cadbury publicó su influyente informe del Reino
Unido acerca de gobierno corporativo, pero gran parte de las investigación inicial
1 Tricker, RI, “Gobierno Corporativo prácticas, procedimientos y competencias en las empresas británicas y sus
juntas directivas”. Reino Unido, editorial Gower Publishing Aldershot Reino Unido y el Grupo de Política Corporativa,
Nuffield College de Oxford, 1984. Página 12
2 Loc. Cit.
3 Jensen M., Meckling W. “Theory of the Firm: Managerial behavior, agency cost and ownership structure”, Journal
of Financial Economics 3, Harvard Business Review, 1976. Página. 305.
9
se originó en los Estados Unidos, con autores como Denis y McConnell. Tocando
temas como: la primera generación de investigación internacional de gobierno
corporativo.”4 Dicha publicación examina los mecanismos de gobierno, la
composición del directorio y la participación en el capital de cada empresa,
considerándose esta temática como la primera generación de investigación
respecto al gobierno corporativo.
La segunda generación de investigación internacional relativa al tema de
gobierno corporativo, según Denis y McConnell en su análisis titulado,
Internacional de Gobierno Corporativo, publicado en la Revista de Análisis
Financiero de Estados Unidos, “reconoció el impacto que tenían los diferentes
sistemas jurídicos sobre la estructura y eficacia de la gobernanza corporativa y los
sistemas de comparación entre países.”5
El tema de gobierno corporativo de las entidades mercantiles se ha vuelto
un tema trascendental e importante para el desarrollo y crecimiento económico de
las empresas, “debido a los colapsos que han sufrido las empresas, alimentados
por la corrupción a nivel interno por parte de sus directivos, así como sus
ejecutivos y el ejercicio abusivo de poder por parte de estos. Además otra de las
razones que justifican la necesidad e importancia en abordar el tema, así como su
implementación es la creciente insatisfacción a nivel social respecto al
comportamiento de las empresas.”6
Al remontarse más aun en el tiempo se puede verificar que de las crisis
económicas vividas en los Estados Unidos, durante los años treinta, surgen a la
luz publicaciones en “donde se describe cómo un pequeño grupo de personas que
eran familia ostentaban el poder económico. Teniendo como particularidad que
4 Denis, Diane K. y John J. McConnell, “Internacional de Gobierno Corporativo” Revista de Análisis Financiero y
Cuantitativa, 38 años. Estados Unidos de Norte América. 1992. Página 36.
5 Loc. Cit. 6 Dawkins, Richard, “The Selfish Gene” Oxford, La Oxford University Press. Estados Unidos, 1998, página 192.
10
dichas personas solo fungían como gestores en determinadas empresas, sin tener
la propiedad de estas, controlando la mayoría del mercado local.”7
Una de las obras que proporcionan una visión respecto a los antecedentes
de gobierno corporativo de los años treinta es: “The Modern Corporation and
Private Property” de los profesores Adolf Berle y Gardiner Means. “Describiendo
en su libro cómo ese pequeño grupo de familias, entre las que destacan los
Morgan y Rockefeller, controlaban la mayor parte de las grandes compañías
estadounidenses. Afirmando que, dada esta situación, se daba como
consecuencia una carente fiscalización de los gestores por parte de los que fueran
accionistas, dándose como resultado que muchas veces los gestores antepusieran
sus intereses particulares sobre los intereses de los accionistas y del fin que
persigue la sociedad, faltando a su obligación de gestor y defraudando a los que
representaban. Surgiendo, a partir de estas repetidas situaciones y con el objeto
de solucionar el problema, las recomendaciones referentes al buen gobierno
corporativo como técnica para alinear los intereses de los gestores y
administradores con los de los accionistas.”8
Otro antecedente que propició el avance y relevancia del gobierno
corporativo como posible solución a la mala gestión empresarial y problemas
económicos dentro de las empresas mercantiles, así como su regulación a nivel
estatal, debido al gran impacto causado a nivel económico a partir del año dos mil
uno, fue el caso denominado Enron. “Enron Corporation fue una empresa Norte
Americana constituida en 1985 por la fusión de las empresas Houston Natural Gas
e InterNorth. La fusión fue dirigida por Kenneth Lay, presidente de Houston Natural
Gas. Originalmente se dedicó a la transmisión y distribución de electricidad y gas a
7 Loc. Cit.
8 Adolf A. Berle, Gardiner C. (Gardiner Coit) Means. “The Modern Corporation and Private Property” The Legal
classics library 2, reimpresa Transaction Publishers, 1932. Página 18.
11
través de los Estados Unidos, y al desarrollo, construcción y operación de plantas
de energía y oleoductos.”9
“La entidad Enron creció exponencialmente en su área original y en el
transcurso del tiempo desarrolló nuevos mercados en el área de las
comunicaciones, manejo de riesgos y seguros en general. En su momento la
revista Fortune la designó como la empresa más innovadora de los Estados
Unidos durante cinco años consecutivos, entre 1996 y 2000. Además apareció en
la lista de los 100 mejores empleadores de dicha revista en 2000, y se le conocía
por la grandilocuencia de sus instalaciones entre los ejecutivos de empresas.”10
El problema de Enron se deriva de una serie de prácticas contables
fraudulentas, tráfico de influencias para la celebración de contratos en países en
vías de desarrollo, creación de empresas con propósito especial y con ello la
proyección de estados financieros falsos que buscaban esconder el estado real de
la empresa.
“Cuando Jeffrey Skilling fue contratado, desarrolló un equipo de ejecutivos
que, a través del uso de lagunas de contabilidad, entidades de propósito especial
e informes financieros pobres, fueron capaces de esconder miles de millones en
deudas de ofertas y proyectos fallidos. El director de finanzas Andrew Fastow y
otros ejecutivos no solo engañaron a la junta directiva y al comité auditor de Enron
sobre las prácticas contables de alto riesgo, pero también presionaron a Arthur
Andersen, (que era una de las cinco sociedades de auditoría y contabilidad más
grandes del mundo) a ignorar los problemas.”11
“Los accionistas perdieron cerca de $11 mil millones de dólares cuando el
precio de la acción de Enron, que llegó a un máximo de US$ 90 por acción a
9 Loc. Cit.
10 Loc. Cit.
11 Bratton, William W. “Does Corporate Law Protect the Interests of Shareholders and Other Stakeholders?: Enron
and the Dark Side of Shareholder Value, Tulane Law Review” Nueva Orleans: Tulane University Law School, 2002. 1275.
Página. 61, disponible en: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=301475. Junio 2012.
12
mediados del año 2000, se desplomó a menos de $1 a fines de noviembre de
2001. La Securities and Exchange Commission (SEC) comenzó una investigación
y su rival competidor Dynegy ofreció comprar la empresa a un precio de ganga. El
acuerdo fracasó y, el 2 de diciembre de 2001, Enron se declaró en bancarrota bajo
el Capítulo 11 de la Ley de Quiebras de Estados Unidos. Unos activos
ascendentes a $63,4 mil millones convirtieron la quiebra de Enron en la mayor
bancarrota corporativa en la historia de Estados Unidos hasta la quiebra de
WorldCom el año siguiente.”12
A raíz y como consecuencia del caso Enron suscita la promulgación de
distintas normativas tendientes a mejorar la transparencia y exactitud en la
información financiera proporcionada por las distintas sociedades mercantiles y
entidades de índole pública, es decir instituciones centralizadas o autónomas que
conforman la estructura de gobierno de un Estado. “Concretamente con el fin de
recuperar la confianza de los inversores en el mercado de valores y en el mundo
corporativo de las sociedades mercantiles, la Ley Sarbanes-Oxley Act por parte
del gobierno estadounidense. Y como ejemplo adicional se puede mencionar la
Ley de Transparencia en España, que se han incorporado a nivel Estatal en los
ordenamientos jurídicos con el fin de propiciar normas de buen gobierno
corporativo.”13
“La Ley Sarbanes-Oxley Act expandió las repercusiones por destruir, alterar
o fabricar registros en investigaciones federales o por tratar de estafar a los
accionistas y también aumentó la responsabilidad de las empresas auditoras de
permanecer neutrales e independientes de sus clientes.”14
12
Benston, George J. “The Quality of Corporate Financial Statements and Their Auditors Before and After Enron”
Policy Analysis, Washington D.C.: Cato Institute, 2003. (497): Pág. 12. Disponible en: http://www.webcitation.org/5tZ00qIbE. Junio 2012.
13 Loc. Cit. 14
Cohen, Daniel A. “Trends in Earnings Management and Informativeness of Earnings Announcements in the Pre-
and Post-Sarbanes Oxley Periods.” Evanston, Illinois: Kellogg School of Management. Página. 5. Disponible en:
http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=658782. Junio 2012.
13
Con posterioridad en el Reino Unido y otros países cuyo derecho de
sociedades se ha visto influenciado en los últimos años por la legislación de dicho
país, entre ellos: Australia, Hong Kong, India, Singapur y Sudáfrica, se establece
un sistema voluntario que se basa en cumplir o explicar, sobre las prácticas
empresariales de las sociedades, con el objeto de verificar el correcto
funcionamiento de las buenas prácticas de gobierno Corporativo. Las empresas
informan el cumplimiento del código de gobierno corporativo o explica por qué no
lo han hecho, siendo estas normas impulsadas por el poder público del Estado, en
virtud de la crisis financiera mundial y con el fin de fortalecer, así como fomentar
una economía estable fundada en principios de buenas prácticas del gobierno
corporativo.
Además se han generado estudios, análisis y discusiones respecto a temas
como la configuración del consejo de administración, el papel de la estructura de
propiedad y control de la empresa, la influencia del marco legal o el
funcionamiento del mercado de control corporativo en la misma como mecanismos
de respuesta al problema de gobierno. “Sin embargo, el análisis de las soluciones
al gobierno corporativo no puede desligarse de la concepción del gobierno en sí
mismo. Un concepto, el de gobierno, que no ha permanecido inmutable a lo largo
de los años sino que se ha enriquecido con nuevas investigaciones y con las
aportaciones de otras disciplinas como el derecho, la sociología o la psicología.”15
1.2 Naturaleza Jurídica
Al abordar la Naturaleza Jurídica del Gobierno Corporativo, se deben considerar
muchos aspectos que lo conforman, que no necesariamente pertenecen a la
ciencia del Derecho, puesto que el tema resulta ser complejo e integrado por
diversas ciencias como lo es la Económica, Contable, Financiera y Administrativa,
condicionando con ello su desempeño, así como su estructura.
15
Loc. Cit.
14
El gobierno corporativo, surge de los conflictos producidos por la interacción
de los distintos grupos de interés relacionados con la empresa, siendo esta su
razón de ser. El primero de dichos grupos relacionados con la empresa son los
denominados stakeholders, siendo estos: “los accionistas mayoritarios,
accionistas minoritarios, consejo de administración, dirección general,
trabajadores, gobierno, clientes, proveedores y los grupos de poder. De las
relaciones de cada uno de estos stakeholders pueden producirse conflictos que en
su conjunto se conoce como Problema de Agencia.”16
La instancia para corregir los problemas de agencia en una empresa es por
su naturaleza el gobierno corporativo. Por lo general se puede afirmar que las
principales disputas de interés surgen entre los accionistas y los directores, pues
sus inclinaciones en cuanto a la administración y visión de la empresa pueden ser
divergentes en muchos casos. Por un lado los accionistas desean maximizar el
valor de la empresa, mientras que los directores podrían tomar decisiones en
contra de dicho objetivo, a través de favorecer a accionistas mayoritarios, buscar
beneficiarse a sí mismos a través de actos muchas veces fraudulentos y ocultar
información importante.
Entre los aspectos que han de tomarse en cuenta, que conforman parte
interna de la estructura de una sociedad anónima y que influyen en la Naturaleza
Jurídica del Gobierno Corporativo destacan: “el sistema de toma de decisiones, la
estructura de capital, los mecanismos de compensación a los ejecutivos y los
sistemas de monitoreo. Entre los aspectos exógenos a la empresa son
fundamentales el sistema legal, el mercado por el control corporativo, el mercado
por los servicios gerenciales y el grado de competencia en los mercados de bienes
e insumos que enfrenta la empresa.”17
16 Gitman, Lawrence J.; “Principios de Administración Financiera”; México, Pearson Educacion, 2007. Página 34.
17 Agosín, M. y E. Pastén, “Corporate Governance in Chile” Meeting on Corporate Governance in Developing
Countries and Emerging Economics by OECD Development Center and the European Bank for Reconstruction and
Development. París, abril 2001. Página 13.
15
El Gobierno Corporativo consecuentemente consiste en el conjunto de
relaciones y buenas prácticas que se establecen entre los diferentes participantes
dentro la empresa o grupos de interés con el fin de garantizar el desarrollo
económico de esta, su posicionamiento en el mercado, así como la administración
correcta y eficiente de su capital, para que cada uno reciba lo que le es justo.
Otro elemento a considerar como parte de la Naturaleza Jurídica del
Gobierno Corporativo es el conjunto de diferentes dimensiones que lo estructuran.
“Es decir que abarca todos los órganos que conforman la sociedad mercantil,
involucrándose directamente en las actividades de cada uno afectando el
desempeño y valor de la empresa. Además de consolidarse en un conjunto de
buenas prácticas empresariales que favorecen el desarrollo del sistema financiero
y el crecimiento económico de esta.”18
La Naturaleza Jurídica del Gobierno Corporativo se relaciona con el
ejercicio de la autoridad en la toma de decisiones que afectan a los intereses de
distintas partes dentro de la empresa y el ámbito que abarca depende de la
conceptualización que se tenga de la empresa.
Una definición que satisface lo que es una empresa es la proporcionada por
Grossman y Hart, definiendo la empresa como: “una colección de activos físicos
bajo un contrato de propiedad común.”19 Esta definición hace hincapié como
aspecto fundamental de la empresa la propiedad común, entendiendo dicha
propiedad común como la coexistencia de muchos propietarios de un mismo
capital que se invierte y estructura como sociedad mercantil buscando un fin
común, convirtiéndose entonces dicho capital en activos de la empresa. De tal
18 Barclay y Holderness. “Private Benefits from Control of Public Corporations” Journal of Financial Economics,
Harvard Academics, 1989. Página 25.
19 Grossman, Sanford J & Hart, Oliver, "The Cost and Benefits of Ownership: A Theory of Vertical and Lateral
Integration," CEPR Discussion Papers, Brussels, 1985. Página 70.
16
forma que ninguna de las personas que participan en la sociedad tiene el incentivo
suficiente para administrar o monitorear la administración de esos activos, bajo
esta situación la empresa debe manejarse a través de representantes o agentes
de los propietarios, conformándose el tradicional problema de agencia entre los
accionistas y los ejecutivos de una empresa.
El autor Zingales, en su publicación de mil novecientos noventa y siete en
la Revista de Análisis Financiero y Cualitativo de Estados Unidos, afirma que la
definición enunciada se queda corta al no considerar dentro de la misma a los
proveedores de otros activos y otras inversiones que resultan muy importantes
para la empresa. “Siendo así que podría plantearse como definición de la empresa
el conjunto de inversiones determinables y específicas, ya sea en capital fijo,
capital dinerario, capital humano que proporcione un aporte físico o intelectual,
relaciones con proveedores y preferencias de los clientes que identifican el
mercado meta de la empresa, es decir marketing y estudios de pre factibilidad,
logrando con ello el posicionando de su producto o servicio.” 20
“En la literatura académica se conoce a los contribuyentes con inversiones
específicas a la empresa como stakeholders, y en principio todos ellos desean
obtener un retorno razonable por sus inversiones.”21
La naturaleza jurídica de un adecuado gobierno corporativo radica en
ofrecer un conjunto de condiciones que garanticen a los diferentes stakeholders el
poder recuperar su inversión y adicionalmente participar de las ganancias de la
actividad comercial de la empresa o ser remunerados según sea el caso. Esta
visión cuestiona, por lo tanto, la lógica de que todo el derecho al control residual
de la corporación sea responsabilidad exclusiva de los accionistas, en virtud que la
responsabilidad social de la empresa se extiende más allá de su gestión interna
administrativa comercial, y recae necesaria e inevitablemente también sobre los
20
Zingales “The Value of the Voting Right: A Study of the Milan Stock Exchange Experience", Review of Financial
Studies, Harvard University: Cambridge, MA 1994. Página 7. 21
Loc. Cit.
17
grupos de interés que trabajan conjuntamente para lograr un fin específico
mercantil.
De manera concreta el gobierno corporativo responde, en cuanto a su naturaleza
jurídica, a la posibilidad de influir en la distribución de rentas y producir un efecto
importante sobre la asignación eficiente de recursos y crecimiento económico.
1.3 Definición de Gobierno Corporativo
El gobierno corporativo implementado en una empresa mercantil, visto desde una
perspectiva económica interna y estructural en cuanto a su organización
administrativa, sin incluir una proyección e impacto externo a ésta, se puede
definir como: “… la manera en que se ejerce el poder de la empresa en la
administración de su cartera total de activos y recursos, con el objetivo de
mantener e incrementar el valor para los accionistas con el beneplácito de otras
partes interesadas en el marco de su misión institucional.”22
Al definir dicha estructura en cuanto al ámbito que ocupa y las implicaciones
que conlleva su existencia como tal, se afirma que: “El gobierno corporativo
abarca un conjunto de relaciones entre la administración de la empresa, su
consejo de administración, sus accionistas y otras partes interesadas. También
proporciona la estructura a través de la que se fijan los objetivos de la compañía y
se determinan los medios para alcanzar esos objetivos y supervisar el
desempeño.”23
Atendiendo una definición más genérica de lo que es un gobierno
corporativo, para la estructura, administración y desempeño correcto de una
entidad mercantil, así como las implicaciones que conlleva su funcionamiento a 22 Private Sector Corporate Governance Trust, “Directrices para el Buen Gobierno Corporativo en las Empresas
Estatales” 2002.Disponible en: www.oecd.org/daf/corporateaffairs/.../48632643.pdf, Junio 2012.
23 Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos, “Principios de Gobierno Corporativo de la OECD”
2004. Disponible en: www.oecd.org/daf/corporateaffairs/.../37191543.pdf. Junio 2012.
18
nivel económico y social se entiende que: “… el gobierno corporativo consiste en
mantener el equilibrio entre los objetivos económicos y los sociales, entre los
objetivos individuales y los comunitarios. El marco de gobierno se establece con el
fin de promover el uso eficiente de los recursos y, en igual medida, exigir que se
rindan cuentas por la administración de esos recursos. Su propósito es lograr el
mayor grado de coordinación posible entre los intereses de los individuos, las
empresas y la sociedad. El incentivo que tienen las empresas y sus propietarios y
administradores para adoptar las normas de gestión aceptadas a nivel
internacional es que ellas los ayudarán a alcanzar sus metas y a atraer
inversiones. En el caso de los Estados, el incentivo es que esas normas
fortalecerán sus economías y fomentarán la probidad de las empresas.”24
Como definición con enfoque legal en cuanto a su carácter normativo se
establece: “El gobierno corporativo es un conjunto de reglas y conductas en virtud
de las cuales se ejerce la administración y el control de las empresas. Un buen
modelo de gobierno corporativo alcanzará su cometido si establece el equilibrio
adecuado entre la capacidad empresarial y el control, así como entre el
desempeño y el cumplimiento.”25
La definición que considera dicha estructura dentro de un enfoque humano,
de conciencia y derechos, así como obligaciones expone: “El gobierno corporativo
es la aceptación, por parte de la administración, de los derechos inalienables de
los accionistas en cuanto a verdaderos propietarios de la empresa y de su propia
función como depositaria en nombre de los accionistas. Implica asumir un
compromiso con los valores, tener una conducta empresarial ética, y marcar una
24 Cadbury, Sir Adrian. “Prólogo Corporate Governance and Development” Foro Mundial sobre Gobierno
Corporativo, Focus 1, 2003. Página 10.
25 Código de Gobierno Corporativo de Bélgica, 2004.
Disponible en: http://www.gobiernocorporativo.com.co/aspectos-generales/definicion.html. junio 2012
19
clara división entre los fondos personales y los de la empresa en la administración
de la compañía.”26
El concepto de gobierno corporativo, adoptado en la presente investigación,
refiere entonces al conjunto de principios, normas, directrices, políticas,
estrategias, sistemas y buenas prácticas que regulan en general el buen
funcionamiento de una sociedad mercantil, la empresa y su actividad comercial-
económica. Coadyuva como pilar fundamental a su correcto crecimiento y
desarrollo, atendiendo su relación con otras entidades afines o de la competencia.
Fomenta el diseño, integración y funcionamiento de los órganos de gobierno de la
empresa, toma de decisiones y su relación con el Estado, reconociendo los
derechos y obligaciones a nivel empresarial, así como individuales de cada
persona.
1.4 Características del Gobierno Corporativo
El gobierno corporativo dentro de la sociedad mercantil, así como sus empresas,
tiene como características el buscar, fomentar y contribuir a que se dé la
competitividad responsable a nivel empresarial, sectorial y a nivel
macroeconómico en un mercado globalizado. A la vez tiende a mejorar la
disponibilidad y las condiciones de obtención de recursos financieros, su
competitividad y posicionamiento en el mercado, ofreciendo menores costos de
monitoreo y menores riesgos relacionados con su gestión. Permite el
establecimiento de acuerdos en mejores condiciones y a mayores plazos con
otros grupos de interés (proveedores, clientes o empleados), mejorando por ende
su desarrollo como entidad mercantil, su sistema financiero y en algunos casos el
sistema que adopte dentro del mercado de valores.
Tomando en cuenta que las empresas se componen de tres poderes a nivel
societario, siendo estos: los Accionistas, el Directorio y la denominada Alta
Administración (Ejecutivos de Alto Nivel). Y como órganos de administración de la
26 Informe del Comité sobre Gobierno Corporativo de la Junta de Valores y Bolsa de India, 2003. Disponible en:
www.gobiernocorporativo.com.co/aspectos-generales/definicion.html. junio 2012.
20
empresa: el Consejo de Administración, como máximo órgano de administración,
el Órgano de Administración como tal, encargado de administrar la actividad
comercial mercantil o giro habitual de la empresa, y el Órgano de Fiscalización,
encargado de controlar toda la actividad empresarial; se puede afirmar que un
buen Gobierno Corporativo tiene como característica el proveer los incentivos para
proteger los intereses de la empresa y los accionistas, controlar la creación de
valor y uso eficiente de los recursos de todo tipo. Brindando una transparencia de
información, manejo de esta y administración de capital, así como obligaciones
adquiridas y toma correcta de decisiones.
Al tomar en cuenta que el gobierno corporativo se refiere a las estructuras,
procesos para la dirección y el control de una empresa y que este se ocupa de las
relaciones entre la alta gerencia, la junta directiva, los accionistas controladores,
los accionistas minoritarios y otras partes interesadas, se puede afirmar que una
de las características, es la contribución al desarrollo económico sostenible al
mejorar el desempeño de la empresa e incrementar su acceso al capital externo e
inversión para expansión. Siendo así que el gobierno corporativo se centra en tres
características clave: “La dirección que se refiere a todas las decisiones que se
relacionan con fijar la dirección estratégica general de la compañía, como: (i)
decisiones estratégicas de largo plazo; (ii) decisiones de inversiones de gran
escala; (iii) fusiones y adquisiciones; y (iv) planeación de la sucesión y la
designación de ejecutivos claves, como el Director General de la compañía. El
control que se refiere a todas las acciones necesarias para supervisar el
desempeño de la alta gerencia y hacer el seguimiento de la implementación de las
decisiones estratégicas fijadas arriba. Y las relaciones entre los principales
órganos de gobierno de la compañía que son las interacciones entre los
accionistas, los directores de la junta directiva y los ejecutivos27.
27 International Finance Corporation. Disponible en:
http://ifcln1.ifc.org/ifcext/corporategovernance.nsf/Content/WhyCG. Junio 2012
21
Es importante hacer mención que la Organización para la Cooperación y el
Desarrollo Económico (OCDE) reconoce que existe diversidad en cuanto a la
estructura de un gobierno corporativo, dependiendo de las necesidades
específicas de la empresa que lo implementa, sin embargo, se hacen manifiestas
un conjunto de características análogas a todas las buenas prácticas de éste.
“Entre estos elementos cabe destacar los siguientes. En primer lugar, se
reconoce que los accionistas tienen un papel privilegiado respecto a otros
stakeholders en cuanto a su derecho sobre el control residual de los activos. En
segundo lugar, pero muy relacionado con lo anterior, se establece que los
accionistas tienen derechos iguales entre ellos y que debe promoverse toda forma
de proporcionarles información suficiente respecto a las decisiones que los
ejecutivos o el accionista controlador estén efectuando. Se recomienda también
que la adquisición del control corporativo esté reglamentada de forma que sea
transparente y se realice en condiciones justas y equitativas. En tercer lugar, se
recomienda establecer mecanismos regulatorios que aseguren que la corporación
y sus controladores respetarán los derechos e intereses de los otros stakeholders
de la compañía, entregándoles en forma oportuna y adecuada la información
relevante. Finalmente, se establecen las principales responsabilidades y derechos
de los miembros del directorio de la corporación. En este sentido, los directores
deben actuar en forma diligente, asegurándose que las decisiones que se tomen
afecten a los diferentes accionistas en la misma forma. Además, los directores
deben ser capaces de tener una opinión informada e independiente de la que
sostengan los ejecutivos de la empresa.”28
Como conclusión se puede establecer que como características de toda
buena estructura de gobierno corporativo han de manifestarse de manera clara la
definición del papel, los deberes, los derechos y las expectativas de cada uno de
los órganos del gobierno corporativo.
28
OECD Declaration and Decisions on International Investment and Multinational Enterprises. diciembre de 2009.
Disponible en: www.oecd.org. Junio 2012.
22
El tema de gobierno corporativo surge con la idea de la empresa moderna y las
características que empiezan a identificar la misma. Siendo estas: “la delegación
del poder sobre la toma de decisiones hacia administradores distintos a los
dueños, pero con una fiscalización y sistema de controles internos que buscan
orientar dicha administración a través del seguimiento y alineamiento de objetivos
comunes entre los accionistas y los directivos, ejecutivos administradores de la
empresa.”29
Otro aspecto que caracteriza el tema es que el enfoque que se le da, ya no
es solamente financiero, relativo a la utilidad obtenida con relación a la inversión
efectuada, esperado y exigido por los inversionistas, sino más bien se perciben
como características del Gobierno Corporativo, además del aspecto financiero, el
diseño de la organización misma y que según la definición de la OCDE
(Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico) tiene que ver con
los medios internos por los cuales las empresas son operadas y controladas.
1.5 Objetivos del Buen Gobierno Corporativo
El buen gobierno corporativo no implica, como muchos autores argumentan, una
limitación a la libertad del actuar administrativo de la empresa, sino más bien,
mediante la implementación y ejercicio de sus buenas prácticas se estimula la
iniciativa empresarial para su desarrollo. Por lo que es importante considerar que
sí bien este no limita a la empresa, sí influye en las recomendaciones e imagen
de la empresa frente a terceros, para sus negociaciones comerciales, obtención
de capital externo, posicionamiento en el mercado local y global, así como la
calidad del producto o servicio que ofrezca.
En sus inicios se dejó a las propias empresas, según se plantea en el
apartado de los antecedentes, que administraran libremente su gestión el modo de
29 Cadbury, Sir Adrian. Op Cit. Página 25
23
implementar y dar fiel cumplimiento a las disposiciones de su gobierno corporativo.
Pero tras los escándalos financieros la autorregulación en muchos casos respecto
al gobierno corporativo ha sido sustituida por la intervención de cuerpos
legislativos a nivel empresarial, gremial, y estatal.
De manera concreta los objetivos del buen gobierno corporativo han de ser
aquellos que tiendan a satisfacer o cumplir con los elementos evocados dentro de
la definición sobre el tema, en concordancia con las necesidades y estructura
específica que una empresa concreta sostenga sobre su gobierno corporativo. Es
decir que los objetivos en general pueden ser diversos, según la estructura o
modelo de gobierno que tenga vigente la empresa. Pero a pesar de ello, se puede
afirmar que los objetivos aplicables a cualquier estructura son: “Proveer los
incentivos adecuados para que se realicen las inversiones necesarias y así se
facilite el desarrollo de la empresa. Mejorar el nivel de confianza por parte de los
inversionistas. Promover sobresalientes facilidades y condiciones para atraer
financiamiento a la empresa. Bajar el costo de capital en la actividad comercial y
producción de la empresa. Ampliar la capacidad de la empresa para atraer a los
más calificados directivos y consultores. Retener la experiencia y capacidad de la
fuerza ejecutiva y laboral. Reducir al mínimo el riesgo en la información financiera
y de operación en las áreas de negocio clave. Optimizar la estabilidad y sustento
en la organización, buscando evitar el problema de agencia.”30
1.6 Factores Críticos de Éxito
Hoy en día es tan importante el gobierno corporativo como un desempeño
financiero eficiente. “Se dice que alrededor del 80% de los inversores pagarían
más por una compañía con un buen Gobierno Corporativo; ya que este elemento
le brinda una mayor seguridad a su inversión, teniendo sanas prácticas
corporativas. Cuanto mayor sea la transparencia y más información exista, mayor
será la confianza de los inversores en el mercado. Por lo anterior el Gobierno
30 Gobierno Corporativo, Disponible en: http://www.esmas.com/emprendedores/pymesint/gobiernocorporativo/400903.html Junio 2012.
24
Corporativo lejos de ser una moda, es un concepto necesario para la
sostenibilidad y crecimiento de las empresas.”31
Al tener definido lo que es gobierno corporativo, los objetivos que persigue y
sus características, es de suma importancia saber cuáles son los factores críticos
de éxito para que este funcione y cumpla con las expectativas dentro y fuera de la
empresa.
En el caso que el gobierno corporativo sea de una sociedad anónima, cuyo
capital está dividido y representado por acciones, se recomienda que para que
este funcione en condiciones óptimas ha de considerarse, incentivar y fomentar
como factores dentro de la empresa, “que los accionistas deleguen la decisión de
especialización de las inversiones en otros agentes y que, además, deberían
diversificar el riesgo asumido mediante un portafolio construido para ese fin.”32 Por
lo tanto, el factor estructural de una sociedad anónima, en cuanto al gobierno
corporativo dentro de la empresa, y que esta sea competitiva consistiría en una
gran cantidad de accionistas pequeños, propietarios de acciones comunes, que no
tengan otro rol en la empresa y que deleguen su autoridad en un directorio y un
grupo de ejecutivos.
Tomando en cuenta la división de capital uniforme de la sociedad anónima
y delegación de la administración empresarial a personas ajenas a los accionistas
se recomiendan tres factores, que empleados de manera adecuada garantizan el
éxito y eficiente administración de la empresa. Siendo así que con estos factores
el accionista se protege de la posibilidad de desplazamiento de su propiedad en la
empresa y evita por ende el costo de agencia.
“En primer lugar, un Factor que ha de procurarse es que los inversionistas
perciban certeza y seguridad en sus relaciones comerciales a través de
protección legal en la forma de leyes y regulaciones que protejan los derechos de
31 Loc.Cit.
32 Berglof, E., von Thadden, L., The changing corporate governance paradigm: implications for transition and
developing countries. Stockholm Institute of Transition Economics: Stockholm, Sweden. 1999. Página 24.
25
los accionistas y obliguen a los ejecutivos a informar veraz y oportunamente al
mercado. En segundo lugar, los accionistas de la empresa de propiedad difusa
pueden ser protegidos mediante el desarrollo de un mercado activo por el control
corporativo. Este mercado funcionaría como una "espada de Damocles" sobre los
ejecutivos, que en caso de descuidar sus deberes y reducir el valor de la empresa
podrían ser reemplazados por alguien que estuviera dispuesto a comprar su
entrada a la compañía. En tercer lugar, los accionistas pueden protegerse a sí
mismos simplemente implementando incentivos a sus agentes en la forma de
bonos, remuneraciones amarradas a desempeño, stock options o despido
condicionado.”33
La forma mediante la cual se constituye una sociedad anónima en
cualquier parte del mundo, sobre todo en los países con economía emergente
suele ser de propiedad concentrada. De tal forma que esta afirmación confirma la
hipótesis planteada por La Porta, López-de-Silanes, Shleifer y Vishny (LLSV) en el
sentido que “el principal determinante de la estructura y gobierno corporativo es el
grado de protección legal a los inversionistas. Esto es así, en parte, porque en la
mayoría de las economías del mundo no existe un mercado de capitales
suficientemente desarrollado como para generar un mercado por control activo y
eficaz.”34
Cuando se da el caso de un Estado que presenta un ordenamiento jurídico
pobre para regular todo lo relativo a la actividad comercial en su mercado local
tiene como consecuencia que limita su economía, puesto que no protege a los
inversionistas. Consecuentemente el factor crítico de éxito en este caso sería
“eliminar el problema de free-rider aumentando la concentración en la propiedad
33
Loc. Cit. 34
Loc. Ct.
26
de la empresa y generando algún tipo de accionista controlador, ya sea otra
empresa, una familia, un banco o el Estado.”35
Este factor a considerar para el éxito del gobierno corporativo de ninguna
manera se encuentra exento de tener problemas. En virtud que al existir la figura
de un accionista mayoritario que funja, por las acciones que posee, como contralor
en la administración de la empresa, implica que el resto de accionistas, que en
este caso serían minoritarios, así como otros inversionistas y stakeholders
pudiesen ser sujetos de expropiación de su parte en la empresa.
El factor antes expuesto para que sea efectivo y reduzca la posibilidad de
expropiación por parte del contralor de la empresa, a diferencia del resto de
accionistas, este debe financiar sólo un porcentaje de los costos asociados a la
provisión de beneficios privados del control. Es decir, el conjunto de estrategias
dirigidas a incentivar directivos y ejecutivos, que prestan sus servicios
profesionales a la empresa, con el objeto de evitar el problema de agencia y
coadyuvando a la vez a evitar que estos desvirtúen la política de la empresa.
Según hacen referencia los autores Jensen y Meckling “cuando se da el
fenómeno que los inversionistas minoritarios o en su caso los accionistas
minoritarios se retiran del mercado de capitales, resulta un efecto importante y
generalizado, pues se hace más difícil para las empresas conseguir
financiamiento.”36 Siendo esta la razón por la cual se da un beneficio también al
accionista mayoritario, pues este no podría constituir una sociedad anónima, en
ausencia de los demás accionistas minoritarios. Si se diera el caso de estar
35 La Porta R., Lopez de Silanes F., Shleifer A., Vishny R. Investor Protection and Corporate Valuation. Harvard
University, Mimeo. 2000. Disponible en: http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-68212003012000002.
Junio 2012.
36 Jensen M., Meckling W. Theory of the Firm: Managerial behavior, agency cost and ownership structure. Journal of
Financial Economics 3, 1976. Pág.305.
27
constituida la sociedad anónima y se perdieran o retiraran de la sociedad algunos
de los accionistas minoritarios, implicaría al resto de accionistas una dificultad para
la obtención de financiamiento y sí se retiraran en su totalidad, dándose la
concentración de las acciones en una persona, se estaría en riesgo de disolución
de la sociedad.
Otro factor a considerar en las economías emergentes, que se encuentran
en desarrollo, son las sociedades anónimas constituidas en conglomerado o en
grupo. Es decir, aquellas sociedades anónimas cuyas empresas se dedican a una
actividad mercantil que puede o no estar relacionada, pero que se relacionan una
con otra por contar con un accionista mayoritario o contralor en común, mediante
estructuras pirámide, series accionarias preferentes o la tenencia de las acciones
entre las sociedades de manera cruzada, obteniendo con ello el ejercicio del
control de la totalidad de las sociedades denominadas conglomerado o empresas.
“El objetivo que se persigue por lo general, con la constitución de
Sociedades Anónimas Conglomerado o en Grupo, es aumentar dentro del
Gobierno Corporativo las herramientas o medios eficientes de control respecto a
los derechos políticos o de voto para la toma de decisiones administrativas de la
empresa, en mayor proporción que los derechos sobre los flujos de caja o
dividendos.”37
Este factor, dentro del gobierno corporativo de las empresas, debe evitarse para
lograr el éxito de su gestión, puesto que representa un aumento en los incentivos
que ostentan los controladores y que provoca la posibilidad de expropiar a los
accionistas minoritarios. También esta forma de proceder por parte de los
controladores conforma una barrera que evita el crecimiento apropiado de la
empresa, en virtud que se elimina una de las formas naturales de gobierno
corporativo, siendo esta el control externo del problema de agencia, para lograr un
37
La Porta R. y otros. Op.Cit. http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-68212003012000002. Junio 2012.
28
equilibrio en los intereses existentes en la toma de decisiones administrativas y
políticas de la empresa entre accionistas controladores y minoritarios.
Cuando la economía es desarrollada en el mercado de capitales de un
Estado determinado es evidente la baja concentración de la propiedad, siendo por
ello el mercado por control uno de los principales factores que se utilizan como
mecanismos externos de control sobre las empresas. Esta forma de control influye
y afecta de manera directa el gobierno corporativo de las empresas, bajo dos
formas: “En la primera, conocida como mecanismo de mercado, la transacción se
realiza privadamente y los accionistas minoritarios no tienen ninguna participación.
En la segunda modalidad, el comprador realiza una oferta pública en acciones
(OPA) por un porcentaje determinado de las acciones de la empresa, que se
asume le permite tomar el control. En caso de que más acciones que las
deseadas se tiendan, éstas se adquieren a prorrata entre los accionistas que
quieran vender. La diferencia entre los dos mecanismos de compra es que en la
OPA los accionistas minoritarios ganan la opción a participar en la transacción
bajo las mismas condiciones que el controlador. Intuitivamente, bajo el mecanismo
de la OPA, el controlador actual debe renunciar a cualquier ventaja que hubiera
tenido sobre los minoritarios como consecuencia de sus beneficios privados. Por
esta misma razón, en aquellos casos en los que el controlador pueda bloquear la
realización de una toma hostil, la exigencia de OPA puede impedir que cambios en
el control de la empresa que podrían ser deseables desde un punto de vista social
no se realicen.”38
Otros factores críticos de éxito para la correcta implementación y desarrollo
de un gobierno corporativo y sus buenas prácticas en una sociedad anónima son
el análisis que debe realizarse entre la naturaleza de la empresa y la actividad
mercantil que lleva a cabo, en contra posición a la situación financiera y
crecimiento económico del mercado donde piensa desenvolverse. Pues de este
38 King, R., Levine, R. Finance and growth: Schumpeter might be right. Quarterly Journal of
Economics. Estados Unidos, junio 1993. Página. 108
29
análisis dependerá en gran parte la forma y estructura que tendrá su gobierno
corporativo, ya que según King y Levine, “existe una relación positiva entre el
desarrollo financiero de una economía y su crecimiento económico. Siendo así
que el volumen de crédito a empresas y en general al sector privado aumenta
significativamente la tasa de crecimiento de los países y por ende aumenta la
inversión, así como las relaciones de la empresa local con la empresa extranjera.”
39
“La mayor liquidez del mercado de capitales accionario, según los autores
antes citados, y el mayor desarrollo del sector bancario, debido a la inversión de
las empresas y flujo de capitales, afectan positivamente el crecimiento económico.
Estos Factores Externos, son los que han de tomarse en cuenta para afectar de
manera positiva la constitución y correcto funcionamiento del Gobierno
Corporativo.”40
Como reglas aplicables de lo expuesto, los autores Beck, Levine y Loayza,
establecen tres canales a través de los cuales se fomentan los factores críticos de
Éxito para las buenas prácticas del gobierno corporativo. “En primer lugar, mayor
desarrollo financiero puede fomentar mayor ahorro. En segundo lugar, el sector
financiero ayuda a canalizar estos ahorros en la forma de fondos externos
disponibles para las empresas y aumenta la acumulación de capital. Finalmente,
un mayor número y competitividad de los intermediarios financieros mejora la
asignación de los fondos disponibles y aumenta el crecimiento económico.”41
En la sociedad anónima cuya empresa realiza una actividad mercantil
tradicional debe tomarse en cuenta que el factor crítico de éxito, para la buena
práctica de su gobierno corporativo, es generar las políticas necesarias y sistemas
39
Loc. Cit. 40 Loc. Cit. 41 Beck, T., Levine, R., Loayza., N, Finance and the sources of growth. Journal of Financial Economics 58, 2000.
Disponible en: http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-68212003012000002. Junio 2012.
30
de control que permitan verificar la calidad de proveedores, distribuidores del
acreedor y de su gestión.
En la sociedad anónima cuya actividad mercantil sea relacionada al uso de
las nuevas tecnologías el factor crítico de éxito en su gestión de gobierno
corporativo sería el generar la capacidad de administrar y utilizar información
dispersa, así como evaluar el valor esperado de los proyectos a realizar como
parte de su infraestructura o prestación de bienes y servicios a partir de los
resultados que se esperan. Esto no implica obviar el factor estimado para las
sociedades anónimas con actividad mercantil tradicional, pero por la naturaleza de
la actividad mercantil de las sociedades anónimas relacionadas a la prestación de
bienes y servicios de las nuevas tecnologías resulta mucho más trascendental
verificar la calidad del proyecto.
El tema de la globalización del mercado resulta de gran impacto en todos
los Estados y su economía, así como en las actividades empresariales del sector
privado y del sector público. Siendo este fenómeno el que se expresa como “la
creciente internacionalización de recursos y procesos económicos como el
mercado, el comercio, las finanzas, la tecnología, la producción y los flujo de
inversión que actualmente rebasan con mucho las fronteras nacionales.” 42
Derivado de la globalización se tiene que considerar como factor crítico de
éxito, para la gestión del gobierno corporativo en una empresa, la unificación de
criterios y procesos con relación a las actividades empresariales y los mercados
financieros, con el objeto de promover y fortalecer de manera positiva la
globalización.
El comercio como actividad económica, entendiendo esta como el
constante intercambio de bienes y servicios, ha evolucionado dejando casi
obsoleto el modelo tradicional de empresario, atendiendo que para poder
desarrollar una actividad comercial mercantil es necesario evaluar, como factor
42
Loc. Cit.
31
crítico de éxito del gobierno corporativo, la rentabilidad, competitividad y
crecimiento y lograr así subsanar los obstáculos que resultan como consecuencia
de la interacción de diferentes sistemas jurídicos y económicos vigentes en los
Estados con los que se comercia.
Al abordar temas como competitividad y modernidad dentro de la estructura
de gobierno corporativo en una sociedad anónima, enfocando dichos temas como
una evolución necesaria e inmediata que han de sufrir las empresas para subsistir
en su actividad comercial derivado de la globalización de mercado, se puede
afirmar que son factores críticos de éxito de dicho tema, la implementación,
procuración y optimización de oportunidades comerciales, así como crecimiento
económico, a través de posicionarse e implementar tecnología, que haga de los
procesos de gestión, administración y operación empresariales, herramientas
eficientes para estar a la vanguardia en cuanto a competitividad y modernidad.
Además se debe considerar el fomentar planes y estrategias de supervisión y
fiscalización que conlleven a evitar conductas ilícitas o contrarias a la política
societaria-empresarial y, como factor pilar determinante de las afirmaciones antes
formuladas velar por la transparencia a la hora de promover la inversión.
Otro factor crítico de éxito para el desarrollo corporativo es atender las
disposiciones de los entes auxiliares y rectores que coadyuvan a velar por el
crecimiento económico empresarial, así como uniformar y generalizar las normas
de buena práctica del gobierno corporativo. Estos entes son: La Corporación
Financiera Internacional, La Organización Económica para la Cooperación y el
Desarrollo, y El Banco Interamericano de Desarrollo.
En resumen, “existe consenso respecto a que un mayor desarrollo del
sistema financiero mejora las posibilidades de crecimiento de una economía. Sin
embargo, también parece ser cierto que el tipo de desarrollo financiero que se
produce condiciona los sectores que van a verse más beneficiados por este
32
desarrollo y, por lo tanto, diferentes tipos de mercado financiero pueden ser más
convenientes en diferentes etapas de desarrollo de una economía.”43
Teniendo la tendencia a un mayor desarrollo del sistema financiero se
procura consecuentemente una mejor posibilidad de desarrollo económico, que en
cualquier caso está limitado por un sector específico, dependiendo de las
necesidades temporales del mercado. Todo lo anterior atendiendo la premisa de
oferta en contra posición a la demanda. Estableciendo con ello un punto de
referencia y comparación respecto a la forma de estructurar el gobierno
corporativo. Siendo un factor de éxito para el desempeño económico optimo de la
empresa, tomar en cuenta que no está claro que exista una estructura de gobierno
corporativo que domine las otras estructuras, pues para que este cumpla con sus
funciones depende de la situación económica y desarrollo financiero que se viva,
por lo que las variaciones que este sufra nunca deben afectar la transparencia,
fidelidad de su información financiera y sus políticas internas, así como externas.
1.7 Principios del Buen Gobierno Corporativo
El estudio de la sociedad anónima, como forma de organización mercantil más
utilizada en Guatemala y que está regulada en el Código de Comercio de
Guatemala, se constituye como pilar indispensable para fomentar la integridad de
los negocios y la forma de proceder en los mercados, así como para la vitalidad y
estabilidad de la economía.
De tal forma que el gobierno corporativo y sus buenas prácticas, como
conjunto de reglas y prácticas que rigen la relación entre los que administran la
empresa, frente a los accionistas de la sociedad anónima, así como con quienes
tienen intereses en la misma, contribuye al crecimiento y fortalecimiento financiero
de esta. Además las buenas Prácticas del gobierno corporativo coadyuvan
aumentar la confianza, la estabilidad del mercado financiero y la aceleración
económica, a partir de determinados principios que informan y fundamentan el
mismo.
43
Loc. Cit.
33
Los principios del gobierno corporativo, los establece de manera uniforme y
generalizada la Organización Económica para la Cooperación y el Desarrollo
Económico (OCDE), con el objeto de: “aportar a los legisladores, los entes
reglamentarios y los participantes en el mercado, orientación específica para
mejorar los marcos legales, institucionales y reglamentarios en los que se apoya el
Gobierno Corporativo.” 44
La Organización Económica para la Cooperación y el Desarrollo Económico
(OCDE) en el año de mil novecientos noventa y nueve proclamó los principios que
informan y dan fundamento al gobierno corporativo, configurándose a la vez,
dichos principios, como guía y punto de referencia a nivel internacional. Siendo
estos la base para gran parte de las iniciativas de reforma en la estructura de
gobierno corporativo dentro de la Sociedad Anónima, sus empresas y en muchos
casos a nivel Estatal dentro de sus instituciones.
“En el año dos mil tres se hizo una revisión de los Principios instituidos en el
año de mil novecientos noventa y nueve, con el objeto de verificar avances y
actualizaciones que necesariamente debían realizarse a dichas directrices en
virtud de la constante evolución del Derecho Mercantil y el comercio en sí. Todo
ello a través de trabajo y discusión de Mesas Redondas Regionales de Gobierno
Corporativo para los países que son miembros de la Organización, quedando
firmes los nuevos Principios en el año dos mil cuatro.”45
Atienden temas como: “los derechos de los accionistas, tratamiento
equitativo a los accionistas, la función de los stakeholders en el gobierno de las
sociedades, y el rol del directorio. Además se han usado en la implementación de
reformas a las leyes de valores y Sociedades Anónimas de diversos países.”46 A lo
44 Página Web Oficial de la OCDE http://rdmf.wordpress.com/2006/11/05/%C2%BFque-es-el-gobierno-corporativo/.
Junio 2012. 45 Loc. Cit. 46
Corporación Andina de Fomento, Definición de Gobierno Corporativo programa de Gobierno Corporativo.
Disponible en:
http://www.deloitte.com.mx/boletin_clientes/boletin_gobierno_corporativo/Febrero05_boletin_GC_Rec_Editorial.htm. Junio
2012.
34
largo de su vigencia, desde el año dos mil cuatro, dichos Principios se han
constituido como la referencia internacional por excelencia, siendo compatibles
con la diversidad de estructuras de gobierno corporativo.
Los principios que fundamentan el gobierno corporativo, promulgados por
la OCDE, son directrices básicas a seguir por las empresas, siendo estos:
“Proteger los derechos de accionistas. Asegurar el tratamiento equitativo para
todos los accionistas, incluyendo a los minoritarios y a los extranjeros. Todos los
accionistas deben tener la oportunidad de obtener una efectiva reparación de los
daños por la violación de sus derechos. Reconocer los derechos de terceras
partes interesadas y promover una cooperación activa entre ellas y las sociedades
en la creación de riqueza, generación de empleos y logro de empresas financieras
sustentables. Asegurar que haya una revelación adecuada y a tiempo de todos los
asuntos relevantes de la empresa, incluyendo la situación financiera, su
desempeño, la tenencia accionaria y su administración. Asegurar la guía
estratégica de la compañía, el monitoreo efectivo del equipo de dirección por el
consejo de administración y las responsabilidades del Consejo de Administración
con sus accionistas.” 47
Con estos principios se deja en claro la importancia y razón de ser del
gobierno corporativo, pues a través de las buenas prácticas de este se pueden
reducir, entender y resolver los desacuerdos que suscitan entre los
administradores y los accionistas; así como proteger principalmente a los
inversionistas de los accionistas y de los administradores. Lo anterior dado que los
últimos son los que tienen a cargo la gestión y funcionamiento de la empresa al
manejar la información directamente, que en muchos casos puede ser
tergiversada y manipulada en su propio beneficio, desvirtuando con ello el objetivo
y políticas de la empresa.
47 Principios del Gobierno Corporativo. Disponible en: http://rdmf.wordpress.com/2006/11/05/%C2%BFque-es-el-
gobierno-corporativo/ . junio 2012.
35
Es de suma importancia hacer mención del documento denominado: “White
Paper”, Sobre Gobierno Corporativo en América Latina. El cual fue desarrollado
por la Mesa Redonda Latinoamericana sobre Gobierno Corporativo, siendo este
un foro que reúne a creadores de política, reguladores, líderes comerciales,
inversionistas y expertos de la región, así como a contrapartes de los países de la
OECD. Utilizando los Principios de Gobierno Corporativo de la OECD, como un
marco de trabajo conceptual para su análisis y discusión, el “White Paper”
examina la importancia de un buen gobierno corporativo para la región, discute las
tendencias y características particulares de ésta y fija las recomendaciones de la
Mesa Redonda y prioridades para las buenas prácticas de gobierno corporativo.
Según indica dicho documento dentro de sus antecedentes, la mesa redonda es
Iniciada en el año 2000, desarrollando este “White Paper” a través del curso de
cuatro reuniones celebradas en Brasil (2000), Argentina (2001), Méjico (2002) y
Chile (2003), así como a través de contactos continuos entre las reuniones.
Dentro de la introducción del “White Paper” escrita por Donald J. Johnston,
Secretario General de la OECD, se afirma que la naturaleza del documento en
cuanto a su aplicación no es obligatoria, sino más bien resulta ser un instrumento
meramente consultivo, pues el mismo fue desarrollado sobre una base
consensual, por un grupo informal aunque influyente de creadores de política,
reguladores, participantes del mercado y otros expertos de distintos países en
Latinoamérica. Todo esto con el fin de asegurar su máxima relevancia a través de
un proceso de inclusión, considerando a todos los grupos con un interés y
experiencia en gobierno corporativo.
Tomando en cuenta que las discusiones de la Mesa Redonda para
Gobierno Corporativo Latinoamericano, que se constituyó como un foro para
discusiones de políticas empresariales y de gobierno corporativo, organizada en
estrecha colaboración entre la Organización para la Cooperación y el Desarrollo
Económico, el Banco Mundial, la Corporación Financiera Internacional y socios
regionales claves, tanto de los sectores públicos como del privado y que el
proceso de la Mesa Redonda recibió apoyo financiero del Foro Global de Gobierno
36
Corporativo, según dicta el documento dentro de su apartado de antecedentes, ha
cumplido su objetivo de aumentar la comprensión de los desafíos y oportunidades
que enfrentan las sociedades mercantiles y sus empresas respecto al crecimiento
económico competitivo frente al mercado globalizado en los países
latinoamericanos, logrando con ello capitalizar el actual interés en la reforma y
transformar las recomendaciones del “White Paper” en realidad. Propugnando el
diseño de políticas para cumplir estas recomendaciones y, encontrar caminos que
aseguren su implementación efectiva, a través de la estructura de los Principio de
Gobierno Corporativo de la OECD, los cuales se desarrollan en el contenido de la
presente investigación.
“El “White Paper” sobre Gobierno Corporativo en América Latina esta
dirigido principalmente a los creadores de políticas, reguladores y a cuerpos
reguladores de normas privadas, incluyendo a las bolsas de comercio. Algunas
recomendaciones están dirigidas también a ejecutivos de corporaciones,
miembros de directorio, inversionistas individuales e institucionales y a otros
profesionales, cuyas decisiones en el día a día, determinan la vigencia del régimen
de gobierno corporativo.”48
“El buen gobierno corporativo es una parte crucial del sector privado
orientado hacia el crecimiento económico en América Latina. Se le reconoce como
una preocupación de las políticas públicas, de rápida y creciente importancia en la
región, que confía en el sector privado como un vehículo eficiente para la creación
de bienestar. La privatización de las antiguas empresas de propiedad del estado,
ha significado que los países latinoamericanos dependan en forma creciente en
corporaciones del sector privado para generar empleo, generar ingresos
impositivos y suministrar a los consumidores productos y servicios. La generación
de empleo, el desarrollo de tecnologías autóctonas y finalmente, la competitividad
48 “White Paper” sobre Gobierno Corporativo en América Latina
http://www.oecd.org/corporate/ca/corporategovernanceprinciples/22368983.pdf. página 7, mayo 2004.
37
internacional de las economías de América Latina, debe descansar sobre una
base de empresas que no sufran de las desventajas de costos de capital y que
adaptan sólidas prácticas de administración y de gobierno corporativo a las
circunstancias locales.” 49
Una de las características que identifica el documento para los países
latinoamericanos, que en Guatemala resulta ser un tema aun muy poco
desarrollado, son las “las impresionantes reformas de los planes de pensiones
públicos y privados en la mayor parte de América Latina y sus proyecciones de
crecimiento, proporcionan una justificación adicional para otorgar especial
atención a las cuestiones de buen gobierno corporativo y de desarrollo de
mercados de capitales en este momento preciso. La responsabilidad de
proporcionar un retiro seguro a la población trabajadora de América Latina, ha
cambiado en gran forma a la administración de fondos de pensión en manos
privadas y, una creciente porción de estos fondos, están invertidos en valores
mobiliarios de compañías cotizadas en la bolsa de comercio. Los sistemas de
fondos de pensión en América Latina, son solo una demostración acerca de cuan
esencial es un buen gobierno corporativo para canalizar en forma eficiente los
ahorros a nuevas inversiones productivas. El buen gobierno corporativo juega un
rol crítico en el proceso de construir un fuerte mercado de capitales locales
incluyendo los mercados de valores gubernamentales, el sistema financiero
bancario y el no bancario y aún, sectores privados de capital propio y de riesgo.
Ello incrementa la confianza pública en los mercados de valores, lo que agrega
liquidez.”50 De tal forma que una preocupación que es acotada como pilar
fundamental dentro del documento para el desarrollo económico de los países
latinoamericanos es la política pública, que se debe fomentar, desarrollar y
49
Loc. Cit. 50 http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?option=com_content&task=view&id=680&Itemid=120Revista Jurídica,
Facultad de jurisprudencia y Ciencias Sociales y Políticas, Universidad Católica de Santiago de Guayaquil Escrito por Dra.
María Vanesa GUILLEM DERECHO DE COMPETENCIA.
38
legislar, para lograr un mejor resultado en la internacionalización de los mercados
financieros, donde el buen gobierno corporativo es visto como un importante
bloque de construcción, para limitar las turbulencias financieras y moderar la
volatilidad en el sistema financiero global de hoy día. Todo esto a través de
iniciativas del sector privado, del sector gubernamental o conjuntamente.
Otro de los aspectos que el “White Paper” menciona de suma importancia
en la implementación de un buen gobierno corporativo para los países de América
Latina, en el punto noveno de dicho tema, es que las buenas prácticas de éste
contribuye a la reducción de costos de capital, afirmando que un buen gobierno
corporativo da valor agregado a la corporación, al ofrecer mecanismos más
eficaces para la creación de negocios competitivos. Los controles y balances
apropiados dentro de la corporación, proporcionan pensamiento estratégicos
mejores y ofrecen a la administración perspectivas frescas y “controles reales”.
Directores de compañías competentes, experimentados y bien seleccionados, dan
un valor agregado real a la toma de decisiones de las firmas en cuyos directorios
sirven. Los beneficios de un buen gobierno en términos de creación de valor a
largo plazo, aumentan la confianza entre todos los accionistas de la corporación.
Mientras que las mejoras reglamentarias y un mejor cumplimiento son pasos
importantes en el proceso de mejorar el gobierno corporativo, en especial en las
economías de los mercados emergentes, dichas iniciativas necesitan ser
complementadas por el conocimiento y el compromiso activo del sector privado.
Los líderes comerciales deben en consecuencia jugar un rol prominente en el
diálogo público sobre gobierno corporativo.
“Los Bancos, las operaciones privadas de capitalización, las instituciones
financieras especializadas y otras fuentes de financiamiento fuera de los mercados
públicos, necesitan internalizar el gobierno corporativo, como un componente
crítico de la evaluación y administración de riesgos. La falla en tomar las
adecuadas provisiones sobre la importancia del gobierno corporativo de parte de
los prestatarios (tanto por los bancos y sus entes reguladores), contribuyó a la
39
reciente crisis bancaria en la región (y en otros lados) y continua complicando la
reestructuración banco / empresa.”51
Las recomendaciones más importantes que concretamente presenta el
“White Paper” sobre Gobierno Corporativo en América Latina son las siguientes:
“Cuando son divergentes los derechos de voto y a los dividendos, el marco
reglamentario para la protección de los accionistas minoritarios, debe ser
inconmensurablemente fuerte y más eficaz. Eliminar los trámites burocráticos y
brindar información suficiente a todos los accionistas de igual forma, simplificando
los procesos para incluir sus mociones como puntos de agenda y hacer de estos
puntos de agenda informados, así como participativos en las asambleas generales
tanto ordinarias como extraordinarias, facilitando su participación y mejorar sus
capacidades para votar según sus acciones. Los regímenes legales y
reglamentarios deberían incentivar el desarrollo de procesos de votación.
Tratamiento equitativo para los accionistas, el rol de los interesados en el gobierno
corporativo, información y transparencia, información sobre la propiedad y control,
creación de comités especializados.” IDEM
El Código Andino de Gobierno Corporativo es otro ejemplo que sobre sale
en los países latino americanos de la necesidad e importancia de fomentar las
buenas prácticas de gobierno corporativo dentro de las entidades mercantiles con
el afán de promover el desarrollo económico y competitividad de las mismas y de
las economías de dichos países. Todo ello a través de tres pilares fundamentales
que son según dicta el documento: Eficiencia, equidad y transparencia en el
manejo empresarial.
“La Confederación Andina de Fomento presenta estos "Lineamientos para
un Código Andino de Gobierno Corporativo", cuyo objetivo es poner a
51 White Paper” sobre Gobierno Corporativo en América Latina
http://www.oecd.org/corporate/ca/corporategovernanceprinciples/22368983.pdf. mayo 2004.
40
consideración de las empresas de la región, operadores de los mercados de
capital y responsables de políticas públicas, un conjunto de normas básicas que
constituyen las bases para un buen gobierno corporativo. Este documento es
exhaustivo y aplicable a un espectro muy diverso de empresas; tiene un carácter
dinámico y podrá enriquecerse con las sugerencias y recomendaciones que surjan
de su puesta en práctica. Está compuesto por 51 medidas concretas, ordenadas
de forma sistemática, que definen estándares internacionalmente aceptados de
gobierno corporativo y que se soportan y explican en el Informe que lo acompaña.
Recoge, además, otras recomendaciones de carácter secundario, de tal forma que
su implementación material contribuya a una gestión empresarial más
transparente, eficiente y honesta, con un buen manejo del riesgo y más
competitiva al servir de referencia para buena parte de las inversiones éticas.”52
Con la publicación y promoción del documento la CAF pretende coadyuvar
y brindar una guía concreta para las empresas en la creación de verdaderas
prácticas de gobierno corporativo. Siendo este proyecto de aplicación a largo
plazo para toda entidad mercantil que desee voluntariamente ajustarse a las
disposiciones del mismo con el fin de adoptar lineamientos que finalmente
generen las condiciones necesarias para el correcto desarrollo de los mercados de
capital de la región y así optimizar las relaciones de las empresas con otros
proveedores de recursos financieros.
El Código Andino de Gobierno Corporativo versa concretamente sobre
temas como: Estructura empresarial, globalización, transparencia, eficiencia,
probidad de la actividad, internacionalización del financiamiento, prácticas del
buen gobierno corporativo, evaluación, mercado de valores, desarrollo
52
Código Andino de Gobierno Corporativo
http://www.alide.org.pe/DataBank2007/RECURSOS%20DE%20INFORMACION/1-GOBIERNO%20CORPORATIVO%5C22Lineam_CodAndino_CAF.pdf, noviembre 2004
41
empresarial, lineamiento para un código, rentabilidad, acreencias, entidades
financieras, formas modernas de control y gobierno, credibilidad, trato equitativo.
Según establece, La Revista Jurídica, Facultad de jurisprudencia y Ciencias
Sociales y Políticas, Universidad Católica de Santiago de Guayaquil, en su
publicación sobre Derecho a la Competencia tomando en consideración el Código
Andino en su versión electrónica: “La estructura empresarial ecuatoriana está
obligada, al igual que sus similares en América Latina y específicamente en el
área andina, a enfrentar la globalización, proceso que trae consigo un conjunto de
normas y prácticas para la transparencia, eficiencia y probidad de la actividad
empresarial. Como sabemos, la internacionalización del financiamiento de las
actividades económicas es un reto y una necesidad para su despegue definitivo y
es en este sentido que las empresas necesitan fuentes alternativas de
financiamiento, diferentes del capital empresarial de los socios y accionistas y de
las instituciones financieras; se acude cada vez con mayor interés al mercado de
capitales, especialmente a las bolsas de valores. En esta interacción se genera la
necesidad de que, en el comportamiento empresarial, se revele el conjunto de
normas y prácticas que constituyen el buen gobierno corporativo.”53
“La adecuación a prácticas de gobierno corporativo trae consigo beneficios
para las empresas que las aplican, tales como reducir los riesgos para los
inversionistas y acreedores, y elevar el valor de la empresa a favor de sus
accionistas; se llega al punto de que la evaluación del gobierno corporativo es uno
de los factores que se consideran al momento de analizar proyectos de inversión y
de financiamiento. A nivel mundial, en el año 1998 la Organización para la
Cooperación y Desarrollo Económico (OCDE) determinó la necesidad de
promover principios de gobierno corporativo, tras la grave crisis que sufrió el
mercado de valores de New York, por los escándalos producidos por los fraudes
en compañías que, como ENRON, fueron de dominio público internacional y que
53 Guillem, María Vanesa, “El Derecho a la Competencia”. Revista Jurídica, Facultad de jurisprudencia y Ciencias Sociales
y Políticas, Universidad Católica de Santiago de Guayaquil, Revista online. 2003.
http://www.revistajuridicaonline.com/index.php?option=com_content&task=view&id=680&Itemid=120
42
determinaron una seria crisis que puso en tela de duda al mercado de valores
estadounidense, con las posibles desastrosas consecuencias para el ahorro
público de los Estados Unidos.”54
La Corporación Andina de Fomento (CAF) presentó como propuesta
“Lineamientos para un Código Andino de Gobierno Corporativo”, destinado a
buscar la adopción, por parte de las empresas de la Región Andina un conjunto de
reglas que permitan: regular el tratamiento equitativo de los derechos de los
accionistas, la función de los grupos de interés social en el gobierno de las
sociedades, la comunicación y transparencia informativas, y las responsabilidades
del directorio de las sociedades, siendo así que dichos temas son abordados en
los capítulos de la presente investigación.
Las prácticas de buen gobierno corporativo rebasan cualquier legislación
estatal o regulación a nivel empresarial concreta referente al tema, según se
expone en el documento del Código Andino para Gobierno Corporativo, ya que
dichas prácticas van más allá del ámbito societario. Afirmando que se dirigen más
bien al interés de la sociedad en las empresas como entidades de desarrollo
económico, capaces de captar recursos públicos a través del mercado de valores
y de instituciones y entidades financieras. Concluyendo que las buenas prácticas
de gobierno corporativo tienen que ver internamente en las compañías con las
formas en las que las mismas se organizan para cumplir su objetivo como
sociedad mercantil.
Los principios enunciados por la OCDE y otros organismos, como el Banco
Mundial, en torno al buen gobierno corporativo, en términos generales y que son
tomados en cuenta para la iniciativa andina son: “el respeto de los derechos de los
accionistas y su tratamiento equitativo de manera independiente de su
participación en el capital de la empresa; claras definiciones de la responsabilidad
y funciones de la dirección empresarial; transparencia, fluidez e integridad en la
54
Loc. Cit.
43
información; adopción de formas efectivas de comunicación con el público
interesado en la empresa; y una adecuada estructura de gobierno.”55
Según la Sección I, del punto segundo dentro del numeral 1 en la página
catorce del Código Andino para un Buen Gobierno Corporativo, denominado como
Ámbito. Refiere que todo lo relativo al gobierno corporativo y sus reglas nacen y se
desarrollan en el ámbito de los mercados de valores, por lo que la mayoría de
principios y reglas de este tema se establecen para sociedades cotizadas, por lo
que durante el transcurso de la investigación se hace mayor referencia a dichas
sociedades anónimas. Aunque se establece la estructura y características que
conforman el tejido empresarial de los países latinoamericanos en su mayoría
dividiendo las sociedades en cuatro categorías de empresas: grandes compañías,
empresas listadas; sociedades anónimas, sociedades cerradas.
El Código Andino se divide atendiendo su contenido en dos grandes temas.
El primero con cincuenta y un medidas que informan a los distintos tipos de
sociedades, abordando la forma en que podrían regular toda la actividad mercantil
de sus empresas, dependiendo de la clasificación en la que se encuentren. Para
Guatemala serían estas estipulaciones un respaldo y soporte adicional a lo ya
establecido en el Código de Comercio de Guatemala, con la salvedad que en
muchos casos se acopla de mejor forma lo descrito en el contenido de la presente
investigación. En virtud que se abordan aspectos importantes referentes a las
buenas prácticas de gobierno corporativo, tomando en cuenta las aptitudes que
deben acotar las sociedades anónimas para ser competitivas a nivel local y en un
mercado globalizado. En el segundo apartado del Código se plantea el gobierno
corporativo desde la creación de la misma. Refiriéndose a su estatuto social,
estructuración societaria tanto directiva administrativa, así como fiscalizadora,
control interno y externo, informe de gobierno corporativo que es vinculante a las
sociedades que adopten el Código Andino, evaluación anual del cumplimiento de
las normas de gobierno corporativo tanto dirigidas internamente, como las
dirigidas externamente, comisiones del directorio, normativa para su retribución,
55
Loc. Cit.
44
funcionamiento y convocatoria del directorio. Siendo todos estos temas
desarrollados dentro de ésta tesis, tanto en el presente capítulo y en los
subsiguientes, no sólo tomando en consideración los documentos emitidos para
Latinoamérica, sino con más realce aun en las tendencias de los países de primer
mundo, con el objeto de poder ser ambiciosos y aspirar a competir dentro del
mercado.
El Código Andino se divide atendiendo su contenido en dos grandes temas.
El primero con cincuenta y un medidas que informan a los distintos tipos de
sociedades, abordando la forma en que podrían regular toda la actividad mercantil
de sus empresas, dependiendo de la clasificación en la que se encuentren, en el
presente trabajo se mencionan las que se pueden considerar para entidades
mercantiles de un desarrollo financiero considerable. Para Guatemala serían estas
estipulaciones un respaldo y soporte adicional a lo ya establecido en el Código de
Comercio de Guatemala, con la salvedad que en muchos casos se acopla de
mejor forma lo descrito en el contenido de la presente investigación. En virtud que
se abordan aspectos importantes referentes a las buenas prácticas de gobierno
corporativo, tomando en cuenta las aptitudes que deben acotar las sociedades
anónimas para ser competitivas a nivel local y en un mercado globalizado. En el
segundo apartado del Código se plantea el gobierno corporativo desde la creación
de la misma. Refiriéndose a su estatuto social, estructuración societaria tanto
directiva administrativa, así como fiscalizadora, control interno y externo, informe
de gobierno corporativo que es vinculante a las sociedades que adopten el Código
Andino, evaluación anual del cumplimiento de las normas de gobierno corporativo
tanto dirigidas internamente, como las dirigidas externamente, comisiones del
directorio, normativa para su retribución, funcionamiento y convocatoria del
directorio. Siendo todos estos temas desarrollados dentro de ésta tesis, tanto en el
presente capítulo y en los subsiguientes, no sólo tomando en consideración los
documentos emitidos para Latinoamérica, sino con más realce aun en las
tendencias de los países de primer mundo, con el objeto de poder ser ambiciosos
y aspirar a competir dentro del mercado.
45
CAPITULO 2
ESTRUCTURA DE GOBIERNO CORPORATIVO
2.1 Estructura de Gobierno Corporativo
El gobierno corporativo de una sociedad anónima se estructura generalmente con
una finalidad económica, es decir, para optimizar la actividad productiva mercantil
a la que se dedica, mejorar su gestión administrativa, así como financiera,
tomando en consideración aspectos como responsabilidad social empresarial y
desarrollo de procesos auto sostenible. Convirtiéndose la estructura del gobierno
corporativo en una herramienta indispensable para la empresa, que permite el
cumplimiento de sus objetivos, misión y visión, a través de la elaboración de un
marco legal ad hoc. Esto no implica necesariamente el éxito eminente de la
empresa, pero sí asegura instancias o los medios adecuados que fomentan la
posterior maduración del marco legal para el incremento en la inversión del sector
privado empresarial y por ende el fomento al desarrollo de la economía de un país.
En el caso de Guatemala, el tema de gobierno corporativo de las empresas
y su estructuración eficaz resulta un tema muy difícil, por la naturaleza patriarcal y
estructura familiar en la administración de las mismas. Tal es el caso de las
entidades mercantiles: Tecnoquímica Productos Esenciales S.A., Constructora
Roza S.A., NUTRIVESA S.A., Can am S.A., que concretamente responden a la
afirmación antes planteada dentro del trabajo de campo de la presente
investigación, en virtud que sus directivos en representación de éstas fueron
sujetos de estudio a través de una entrevista, como instrumento de investigación.
En las empresas donde se ha constituido una estructura de gobierno corporativo,
el funcionamiento del mismo resulta difícil por la falta de legislación concreta y
políticas a nivel estatal que regulen el tema. Es decir que la relación para el
desarrollo económico que debiera existir entre el sector político, estatal y el sector
de la iniciativa privada empresarial, es sumamente débil, egoísta e incapaz de
46
desarrollar proyectos a largo plazo que procuren el bienestar de la generalidad, la
unidad social y el crecimiento sostenible de los distintos grupos poblacionales del
país.
Según muchos autores, entre estos Jensen M., existen dos etapas
puntuales y bien definidas de los denominados “estados intermedios” dentro de la
estructuración del gobierno corporativo, siendo el caso que la mayoría de
empresas y Estados se desarrollan a través de estos. Como primera etapa se da
la regulación o cumplimiento al mínimo legal, “en las cuales las empresas
empiezan a adoptar las prácticas por las regulaciones que el gobierno les impone
y de no hacerlo arriesgan multas y penas de cárcel, para sus dueños y
ejecutivos.”56 La segunda etapa hace referencia a la autorregulación pura o
voluntaria, “en donde los empresarios no están obligados a seguir los lineamientos
o no existen leyes que les exijan practicarlos, pero igualmente lo hacen, porque
perciben mayores utilidades al seguir esos lineamientos, tal como es el caso
concreto de las sociedades anónimas de capital cerrado.”57
Cuando las dos etapas se implementan y se convierten en puntos
trascendentes en el desarrollo económico se llega al denominado “punto medio o
autorregulación regulada”, “el cual utiliza el criterio “cumpla o explique”, donde las
empresas deben cumplir con todos los lineamientos y de no cumplir deben
explicar claramente al ente regulador el por qué no lo hace.” 58
De las etapas antes descritas y derivado de la realidad que se vive en
Guatemala, la mayoría de entidades mercantiles se encuentran en la segunda de
éstas, al buscar cada una de ellas su autorregulación con el objeto de mejorar su
actividad económica mercantil, a través de una mejor estructuración y gestión
administrativa a falta de normativas en el ordenamiento jurídico interno, así como
políticas estatales que propugnen un ambiente de inversión y el desarrollo
financiero del país.
56 Jensen m., Op. Cit., Página 330. 57
Loc. Cit. 58
Loc. Cit.
47
2.1.1 Junta Directiva
Los Directivos de las sociedades anónimas tienen la función de administrar
la empresa en beneficio de los accionistas sin importar o tomar en consideración
el origen de los votos que recibieron para ser elegidos como directores.
Habitualmente se considera que la presencia de directores independientes,
aquellos que no tienen vínculos con los ejecutivos o con los controladores de la
empresa, se constituyen en un elemento importante de un buen gobierno
corporativo, pues no existe conflicto de intereses entre ellos y se pueden enfocar,
en cuanto a sus funciones, a procurar, no sólo el beneficio de los accionistas, sino
también el crecimiento económico sostenible de la localidad y población ubicada
en torno a la sede de la empresa, así como la mejora en las condiciones de vida, a
través de la inversión en proyectos enfocados a la educación, capacitación y
tecnificación de dichas personas para garantizar la sostenibilidad del recurso
humano y los aspectos ya mencionados.
“Los mecanismos de Gobernanza Corporativa de las empresas en una
Sociedad Anónima y la estructura de la misma deben estar diseñados para reducir
las ineficiencias que se derivan en primer lugar del riesgo moral y en segundo
lugar por la mala gestión administrativa. La estructura en sí debe adecuarse de tal
forma que fiscalice de manera eficaz el comportamiento, así como actividades de
los directivos, gerentes y ejecutivos, y generen estrategias que procuren brindar a
los socios accionistas e inversores mayor exactitud en la información
proporcionada por la administración, conformándose finalmente como un sistema
de control ad hoc, capaz de evaluar la motivación, la capacidad, así como el
rendimiento de los empleados, ejecutivos, gerentes y directivos.”59
59 International Finance Corporation, http://ifcln1.ifc.org/ifcext/corporategovernance.nsf/Content/WhyCG.
http://mexico.smetoolkit.org/mexico/es/content/es/6739/Definici%C3%B3n-de-Gobierno-Corporativo. Junio 2012.
48
“Las Sociedades Anónimas preferentemente deben estructurar su Gobierno
Corporativo con la conformación de una Junta Directiva, como órgano supremo,
que garantice la idoneidad, experiencia y autonomía en la toma de decisiones.”60
La Junta Directiva podrá ser estructurada de la siguiente forma:
“Número de miembros: De acuerdo con las necesidades de la sociedad,
se recomienda que la Junta Directiva esté compuesta por un número de miembros
no inferior a cinco (5) y no mayor de nueve (9). Para el caso de entidades de
capital abierto, el número de integrantes se podrá calcular atendiendo a la
actividad económica directa que ofrezca al mercado de valores y de la
estructuración accionaria. En el caso de sociedades anónimas grandes o
medianas, de capital cerrado, se recomiendan entre nueve (9) y quince (15)
miembros, todo esto según lo estipula La Confederación Andina de Fomento en el
Código Andino para Gobierno Corporativo, específicamente en el apartado de
recomendaciones para las Juntas Directivas de entidades mercantiles que
adopten las mismas.
Composición de la Junta Directiva: La junta directiva deberá estar compuesta
por representantes de los accionistas mayoritarios, al menos un representante de
los accionistas minoritarios, de los tenedores de títulos y miembros
independientes.
Periodo de la Junta Directiva: La junta directiva ejercerá preferiblemente sus
funciones durante el término de un año. Sus miembros podrán ser reelegidos de
conformidad con la evaluación de la gestión que realice la Asamblea General de
Accionistas.”61
60 Loc. Cit. 61
Gobierno Corporativo, http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-Corp-Adm/. Noviembre 2012.
49
El número de miembros que conformen la Junta Directiva es limitado en un
número determinado de personas, atendiendo la naturaleza de la sociedad
anónima en concreto, pues dependiendo de factores como su giro habitual,
tamaño, visión y misión, serán determinadas sus funciones, atribuciones y
alcances en cuanto al ejercicio del cargo de Directivo del órgano supra
administrativo del ente societario, y el número ad hoc para que este pueda
cumplirlas.
La distribución en la composición de los Miembros Directivos de la Junta
Directiva de una Sociedad Anónima debe ser en la medida de lo posible ecuánime
y debe abarcar la representación de todos los grupos de interés denominados
como shareholders, con el objeto de procurar desde su estructuración la
posibilidad de un funcionamiento óptimo de dicho órgano, evitando de esta
manera la parcialización en la toma de decisiones que favorezcan exclusivamente
a un grupo determinado en detrimento de los derechos de los demás grupos
integrantes del ente societario, logrando por ende el fomento y fortalecimiento del
desarrollo económico a través de la correcta gestión y administración de la
sociedad y sus empresas.
Es de suma importancia establecer un período de tiempo efectivo en el
desempeño del cargo como Directivo de Junta Directiva, esto para evitar la
estadía permanente de alguno de los miembros, que podría afectar los intereses
de la mayoría de las partes denominadas shareholders. Además el cambio o la
posibilidad de reelección de los Directivos permiten la innovación en cuanto a la
forma y desempeño correcto de dichos cargos, fomentando la competitividad y el
bienestar de la mayoría. Siendo así que personas más idóneas ostentarán el
cargo y por su excelente desempeño podrán permanecer en el mismo.
Los Miembros Independientes de la Junta Directiva de una sociedad
anónima representan y desempeñan un papel sumamente importante en la
objetividad y buen desempeño de la Junta Directiva y del funcionamiento de la
50
entidad mercantil en general. En virtud que dichos Directivos pueden desempeñar
sus funciones y cumplir sus atribuciones de manera más transparente al no tener
intereses de por medio o posturas parcializadas en la toma de decisiones que
afecten la estabilidad y desarrollo de la sociedad anónima y sus empresas. Por
tanto este tipo de Miembros parte de la Junta Directiva, se constituyen como un
factor clave que evita en gran medida el conflicto de intereses y el problema de
agencia en cuanto a la dirección y administración del ente societario.
Debe tomarse en cuenta que todos los miembros de Junta Directiva deben
cumplir con determinadas características y requisitos, como parte del perfil a
satisfacer a nivel personal, así como académico, además de no encontrarse
dentro de las prohibiciones expresas para poder aspirar al cargo.
“Sobre los miembros de la Junta Directiva: Miembros independientes,
Se consideran miembros independientes de la junta directiva, quienes no sean
representantes de los accionistas mayoritarios; quienes no hayan trabajado para la
sociedad, durante los últimos tres años; quienes no sean proveedores de bienes
y/o servicios de la sociedad y quienes no trabajen para la sociedad.
Perfil de los miembros de la junta directiva: Los miembros de la junta
directiva deberán reunir cuando menos, las siguientes características: experticia
en la actividad económica que desarrolla la sociedad y/o tener experiencia en el
campo de las finanzas, el Derecho o ciencias afines; gozar de buen nombre y
reconocimiento por su idoneidad profesional e integridad; estar en el rango de
edad establecido, no pertenecer simultáneamente a otra junta directiva que
contraponga intereses de funciones y en la toma de decisiones.
Prohibiciones para los miembros de la junta directiva: Los ejecutivos
clave de la sociedad, no podrán ser miembros de la Junta Directiva, así como
ningún empleado de la misma. Los ejecutivos clave no podrán participar de
manera activa en las sesiones de la Junta Directiva, sólo podrán emitir reportes y
51
contestar los cuestionamientos de dicho órgano societario. Esta prohibición
garantizará que el máximo ejecutivo de la sociedad y el presidente de la junta
directiva, no sean la misma persona.”62
Como parte de las acciones concretas que puede tomar la Junta Directiva,
para lograr de manera efectiva, eficaz y satisfactoria el cumplimiento de sus
atribuciones, es la creación de Comités.
De tal forma que la “junta directiva deberá estructurar en su organización
comités especiales conformados en su mayoría por miembros independientes.
Siendo así que al menos se deberá considerar la conformación de un Comité
Financiero y de Auditoria; Comité de Nominación, Evaluación y Compensación de
Ejecutivos Clave, así como un Comité de Gobierno Corporativo.
Funciones de la Junta Directiva: La Junta es el máximo responsable de la
supervisión del rendimiento de los ejecutivos clave y garante de un beneficio
aceptable para los accionistas e inversionistas del capital social. A su vez, está
encargada de prevenir los conflictos de intereses, que se conoce
administrativamente como “Problema de Agencia”. Dicho órgano de gobierno
corporativo, debe mantener independencia, con respecto a la dirección, a fin de
cumplir eficientemente con sus responsabilidades.”63
Como funciones principales que debe desempeñar la Junta Directiva,
estructurada para el funcionamiento de un gobierno corporativo en una sociedad
anónima, según refiere y de conformidad con las directrices proporcionadas por la
Organización Económica para la Cooperación y Desarrollo por sus siglas OECD,
es: “Aprobar y examinar la estrategia corporativa de la sociedad y para ello de
manera específica: establecer la misión y visión de la sociedad; fijar y desarrollar
62
Gobierno Corporativo, http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-Corp-Adm/Gob-Corp.htm. noviembre 2012. 63
Control Interno, http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-Corp-Adm/Control%20Interno.htm. Noviembre
2012.
52
objetivos e indicadores de gestión; plan financiero; plan para la administración de
riesgos; plan para el manejo de la imagen corporativa; plan de mercado; plan para
el desarrollo de actividades; políticas laborales; políticas de administración de
conflictos de interés; y políticas para la resolución de controversias internas y
externas.”64
Otra de las funciones específicas es: “nominar, nombrar, remover y evaluar
a los ejecutivos clave de la sociedad: todo ello a través de la elaboración de
perfiles para ser ejecutivo clave de la sociedad; proponer y designar los ejecutivos
de conformidad con los perfiles aprobados; evaluar a los ejecutivos clave de
conformidad con los objetivos trazados en la estrategia corporativa; elaborar
sistemas de sucesión de los ejecutivos clave. Además determinar los sistemas de
compensación de los ejecutivos clave la sociedad: estableciendo sistemas
objetivos de compensación fijos o variables, según la necesidad de la sociedad.
De la misma manera la junta deberá establecer de manera expresa los casos en
que los ejecutivos clave podrán recibir bonificaciones extraordinarias.”65
“Deberá solicitar informes periódicos a los ejecutivos clave, sobre la
situación de la sociedad: La junta directiva en pleno o a través de sus comités de
auditoría, gobierno corporativo y de compensación solicitarán a los ejecutivos
clave de la sociedad la información suficiente para el ejercicio de sus funciones.
Verificar la efectividad y transparencia de los sistemas contables de la sociedad,
con la realización de reportes periódicos a los accionistas, sobre la situación
financiera y de Gobierno de la sociedad. Poner a consideración de la Asamblea
General de Accionistas, reformas relacionadas con el Gobierno Corporativo de la
sociedad que considere necesarias, así como determinar la compensación de la
auditoria y autorizar transacciones entre accionistas controlantes.”66
64 International Center for private Corporations a member of U.S. Chamber of Commerce Washington
D.C.http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-Corp-Adm/Gob-Corp.htm 2011. Junio 2012.
65 Loc. Cit. 66
Loc. Cit.
53
Las Responsabilidades de la Junta Directiva, derivadas de las funciones antes
descritas, deben ir orientadas a que los miembros que la integran en todo
momento actúen de buena fe, con un criterio autónomo e independiente para
ejercer sus funciones y tomar así decisiones acertadas, garantizando con ellas el
derecho y trato equitativo entre los socios accionistas. Deben garantizar y velar
por la efectividad de los sistemas de revelación de información. Dedicar el tiempo
necesario para el correcto desempeño de sus funciones, como miembros de la
Junta Directiva. No manipular, difundir o utilizar en beneficio propio o ajeno, la
información confidencial privilegiada de uso interno a la que tengan acceso.
Garantizar la aplicación de políticas de buen gobierno corporativo adoptadas por la
sociedad, así como verificar el cumplimiento de la Ley y disposiciones adoptadas
en el Pacto Social o en Asamblea General de Accionistas. Realizar las reuniones
que consideren pertinentes para el cumplimiento de sus atribuciones, resolución,
toma de decisiones y en general lograr el éxito económico de la sociedad
anónima. Orientar a los nuevos miembros de la Junta Directiva, sobre las
decisiones adoptadas hasta el momento de su designación, así como informarlos
sobre la situación financiera de la sociedad y las normas sobre gobierno
corporativo. Elaborar actas y llevar registro donde se deje constancia de las
decisiones adoptadas como órgano gestor.
Los miembros de la Junta Directiva en una sociedad anónima, como parte
de la estructura de su gobierno corporativo, deben tener un sistema de
compensación para cada uno de ellos, fijando las condiciones y funcionamiento
de manera individual, y atendiendo las circunstancias personales de cada uno, a
través de la aprobación por parte la Asamblea General de Accionistas. Debiendo
ser, dicho sistema de compensación, proporcional al tiempo de dedicación,
situación financiera de la sociedad y participación en los distintos comités creados
para la administración y gestión de la sociedad y sus empresas.
54
2.1.2 Gerencia Ejecutiva y de Línea
La Gerencia dentro de la sociedad anónima resulta ser un tema sumamente
importante y a la vez complejo, debido a que por la diversidad en la estructuración
administrativa, de gestión y gobierno corporativo de dichas entidades mercantiles,
la posibilidad de definir el término muchas veces se queda corto en cuanto a la
verdadera naturaleza que ostenta.
El Código de Comercio de Guatemala en el Capítulo VI de la Sociedad
Anónima, Sección Cuarta referente a la Administración, específicamente en los
artículos del 181 al 183, en ningún momento define el término Gerente, sólo
intenta establecer de manera general su naturaleza, afirmando: “Los gerentes
tendrán las facultades y atribuciones que establezca la escritura social, y además
aquellas que le confiera el consejo de administración y dentro de ellas, gozaran de
las más amplias facultades de representación legal y de ejecución. Deberán rendir
periódicamente cuenta de su gestión al consejo de administración.”67
En cuanto a su nombramiento el mismo cuerpo legal regula: “La asamblea
general o los administradores, según lo disponga la escritura social, podrán
nombrar a uno o más gerentes generales o especiales, sean o no accionistas.”68
Además el artículo 183 dispone sobre la responsabilidad de los gerentes de la
siguiente forma: Aunque el gerente haya sido designado por la asamblea general,
corresponde a los administradores la dirección y vigilancia de su gestión y
responderán solidariamente con él de los daños que su actuación ocasione a la
sociedad, sí hubiese negligencia grave en el ejercicio de esas funciones.
La doctrina referente al tema, hace alusión a que dicha figura responde a un
cargo dentro de una empresa mercantil, de una sociedad anónima, el cual tiene
dentro de sus múltiples funciones, representar a la sociedad frente a terceros y
67 Congreso de la República de Guatemala, Decreto 2-70, Código de Comercio de Guatemala, artículo 182. 68
Ibid. Artículo 181.
55
coordinar todos los recursos a través del proceso de planeamiento, organización
dirección y control a fin de lograr objetivos establecidos.
Según Stephen P. Robbins, el término gerente es, “aquel empleado que
trabaja con otras personas y a través de ellas coordina sus actividades laborales
para cumplir con las metas de la organización.”69
El experto Jean Baptiste Say define al gerente como “el que dirige una
empresa, actuando como intermediario entre el capital y el trabajo, en ese sentido,
se los puede entender también como representantes del capitalista, o, en términos
más modernos, como representando a diferentes niveles los objetivos de la
empresa.”70
El Diccionario de la Real Academia Española define el término como: “El
que entiende en los negocios corrientes y ordinarios de una empresa comercial.”71
Derivado de lo que establece el Código de Comercio de Guatemala y las
acepciones de los expertos en cuanto a la naturaleza y definición de lo que es un
gerente, se puede aseverar que la persona encargada y designada como tal, no
necesariamente tiene que ser propietario de la empresa o ser accionista de la
sociedad mercantil. Dado que la naturaleza que ostenta dicha figura dentro de la
empresa es la de un trabajador de alto nivel, que está a cargo de asuntos como la
dirección, administración, gestión y representación de la entidad, por delegación y
nombramiento ya sea por parte del consejo de administración, la junta de
administración o por la asamblea general de accionistas, a cambio de una
remuneración, ya sea por el pago de un salario, o el pago en parte de bonos de
producción, dación de acciones de la entidad mercantil para la cual trabaja. Siendo
69
Robbins P. Stephen y Mary Coulter. Administración, un Empresario Competitivo. México, editorial Pearson
Educación, 2007. Página 5.
70 Tratado de Economía Política. Fondo de Cultura Económica (FCE). México df Primera edición en español por el
FCE en el año 2001. Disponible en: macareo.pucp.edu.pe/~mplaza/001/pen_econ_opiniones/say1.doc . noviembre 2012.
71 RAE -Diccionario de la lengua castellana por la Real Academia Española. Décima edición. Madrid, España, 1852.
Décima edición. Página. 731.
56
el papel del gerente la utilización eficiente de todos los recursos a su disposición, a
fin de obtener el máximo posible de beneficio de los mismos.
“También se puede concebir la gerencia, como la ciencia que se encarga
del estudio de los métodos, técnicas y procesos que procuran la administración
eficiente de una entidad mercantil, con el objeto que esta alcance las metas
planteadas, de manera previa, por sus órganos de poder o Gobierno
Corporativo.”72
Sus funciones de forma general son la de fungir como: “un proceso social
que lleva la responsabilidad de planear, regular y ejecutar las operaciones de una
empresa, para lograr un propósito dado. Prever, organizar, mandar, coordinar y
controlar las operaciones de una empresa. Fijar la dirección de un organismo
social y genera la efectividad para alcanzar sus objetivos, fundada en la habilidad
de coordinar a sus integrantes. Dirigir e inspirar a los demás con base en un
profundo y claro conocimiento de la naturaleza humana. Organizar, ordenar,
coordinar y controlar a trabajadores entrenados y responsables, con el fin que en
conjunto realicen una tarea específica. Determinar y realizar tareas para lograr
propósitos y objetivos de un grupo humano en particular.”73
“Se pueden establecer y diferenciar dos procedencias importantes de la
persona que funge como gerente de una entidad mercantil. La primera sería que
este es un capitalista accionista de la sociedad anónima que ejerce el puesto de
gerente, constituyéndose como propietario director; y la segunda, es la figura del
gerente o administrador profesional, que presta sus servicios y conocimientos,
constituyéndose como un empleado de la sociedad anónima.”74 Lo afirmado con
atención a lo descrito por Adam Smith en su Tratado “La Riqueza de las
72
Gitman, Lawrence J. Op Cit. Página 56.
73 Chiavenato, Alberto. Introducción a la Teoría General de la Administración, séptima Edición, Colombia. Editorial
McGraw-Hill Interamericana, 2004. Página 10.
74
Tratado La Riqueza de las Naciones, disponible en: stolpkin.net/spip.php?article696. noviembre 2012.
57
Naciones”, de Libro I, Capítulo VI, sobre los elementos componentes del precio de
las mercancías.
La gerencia como tal resulta ser sumamente versátil, dependiendo del nivel
en que se sitúe dentro de la organización y estructura de Gobierno Corporativo. Ya
sea que desempeñe actividades de rutina y con la incertidumbre diaria del nivel
operacional o con la planificación, organización, dirección y control de las
actividades de un departamento o división bajo su cargo en el nivel intermedio, e
incluso con el proceso decisorio a nivel institucional, orientado hacia un fin externo
que la empresa pretende abarcar.
Cuanto más se preocupe el gerente por saber o aprender cómo se
ejecutan las tareas, más preparado estará para actuar en el nivel operacional de la
empresa. De igual forma al enfocarse en desarrollar estructuras e ideas
innovadoras, más apto será para actuar a nivel institucional dentro del rubro de
atribuciones en la empresa.
Siendo así, que indistintamente sea el caso, debe ser capaz de poder
desarrollar y presentar para su aprobación un presupuesto de gastos o una
previsión de ventas. Además deberá ser capaz de entender cómo se construye un
organigrama o flujograma, cómo se interpreta un balance, cómo se elabora la
planificación y el control de producción, gestión y comercialización de bienes y
servicios. Pues dichos conocimientos coadyuvan a la correcta administración de
los bienes, recursos y capital de una sociedad anónima y sus empresas, siendo lo
más importante que facilita la posibilidad de saber cuándo utilizarlos y bajo qué
circunstancias aplicarlos de manera adecuada.
“A fines del siglo XX, la gerencia se clasifica en seis ramas principales:
Gerencia de Recursos humanos o personal. Gerencia de operaciones o
Administración de la Producción o Gestión de proyectos. Administración o
Planificación estratégica. Dirección de marketing. Gestión del conocimiento o de
58
educación. Gerencia de Finanzas corporativas. Gerencia de la tecnología de la
información, también responsable por sistemas de información gerencial.”75
La clasificación dictada por el experto John Kenneth Galbraith en su ensayo
sobre gerencia establece: “al notar la expansión de los niveles gerenciales dentro
de las sociedades mercantiles, la constitución de una estructura técnica, que se
caracteriza por la influencia y control, que recae sobre las direcciones generales
de las empresas por los altos dirigentes técnicos y administrativos, al manifestarse
una delegación de las funciones o capacidades supervisoras sobre las mismas por
parte de los propietarios.”76 Esa estructura que se manifiesta en la organización de
una sociedad mercantil, debe ser analizada para maximizar la productividad
gerencial y evitar el problema de agencia, al constituir el gobierno corporativo,
especialmente en las corporaciones grandes.
En una sociedad anónima siempre es necesaria la implementación de una
buena Gerencia, pues la misma es responsable del éxito empresarial mediante el
cumplimiento de sus objetivos y políticas económicas de desarrollo mercantil,
promoviendo el liderazgo, dirección y coordinación de esfuerzos para la acción
conjunta. Sobreponiendo los intereses de la totalidad de las personas que integran
la sociedad, sobre los intereses particulares e individuales de algunos accionistas
o los propios, indistintamente se trate de accionistas, directivos o trabajadores de
la empresa.
En la práctica se dan determinadas tendencias gerenciales que deben
evitarse, puesto que en la mayoría de los casos produce deficiencias en el
correcto ejercicio de las funciones que se le atribuyen al gerente y generan
problemas de agencia en la administración. La gerencia patrimonial, es aquella en
la que los puestos importantes, considerados clave dentro de la administración de
75
Loc. Cit.
76 Ebner, Alexander y Nikolaus Beck (editores). The Institutions of the Market. Oxford U Press 2008.
www.calameo.com/books/0001753836c81cf400a7. junio 2012.
59
la sociedad anónima y la empresa, son ocupados por accionistas mayoritarios, por
sus familiares y por allegados. Convirtiéndose la administración en un asunto
familiar, imparcial para el desarrollo económico de la sociedad, desvirtuando el
objeto social y razón de la existencia de la entidad mercantil.
“La gerencia patrimonial es aquella que se da por la propiedad de acciones
y/o por vínculos familiares con los socios, los puestos son retenidos por miembros
de una familia y muchas de las veces el único “mérito” y/o requisito para ocupar el
cargo es el ser propietario o familiar de los propietarios, sin importar si es honesto,
si tiene formación académica, experiencia, actitudes, aptitudes y/o capacidades
necesarias para ocupar el cargo.”77
Otra tendencia gerencial es la denominada como gerente eléctrico, “este se
caracteriza por dar soluciones para el momento y que en el futuro complicarán y
ocasionarán problemas al entorno laboral. No le importa el trabajo en equipo, la
capacitación propia, ni la de su personal. No tiene en cuenta los valores; Justicia y
Verdad son sacrificadas en aras de demostrar poder, vive solo el momento, por lo
tanto la credibilidad de su persona y la empresa no le interesa. Se olvidó, no sabe
o no le interesa el concepto de gerencia: "La Gerencia Integral es el arte de reunir
todas las facetas del manejo de una organización en busca de una mayor
competitividad.” Casi siempre el “gerente eléctrico” es resultado de una Gerencia
Patrimonial.”78
“La gerencia política es menos común y al igual que la gerencia patrimonial,
sus posibilidades de supervivencia son débiles en las sociedades anónimas
modernas. Esta se da cuando la propiedad, en altos cargos decisivos y los
puestos administrativos claves están asignados con base a intereses particulares
y lealtades políticas empresariales de conveniencia para un grupo determinado.”79
77 Loc. Cit. 78
Chiavenato, Alberto. Op. Cit. Página 12. 79
Loc. Cit.
60
“La gerencia por objetivos se define como el punto final o meta específica hacia la
cual la gerencia dirige sus esfuerzos. El establecimiento de un objetivo busca
alcanzar un propósito en concreto, lo que hace poco factible que la administración
se diversifique y sea capaz de atender otros asuntos que muchas veces son
necesarios resolver para evitar riesgos económicos-administrativos o que facilitan
el crecimiento de la empresa, pues el objetivo planteado se convierte en la razón
de su existencia, olvidando muchas veces el objeto social y políticas generales de
la entidad mercantil.”80
Los esfuerzos de la gerencia deben tener dirección y un fin concreto, que se
determinan dentro de las funciones y atribuciones del gerente, pero su actuar debe
ser flexible, sin enmarcar su gestión a objetivos cuadrados, entendiendo que la
economía es fluctuante y el mercado variante.
Al ser así, la versatilidad de cambiar el enfoque por parte del gerente es
importante, con el afán de adaptarse a las circunstancias, siempre atendiendo el
objeto social, las políticas de la sociedad, así como el bienestar y estabilidad de la
empresa, alcanzando los objetivos, internos administrativos o externos
económicos comerciales y mercantiles, que son de la sociedad anónima, así como
de su estructura administrativa de gobierno corporativo en una sola unidad y en su
totalidad, no solamente objetivos aislados de la gerencia. Pues de identificar y
ejecutar objetivos aislados a nivel gerencial se excluye a la mayoría de
participantes en la gestión empresarial y administración de la sociedad, logrando
con ello la pérdida de identidad, unidad y colaboración conjunta por parte de los
directivos, gerentes, ejecutivos y trabajadores de la entidad mercantil.
Los autores Henry Sisk y Mario Sverdlik, en su obra Administración y
Gerencia de Empresas, afirman que “administrar una empresa sin objetivos
80 Ebner, Alexander y Nikolaus Beck (editores). Op. Cit. www.calameo.com/books/0001753836c81cf400a7. junio
2012.
61
predeterminados resulta sumamente frustrante y carente de sentido, comparando
dicha situación a navegar un barco sin destino. Concluyendo que para la gerencia
no hay dirección para sus esfuerzos o efectiva coordinación de los recursos a su
cargo, hasta que no se cuente con una meta o propósito preestablecido.”81
La gerencia de una sociedad anónima puede distribuirse u organizarse con
atención a determinadas áreas funcionales de la empresa. Las cuales pueden ser
implementadas como estructura de gobierno corporativo mediante la realización
de estudios pertinentes previos, que busquen establecer sus niveles estratégicos,
niveles tácticos y niveles operativos. Una vez establecidos y fijados los tres niveles
mencionados se deben delimitar, dentro del nivel estratégico, las funciones
específicas de la denominada Dirección.
La Dirección, a nivel estructura organizacional de la sociedad, está por
debajo de la Junta Directiva y del Consejo de Administración. Se le considera
como Gerencia Ejecutiva, cúspide de la estructura administrativa a nivel gerencial,
pues tiene bajo su cargo el buen funcionamiento, desempeño y desarrollo de la
gerencia de línea o de primera línea, así como de la gerencia media.
Constituyéndose por tanto, en sí misma, como la alta gerencia de la sociedad
anónima y sus empresas.
En la actualidad, temas relativos a la administración financiera, finanzas
corporativas y administración comercial, son las actividades o funciones que la
Gerencia Ejecutiva aborda con más frecuencia; esto derivado de la necesidad de
cumplir los objetivos y políticas de la sociedad, así como el desarrollo económico
de la empresa.
La estructura que en la actualidad ha dado mejores resultados en el ámbito
gerencial y que facilita el funcionamiento del gobierno corporativo de la sociedad
anónima, es la denominada Organización Piramidal por Áreas Funcionales.
Estableciéndose dos grandes áreas: “La Administración de la Producción, llamada
81
Loc. Cit.
62
también Administración de Operaciones, y la Administración de Recursos
Humanos. Sub dividiéndose la estructura, a la vez, en departamentos tales como:
Administración de las Tecnologías de Información, Organización y método,
Administración estratégica, Gestión del conocimiento, Gestión del talento, Gestión
de proyectos, Gestión de riesgos y Administración de la cadena de suministro y
Logística.”82
“De las dos grandes áreas identificadas y las subdivisiones que se
consideran como departamentos gerenciales, se obtienen los niveles de la
administración gerencial. El primer nivel resulta ser el de los Gerentes de Primera
Línea, cuya atribución y responsabilidad principal es la de velar por el trabajo de
los empleados que ocupan el nivel más bajo de una organización. Es decir, que
dirigen la actividad laboral de trabajadores cuya actividad es física, de clase
obrera, operativa y técnica, en procesos menores para la elaboración de un bien o
servicio, considerado como un producto específico. Este tipo de gerente no
supervisa la actividad de otros gerentes.”83
El primer nivel de la gerencia dentro de la organización administrativa que
puede formar parte del gobierno corporativo de una entidad mercantil resulta ser la
base que le da solidez a toda la estructura de dicha entidad, en virtud que los
gerentes encargados de éste tipo de gerencia son los que sustentan el contacto
directo con los trabajadores, la mano de obra y todo el proceso técnico necesario
para emprender la actividad económica mercantil de la empresa, es decir la
producción de un bien o la generación de un servicio específico. De allí deviene la
importancia de estructurar de manera adecuada la gerencia en línea, según las
necesidades de la empresa, pues a partir de su buen funcionamiento y
administración los entes encargados pueden trazar objetivos alcanzables para el
crecimiento económico de la entidad y mejor posicionamiento en el mercado en
donde se desarrolle su actividad económica.
82 Chiavenato, Alberto. Op. Cit. Página 14
83
Loc. Cit.
63
“El segundo nivel hace referencia a la Gerencia Media, que abarca varios
departamentos de administración. Estos tienen como función el dirigir las
actividades de gerentes de niveles más bajos, que se ubican organizacionalmente
como Gerentes de Primera Línea, además de tener en algunos casos la
responsabilidad de la actividad laboral de empleados involucrados en los procesos
operativos.”84
En algunos casos cuando la entidad ha logrado un crecimiento considerable
y la misma se posiciona de mejor forma en el mercado, como una empresa
grande, se da el nivel de la Gerencia Media. Este nivel se establece como parte de
la estructura administrativa de su gobierno corporativo como medio idóneo de
enlace y control entre la Gerencia en Línea y las Gerencias de Alto Nivel, así
como con los accionistas de la Sociedad Anónima, pues se hace más fácil
condensar toda la información y datos necesarios para la correcta toma de
decisiones en la entidad.
“Dicho nivel de Gerencia Media tiene como atribución principal la dirección
de toda aquella actividad que procure poner en práctica las políticas de la
sociedad anónima, y profundar las condiciones adecuadas, así como necesarias,
para alcanzar un desarrollo económico empresarial respecto a su actividad
mercantil y posicionamiento en el mercado. Además de buscar el equilibrio entre
las demandas de sus gerentes, necesidades de la empresa y el ajuste en la toma
de decisiones por parte de los accionistas, constituidos en Asamblea como órgano
supra, en contra posición a la situación económica y financiera de la sociedad
anónima, su capacidad de pago, el límite que puede soportar frente al riesgo
operacional y de liquidez. Así como la viabilidad estratégica para recuperarse y
cumplir sus obligaciones mediante su capitalización y adquisición de liquidez.”85
Finalmente el último nivel es la Alta Gerencia, que se compone de un
número reducido de personas en virtud de sus funciones. “Este nivel de gerencia
84 Loc. Cit. 85
Loc. Cit.
64
se encarga de administrar toda la entidad mercantil, recibiendo el nombre de
Gerente Ejecutivo, pues mantiene contacto directo y permanente con los órganos
de administración superiores, con la Junta directiva de la sociedad anónima, el
Consejo de Administración y los Accionistas. Sus atribuciones se resumen en
establecer las políticas operativas, ostentan la representación de la sociedad
frente a terceros y son los responsables de la interacción de ésta frente al
mercado, su mercado meta y la comercialización, así como posicionamiento de
sus bienes y servicios.”86
El experto Francisco José Miraval Tapia, Gerente Administrativo de la
entidad mercantil Carrión Automotriz S.A. de Perú, afirma que: “el gerente
ejecutivo se encarga de dar soluciones rápidas, prácticas, claras y reflexivas;
soluciones justas que no enredan la gestión y facilitan el trabajo del equipo. Tiene
muy presente para sus decisiones los valores como Justicia y Verdad, logrando
una alta credibilidad para él y para la empresa en la que trabaja. El gerente
ejecutivo es el que está preocupado por aprender, conocer y adecuar la empresa
a los cambios que se dan constantemente, es el que llega a estar consciente que
en la actualidad la creación del valor económico de una empresa está relacionada
con la información, con la inteligencia y las ideas aportadas por todo su equipo de
trabajo.”87
El Gerente Ejecutivo es aquella persona capaz de identificar y saber que la
principal riqueza de una sociedad anónima, así como de sus empresas, se genera
con la correcta administración y estimulación de su capital intelectual, técnico-
operativo, así como financiero. Es decir, trabajadores adecuadamente
capacitados, incentivados y comprometidos al logro de los objetivos y políticas de
la empresa, a través de la formación de un verdadero equipo de trabajo.
86
Loc. Cit.
87 Gerente Ejecutivo, http://www.gestiopolis.com/Canales4/rrhh/electrico.htm. junio 2012.
65
A pesar que la idea del Gerente Ejecutivo, en la doctrina, hace referencia a los que
se ubican en la estructura corporativa como la Alta Gerencia, se puede aplicar el
término ejecutivo para todo aquel gerente que se ubique en la organización
administrativa de una sociedad anónima con un gobierno corporativo que funcione
en óptimas condiciones y que implique el eje central del éxito comercial de las
empresas a su cargo. Puede aspirar a realizar su actividad profesional y
desempeño de atribuciones, indistintamente del nivel gerencial que cumpla,
atendiendo las características que identifican a aquella persona que es
denominada como Gerente Ejecutivo, convirtiéndose en uno.
El gerente al tomar en cuenta dichas características, ponerlas en práctica,
configurándose como un Gerente Ejecutivo, puede optar y aplicar la técnica de
Programación Lineal, que en una situación específica resulta ser la utilización
óptima de recursos limitados para obtener una meta deseada. La misma supone
que existe una relación lineal entre las variables y que los límites pueden
determinarse. “Dicha técnica es muy usada en la microeconomía y la
administración de empresas, ya sea para aumentar al máximo los ingresos o
reducir al mínimo los costos de un sistema de producción. Algunos ejemplos son
la mezcla de alimentos, la gestión de inventarios, la cartera y la gestión de las
finanzas, la asignación de recursos humanos y recursos de máquinas, la
planificación de campañas de publicidad, entre otros.”88
Las ventajas que obtiene la gerencia, al trabajar bajo la visión de ejecutivo y
la técnica de programación lineal, es la optimización de la combinación de cifras
comerciales en una red lineal de distribución de bienes o servicios. El
aprovechamiento óptimo de los recursos en una contratación mercantil, para
obtener durante el tiempo por el que este haya sido pactado, información y datos
que funjan como indicadores para reducir el riesgo en la negociación, establecer
88 Loc. Cit.
66
una proyectada del margen de inversión necesaria y utilidades a obtener, así
como soporte para la toma de decisiones en tiempo real y lograr con ello la
operación de un sistema administrativo eficiente.
Para lograr y reforzar los aspectos mencionados todo gerente debe ser
capaz, al llevar a cabo sus funciones, de aplicar el proceso que conlleva la
denominada Gerencia del Conocimiento, mediante el cumplimiento de las
siguientes etapas: “Detección, en esta etapa se localizan modelos cognitivos y
activos de valor para la organización, el cual radica en las personas. Es el recurso
humano de la organización quien determina las nuevas fuentes de conocimiento
de acción. Las fuentes de conocimiento pueden ser generadas tanto de forma
interna (I&D, proyectos, descubrimiento) como externas (fuentes de información
periódica, Internet, cursos de capacitación). Selección, en esta etapa se evalúa y
selecciona el modelo entorno a un criterio de interés. Dichos criterios pueden estar
basados en otros criterios organizacionales, comunales o individuales, los cuales
deberán estar divididos, a su vez, en tres grupos: Interés, Práctica y Acción.” 89
La tercera etapa refiere a la Organización, “esta etapa consiste en el
almacenamiento de forma estructurada de la representación explícita del modelo,
y se divide a su vez en las siguientes sub etapas: Generación, es la creación de
nuevas ideas, el reconocimiento de nuevos patrones, la síntesis de disciplinas
separadas, y el desarrollo de nuevos procesos. Codificación, consiste en la
representación del conocimiento de tal forma que pueda ser accedido y transferido
por cualquier miembro de la organización a través de un lenguaje de
representación que se adapte de una forma adecuada a los requerimientos de la
organización. Es conveniente destacar en este punto que la representación de
codificación pueden diferir de la representación de almacenamiento ya que tienen
objetivos diferentes: el primero va dirigido a las personas mientras que el segundo
va dirigido a las máquinas.” 90
89 Jensen M., Meckling W. Op. Cit. Página 335
90
Loc. Cit.
67
Posteriormente se da la etapa de Transferencia, “consiste en establecer la forma
de almacenamiento y la apertura que tendrá el conocimiento, ayudado por
interfaces de acceso masivo, por ejemplo la Internet o la Intranet, considerando
además, los criterios de seguridad y acceso. Adicionalmente se debe considerar
las barreras temporales, de distancia y las de carácter social.”91
“Filtración: el objetivo de esta etapa es disminuir el ruido en las consultas en
los motores de búsquedas mediante el empleo de estructuras de acceso simple y
complejo tales como mapas de conocimiento, portales de conocimiento o agentes
inteligentes. Y consecuentemente la Presentación de los resultados obtenidos de
la etapa de filtración, que estará dirigida a personas o máquinas. En el caso de
que la presentación esté dirigida a las personas, las interfaces deberán estar
concebidas para abarcar el amplio rango de compresión humana y en el caso de
que la comunicación se desarrolle entre máquinas, las interfaces deberán cumplir
todas las condiciones pertinentes.” 92
Como última etapa se da el Uso, que es la concatenación y resultado de
todas las etapas del Proceso de la Gerencia de Conocimiento. “Esta etapa
consiste en la aplicación del conocimiento obtenido en los problemas que se
propongan resolver los usuarios del sistema. Es importante señalar que este
proceso está centrado en la generación de valor, por lo que su centro de dirección
es la negociación.” 93
La Gerencia del Conocimiento es por tanto el conjunto de pasos ordenados,
lógicos y consecutivos, que se ejecutan para detectar, seleccionar, organizar,
filtrar, presentar, usar e innovar la información, por parte de los gerentes de una
sociedad anónima, con el fin de maximizar la utilización de recursos; basándose
en el capital intelectual, para fortalecer su gobierno corporativo y generar valor a la
empresa. Cabe mencionar que el fin concreto, que persigue la Gerencia de
Conocimiento, es lograr implementar la estructura, método o técnica para propiciar
91 Loc. Cit. 92 Loc. Cit. 93
Loc. Cit.
68
las condiciones óptimas que faciliten la transmisión de conocimiento que posee
cada gerente y aplicarlo en conjunto a un objeto específico, tomando en cuenta de
manera previa el sistema a través del cual todo el proceso funcionará.
2.1.3 Auditoría Interna y Externa
La auditoría de manera general se conoce como el proceso sistemático mediante
el cual se busca obtener, evaluar y analizar los datos, información y evidencia
que verse sobre las afirmaciones relacionadas con actos o acontecimientos
económicos, así como financieros, de una entidad mercantil determinada, a fin que
tales declaraciones se constituyan como criterios contables para la toma de
decisiones y administración de la empresa, a través de la elaboración y
comunicación de los informes respectivos que se generen como resultado de la
auditoria a los órganos del gobierno corporativo de la sociedad anónima.
“El término Auditoría hace referencia a tres cosas diferentes pero
conectadas entre sí: puede referirse al trabajo que realiza un auditor, a la tarea de
estudiar la economía de una empresa, o a la oficina donde se realizan estas
tareas (donde trabaja el auditor). La actividad de auditar consiste en realizar un
examen de los procesos y de la actividad económica de una organización para
confirmar si se ajustan a lo fijado por las leyes o los buenos criterios. Por lo
general, el término se refiere a la auditoría contable, que consiste en examinar las
cuentas de una entidad.”94
La Guía Internacional de Auditoría Número 3 del año 1983 de la Federación
Internacional de Contadores Públicos (IFAC), referente a los Principios Básicos
que rigen una Auditoría, establece en los párrafos del 2 al 4. “Una Auditoría es el
examen independiente de la información de cualquier entidad, ya sea lucrativa o
94 Gimeno, Juan A., y otros. Introducción a la Macroeconomía. Libro de Prácticas. México, Editorial Mc. Graw Hill,
2002. Página 24.
69
no, no importando su tamaño o forma legal, cuando tal examen se lleva a cabo
con objeto de expresar una opinión sobre dicha información...”95
Es el examen de los estados financieros de una entidad por parte de un
contador público independiente, efectuado bajo normas de auditoría generalmente
aceptadas, con el propósito de dictaminar si tales estados financieros presentan
razonablemente la situación financiera a una fecha determinada, y los flujos de
caja y el resultado de las operaciones de tal entidad por el período bajo examen y
si tales estados financieros fueron preparados de acuerdo con principios de
contabilidad generalmente aceptados.
William Thomas Porter y John C. Burton definen la Auditoría como: “el
examen de la información por una tercera persona distinta de quien la preparó y
del usuario, con la intención de establecer su veracidad; y el dar a conocer los
resultados de este examen, con la finalidad de aumentar la utilidad de tal
información para el usuario..”96
Arthur W. Holmes obtiene como conclusión en su concepto moderno que la
auditoría es "el examen crítico y sistemático de la actuación y los documentos
financieros y jurídicos en que se refleja, con la finalidad de averiguar la exactitud,
integridad y autenticidad de los mismos.97"
El Instituto Norteamericano de Contadores Públicos (AICPA), tiene como
definición de auditoría la siguiente: “Un examen que pretende servir de base para
expresar una opinión sobre la razonabilidad, consistencia y apego a los principios
de contabilidad generalmente aceptados, de estados financieros preparados por
95 Federación Internacional de Contadores Públicos (IFAC). Guía Internacional de Auditoria Número 3, Principios
Básicos que Rigen la Auditoria, 1983. Párrafo del 2 al 4.
96 Definición de Auditoria http://www.ciberconta.unizar.es/leccion/auditoria01/INICIO.HTML. Chile, 2011. Junio 2012.
97 Loc. Cit.
70
una empresa o por otra entidad para su presentación al Público o a otras partes
interesadas.” 98
La American Accounting Association con un criterio más amplio y moderno
define en forma general la Auditoría identificándola como: “un proceso sistemático
para obtener y evaluar de manera objetiva las evidencias relacionadas con
informes sobre actividades económicas y otros acontecimientos relacionados. El
fin del proceso consiste en determinar el grado de correspondencia del contenido
informativo con las evidencias que le dieron origen, así como determinar si dichos
informes se han elaborado observando principios establecidos para el caso.”99
Para la correcta administración de una sociedad anónima y sus empresas
es necesario considerar la fiscalización de la misma a través de la estructuración
de su órgano de fiscalización, como parte de su gobierno corporativo, de tal forma
que para poder realizar el control de su actividad mercantil y económica debe
constituirse un sistema de auditoría, que concretamente se puede orientar en dos
sentidos, Auditoría Interna y Auditoría Externa, respecto a su lugar de origen o
generación.
“La Auditoría Interna tiene lugar cuando el actor que genera la actividad
auditora pertenece a la misma organización que la unidad auditada. La Auditoría
Externa se produce, en cambio, cuando el auditor forma parte de tina organización
distinta de la que pertenece la unidad auditada. Los términos interno y externo son
independientes al tipo de auditoría que se haga; una auditoría puede ser interna o
externa en función de la ubicación organizativa del responsable de la misma. Es
necesario precisar esto porque suele identificarse erróneamente la auditoría
interna con la auditoría contable o financiera.”100
98
Auditoría, http://www.aicpa.org/PUBLICATIONS/Pages/publications.aspx. 2012. Junio 2012. 99 American Accounting Association http://www.linguee.es/ingles-
espanol/traduccion/american+accounting+association.html 2011. Junio 2012.
100 Bedard, Jean C., Karla M. Johnstone. Efectos de los Riesgos de Manipulación de Beneficios y Gobierno
Corporativo en la Auditoria, Contabilidad y Auditoría. Edición diecinueveava, Revista Legis del contador, 2003. Página 19.
71
La estructura de gobierno corporativo es la base sobre la cual una sociedad
anónima planifica, ejecuta y controla actividades que contribuyen al logro de sus
metas y objetivos. Por lo que la razón de ser de la auditoría interna, como parte de
dicha estructura, es realizar un examen completo y constructivo de la estructura
organizativa de la empresa, de sus métodos de operación, así como velar por la
calidad e idoneidad de sus recursos humanos y materiales.
“El objeto principal de la Auditoría Interna es descubrir deficiencias o
irregularidades en alguna de las partes de la empresa examinada, y apuntar hacia
sus posibles soluciones. Su finalidad es auxiliar a la dirección para lograr que la
administración sea optima.”101
Por su actividad fundamental, la auditoría interna, representa un sistema de
control en doble vía con relación a la administración gerencial, la dirección
administrativa y el órgano supremo de administración de la sociedad anónima,
siendo este la Asamblea General de Accionistas. Coadyuva a determinar y valorar
los métodos y el desempeño en todas las áreas de la empresa, abarcando el
ámbito económico, patrimonial, capital de la sociedad anónima y sus empresas.
Así mismo vela por su estructura organizativa, la observancia de políticas y
procedimientos, la exactitud y confianza en los controles, los métodos protectores
adecuados, asuntos relacionados con los trabajadores, equipo y sistemas de
funcionamiento satisfactorios.
El experto Arthur W. Holmes, en su ensayo sobre auditoría interna
publicado en la página web oficial de la Federación Internacional de Contadores
Públicos (IFAC), afirma: “Es la encargada de evaluar el cumplimiento de las
normas externas e internas de protección, así como los procedimientos y controles
establecidos, recomendando y asesorando a los órganos de administración en la
implementación de aquellos que se consideren convenientes para que las
101
Loc. Cit.
72
operaciones se realicen de forma segura y eficiente logrando con ello mejorar el
funcionamiento administrativo y operacional de la empresa.”102
La auditoría interna abarca, dentro de sus actividades a desempeñar, la
Auditoría Administrativa, Auditoría Operacional y la Auditoría Financiera.
“La Auditoría Administrativa es la que se encarga de verificar, evaluar y
promover el cumplimiento y apego al correcto funcionamiento de las fases o
elementos del proceso administrativo y lo que incide en ellos, y la calidad de la
administración en su conjunto. En el caso de la Auditoría Operacional es la
encargada de promover la eficiencia en las operaciones, además de evaluar la
calidad de las operaciones. Finalmente la Auditoría Financiera representa el
examen total o parcial de la información financiera y la correspondiente
operacional y administrativa, así como los medios utilizados para identificar, medir,
clasificar y reportar esa información.”103
La auditoría administrativa interna, independientemente de ser parte
integrante del sistema total de control superior, resulta ser la principal herramienta
para la revisión y evaluación de los resultados logrados.
La doctrina establece que cumple con una doble función: “primero, como
parte integrante del control superior; es decir, un medio para obtener y mantener el
control; el segundo es; el medio principal para la medición y evaluación de
resultados. Por tanto la dirección superior, propietarios, accionistas, auditores
financieros y otros interesados deben confiar en ésta para la prevención de
inconvenientes, y para garantizar la adecuada marcha del sistema.”104
“La Auditoría Operacional se conforma como una actividad que conlleva
como propósito fundamental brindar un mejor servicio a la administración,
102 Formación Auditoría Interna.fcp.unach.mx/seminarios/planestudios_AUDITORIA.pdf. noviembre 2012
103 Loc. Cit. 104
Bedard, Jean C., Karla M. Johnstone. Op. Cit.Página 25.
73
proporcionándole comentarios y recomendaciones que busquen mejorar la
eficiencia de las operaciones y la función de estas dentro de una empresa. Es el
examen posterior, profesional, objetivo y sistemático de la totalidad o parte de las
operaciones o actividades de una entidad, proyecto, programa, inversión o
contrato en particular, sus unidades integrantes u operacionales específicas. Su
propósito es determinar los grados de efectividad, economía y eficiencia
alcanzados por la organización y formular recomendaciones para mejorar las
operaciones evaluadas. Relacionada básicamente con los objetivos de eficacia,
eficiencia y economía.”105
La Auditoría Financiera se entiende como elemento estructural de la
sociedad anónima y sus empresas que ayuda a la administración y obtención de
información contable y financiera, así como su complementaria operacional y
administrativa, que son indispensables para conocer la marcha y evolución de la
entidad mercantil como punto de referencia para guiar su destino.
Para que la información financiera goce de aceptación de terceras
personas, es necesario que un Contador Público Independiente le imprima el sello
de confiabilidad a los estados financieros, realizados por la Auditoría Interna
Financiera, a través de su opinión escrita en un documento llamado Dictamen.
“La información financiera de una entidad económica se presenta a través
de Estados Financieros que se integran básicamente por: Estado de Situación
Financiera o Balance General. Estado de Resultados. Estado de Variaciones en el
Capital Contable. Estado de Cambios en la Situación Financiera.”106
Como refuerzo, verificación y más certeza respecto a la actividad que
realiza la Auditoría Interna, en la sociedad anónima, sus empresas y su Gobierno
Corporativo, se debe implementar un sistema de Auditoría Externa. Esta es
realizada por profesionales totalmente ajenos a la empresa y a la sociedad
anónima, permitiendo que el auditor externo utilice su libre albedrío en la
105
Auditoría Operacional. cursoadministracion1.blogspot.com/2008/.../auditoria-operacional.ht. junio 2012 106
Loc. Cit.
74
aplicación de métodos, técnicas y herramientas con las cuales hará la evaluación
de las actividades y operaciones que efectué la sociedad anónima, así como la
empresa; emitiendo para ese fin un dictamen detallando los motivos por los que
secunda y aprueba el trabajo de la Auditoría Interna, indique a su criterio las
deficiencias y formule recomendaciones para superarlas.
Una de las ventajas que presenta la implementación de la Auditoría Externa
es que al no tener ninguna dependencia con la sociedad anónima y la empresa, el
trabajo de los auditores es totalmente independiente y libre de cualquier injerencia
por parte de los administradores y directores de la empresa que fuera auditada.
Pero como limitante se podría dar el caso que el auditor externo al no tener
contacto directo con la empresa y carecer de conocimiento de la sociedad
anónima, rinde su dictamen únicamente con la información que le fuera
proporcionada y que haya podido recopilar. Por ende dicha auditoría es un apoyo
que brinda más seguridad y certeza de la información de la entidad mercantil
frente a terceros e inversionistas.
“Existen diferencias puntuales entre la Auditoría Interna y la Auditoría
Externa, en la Auditoría Interna existe un vínculo laboral entre el auditor y la
empresa, mientras que en la Auditoría Externa la relación es de tipo contractual
civil. En la Auditoría Interna el diagnóstico del auditor, está destinado para la
empresa; en el caso de la Auditoría Externa este dictamen se destina
generalmente para terceras personas ajenas a la empresa. La Auditoría Interna
está inhabilitada para dar Fe Pública, debido a su vinculación contractual laboral,
mientras la Auditoría Externa tiene la facultad legal de dar Fe Pública.”107
Factores Externos y Factores Clave a considerar para la Estructura del Gobierno Corporativo en las Sociedades Anónimas.
“Hoy en día para el funcionamiento de una sociedad anónima es de suma
importancia el Gobierno Corporativo, pues a través de su correcta estructuración,
se facilita lograr un excelente desempeño financiero y mantener un nivel
107
Loc. Cit.
75
competitivo y posicionamiento en el mercado. Según la Ficha Estadística
Codificada Uniforme (FECU) del año dos mil diez, por las sociedades anónimas
abiertas chilenas, alrededor del ochenta por ciento de los inversores pagarían
más por una empresa con un buen Gobierno Corporativo. Lo anterior en virtud que
este elemento le brinda una mayor seguridad a su inversión, proporciona a la
sociedad anónima, así como a sus empresas, mejor estructura administrativa y por
ende una mejor productividad, pues mientras mayor sea la transparencia, mayor
será la confianza de los inversores en el mercado.” 108
“En economías que presentan baja protección legal para los inversionistas,
es necesario considerar que la forma en que se tiende a proteger a los mismos es
eliminando el problema de free-rider, mediante la concentración en la propiedad
de la empresa y generando algún tipo de accionista controlador, ya sea otra
empresa, una familia, un banco o el Estado. Esta reacción proteccionista no está
exenta de problemas, pues la existencia de un accionista controlador implica que
los accionistas minoritarios, así como otros inversionistas y stakeholders se
encuentran expuestos a ser expropiados.”109
El supuesto y fin del contralor a diferencia del empresario es que “el primero
financia sólo un porcentaje de los costos asociados a la provisión de beneficios
privados del control y, por lo tanto, puede ser razón para que tergiverse la política
óptima desde el punto de vista del valor de la empresa para su propio beneficio.
Cuando este efecto es importante y generalizado, los inversionistas minoritarios se
retiran del mercado de capitales y se hace más difícil para las empresas conseguir
financiamiento.”110
La figura más común en economías emergentes y en desarrollo es el
conglomerado o grupo. Esto es un grupo de empresas dedicadas a negocios no
108 Gobierno Corporativo. http://www.socialweb.cl/blog/%C2%BFque-es-gobierno-corporativo-2. Noviembre 2012.
109 Loc. Cit.
110 Jensen M., Meckling W. Op. Cit. Pág.310
76
necesariamente relacionados, pero que tienen un controlador o accionista
mayoritario común o que se encuentra relacionado mediante pactos o sociedades.
“El objetivo normalmente es aumentar los derechos políticos o de voto en la
corporación en mayor proporción que los derechos sobre los flujos de caja o
dividendos.” 111
Es necesario acentuar que estas estructuras corporativas complejas
significan un aumento en la posibilidad que tienen los controladores para expropiar
a los accionistas minoritarios, además mediante estos mecanismos los
controladores construyen una barrera que elimina una de las formas de Gobierno
Corporativo y control externo del problema de agencia entre accionistas
controladores y minoritarios.
También dichas estructuras en conglomerado generan costos económicos
adicionales, como el sistema de incentivos que se utiliza para alinear los objetivos
a lograr para la empresa entre los dueños y los administradores, en virtud del
mayor número de empresas y administradores, por lo que los problemas de
agencia tradicionales tiende a aumentar, a no ser que el conglomerado sea
manejado directamente por sus dueños. Cosa que genera otro problema y es que
las personas que ocupan lo cargos directivos, ejecutivos y gerenciales puede que
no sean las más idóneas o las más capaces. Por otro lado, “el conglomerado
puede producir problemas de mala asignación de capital, por una tendencia a la
sobre diversificación, dado la dificultad de generar conocimiento especializado en
muchas áreas simultáneamente.”112
“A pesar de los problemas que se suscitan cuando las corporaciones toman
la forma de conglomerados, el uso generalizado de estas estructuras en
economías en desarrollo y emergentes y su persistencia en el tiempo indican que
esta forma de organización presenta algún tipo de beneficio comparativo respecto
111 La Porta R., y otros. Op. Cit. http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-68212003012000002. Junio 2012. 112
Loc. Cit.
77
a otras estructuras corporativas. Las principales razones que se mencionan para
explicar que la afiliación a un conglomerado puede ser beneficiosa en una
economía emergente se relacionan con la existencia de problemas de mercado
causados por información imperfecta, mala regulación y supervisión, corrupción,
mercados de capitales e intermediarios financieros poco desarrollados y poco
competitivos.”113
Los beneficios que se dan de la afiliación son resultado de la creación de
sistemas operacionales, administrativos y financieros entre las empresas que
conforman el conglomerado. Teniendo que realizarse dichos sistemas por las
carencias del mercado de capitales, en general, y la falta de intermediarios
financieros competitivos; logrando así la creación de un mercado de capitales
interno, que permite el ahorro y agilización en la transacción y asignación de
fondos para los negocios del conglomerado.
Los conglomerados en economías emergentes reúnen poder político que
les procura tener influencia y control sobre el proceder de la burocracia estatal y la
corrupción. Además, “cuando los activos del grupo alcanzan un tamaño no trivial
comparado con la economía local y no existe un mercado de capitales líquido y
profundo donde diversificar riesgos de portafolio, la organización en la forma de un
conglomerado puede constituir una adecuada estrategia de diversificación del
riesgo de la compañía que también ha sido considerada un beneficio.” 114
Como resultado de la estructuración en conglomerado de las sociedades
anónimas y el funcionamiento de igual forma de su Gobierno Corporativo acarrea
la formación de un círculo vicioso en donde la economía no se desarrolla
equitativamente y se genera un retraso notable en la prosperidad económica
estatal y el desarrollo, en todo sentido, de la generalidad.
113 Lefort F., Walker E. The Effects of Economic Shocks on Corporate Governance Systems in Chile. Revista
ABANTE, Vol 2, Nº 2, octubre, 2000. Página 67.
114 Loc. Cit.
78
En cada una de estas situaciones la estructura corporativa busca adaptarse al
marco institucional en el que se desenvuelve la empresa, pero en la mayoría de
casos el resultado final no siempre es el esperado para cada uno de los tipos de
actividad económica y para la etapa del proceso de desarrollo en que se
encuentre el país. Por lo que para poder desarrollar proyectos de desarrollo de
baja rentabilidad e inversiones de investigación, que necesiten grandes
inversiones, se necesitan sociedades anónimas con Gobiernos Corporativos con
estructuras conformadas por inversionistas múltiples, pues resulta más fácil
financiar dichos proyectos y poderlos llevar a cabo en contraposición de
conglomerados, cuya estructura económica resulta ser la misma, por lo que la
diversificación de riesgo muchas veces no es posible.
Para lograr una estructura específica de Gobierno Corporativo se puede
considerar el Teorema de Coase, que establece la premisa: “bajo ciertas
condiciones los participantes del mercado organizarán sus transacciones en forma
eficiente. Estas condiciones son básicamente que los derechos de propiedad se
encuentren definidos con claridad y los costos, de confeccionar contratos entre
privados y hacer que se cumplan, sean mínimos. En una economía con esas
características deberíamos observar que cada empresa se organiza en función de
los mejores contratos posibles. Como los bienes y servicios que son provistos en
las economías de mercado actuales pueden ser producidos por diferentes tipos de
organización, el principio de competencia de mercado nos dice que debería
sobrevivir aquel tipo de estructura de contratos que es capaz de proveer estos
bienes y servicios al menor costo posible.” 115
La aplicación del Teorema de Coase al problema de la distribución de
cuasi-rentas en una empresa implica que independientemente de la ley y de las
regulaciones existentes, los accionistas de la sociedad anónima serán capaces de
estipular mediante contratos la mejor forma de realizar esta distribución y obtener,
por consiguiente, un adecuado nivel de financiamiento externo. Por supuesto, la
115
Loc. Cit.
79
validez de este resultado depende, de la eficacia del sistema judicial para hacer
cumplir estos contratos.
Al pensar en la estructura corporativa más adecuada para una etapa de
desarrollo específica de un país es necesario diferenciar entre dos niveles de
reestructuración corporativa. Por un lado, es normal que las corporaciones se
adapten al entorno institucional en el que se desenvuelven, así cuando no existen
buenos mecanismos externos de Gobierno Corporativo como un mercado por
control activo o un marco legal adecuado, las corporaciones implementan
mecanismos internos que suelen reflejarse en un aumento en la concentración de
la propiedad. Si bien estos mecanismos pueden ser apropiados como respuesta al
entorno, no necesariamente proporcionan los mejores incentivos para el desarrollo
del mercado de capitales y el crecimiento económico.
El punto crucial es que, bajo el Teorema de Coase, las corporaciones de
economías con escasa protección a los inversionistas podrán superar esa
limitación a través de contratos privados que permitan establecer mecanismos de
Gobierno Corporativo que aseguren adecuada protección a los inversionistas y
sean, al mismo tiempo, los más adecuados para el desarrollo económico del país.
La implicación del Teorema de Coase se constituye como un proceso de
convergencia, a través del cual economías poco desarrolladas en cuanto a sus
estructuras de Gobierno Corporativo y mecanismos de protección a los
inversionistas se mueven hacia los patrones que se observan en economías más
desarrolladas.
Otros aspectos a considerar, para mejorar la estructura de Gobierno
Corporativo y además coadyuvar al desarrollo del mercado de capitales, así como
un mayor crecimiento económico, es el aporte académico que ha permitido
comprender los alcances del Gobierno Corporativo, establecer los problemas que
se presentan en las distintas estructuras, y formas de solucionar los mismos,
incentivos económicos y desarrollo integral.
80
La globalización e internacionalización de los mercados de capitales y del mundo
corporativo han provocado diferencias fundamentales entre las estructuras
corporativas en las distintas economías. Consecuentemente es evidente que en el
caso especial de las economías en desarrollo se torna necesario establecer leyes
y regulaciones que permitan realizar la transición hacia la corporación globalizada
con el mínimo perjuicio para los accionistas minoritarios y otros stakeholders,
manteniendo el trato equitativo entre ellos y los inversionistas constituidos en el
extranjero. Logrando con ello un desarrollo del mercado de capitales local,
consiguiendo seguidamente fuentes de financiamiento externo que las apoye o
que se involucren en actividades que requieren de un cierto grado de innovación
tecnológica.
A nivel global los Códigos de Gobierno Corporativo referentes a las buenas
prácticas del mismo tienen grandes similitudes, influyéndose entre sí, en temas
relacionados con la transparencia corporativa, la rendición de cuentas, elaboración
de informes y la independencia del órgano de gobierno de la administración, y
muchos ahora incluyen la evaluación del riesgo estratégico y responsabilidad
social corporativa.
Por último las fusiones transfronterizas de los mercados de valores también
tienen un impacto en el país, en cuanto a la inversión empresarial y negociación
internacional, influyendo en las expectativas de Gobierno Corporativo y la
importancia del mismo para lograr dichos fines.
2.3 Organización Voluntaria del Sector Privado (COSO)
Debido a la economía globalizada se ha generado la necesidad de integrar
métodos y conceptos en todos los niveles de las diversas áreas administrativas y
operativas empresariales con el fin que las mismas sean competitivas y poder
responder a las exigencias del mercado. De tal forma que se genera el concepto
de control interno, documentando con esta estructura, como parte del Gobierno
Corporativo, un informe uniforme denominado COSO.
81
El control interno se define como: “el proceso que ejecuta la administración con el
fin de evaluar operaciones especificas con seguridad razonable en tres principales
categorías: Efectividad y eficiencia operacional, confiabilidad de la información
financiera y cumplimiento de políticas, leyes y normas.”116
Se dispone que el control interno se desarrolla a través del cumplimiento de
cinco componentes, que pueden ser implementados en la estructura de Gobierno
Corporativo de la sociedad anónima y sus empresas, atendiendo para ello, de
manera individualizada características administrativas, operacionales y
componentes como tamaño, actividad económica mercantil y crecimiento
económico. Los cinco componentes, según el marco integrado de control que
plantea el informe COSO son: “Ambiente de control, Evaluación de riesgos,
Actividades de control, Información y comunicación, Supervisión.”117
“El denominado Informe COSO sobre control interno, publicado en los
Estados Unidos de Norte América, en el año de mil novecientos noventa y dos,
surgió como una respuesta a las inquietudes que planteaban la diversidad de
conceptos, definiciones e interpretaciones existentes en torno a la temática de
Gobierno Corporativo.”118
El Informe plasma los resultados de la tarea realizada durante más de cinco
años por el grupo de trabajo que la “Treadway Commission, National Commission
on Fraudulent Financial Reporting creó en su país de origen en el año de mil
novecientos ochenta y cinco, bajo las siglas COSO, que hace referencia al
Commitee of Sponsoring Organizatión, constituído por representantes de las
siguientes organizaciones: American Accounting Association (AAA), American
Institute of Certified Public Accountants (AICPA), Financial Executive Institute
(FEI), Institute of Internal Auditors (IIA), Institute of Management Accountants
(IMA).”119
116 Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission (COSO) http://www.coso.org/. 2012. Junio
2012.
117 Loc. Cit. 118
Loc. Cit. 119
Loc. Cit.
82
La implementación del control interno, que sugiere el Informe de la COSO, no
asegura el éxito en la administración y gestión de la sociedad, así como de la
empresa, pues por sí solo es susceptible de falla por aspectos externos al mismo
sistema de control interno. Dichas fallas pueden ser la realización de un mal
análisis y estudio de riesgos internos y externos, que de ser bien realizados
proporciona y refuerza la estructura de Gobierno Corporativo, coadyuvando a los
órganos de control, administración y fiscalización, convirtiendo la gestión
empresarial en un proceso integrador y dinámico de forma permanente.
Otro aspecto externo son las fallas y equivocaciones humanas y la
administración patrimonial o política, debiéndose para evitar dichos problemas,
como paso previo a implementar el control interno, por parte de la Asamblea
General de Accionistas de la sociedad anónima, establecer los objetivos, políticas
y estrategias de la misma, con el fin de garantizar el desarrollo organizacional y el
cumplimiento de las metas corporativas.
El sistema de control interno debe ser intrínseco a la administración es por
ello que es muy importante la contratación de personal con gran capacidad
profesional, integridad y valores éticos así como la correcta asignación de
responsabilidades bien delimitadas con el fin de que no se rompa la cadena de
control y Gobierno Corporativo, fortaleciendo el ambiente de aplicación del mismo.
Cada persona es un eslabón que garantiza hasta cierto punto la eficiencia y
efectividad de la cadena, cabe destacar que la responsabilidad principal en la
aplicación del control interno en la organización debe estar siempre en cabeza de
la administración o alta gerencia con el fin de que exista un compromiso real a
todos los niveles de la empresa, siendo función del departamento de auditoría
interna o quien haga sus veces, la adecuada evaluación o supervisión
independiente del sistema con el fin de garantizar la actualización, eficiencia y
existencia a través del tiempo. Estas evaluaciones pueden ser continuas o
puntuales sin tener una frecuencia predeterminada o fija, así mismo es
conveniente mantener una correcta documentación con el fin de analizar los
alcances de la evaluación, niveles de autorización, indicadores de desempeño e
83
impactos de las deficiencias encontradas, para detectar como los cambios internos
o externos del contexto empresarial pueden afectar el desarrollo o aplicación de
las políticas en función de la consecución de los objetivos para su cumplimiento e
innovación.
La comprensión e implementación del control interno puede ayudar a la
sociedad anónima y sus empresas a obtener logros significativos en su
desempeño, para que ésta sea eficiente, eficaz y con costos administrativos, de
gestión y operativos más bajos. Constituyéndose el control interno como un
indicador indispensable para el análisis, toma de decisiones y cumplimiento de
metas.
2.4 Control Interno y Manejo del Riesgo Empresarial
El Control Interno del Gobierno Corporativo de una sociedad anónima tiene como
función el vigilar las actividades y luego tomar las medidas correctivas para lograr
las metas de la empresa. Dicho Control puede manejarse en varios ámbitos de la
estructura organizativa de la entidad mercantil entre estos: “Seguimiento por parte
de la Junta Directiva: La junta directiva, con su autoridad legal para contratar,
despedir y compensar la alta dirección, control de los capitales invertidos. Las
reuniones periódicas de los órganos directivos y la Asamblea General de
Accionistas, para permitir que los problemas potenciales sean identificados,
debatidos y solucionados.”120
Por otra parte, la capacidad de la junta para fiscalizar a los ejecutivos de la
empresa es una función que puede realizar derivada de su derecho imperante de
acceso a la información. Los directores ejecutivos poseen un conocimiento
superior del proceso de toma de decisiones y por tanto evaluar la alta dirección.
120 Denis, Diane K. y John J. McConnell, Internacional de Gobierno Corporativo, Revista de Análisis Financiero y
cuantitativa, de 38 años. Chile: 1-36. 2001. Página 11
84
Se puede por ende afirmar que el más amplio y eficaz control lo ostentan los
directores ejecutivos, dado que pueden visualizar su gestión más allá de los
criterios puramente financieros.
Los procedimientos internos de control son las políticas aplicadas por la
Junta Directiva de la sociedad anónima, Comité de Auditoría, Administración y las
distintas Gerencias, con el fin de proporcionar una garantía razonable de su
actividad profesional y los resultados obtenidos a través de ésta. Todo lo anterior
con relación a información financiera confiable, la eficiencia operativa y el
cumplimiento de leyes y reglamentos, conformándose en una unidad de control y
apoyo mutuo que finalmente prueba el diseño y aplicación de procedimientos de la
entidad y la fiabilidad los informes proporcionados en su totalidad como Gobierno
Corporativo.
La separación del poder es uno de los aspectos que facilita el Control
Interno, además de brindar a la empresa el equilibrio que necesita para su
correcta administración. Siendo así que un grupo específico, según la estructura
de Gobierno Corporativo, puede fungir como ente que propone cambios e
innovaciones administrativos en la empresa; otro grupo puede ejecutar la revisión
del grupo anterior, teniendo potestad para sugerir sobre los cambios propuestos,
para que decida finalmente el órgano supremo de la sociedad, y un tercer grupo
de verificación para evitar problema de agencia, conflictos de intereses entre
accionistas, trabajadores, acreedores e inversionistas.
El Control Externo de Gobierno Corporativo resulta de la necesidad de
personas que fungen en la sociedad anónima y sus empresas como terceros
interesados, es decir los inversionistas, acreedores, financistas, y contratistas.
Dicho Control puede ejercerse sobre: “la competencia, pactos de la deuda,
demanda y la evaluación de la información de rendimiento, especialmente los
estados financieros; regulaciones gubernamentales, mercado de trabajo de
gestión, presión de los medios, y adquisiciones.”121
121
Loc. Cit.
85
Para que sea posible el Control Externo de la sociedad anónima, debe velarse por
el cumplimiento de los principios aceptados de Gobierno Corporativo, los cuales
versan sobre: “derechos y el trato equitativo de los accionistas para con los
terceros interesados y relacionados con la sociedad anónima, la comunicación de
información que sea comprensible, así como accesible y, el reconocimiento por
parte de la sociedad anónima respecto a sus obligaciones legales frente a terceros
y su efectivo cumplimiento. Debiendo evitar problemas relativos a: los controles
internos y los auditores internos, la independencia de los auditores externos de la
entidad y la calidad de sus auditorías, supervisión y gestión de riesgo, supervisión
de la preparación de los estados financieros de la entidad, revisión de la
compensación en favor del consejero delegado y otros altos ejecutivos, los
recursos puestos a disposición de los directores en ejercicio de sus funciones, la
forma en que los individuos son nombrados para ocupar puestos en el consejo
política de dividendos.”122
Conjuntamente con los Controles, tanto Interno como Externo, es de suma
importancia poder abordar el tema de Riesgo Empresarial, que resulta ser uno de
los obstáculos más grandes en las negociaciones mercantiles, cuando éste es
muy grande o el mismo no puede garantizarse o asegurarse con el fin de
minimizar los daños y detrimento patrimonial de las sociedades anónimas, sus
empresas y de todo aquel que invierta en ellas, puesto que produce inestabilidad
en la inversión y genera incertidumbre.
El Riesgo Empresarial puede ser definido como: “un posible evento o
circunstancia que puede tener influencias negativas sobre la empresa en cuestión.
Su impacto puede ser en la existencia misma, los recursos (humanos y de capital),
los productos y servicios, o los clientes de la empresa, así como los efectos
externos en la sociedad, los mercados o el medio ambiente. En una institución
financiera, la gestión del Riesgo Empresarial normalmente se considera como la
combinación de riesgo de crédito, riesgo de tasa de interés o de gestión de activos
y pasivos, riesgo de mercado y riesgo operacional. En el caso más general, todos
122
Loc. Cit.
86
los riesgos probables pueden tener un pre-plan formulado para hacer frente a sus
posibles consecuencias, para asegurar la contingencia, si el riesgo se convierte en
una responsabilidad.” 123
Dentro del Riesgo Empresarial se debe hacer la diferencia entre el Riesgo
Económico y el Riesgo Financiero. “El Riesgo Económico se traduce en la
amplitud de los rangos en los que se mueven los resultados de la empresa, en
función de factores que nada tienen que ver con la financiación de la misma. En
cambio, el Riesgo Financiero está íntimamente vinculado al riesgo asumido por los
medios de financiación contratados por la empresa para la adquisición de su
activo.”124
Los principales eventos que provocan suscite el Riesgo Financiero son: “El
riesgo generado por los cambios del tipo de interés, por la fluctuación en los tipos
de interés; el coste de la deuda que oscila, encareciéndose o abaratándose,
repercutiendo negativamente o positivamente en la cuenta de resultados de la
empresa.” 125
“Como respuesta a los casos planteados se sugiere la progresiva y paulatina
unificación de los tipos de interés por parte de los Bancos Centrales Estatales, con
el objeto de fomentar y establecer una política económica común, y favorecer así
la reducción de Riesgo.”126
“El riesgo por las variaciones en el tipo de cambio a nivel empresarial no son
poco comunes, las operaciones de financiación en moneda distinta a la circulante
en el país donde la empresa desarrolla su actividad, se ven afectadas de manera
123 Bedard, Jean C., Johnstone, Karla M. Efectos de los Riesgos de Manipulación de Beneficios y Gobierno
Corporativo en la Auditoría en: Contabilidad y Auditoría, edición número diecinueve, Revista Legis del Contador. Santiago
de Chile, 2003. Página 33.
124 Loc. Cit.
125
Loc. Cit. 126
Gestión de Riesgo Empresarial. www.slideshare.net/Guillermo1032/gestion-de-riesgo-empresarial. noviembre
2012.
87
negativa por éste fenómeno, pues las fluctuaciones en el tipo de cambio puede
encarecer o reducir el coste de la deuda. Siendo una posible solución la
suscripción de contratos mercantiles, cuyos fines son reducir el Riesgo, a través
del aseguramiento de la inversión realizada y que se utilizará para ejecutar el
negocio.”127
Otro aspecto a considerar y que debe ser evitado es el Riesgo por falta de
pago. Los deudores de la sociedad anónima y sus empresas representan los
créditos que han sido conferidos por la misma, por lo que al fijar la fecha de pago
en un tiempo determinado y no ser efectuado el mismo, genera incertidumbre y
costos adicionales. Convirtiéndose dicha posibilidad en un riesgo añadido a tener
en cuenta, sobre todo en épocas de mayor debilidad económica en las que el
índice de morosidad se dispara.
La sociedad anónima con el afán de protegerse del Riesgo Empresarial puede
optar por: “Realizar operaciones de cobertura, debiendo distinguirse entre
cobertura a largo o a corto plazo. Dichas operaciones lo que pretenden es reducir
el riesgo a través de la toma de una posición contraria en un valor relacionado.
Esto a través de la utilización de instrumentos como: Contratos a plazo de tipo de
interés (FRA), Contratos de futuros, Contratos de opciones, Swaps, Instrumentos
de gestión de tipos variables, Operaciones de arbitraje. Éste tipo de operaciones
permiten que aunque el porcentaje de beneficios sea muy reducido sigan
resultando interesantes por el bajo riesgo que comportan.”128
2.5 Comunicación Efectiva, Revelación Transparente Precisa y Oportuna
Los grupos de interés dentro de la sociedad anónima, así como sus empresas son
denominados en la doctrina como Stakeholders, y refieren a todas las personas
que se ven influenciadas por la entidad mercantil, siendo estas: Los empleados,
127
Loc. Cit 128 Gitman, Lawrence J.; Principios de Administración Financiera; México, Pearson Educacion, 2007. Página 55.
88
consumidores, competidores, los tenedores de títulos, organismos reguladores de
control y vigilancia, la comunidad y los proveedores de bienes y servicios de la
sociedad.
Para efectos que el Gobierno Corporativo funcione de manera óptima es
necesario considerar y establecer como principio el aspecto relacionado a la
Comunicación Eficaz con los grupos antes identificados, así como el manejo de un
sistema de revelación de información transparente, preciso, oportuno y suficiente,
con el objeto de mantener a los grupos de interés estables, respetando sus
derechos.
La Información que se genera en la sociedad anónima a través de su
Gobierno Corporativo, puede ser clasificada con el fin de optimizar la misma, a
efecto que se administre de mejor forma, se convierta en un indicador efectivo
para la toma de decisiones y sea un incentivo para la inversión. De tal forma que
la información puede ser: “Confidencial de Uso Interno, cuya revelación,
contempla riesgo para la sociedad e involucra estrategias de competitividad como
por ejemplo: Invitaciones, Convocatorias, Proyectos de Colocación, Licitaciones,
Negociaciones. Información Eventual, que refiere a cualquier hecho jurídico,
económico o financiero, que sea de trascendencia para la sociedad, sus negocios,
o para la determinación del precio o circulación de los títulos emitidos en el
mercado de valores. Información Material, referente a la que permite constancia o
evidencia que al omitirse o presentarse de manera errónea, parcial o
extemporáneamente afectaría ostensiblemente las decisiones económicas
adoptadas, por los destinatarios de dicha información.”129
Las características comunes que se dan en el proceso de revelación de
información necesaria para la buena práctica del Gobierno Corporativo son: “La
existencia de un interés por el buen gobierno en mercados de valores para
financiar las empresas. En donde la propiedad suele estar repartida en muchos
accionistas, consejeros y ejecutivos que gozan de considerable autonomía con
129
Loc. Cit.
89
respecto a los propietarios. Necesidad de un modelo interno que permita mayor
supervisión de la gestión y mantenga estrechas relaciones entre gestores y
accionistas. Estar consciente de que por muy grande y poderoso que sea el país,
la economía o la empresa puede presentar problemas de gestión, que no se
deben descuidar. Interés por la normativa. La teoría nos muestra que las
empresas que adoptan voluntariamente sistemas de divulgación de información
mejoran su reputación en el mercado, se benefician del menor costo de los
capitales y por consiguiente sus acciones se cotizan más caras.”130
En la mayoría de los países el acceso a la información se ha convertido en
una preocupación que tratan de solucionar y mejorar cada día, tanto en el
resguardo de información y datos sensibles, confidenciales y de uso privado, como
en el uso de la información y datos que se publican. En el caso de las empresas
se vela y se trata de controlar aquella información que influye en el precio de
bienes y servicios, que inexorablemente se hace presente al público y que
constituye el mercado meta de determinada actividad mercantil.
En países con economías en vías de desarrollo el control por parte de las
entidades mercantiles de dicha información es muy pobre, en virtud que los costos
que implica la actividad, sobre todo en medios electrónicos, resultan sumamente
altos. En Guatemala el cuerpo legal que regula lo relativo al tema es el Decreto
57-2008 del Congreso de la República de Guatemala, Ley de Acceso a la
Información Pública. La cual aborda el tema con un enfoque al sector público
estatal, dejando muchas lagunas legales respecto al manejo de la información por
parte de la iniciativa privada, es decir las entidades mercantiles.
130 El Cumplimiento de los Requisitos de Publicación de Información Para el Buen Gobierno de las Empresas. En:
Conferencia de Naciones Unidas sobre Comercio y Desarrollo. ISAR 19, 8 Agosto de 2003. WWW. UNCTAD.org. Junio
2012
90
CAPITULO 3
REGULACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA EN EL CÓDIGO DE COMERCIO
DE GUATEMALA
3.1 Definición
El diccionario de la Real Academia Española define la Sociedad Anónima como:
“aquella sociedad mercantil cuyos titulares lo son en virtud de una participación en
el capital social a través de títulos o acciones. Las acciones pueden diferenciarse
entre sí por su distinto valor nominal o por los diferentes privilegios vinculados a
éstas, como por ejemplo la percepción a un dividendo mínimo. Los accionistas no
responden con su patrimonio personal de las deudas de la sociedad, sino
únicamente hasta la cantidad máxima del capital aportado.”131
Para los expertos economistas, Stephen Robbins P. y Mary Coulter, la
Sociedad Anónima es: “una sociedad mercantil capitalista, con denominación y
capital fundacional, representado por acciones nominativas suscritas por
accionistas que responden hasta por el monto de su aportación.” 132
El artículo 86 del Código de Comercio de Guatemala define la Sociedad
Anónima como “la entidad mercantil que tiene el capital dividido y representado
por acciones. La responsabilidad de cada accionista está limitada al pago de las
acciones que hubiere suscrito”.
A manera de análisis de las definiciones citadas se puede afirmar que la
Sociedad Anónima se constituye como un contrato plurilateral, supuesto en el que
intervienen como mínimo dos personas. De índole mercantil, en virtud que está
regulada en el Código de Comercio de Guatemala, teniendo personalidad jurídica
propia asumiendo la calidad de comerciante. Se considera capitalista porque el
131
Diccionario panhispánico de dudas. Real Academia Española. www.rae.es/dpd, 2005. Junio 2012. 132
Robbins, Stephen P. y Coulter, Mary. Op. Cit. Página 45.
91
principal elemento del contrato social, lo constituye el capital, es decir, el elemento
patrimonial constituye la principal característica del contrato social. Su capital está
representado por acciones, siendo cada una de ellas un porcentaje alícuota del
capital que conforma la Sociedad anónima. Los socios de dicha entidad mercantil
son denominados accionistas, que son responsables de la actividad social hasta
por el monto de sus aportaciones.
3.2 Características
La sociedad anónima se identifica con una denominación, la que podrá formarse
libremente, con el agregado obligatorio de la leyenda: Sociedad Anónima, que
podrá abreviarse S.A. La denominación podrá contener el nombre de un socio
fundador o los apellidos de dos o más de ellos, pero en este caso, deberán
igualmente incluirse la designación del objeto principal de la sociedad, según el
artículo 87 del Decreto 2-70. Siendo así que la responsabilidad social de cada uno
de los socios es limitada hasta por el monto de sus aportaciones que conforman el
capital de la Sociedad Anónima.
En cuanto al capital que integra el patrimonio de la Sociedad Anónima se
puede establecer que se divide en tres tipos. El capital autorizado, regulado en el
artículo 88, de una sociedad anónima es la suma máxima que la sociedad puede
emitir en acciones, sin necesidad de formalizar un aumento de capital. El capital
autorizado podrá estar total o parcialmente suscrito al constituirse la sociedad y
debe expresarse en la escritura constitutiva de la misma.
El capital suscrito, contemplado en el artículo 89 se conforma en el
momento de suscribir acciones es indispensable pagar por lo menos el veinticinco
por ciento (25%) de su valor nominal. En el artículo 90, se dispone respecto al
capital pagado mínimo, que es el capital pagado inicial de la sociedad anónima
debe ser por lo menos de cinco mil quetzales (Q5, 000.00).
92
El auge actual de las sociedades anónimas se debe a importantes ventajas
derivadas de sus elementos generales de gobernanza, siendo estos: “La limitación
de la responsabilidad de los socios al capital aportado. La estabilidad es mucho
mayor en este tipo de sociedades. El carácter generalmente transferible de sus
acciones. La forma de administración. La gestión está centralizada y es ejercida
por órganos elegidos por los accionistas. Facilidad de financiación tanto propia
como ajena. La conformación de órganos de gobierno específicos tales como la
junta general de accionistas, los administradores, el consejo de de administración,
el consejo de fiscalización y auditoría interna.”133
3.3 Disposiciones Generales que Regulan la Sociedad Anónima
En la legislación de Guatemala el único indicio que se da como parte del
ordenamiento jurídico interno, que podría tener hasta cierto punto relación con la
estructura de Gobierno Corporativo, es lo relativo a lo normado en el Código de
Comercio de Guatemala Decreto 2-70, específicamente el Capítulo II, que trata
sobre las sociedades mercantiles y sus disposiciones generales.
En dicho Capítulo, se regulan aspectos como el reconocimiento de la
personalidad jurídica de las sociedades mercantiles, que para tales efectos deben
constituirse en concordancia a las disposiciones del Código de Comercio de
Guatemala y además estar inscrita en el Registro Mercantil, logrando con ello
tener personalidad jurídica propia, independiente a la de los socios. La legislación
aplicable a toda sociedad mercantil, constituida dentro del territorio de la República
de Guatemala, según se establece en el artículo 15, es su escritura constitutiva y
toda estipulación en ella contenida, así como las disposiciones del Decreto 2-70.
La constitución de cualquiera de las sociedades mercantiles reconocidas en
la legislación guatemalteca, sus modificaciones, prórrogas, aumento o disminución
de capital, cambio de razón social o denominación, fusión, disolución o cualquiera
otra reforma, así como ampliaciones, se concretarán de manera solemne,
haciéndose constar en escritura pública. La única excepción es la modificación de
133
Ciencias Empresariales y Economía. http://cienciasempresariales.info/caracteristicas-de-la-sociedad-anonima/.
Noviembre 2012.
93
las sociedades por acciones, en cuyo caso para poder cambiar su escritura
constitutiva se requiere, según estableció el legislador en el artículo 16, el voto
unánime de los socios o de haberse pactado de manera distinta en la misma
escritura constitutiva, podrá tomarse la decisión según la mayoría de votos de los
socios establecida, teniendo la minoría de votos la potestad de retirarse de la
sociedad, todo lo anterior deberá ser inscrito en el Registro Mercantil.
Como parte de los requisitos indispensables para la constitución de una
sociedad mercantil y estructurar la misma, es importante atender lo dispuesto en el
artículo 26 respecto a la razón social. Siendo el caso que al momento de la
inscripción de la misma, en el Registro respectivo, le otorga el derecho al uso
exclusivo de su razón social o de su denominación, brindándole por sus
características una distinción a la de las demás sociedades con actividad
comercial de igual o análogo objeto.
Las aportaciones por parte de los socios son indispensables para la
constitución de la sociedad mercantil. El artículo 27 del Código de Comercio de
Guatemala, regula las aportaciones no dinerarias, que son todos aquellos bienes
que se aportan al patrimonio de la sociedad que no son dinero, siendo así que
pasan al dominio de esta sin necesidad de tradición, detallándose y
justipreciándose en la escritura constitutiva, o en el inventario previamente
aprobado por los socios, debiendo este protocolizarse. El mismo artículo regula
que las aportaciones pueden consistir en bienes muebles, bienes inmuebles,
patentes de invención, estudios de prefactivilidad, factibilidad, costos de
constitución de la sociedad, así como de la empresa, su promoción y publicidad,
siempre que haya sido aceptado por los socios y valorado según las formas que la
ley establece.
Otras aportaciones pueden ser créditos y acciones de otras sociedades, las
cuales tienen su propia regulación, condiciones para poder ser aportados y forma
de ser justipreciados, en el artículo 28 del Decreto 2-70. Además puede darse
caso de la existencia del socio industrial para sociedades no accionadas, artículo
94
29, cuyo aporte al patrimonio social consiste en su trabajo, conocimiento o ciencia
aplicada a la actividad comercial de la sociedad.
El artículo 30, cuyo acápite hace referencia a la responsabilidad de los
socios, establece que en las sociedades mercantiles las obligaciones que éstas
adquieran se garantizan con todos los bienes de la misma, siendo el caso que los
socios responden con sus bienes en los casos previstos en la Ley. En el caso de
un socio nuevo, se regula que será responsable, dependiendo del tipo de
sociedad, respecto a las obligaciones contraídas aun antes de su ingreso a pesar
que se haya modificado su razón social o la denominación social, sin poder pactar
en contrario, pues este pacto no surte efectos frente a acreedores.
Dentro de la regulación respecto a las aportaciones y el riesgo de las
mismas, se establece dentro del contenido del artículo 31, que de las cosas
ciertas, determinadas y no fungibles, que se han aportado a la sociedad para que
sean comunes en cuanto su uso, frutos y productos, serán responsabilidad del
socio propietario. Pero si los bienes que se han aportado a la sociedad por su
naturaleza son fungibles o perecederos destinados para su venta, el riesgo corre a
cargo de la sociedad. De igual forma es responsabilidad de la sociedad a falta de
pacto expreso, el riesgo de las cosas justipreciadas al ser aportadas y su reclamo
con la limitante del precio tasado.
Otros aspectos a considerar, de suma importancia, para el diseño de la
Estructura del Gobierno Corporativo de una Sociedad Anónima es la regulación
relacionada a la fluctuación del capital social, distribución de utilidades y pérdidas,
manejo de las mismas, reserva legal, derechos y prohibiciones de los socios,
sanciones y administración en general de la sociedad.
Si se diera el caso de la pérdida de capital, en el artículo 32 se dispone,
que el mismo deberá ser reintegrado o proceder a reducirlo al menos por el monto
de las pérdidas auditadas. Todo ello antes de repartir las utilidades. Teniendo en
consideración, salvo pacto en contrario, las reglas detalladas en el artículo 33: “1.
La distribución entre los socios capitalistas se hará proporcionalmente al capital
95
que cada uno tenga aportado en la sociedad. 2. Si en el contrato se estipuló la
parte de las ganancias, sin mencionar las pérdidas, la distribución de éstas se
hará en la misma proporción de aquéllas y viceversa, de modo que la expresión de
las unas sirva para las otras. 3. La participación del socio industrial en las
utilidades se determinará promediando el capital de todas las aportaciones. Si es
uno solo el socio capitalista, la parte del socio industrial será igual a la del otro
socio. 4. Si fueren varios los socios industriales se aplicará la regla anterior y el
resultado se dividirá en partes iguales entre ellos. 5. El socio o socios industriales
no soportarán las pérdidas, sino en la parte que excedan del capital. 6. El socio
que reúna la doble calidad de capitalista e industrial, participará en las utilidades o
en las pérdidas en cada uno de los conceptos que le corresponde, según las
normas anteriores.”134
Dentro de las mismas disposiciones generales para las sociedades
mercantiles, el Código de Comercio de Guatemala, refiere en el artículo 34 la
prohibición del Pacto Leonino y Preferencias entre los socios, pues regula que son
nulas las disposiciones y las cláusulas de la escritura que da origen a la sociedad,
que dejaran sin participación en las utilidades y ganancias a alguno de los socios.
Sin embargo sí se puede pactar prelación para el pago efectivo de capitales en
caso de liquidación, así como pago de utilidades o dividendos.
La repartición de utilidades no causadas son prohibidas en virtud que el
artículo 35 establece, que dicha distribución no debe realizarse, si las utilidades no
se ven reflejadas de conformidad con el balance general del ejercicio. Las
utilidades generadas podrán ser pagadas de manera acumulativa sobre ejercicios
sociales pasados. Siendo el caso que de ser violentadas estas disposiciones, por
parte del administrador o alguno de los socios que perciba la utilidad pagada,
serán solidariamente responsables de su reintegro a la sociedad, ya sea por
requerimiento de la propia sociedad, de los acreedores de ésta y de los otros
socios.
134
Congreso de la República de Guatemala Código de Comercio de Guatemala, Decreto 2-70.
96
El Código de Comercio de Guatemala regula en el contenido del artículo 36, como
medida de protección al capital social, la obligación de los socios de conformar a
través de las utilidades netas de cada ejercicio una reserva legal, que será como
mínimo del cinco por ciento anual. Estipulando que cualquier disposición en
contrario en el pacto social será nula, y la distribución indebida de esta entre los
socios causará los efectos contemplados en el artículo 35.
La reserva legal puede ser capitalizada, según lo dispone el artículo 37 del
Decreto 2-70, pues a pesar que no podrá ser distribuida de ninguna forma entre
los socios, sino hasta la liquidación de la sociedad, podrá capitalizarse cuando
esta sobrepase el quince por ciento del capital social al cierre del ejercicio
inmediato anterior, sin descuidar el cinco por ciento que debe conformar como
mínimo dicha reserva.
Como parte de los aspectos que definen y establecen la forma de
estructurar el Gobierno Corporativo de una sociedad mercantil en Guatemala son
los derechos de los socios, que se enmarcan dentro del ordenamiento jurídico
interno, específicamente en el artículo 38 del Decreto 2-70. De manera general, y
los más importantes, hacen referencia a la potestad de los mismos para examinar
por sí mismos o por medio de los delegados que ellos designen, la contabilidad,
finanzas y documentos de la sociedad. Fomentando los medios y procedimientos
adecuados que faciliten y coadyuven al acceso de información pertinente que
fomente la política económica-financiera, para la toma de decisiones y, de manera
anticipada, para votar en Junta General o Asamblea General anual que se celebre,
o cuando estos lo consideren pertinente, siendo este un derecho irrenunciable.
Proceder y accionar ante el órgano jurisdiccional competente a
consideración del socio interesado, para promover que se lleve a cabo la
convocatoria a Junta General o Asamblea General anual de la sociedad, cuando
esta no se haya celebrado en la época en que ha sido pactada en su escritura
constitutiva, o haya transcurrido más de un año de la última Asamblea celebrada y
97
los administradores no hayan convocado para que se realice, debiendo el juez
resolver la solicitud planteada por la vía incidental, dándole audiencia al órgano de
administración o administradores. Cualquiera de los socios puede presentar
reclamo por la forma de distribución de utilidades y perdidas de capital ante la
Junta General o Asamblea General, dentro de los tres meses siguientes a
realizada la misma, siempre y cuando el socio interesado no haya votado a favor
de lo resuelto y haya empezado a cumplirla, además tendrán los derechos que la
escritura social les otorgue.
Para que la estructura de Gobierno Corporativo funcione de manera exitosa
en una sociedad anónima, también es importante generar, a través de esta, los
medios que eviten, controlen y sancionen adecuadamente las prohibiciones que
establece la Ley Mercantil en el artículo 39 para los socios. Estas prohibiciones se
establecen para evitar y sancionar concretamente aspectos como el uso del
patrimonio social, razón o denominación social, con un fin o negocio diferente al
que se ha establecido para la sociedad. En el caso de ser socios industriales, para
que ejerzan la actividad que aportan a la sociedad, en beneficio de esta. Podrán
dedicarse a otras actividades o negociaciones, siempre y cuando los demás
socios brinden su consentimiento o exista pacto en contrario expreso para ello.
De tal forma que la sanción por violentar las prohibiciones antes
mencionadas, las que se dispongan en la escritura constitutiva o en las
disposiciones que se establezcan en la regulación del Gobierno Corporativo; podrá
ser la exclusión de la sociedad, para el socio responsable, según el artículo 40.
En el artículo 41 del Decreto 2-70, se regula el tema de las resoluciones,
por lo que las mismas han de tomarse como referencia para el funcionamiento de
la sociedad y la estructura de Gobierno Corporativo. Siendo así, según dicho
artículo, que en los asuntos a resolver por el voto de los socios, ya sea por lo que
dispone el pacto social o el mismo cuerpo legal, y no sea necesaria una mayoría
especial, se concordará el asunto por el voto de la mayoría, es decir la mayoría
98
que se dicte en la escritura social o la mitad mas una de las acciones con derecho
a voto.
Al tener la sociedad su propia personalidad jurídica y ser esta distinta de la
de cada uno de los socios se debe atender, en concordancia con lo dispuesto en
el cuerpo legal mercantil sobre los acreedores personales de los socios, que no
pueden hacer efectivos sus derechos sino sobre las utilidades que se hayan
generado y efectivamente repartido a cada uno de ellos, sobre la parte que le
corresponda al socio deudor al momento de ser liquidada la sociedad,
procediendo a embargar dicha porción y vender las acciones del socio, para hacer
cumplir con la obligación correspondiente.
La Administración de una sociedad mercantil, dentro de las disposiciones
generales de la Ley mercantil en Guatemala, como patrón importante para lo que
se tenga a bien disponer para la estructuración de una sociedad anónima y su
Gobierno Corporativo, a partir del artículo 44 al 58 regula lo referente a dicho
tema. La misma estará a cargo de uno o varios administradores, gerentes, que
indistintamente podrán o no ser socios, siendo estos quienes ostenten la
representación judicial. Teniendo como restricción que no podrán dedicarse a
negocios, ya sea por cuenta propia o cuenta ajena, que constituyan el objeto de la
sociedad y sean del mismo género, salvo pacto en contrario.
En cuanto al nombramiento de los administradores el Código de Comercio
de Guatemala, dispone como opción que deberá realizarse a través de resolución
de los socios, al igual que la remoción de los mismos. Siendo así que a razón de
su nombramiento tienen las facultades para ejercitar la representación judicial de
la sociedad, según lo referente al tema en el contenido de la Ley del Organismo
Judicial. Además tendrán las facultades necesarias para la celebración de
contratos y realizar todos los actos que sean del giro ordinario de la sociedad, así
como la elaboración de títulos de crédito, pudiendo especificarse y limitarse sus
facultades en la escritura social, ya sea para las facultades antes mencionadas o
99
las necesarias para actividades extraordinarias, mandatos o representaciones. A
la vez no podrá delegar su función en persona distinta, ni podrá disponer de
sustituto sin el previo consentimiento de los socios.
Cuando la administración de la sociedad esté a cargo de varias personas, y
dentro de las disposiciones de la escritura social no se especifiquen las
atribuciones de cada uno, deberán proceder en manera conjunta, y la divergencia
de uno de ellos impedirá la realización de los actos o contratos. Por lo que es
importante que se determine detalladamente la función de cada administrador o
sus facultades, así como sus formas de proceder y resolver, en virtud de facilitar el
trabajo y hacer efectiva la administración de la sociedad.
De los actos o disposiciones realizadas por la administración, cuando sea
conjunta, podrá actuar de manera individual uno de ellos, bajo su responsabilidad,
sí al ejecutar el acto se propusiere daño grave o irreparable para la sociedad,
teniendo plena vigencia el acto o contrato para terceros de buena fe, respondiendo
el administrador responsable frente a la sociedad.
En cuanto a la razón social o denominación social, les corresponde su uso
exclusivo a los administradores, y derivado de ello se dispone que la
responsabilidad de los mismos es ilimitada, sobre los daños y perjuicios que se
causen a la sociedad por su mala gestión, indistintamente por dolo o culpa. En el
caso de ser varios los administradores y procedan conjuntamente la
responsabilidad es solidaria, siendo nula toda disposición que tienda a eximir de
esta responsabilidad o limitarla, quedando como excepción aquel socio que haya
razonado su voto difiriendo de la decisión que se haya tomado.
Como forma de control, registro y fiscalización el artículo 53 hace alusión
dentro de su contenido normativo al libro de actas que han de llevar las
sociedades mercantiles, con el objeto de registrar fehacientemente la celebración
de cada una de las Juntas Generales de socios o Asambleas Generales de
100
Accionistas, según el tipo de sociedad que se trate. En el caso que la
administración este a cargo de varias personas se llevará control en libro de actas
donde se hará constar las decisiones que estos tomen, en virtud de sus
atribuciones, funciones y actos del giro ordinario de la sociedad. Siendo estos
registros necesarios y de suma importancia para obtener los medios
indispensables para la estructuración y edificación del Gobierno Corporativo, en
virtud que de los mismos se puede documentar toda actividad social administrativa
que ayudara a reconocer y verificar fortalezas, así como debilidades
administrativas.
Los administradores están obligados a la rendición de cuentas a los socios
sobre su actividad a favor de la sociedad, cuando menos de manera anual,
específicamente rendir informe sobre la situación financiera y contable de la
misma, el balance general que corresponda, el balance de pérdidas y ganancias, y
proporcionar detalle de sus remuneraciones, además de otros beneficios
recibidos. En caso de incumplimiento podrán ser removidos del cargo, sin perjuicio
de las responsabilidades en que incurra el administrador por el mismo.
El mérito de tomar en cuenta las disposiciones generales de la Ley
mercantil guatemalteca para la estructuración del Gobierno Corporativo, es lograr
cumplir, evaluar, supervisar y fiscalizar cada uno de los aspectos administrativos,
así como gestión social, a través de políticas, mecanismos, órganos y normativas
internas que regulen y faciliten dichas actividades, brinden transparencia y eficacia
en la realización del giro habitual de la sociedad, logrando con ello su crecimiento
y posicionamiento económico.
El mismo cuerpo legal establece las Actividades Ultra Vires, es decir la
ejecución de actos por parte de los administradores excediendo sus facultades.
Regulando que indistintamente el socio o administrador que se adjudique la
representación de la sociedad y realice o autorice actos, así como la ejecución de
negocios en nombre de la sociedad, que estén más allá de sus atribuciones, no
101
obligan a la sociedad, salvo que tales actos o contratos fueren ratificados por los
socios, o que los mismos hayan sido de provecho para la sociedad. Por lo que la
estructura de Gobierno Corporativo debe regular y reducir la posibilidad que este
tipo de situaciones se presenten, pues al lograrlo proporciona a la sociedad mayor
credibilidad y certeza en sus actividades mercantiles.
Respecto al mismo tema el artículo 406 refiere la figura del representado
aparente, que es aquella persona que por cualquier motivo suscriba un título de
crédito en nombre de otra persona. En este caso un administrador que sin las
facultades necesarias y sin la representación legal suficiente procediere a ejecutar
dicho acto, resulta consecuentemente obligado de manera personal, como sí
hubiera actuado en nombre propio. Al ratificar y autorizar el acto celebrado, tasita
o expresamente, por parte de la persona que efectivamente tuviese la potestad
legal para hacerlo, le transfiere al representado aparente las obligaciones que se
derivan del mismo.
Por la figura jurídica descrita, se deben establecer mecanismos y
estructuras de Gobierno Corporativo que regulen de manera más detallada y
eviten situaciones en las que se vea obligado o tentado el administrador a fungir
como representado aparente y realizar actividades ultra vires. De igual forma al
conocer las disposiciones generales respecto a las sociedades mercantiles,
específicamente las aplicables a la sociedad anónima, se da un marco jurídico que
sirve como base para la estructura de Gobierno Corporativo en dicho tipo de
sociedades.
Para poder determinar la correcta constitución y existencia de la Sociedad
Anónima es necesario hacer alusión a lo que establece el artículo 14 del Código
de Comercio de Guatemala, Decreto 2-70 del Congreso de la República de
Guatemala, que delimita e indica respecto a la personalidad jurídica, afirmando
que la sociedad mercantil constituida de acuerdo a las disposiciones del Código e
102
inscrita en el Registro Mercantil, tendrá personalidad jurídica propia y distinta de la
de los socios individualmente considerados.
Para la constitución de sociedades, la persona o personas que
comparezcan como socios fundadores, deberán hacerlo por sí o en representación
de otro, debiendo en este caso, acreditar tal calidad en la forma legal.
Las sociedades mercantiles se regirán por las estipulaciones de la escritura
social y por las disposiciones del Código. Contra el contenido de la escritura
social, es prohibido a los socios hacer pacto reservado u oponer prueba alguna,
según lo regula el artículo 15 del Decreto 2-70.
En cuanto a su constitución por mandato legal, específicamente en el
artículo 16 del mismo cuerpo legal ya citado, la sociedad anónima y todas sus
modificaciones, incluyendo prórrogas, aumento o reducción de capital, cambio de
razón social o denominación, fusión, disolución o cualesquiera otras reformas o
ampliaciones, se harán constar en escritura pública. La separación o ingreso de
socios en las sociedades no accionadas, también se formalizará en escritura
pública, por lo que cualquier gestión que afecte directamente a la sociedad se
deberá realizar de manera solemne. Además para poder ejecutarse cualquier
modificación de la escritura constitutiva se requerirá el voto unánime de los socios.
Sin embargo, podrá pactarse que la escritura social pueda modificarse por
resolución, tomada por la mayoría que la propia escritura determine, pero en este
caso la minoría tendrá derecho a separarse de la sociedad.
En el artículo 17 se verifica que para su efectivo registro, el testimonio de la
escritura constitutiva, el de ampliación y sus modificaciones, deberá presentarse al
Registro Mercantil, dentro del mes siguiente a la fecha de la escritura. Siendo así,
que una vez efectuado el registro y haya quedada asentada la inscripción de una
sociedad en el Registro Mercantil, le otorga el derecho al uso exclusivo de su
razón social o de su denominación, la que deberá ser claramente distinguible de
cualquier otra y no podrá ser adoptada por sociedad del mismo o semejante
objeto, mientras subsista inscrita la primera, según dicta el texto del artículo 26.
103
3.4 Estructura
3.4.1 Asamblea General
El artículo 132 del Código de Comercio de Guatemala establece que la Asamblea
General está formada por los accionistas legalmente convocados y reunidos,
siendo esta el órgano supremo de la sociedad y expresa la voluntad social en las
materias de su competencia.
Las Asambleas Generales de Accionistas pueden ser: ordinarias,
extraordinarias y especiales. Rigiéndose estas últimas en lo aplicable por las
normas dadas para las Asambleas Generales, todo ello según lo norma el artículo
133 del mismo cuerpo legal.
La asamblea ordinaria se reunirá por lo menos una vez al año, dentro de los
cuatro meses que sigan al cierre del ejercicio social y también en cualquier tiempo
en que sea convocada. Deberá ocuparse además de los asuntos incluidos en la
agenda, de los siguientes: “1º. Discutir, aprobar o improbar el estado de pérdidas
y ganancias, el balance general y el informe de la administración, y en su caso, del
órgano de fiscalización, si lo hubiere, y tomar las medidas que juzgue oportunas.
2º. Nombrar y remover a los administradores, al órgano de fiscalización, si lo
hubiere, y determinar sus respectivos emolumentos. 3º. Conocer y resolver acerca
del proyecto de distribución de utilidades que los administradores deben someter a
su consideración. 4º. Conocer y resolver de los asuntos que concretamente le
señale la escritura social.”135
Según contempla el artículo 135, son asambleas extraordinarias, las que se
reúnan para tratar cualquiera de los siguientes asuntos: “1º. Toda modificación de
la escritura social, incluyendo el aumento o reducción de capital o prórroga del
plazo. 2º. Creación de acciones de voto limitado o preferente y la emisión de
obligaciones o bonos cuando no esté previsto en la escritura social. 3º. La
135 Congreso de la República de Guatemala. Código de Comercio de Guatemala. Decreto 2-70
artículo 134
104
adquisición de acciones de la misma sociedad y la disposición de ellas. 4º.
Aumentar o disminuir el valor nominal de las acciones. 5º. Los demás que exijan la
ley o la escritura social. 6º. Cualquier otro asunto para el que sea convocada, aun
cuando sea de la competencia de las asambleas ordinarias.”136
La convocatoria para la celebración de Asambleas deberá realizarse por los
administradores o de igual forma por el órgano de fiscalización. Si coincidieren las
convocatorias, se dará preferencia a la hecha por los administradores y se
fusionarán las respectivas agendas, según lo dicta el artículo 140 del Código de
Comercio de Guatemala. El mínimo para poder realizar dicha convocatoria para la
celebración de la Asamblea General, según lo establece el artículo 141, es la
representación de los accionistas de por lo menos el veinticinco por ciento (25%)
de las acciones con derecho a voto. Dichas personas podrán requerir por escrito a
los administradores, en cualquier tiempo, la convocatoria de una Asamblea
General de Accionistas, para tratar de los asuntos que indiquen en su petición.
Salvo pacto en contrario estipulado en la escritura social, las Asambleas
Ordinarias o Extraordinarias, acorde al contenido del artículo 147, serán presididas
por el Administrador Único o por el Presidente del Consejo de Administración, y a
falta de ellos por el que fuere designado por los accionistas presentes. Actuará
como Secretario de dicha Asamblea, el que funja como tal dentro del Consejo de
Administración o en su defecto un Notario.
Para que una Asamblea Ordinaria se considere reunida, deberán estar
representadas, por lo menos, la mitad de las acciones que tengan derecho a voto,
como quórum requerido en el contenido del artículo 148 del Decreto 2-70, así
mismo las resoluciones sólo serán válidas cuando se tomen, por lo menos, por la
mayoría de votos presentes.
136
Ibid. Artículo 135
105
En el caso del Quórum y la mayoría necesaria para la toma de decisiones en las
Asambleas Extraordinarias, en el artículo 149 se dispone que salvo que en la
escritura social se fije una mayoría más elevada, en las Asambleas Extraordinarias
deberán estar representadas para que se consideren legalmente reunidas, un
mínimo del sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto. Las
resoluciones se tomarán con más del cincuenta por ciento de las acciones con
derecho a voto, que fueran emitidas por la sociedad.
Respecto a la posibilidad de realizar Asambleas de Segunda Convocatoria
el artículo 150 regula en cuanto al quórum y mayoría, que si la escritura social
permitiera la reunión de la Asamblea Ordinaria o Extraordinaria por Segunda
Convocatoria, se estará en cuanto al mínimo de acciones presentes con derecho a
votar necesarias para su constitución y a la mayoría requerida para tomar
acuerdos a los que dicha escritura determine. Sin embargo, tratándose de asuntos
de los detallados en el artículo 135, las decisiones en Asamblea de Segunda
Convocatoria deberán tomarse por el voto favorable de por lo menos el treinta por
ciento de las acciones con derecho a voto emitidas por la sociedad.
Como disposiciones generales respecto al tema en el artículo 151 se
establece la posibilidad de realizar Sesiones Sucesivas, siendo así que la
Asamblea General podrá acordar su continuación en los días inmediatos
siguientes hasta la conclusión de la agenda. En el artículo 152 se regula que sí se
diera el caso de producirse la desintegración del quórum de presencia no será
obstáculo para que la asamblea continúe y pueda adoptar acuerdos, si son
votados por las mayorías legalmente requeridas, las que en las asambleas
ordinarias se establecerán con el quórum inicial.
La legislación guatemalteca, específicamente en el Código de Comercio de
Guatemala, Sección Tercera de las Asambleas Generales, regula en el contenido
del artículo 155 las denominadas Asambleas Especiales, cuya razón de ser se
deriva en el caso que existan diversas categorías de accionistas. Por lo que toda
proposición que pueda perjudicar los derechos de una de ellas, deberá ser
106
aprobada por la categoría afectada, reunida en Asamblea Especial. En dichas
Asambleas se aplicarán todo lo conducente a la normativa que rige las Asambleas
Ordinarias y serán presididas por el accionista que designen los socios presentes.
A la vez el artículo 156 establece la Asamblea Totalitaria que podrá reunirse en
cualquier tiempo sin necesidad de convocatoria previa si concurriese la totalidad
de los accionistas que corresponda al asunto que se tratará, siempre que ningún
accionista se opusiere a celebrarla y que la agenda sea aprobada por unanimidad.
3.4.2 Órgano de Administración
El artículo 162 indica que un administrador único o varios administradores,
actuando conjuntamente constituidos en consejo de administración, serán el
órgano de la administración de la sociedad y tendrán a su cargo la dirección de los
negocios de la misma. Siendo el caso que sí la escritura social no indica un
número fijo de administradores, corresponderá a la asamblea general
determinarlo, al hacer cada elección.
Los administradores pueden ser o no socios; serán electos por la asamblea
general y su nombramiento no podrá hacerse por un período mayor de tres años,
aunque su reelección es permitida. Podrán continuar en el desempeño de sus
funciones aun cuando hubiere concluido el plazo para el que fueron designados
mientras sus sucesores no tomen posesión. El nombramiento de administrador es
revocable por la Asamblea General en cualquier tiempo.
Es importante mencionar también que el artículo 164 estipula, respecto al
administrador único o el consejo de administración en su caso, tendrán la
representación legal de la sociedad en juicio y fuera de él y el uso de la razón
social, a menos que otra cosa disponga la escritura constitutiva. El consejo de
administración podrá otorgar poderes a nombre de la sociedad, pero el
administrador único podrá hacerlo solamente si estuviere facultado para ello por la
escritura social o por la asamblea general.
107
La escritura social determinará la forma de designar al presidente del consejo de
administración y, a falta de estipulación, será presidente el administrador
primeramente nombrado y, en su defecto, el que le siga por orden de designación.
El presidente del consejo de administración, en el contenido del artículo 166
afirma, será el órgano ejecutivo de la sociedad y la representará en todos los
asuntos y negocios que ella haya resuelto, salvo pacto en contrario. No obstante lo
anterior, el consejo de administración podrá nombrar de entre sus miembros un
delegado para la ejecución de actos concretos.
La asamblea general o los administradores, según lo disponga la escritura
social, podrán nombrar uno o más gerentes generales o especiales, sean o no
accionistas. Los nombramientos de gerentes podrán ser revocados en cualquier
tiempo por la asamblea general o por los administradores, según sea el caso. El
cargo de gerente es personal e indelegable, todo ello según el artículo 181 del
decreto 2-70.
3.4.3 Órgano de Fiscalización
Como órgano de fiscalización el artículo 184 norma que: “Las operaciones
sociales serán fiscalizadas por los propios accionistas, por uno o varios
contadores o auditores, o por uno o varios comisarios, de acuerdo con las
disposiciones de la escritura social y lo establecido en este capítulo. La escritura
social podrá establecer que la fiscalización se ejerza por más de uno de los
sistemas antes señalados.”
Los contadores, auditores o los comisarios, deberán ser designados en
concordancia con el artículo 185, por la asamblea ordinaria anual que practique la
elección de administradores; y para el ejercicio de sus funciones dependerán
exclusivamente de la asamblea, a la cual rendirán sus informes. Si hubiere más de
dos comisarios, éstos actuarán separadamente. En la misma asamblea ordinaria
anual se elegirán los contadores auditores o comisarios suplentes, quienes
ejercerán las funciones de fiscalización sólo en ausencia de los titulares.
108
A pesar del órgano fiscalizador el artículo 187 da potestad a los accionistas de
nombrar auditor a efecto de revisar por sí mismo o por medio de expertos la
contabilidad y los documentos de la sociedad, cualquier número de accionistas,
aunque represente minoría, tiene el derecho para nombrar un auditor o comisario
para que por cuenta de la sociedad fiscalice las operaciones sociales hasta que la
Junta General de Accionistas haga la designación correspondiente.
Como parte de la normativa que es importante mencionar y que resulta ser
un claro ejemplo de los lineamientos de orden internacional no vinculantes que
coadyuvan a la buena gestión, administración y funcionamiento en general de las
entidades bancarias y los productos financieros que estos ofrecen, así como la
intermediación financiera, se tienen los denominados “Acuerdos de Basilea”. Estos
acuerdos surgen a consecuencia de los distintos eventos a nivel mundial que han,
de alguna manera, perjudicado el correcto desarrollo de las economías del mundo
globalizado en virtud de errores, así como malas prácticas financieras cometidas
de manera voluntaria o involuntaria y que van en detrimento de las estructuras,
instituciones, organismos y entidades constituidas para la negociación mercantil
en el más general y amplio espectro.
“Los Acuerdos de Basilea son los acuerdos de supervisión bancaria o
recomendaciones sobre regulación bancaria emitidos por el Comité de Basilea de
Supervisión Bancaria. Están formados por los acuerdos Basilea I, Basilea
II y Basilea III. Reciben su nombre a partir de la ciudad de Basilea, Suiza, donde el
CBSB mantiene su secretariado en la sede del Banco de Pagos
Internacionales.”137
137 http://blog.powerdata.es/el-valor-de-la-gestion-de-datos/bid/307125/Qu%C3%A9-son-los-acuerdos-de-Basilea-Basilea-I-
Basilea-II-y-Basilea-III
http://blog.powerdata.es/el-valor-de-la-gestion-de-datos/bid/307125/Qu%C3%A9-son-los-acuerdos-de-Basilea-Basilea-I-
Basilea-II-y-Basilea-III. 2005.
109
“Como antecedente se puede referir que antiguamente, el Comité de Basilea
estaba formado por representantes de los bancos centrales y de las autoridades
regulatorias del Grupo de los Diez más Luxemburgo y España. Desde 2009, todos
los demás países significativos del G-20 están representados, así como algunas
de las mayores plazas bancarias como Hong Kong y Singapur. Es importante
resaltar El Comité no tiene autoridad para imponer recomendaciones, si bien la
mayor parte de los países así como algunos otros que no forman parte del mismo
tienden a implementar las políticas del Comité. Esto significa que las
recomendaciones son aplicadas a través de leyes y regulaciones nacionales (o a
nivel comunitario en la UE), antes que como resultado de una recomendación
internacional del Comité, de modo que es preciso un cierto período de tiempo
desde que se aprueba una recomendación hasta que esta es aplicable a nivel
nacional.” 138
El primero de los Acuerdos es el denominado Basilea I, publicado en mil
novecientos ochenta y ocho en Basilea, Suiza, por el Comité de Basilea. Dicho
Comité está conformado por: “Los bancos centrales de Alemania, Bélgica,
Canadá, España, Estados Unidos, Francia, Italia, Jaón, Luxemburgo, Holanda,
Reino Unido, Suecia y Suiza.”139
Lo importante de este Acuerdo es que establece una serie de
recomendaciones referentes a capital regulatorio y activos de riesgo que busca el
fortalecimiento del sistema bancario, indistintamente del país que sea buscando
acuerdos de capital, siendo su objetivo es mejorar la comprensión de los
principales problemas de supervisión y mejorar la calidad de la supervisión
bancaria en todo el mundo. Siendo así que ha este punto dichas recomendaciones
han favorecido de manera extraordinaria en la homogenización de los
requerimientos necesarios de solvencia que cualquier entidad bancaria debe
acotar como mínimo para poder realizar ofrecer al mercado sus productos
financieros y realizar la intermediación financiera. Demostrando con esto que la
regulación y control externo por entes contralores, e internamente por
138
Loc. Cit. 139
Loc. Cit.
110
autorregulaciones estructuradas, generan la solides que necesita cualquier
sociedad mercantil para ejecutar buenas prácticas de gobierno corporativo,
consolidándose cada uno de estos aspectos en procesos que procuran el éxito y
crecimiento financiero, que precisamente se detallan en la presente investigación
como ejemplo de la correcta estructuración del gobierno corporativo.
“El acuerdo establece una definición de capital regulatorio compuesto por
elementos que se agrupan en 2 categorías sí cumplen ciertos requisitos de
permanencia, de capacidad de absorción de pérdidas y de protección ante
quiebra. Este capital debe ser suficiente para hacer frente a los riesgos de crédito,
mercado y tipo de cambio.”
Este acuerdo fue adoptado por cada uno de los países signatarios, así
como cualquier otro país, quedando los mismos libres de incorporarlo en su
ordenamiento jurídico interno con las modificaciones que considerase oportunas.
El segundo de los Acuerdos de Basilea, Basilea II, consiste en
recomendaciones sobre la legislación y regulación bancaria. Dicho Acuerdo fue
publicado en junio de 2004, teniendo como propósito la creación de un estándar
internacional que sirva de referencia a los reguladores bancarios, y fijar con ello
los requerimientos de capital necesarios para asegurar la protección de las
entidades frente a los riesgos financieros y operativos. “El acuerdo estableció
normas de transparencia y exigió la publicación periódica de información acerca
de su exposición a los diferentes riesgos y la suficiencia de sus fondos propios,
siendo su objetivo: “La generalización de las buenas prácticas bancarias y su
homogeneización internacional. La reconciliación de los puntos de vista financiero,
contable y de la gestión del riesgo sobre la base de la información acumulada por
las entidades. La transparencia financiera a través de la homogeneización de los
informes de riesgo publicados por los bancos.”140
“Los Acuerdos de Basilea III se refieren a un conjunto de propuestas de
reforma de la regulación bancaria, publicadas a partir del 16 de diciembre de 2010.
140
http://www.sbs.gob.pe/repositorioaps/0/0/jer/REGUL_PROYIMP_BASIL_FUNSBS/BasileaII-Introduccion-JPoggi-
MLuy.pdf
111
Siendo estos Acuerdos de manera concreta parte de una serie de iniciativas,
promovidas por el Foro de Estabilidad Financiera (FSB, Financial Stability
Board por sus siglas en inglés) y el G-20, para fortalecer el sistema financiero tras
la crisis de las hipotecas subprime. Se trata de la primera revisión de Basilea
II (CRD II) y se llevó a cabo a lo largo de 2009, entrando en ejecución a partir del
31 de diciembre de 2010. La reforma fue motivada tras observar que la gravedad
de la crisis se explica en gran parte debido al crecimiento excesivo de los valores
presentados en los balances de los bancos (y también fuera de ellos, como en el
caso de los productos derivados), mientras que al mismo tiempo cae el nivel y la
calidad de los fondos propios previstos para riesgos. Además, muchas
instituciones no contaban con reservas suficientes para hacer frente a una crisis
de liquidez. El acuerdo de Basilea III propone obligar a los bancos a aumentar sus
reservas de capital para protegerse de posibles caídas. Por orden de este
acuerdo, los bancos tendrían que triplicar en un 7% del total de sus reservas para
protegerse de una eventual crisis en el futuro.”141
Estos tres Acuerdos han constituido, al momento de ser adoptados como
parte del ordenamiento jurídico interno de cada Estado, parte importante del
desarrollo bancario y de la certeza en las negociaciones realizadas a través de
entidades bancarias. Además han generado modelos de seguridad y prevención
que coadyuvan a poner en práctica mecanismos para evitar las crisis financieras y
prevenirlas. Además a generado solides en las operaciones financieras en un
mercado globalizado. Demostrando que sí las sociedades mercantiles se
establecen ordenadamente y ejercen buenas prácticas de gobierno corporativo el
desarrollo y éxito de cualquier actividad económica mercantil es viable y su
potencial de expansión y posicionamiento en el mercado resulta más factible.
Como parte de las buenas prácticas de gobierno corporativo es imperativo
hacer mención de los principales cuerpos legales que atienden lo relativo al
141
Basilea III: Marco regulador global para los bancos más sólidos y sistemas bancarios - versión revisada junio de 2011
112
sistema bancario en Guatemala. Haciendo mención que la normativa establece
órganos contralores y fiscalizadores de la actividad bancaria, con el objeto de dar
seguridad, certeza y transparencia al sistema financiero del país. De tal forma que
esta legislación se puede considerar como un ejemplo para la creación de nuevas
políticas estatales plasmadas en ley, que fomenten de manera eficaz el desarrollo
financiero del país y la inversión privada local e internacional.
DECRETO NÚMERO 19-2002 LEY DE BANCOS Y GRUPOS FINANCIEROS
El Decreto 19-2002 del Congreso de la República de Guatemala, Ley de bancos y
Grupos Financieros, es el cuerpo legal específico que regula toda la actividad
bancaria y de los grupos financieros del país, generando para ello determinadas
disposiciones, procedimientos, órganos rectores y contralores, así como requisitos
necesarios para la creación establecimiento y efectivo funcionamiento de dichas
entidades mercantiles.
El artículo primero de dicho decreto establece como objeto de la ley:
“Regular lo relativo a la creación, organización, fusión, actividades, operaciones,
funcionamiento, suspensión de operaciones y liquidación de bancos y grupos
financieros, así como al establecimiento y clausura de sucursales y de oficinas de
representación de bancos extranjeros.
En el contenido del artículo tercero se dispone de manera concreta la
actividad económica mercantil a la que se podrán dedicar las entidades bancarias
como parte de su giro ordinario, siendo este: “La intermediación financiera
bancaria. Los bancos autorizados conforme a esta Ley o leyes específicas podrán
realizar intermediación financiera bancaria, consistente en la realización habitual,
en forma pública o privada, de actividades que consistan en la captación de
dinero, o cualquier instrumento representativo del mismo, del público, tales como
la recepción de depósitos, colocación de bonos, títulos u otras obligaciones,
destinándolo al financiamiento de cualquier naturaleza, sin importar la forma
jurídica que adopten dichas captaciones y financiamientos.”
113
Dicho cuerpo legal también regula de manera clara el régimen legal bajo el
cual deberán regirse todo este tipo de entidades mercantiles, por lo que el artículo
quinto dicta: “Los bancos, las sociedades financieras, los bancos de ahorro y
préstamo para la vivienda familiar, los grupos financieros, y las empresas que
conforman a estos últimos, y las oficinas de representación de bancos extranjeros
se regirán, en su orden, por sus leyes específicas, por la presente Ley, por las
disposiciones emitidas por la Junta Monetaria y, en lo que fuere aplicable, por la
Ley Orgánica del Banco de Guatemala, la Ley Monetaria y la Ley de Supervisión
Financiera. En las materias no previstas en estas leyes, se sujetarán a la
legislación general de la República en lo que les fuere aplicable. Los actos
administrativos y resoluciones que dicten, tanto la Junta Monetaria como la
Superintendencia de Bancos en aplicación de las leyes y reglamentos aquí
indicados, observando el debido proceso, serán de acción ejecutiva y aplicación
inmediata.”
La forma en que deben constituirse todas las entidades mercantiles sujetas
a esta ley, esta dispuesta en el artículo sexto, el cual expresamente establece:
“Los bancos privados nacionales deberán constituirse en forma de sociedades
anónimas, con arreglo a la legislación general de la República y observar lo
establecido en la presente Ley.”
El artículo treinta y dos del mismo cuerpo legal regula “como órgano general
de control la empresa controladora y como ente reglamentario de las funciones de
la empresa contralora la Junta Monetaria. Dicha empresa deberá constituirse en
forma de sociedad anónima con acciones nominativas y observar lo establecido en
la presente Ley. Su objeto social exclusivo será la dirección, administración,
control y representación del grupo financiero.”
Para el funcionamiento de las entidades bancarias y grupos financieros el
artículo séptimo manda de manera previa a generar una autorización de la
siguiente manera: “La Junta Monetaria otorgará o denegará la autorización para la
constitución de bancos. No podrá autorizarse la constitución de un banco sin
dictamen previo de la Superintendencia de Bancos. El testimonio de la escritura
114
constitutiva, junto a la certificación de la resolución de la Junta Monetaria, relativa
a dicha autorización, se presentará al Registro Mercantil, quien con base en tales
documentos procederá sin más trámite a efectuar su inscripción definitiva.”
Respecto a las entidades mercantiles extranjeras que deseen constituir una
sucursal bancaria en el país y así funcionen en su país de origen, el Decreto 19-
2002, también regula el proceso para que puedan funcionar legalmente dentro de
Guatemala. De igual forma establece la obligación por parte de las entidades
bancarias constituidas en el país y que deseen funcionar en el extranjero rendir
informe y consentimiento de la autoridad reguladora, tal como lo dicta el artículo
catorce. “Banca en el extranjero. Los bancos nacionales podrán establecer
sucursales en el extranjero. Para ello, la Superintendencia de Bancos podrá
autorizar la gestión para el establecimiento de sucursales de bancos nacionales en
el extranjero, siempre que en el país anfitrión exista supervisión de acuerdo con
estándares internacionales que permita efectuar la supervisión consolidada. En la
reglamentación específica que sobre el particular emita la Junta Monetaria se
exigirá el consentimiento de la autoridad supervisora del país anfitrión para realizar
intercambios de información. Es obligación de los bancos nacionales informar a la
Superintendencia de Bancos y ésta a la Junta Monetaria, cuando establezcan
sucursales u oficinas en el extranjero, así como sobre las operaciones y acciones
que realicen.”
Otro aspecto importante es la regulación del capital social de las entidades
bancarias, que cuentan con especificaciones diferentes de la normativa contenida
al respecto en el Código de Comercio de Guatemala, para las sociedades
anónimas. El artículo quince: “Capital social. El capital social de los bancos
nacionales estará dividido y representado por acciones, las cuales deben ser
nominativas.”
El artículo dieciséis regula: “Capital pagado mínimo inicial. El monto mínimo
de capital pagado inicial de los bancos y sucursales de bancos extranjeros que se
constituyan o se establezcan en el territorio nacional, será fijado por la
Superintendencia de Bancos con base en el mecanismo aprobado por la Junta
115
Monetaria, el cual podrá ser modificado por dicha Junta cuando lo estime
conveniente. El monto mínimo de capital pagado inicial será revisado por la
Superintendencia de Bancos, por lo menos cada año, quien publicará en el diario
oficial el monto de capital pagado inicial determinado. Dicho capital debe ser
cubierto totalmente en efectivo.”
Como medidas de seguridad para evitar insolvencia en el capital societario
o liquidez del mismo en la prestación de productos financieros y obligaciones de
pago, que podrían generar riesgo financiero, el artículo diecisiete regula: “Aumento
de capital. Sin perjuicio de los supuestos en que proceda exigir un aumento
obligatorio de capital social para evitar situaciones de insolvencia o iliquidez, los
bancos y las sucursales de bancos extranjeros podrán aumentar su capital
autorizado, de lo cual deberán informar a la Superintendencia de Bancos dentro
de los cinco días siguientes a dicho aumento. En el caso de bancos nacionales,
las acciones que representen dicho aumento deberán ser nominativas. Todo pago
correspondiente a un aumento de capital, en ambos casos, debe realizarse
totalmente en efectivo.”
En cuanto a la adquisición de acciones, con el objeto de evitar la
concentración de las mismas en un accionista contralor y lograr hasta cierto punto
evitar el problema de agencia el artículo diecinueve se regula la adquisición de
acciones. “Las personas que adquieran directa o indirectamente una participación
igual o mayor al cinco por ciento (5%) del capital pagado de un banco, deberán
contar con la autorización de la Superintendencia de Bancos, quien verificará el
cumplimiento de los requisitos para accionistas de nuevas entidades bancarias.
De igual manera se procederá en el caso de aquellos accionistas del banco que
aumenten el monto de su participación accionaria y con ello alcancen el porcentaje
indicado. Si no se cuenta con la autorización respectiva, el banco no los podrá
admitir como accionistas o, en su caso, no podrá inscribir ni reconocer su
participación en acciones por el excedente del porcentaje indicado. La Junta
Monetaria reglamentará lo establecido en el presente artículo. Los bancos deberán
presentar en el mes de enero de cada año a la Superintendencia de Bancos, la
116
información que contenga la integración de sus accionistas, así como el monto y
porcentajes de participación de cada uno en el capital social de los mismos,
referido al 31 de diciembre del año anterior, sin perjuicio de que ésta, en cualquier
momento, requiera dicha información a la fecha que lo estime conveniente. Los
nombres de los integrantes de las juntas directivas o consejos de administración y
gerencias de las entidades bancarias deberán ser publicados por éstas, en medios
de divulgación disponibles al público en general. Las entidades bancarias deberán
llevar un registro de acciones nominativas que permita identificar, en todo
momento, quiénes son los socios de la entidad.”
En el contenido del artículo veinte se dictan normativas específicas respecto
a la estructuración administrativa de alto nivel de las entidades bancarias y los
procedimientos a seguir para su elección y cambios. Todo ello para generar la
posibilidad de mejor control, fiscalización y buenas prácticas de gobierno
corporativo. Siendo estas disposiciones: “Consejo de administración y gerencia.
Los bancos deberán tener un consejo de administración integrado por tres o más
administradores, quienes serán los responsables de la dirección general de los
negocios de los mismos. Los miembros del consejo de administración y gerentes
generales, o quienes hagan sus veces, deberán acreditar que son personas
solventes, honorables, con conocimientos y experiencia en el negocio bancario y
financiero, así como en la administración de riesgos financieros. El cambio de
miembros en el consejo de administración y gerentes generales deberá ser
comunicado a la Superintendencia de Bancos dentro de los quince días siguientes
a su nombramiento, para las verificaciones del cumplimiento de lo establecido en
el párrafo anterior. Si la Superintendencia de Bancos constata que una o más de
las personas nombradas no reúnen los requisitos establecidos, deberá ordenar al
banco que proceda a realizar nuevos nombramientos, a más tardar dentro de los
sesenta días calendario siguientes en que dicha Superintendencia le haya
notificado tal circunstancia. En caso contrario, los nombramientos objetados
quedarán sin efecto.”
117
Los artículos veintitrés y veinticuatro disponen lineamientos importantes que
deben cumplir los directivos y accionistas para la buena gestión de la entidad
bancaria, la toma de decisiones y en general las buenas prácticas de gobierno
corporativo. Expresamente el artículo veintitrés dicta: “Imparcialidad en las
deliberaciones. Cuando alguno de los asistentes a las sesiones del consejo de
administración o comité de crédito de un banco tuviere algún interés personal en la
discusión o resolución de determinado asunto, o lo tuvieren las personas
individuales o jurídicas vinculadas a aquél por relaciones de propiedad,
administración o cualquier otra índole debidamente reglamentada por la Junta
Monetaria, no podrá participar en tal discusión o resolución, ni influir por cualquier
medio en las mismas, y deberá retirarse de la respectiva sesión durante la
discusión de tal asunto, dejándose constancia de este hecho en el acta respectiva.
Las resoluciones que contravengan este precepto serán nulas y no producirán
efecto alguno.” El artículo veinticuatro regula: “Impedimentos. No podrán ser
miembros del consejo de administración ni gerentes generales de un banco
nacional o administradores de una sucursal de un banco extranjero, los miembros
del consejo de administración, gerentes generales, funcionarios y empleados de
cualquier otro banco. Se exceptúan de esta disposición los miembros del consejo
de administración y gerentes generales de las empresas que formen parte de un
mismo grupo financiero.”
El artículo veintisiete aborda otro aspecto importante respecto a la
estructuración corporativa de varias entidades mercantiles que se dedican a la
intermediación financiera, organizadas como un grupo financiero, para ejecutar a
través de normativa vinculante buenas prácticas de gobierno corporativo. De tal
forma que dicho artículo establece: “Autorización y organización de grupo
financiero. Grupo financiero es la agrupación de dos o más personas jurídicas que
realizan actividades de naturaleza financiera, de las cuales una de ellas deberá
ser banco, entre las cuales existe control común por relaciones de propiedad,
administración o uso de imagen corporativa, o bien sin existir estas relaciones,
según acuerdo, deciden el control común. La empresa que tenga como accionistas
a empresas de distintos grupos financieros, sin que sea posible determinar cuál de
118
éstas ejerce el control de ella, formará parte de los grupos con los que deberá
consolidarse financieramente, de conformidad con lo que al respecto indican las
normas contables correspondientes. Los grupos financieros deberán organizarse
bajo el control común de una empresa controladora constituida en Guatemala
específicamente para ese propósito, o de una empresa responsable del grupo
financiero, que será el banco; en este último caso, conforme la estructura
organizativa autorizada por la Junta Monetaria, previo dictamen de la
Superintendencia de Bancos, de acuerdo con la solicitud fundamentada que para
el efecto presenten a ésta los interesados.”
El Decreto 19-2002 en el contenido del artículo veintiocho establece lo que
para el gobierno corporativo y sus buenas prácticas funge como control externo o
auditoria externa, en este caso sobre grupos financieros, regulando: “Supervisión
consolidada. Supervisión consolidada es la vigilancia e inspección que realiza la
Súper Intendencia de Bancos sobre un grupo financiero, con el objeto de que las
entidades que conformen el mismo, adecuen sus actividades y funcionamiento a
las normas legales, reglamentarias y otras disposiciones que le sean aplicables, y
los riesgos que asumen las empresas de dicho grupo, que puedan afectar al
banco, sean evaluados y controlados sobre una base por empresa y global. Para
estos efectos, la Superintendencia de Bancos tendrá acceso a la información de
operaciones y actividades del grupo financiero, sobre una base por empresa y
consolidada, resguardando la identidad de los depositantes e inversionistas
conforme a lo establecido en la presente Ley.”
Como parte del respaldo que la legislación permite y que proporciona a los
grupos financieros para el cumplimiento de su actividad económica mercantil y la
contingencia en caso de riesgo financiero o déficit en el sistema financiero en
general el artículo treinta y siete refiere: “Las empresas a que se refiere el artículo
anterior, grupos financieros, podrán financiar sus operaciones con recursos
provenientes de su propio capital, de crédito bancario y de la creación y colocación
de títulos valores en oferta pública bursátil, siempre que los mismos no sean
susceptibles de redención anticipada, que sean creados en serie y que los títulos
119
tengan las mismas características cuando formen parte de la misma serie, y otras
fuentes de financiamiento que sean autorizadas por la Junta Monetaria. Así mismo
el artículo treinta y ocho establece: “Empresas de apoyo al giro bancario. Las
empresas de apoyo al giro bancario son aquellas que, sin asumir riesgo crediticio
alguno, prestan a los bancos los servicios de cajeros automáticos, procesamiento
electrónico de datos u otros servicios calificados por la Junta Monetaria, previo
dictamen de la Superintendencia de Bancos. Las inversiones de la empresa
controladora o del banco en empresas de apoyo al giro bancario serán autorizadas
por la Junta Monetaria, previo dictamen de la Superintendencia de Bancos, y la
empresa controladora o el banco, en su caso, deberá consolidar la información
financiera de las empresas de apoyo al giro bancario dentro de sus estados
financieros, de conformidad con las normas contables correspondientes”
De los artículos conducentes de la Ley de bancos y Grupos Financieros que
hacen alusión a las buenas prácticas de gobierno corporativo en cuanto a
estructura administrativa se tiene lo que estipula el artículo treinta y nueve:
“Normas contables, de información y auditoria externa. La Junta Monetaria deberá
normar de manera general las operaciones contables, la información que deberá
divulgarse al público y los requisitos mínimos que deben incorporarse en la
contratación y alcance de las auditorías externas de las empresas a que se refiere
el presente capítulo; asimismo, que los auditores externos estén debidamente
inscritos en el registro que para el efecto lleve la Superintendencia de Bancos.”
En cuanto a las operaciones financieras de las entidades y lo referente a
control interno el artículo cincuenta y siete establece como parte de la
administración de riesgos: “Control interno. Los bancos y las empresas que
integran grupos financieros deben mantener un sistema de control interno
adecuado a la naturaleza y escala de sus negocios, que incluya disposiciones
claras y definidas para la delegación de autoridad y responsabilidad, separación
de funciones, desembolso de sus fondos, la contabilización de sus operaciones,
salvaguarda de sus activos, y una apropiada auditoría interna y externa
independiente, así como una unidad administrativa responsable de velar porque el
120
personal cumpla estos controles y las leyes y disposiciones aplicables. La Junta
Monetaria, a propuesta de la Superintendencia de Bancos establecerá, mediante
normas de general aplicación, requisitos mínimos que los bancos deben cumplir
con relación a las materias contenidas en los dos artículos anteriores y en el
presente.”
DECRETO NÚMERO 16-2002
LEY ORGANICA DEL BANCO DE GUATEMALA
Los artículos de importancia contenidos en este cuerpo legal, para los efectos de
esta investigación son:
ARTICULO 2. Naturaleza. El Banco de Guatemala, como Banco Central de la
República, quien en el texto de esta Ley podrá denominarse, indistintamente, el
Banco o Banco Central, es una entidad descentralizada, autónoma, con
personalidad jurídica, patrimonio propio, con plena capacidad para adquirir
derechos y contraer obligaciones, de duración indefinida y con domicilio en el
Departamento de Guatemala.
ARTICULO 3. Objetivo fundamental. El Banco de Guatemala tiene como objetivo
fundamental, contribuir a la creación y mantenimiento de las condiciones más
favorables al desarrollo ordenado de la economía nacional, para lo cual, propiciará
las condiciones monetarias, cambiarias y crediticias que promuevan la estabilidad
en el nivel general de precios.
DECRETO NÚMERO 17-2002
LEY MONETARIA
Que regula todo lo relativo a la moneda en curso legal del país y le da creación y
sus funciones a La Junta Monetaria como órgano autorizador y contralor del
sistema financiero de Guatemala y del Banco de Guatemala, como Banco central
del país.
121
CÁPITULO FINAL
PRESENTACIÓN, ANÁLISIS Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS
Derivado de la investigación efectuada es necesario enmarcar e incluir los
resultados del trabajo de campo, los cuales fueron obtenidos mediante la
presentación, análisis y discusión de cada una de las diez preguntas contenidas
en cada entrevista, que fueran contestadas por siete expertos sobre el tema en
cuestión. Todo lo anterior como primer parte del trabajo de campo, versado
concretamente en dos entidades bancarias que necesariamente deben ser
constituidas como sociedades anónimas, según lo dispone la legislación
guatemalteca, y que son el ejemplo ad hoc respecto a las buenas prácticas de
gobierno corporativo, atendiendo la actividad económica mercantil, servicios y
productos financieros que ofrecen en el mercado como parte de su giro ordinario,
además de constituirse como las entidades con mayor normativa internacional, así
como nacional, órganos internos y externos estatales y privados que fungen como
reguladores de la actividad que realizan, conocida como intermediación financiera.
Como segunda parte del trabajo de campo se utiliza la misma entrevista
como instrumento de investigación, y que fuera contestada por cuatro ejecutivos
de cuatro entidades mercantiles, sociedades anónimas de tinte familiar patriarcal,
con el objeto de conocer la trascendencia e importancia de las buenas prácticas
de gobierno corporativo y su impacto en sociedades anónimas de este tipo y que
son en su mayoría las predominantes en Guatemala, siendo así que de esta
manera se puede comprobar que el gobierno corporativo como tal y su implicación
positiva en éste tipo de entidades mercantiles resulta medular para su desarrollo
económico y el fomento del mismo a nivel nacional. Además se incluye una
entrevista que fuera contestada por uno de los directivos de una entidad autónoma
de tinte estatal, cuya actividad económica se ve inmersa en el ámbito mercantil y
122
que resulta de suma importancia para el desarrollo del país, tomando en
consideración que la misma se rige por prácticas de buen gobierno corporativo, a
pesar de ser una institución estatal, demostrando que la implementación y
estructuración de un gobierno corporativo en el mundo mercantil funciona en todo
nivel.
Dicha entrevista como instrumento de investigación en contraposición al
contenido de los capítulos que anteceden confirman de manera concreta que se
ha dado respuesta a la pregunta que motiva la elaboración de la presente Tesis y
que de igual manera se han alcanzado los objetivos planteados.
El trabajo de campo se realizó mediante entrevistas efectuadas a directivos
y ejecutivos de siete sociedades anónimas, que se han posicionado en
Guatemala, atendiendo al tamaño de la entidad, dentro de las entidades más
prominentes a nivel nacional, como entidades mercantiles sólidas, organizadas y
con un crecimiento notable dentro de la actividad mercantil del país. Se eligió a
dichas entidades mercantiles, con características análogas, tomando en cuenta la
subdivisión del trabajo de campo, en virtud del enfoque que exige la pregunta de
investigación planteada, que concretamente cuestiona: ¿Cómo la constitución de
un Gobierno Corporativo puede coadyuvar al fortalecimiento de las estructuras
organizacionales de una sociedad mercantil, en este caso sociedad anónima
(empresa mercantil)?.
Con las respuestas obtenidas, producto de las entrevistas y la investigación
en sí, se pudo resolver respecto a los objetivos planteados que buscaban analizar
cómo la constitución e implementación de un Gobierno Corporativo en las
estructuras organizacionales de una sociedad anónima pueden fortalecer y
favorecer aspectos como: su correcta administración, el desarrollo y optimización
en la producción de bienes o prestación de servicios, desarrollo económico y
mejor posicionamiento en el mercado a nivel local e internacional, analizando la
determinación concreta de la naturaleza jurídica, función y estructura del Gobierno
Corporativo, disposiciones y regulaciones respecto a la Sociedad Anónima en el
123
Código de Comercio de Guatemala, y la legislación concreta en el caso de las
entidades bancarias. Con ello entender como el Gobierno Corporativo puede
ayudar a evitar conflictos innecesarios con relación a temas: Organizacionales, en
cuanto al proceder, toma de decisiones y ejecución de las funciones del órgano de
administración, fiscalizador así como el Comité Ejecutivo.
La presentación de resultados se proporcionará conjuntamente con el
análisis y discusión de resultados de la siguiente manera:
Entidades Bancarias
La pregunta 1 de la entrevista:
Establece: ¿La entidad para la que usted presta sus servicios profesionales cuenta
con un Gobierno Corporativo o se rige por las disposiciones establecidas en su
escritura constitutiva y regulación del Código de Comercio de Guatemala?
Respuesta: En la entidad que se denominará “A”, la respuesta más amplia
fue proporcionada por la Gerente del Área Comercial, estableciendo que la entidad
para la que presta sus servicios cuenta con un Gobierno Corporativo, del cual se
emanan las principales disposiciones para el buen desempeño de la entidad. El
Director Financiero se limita a responder que efectivamente la entidad cuenta con
un Gobierno Corporativo. Mientras que el Gerente de Auditoría Interna se limito a
contestar que sí cuentan con Gobierno Corporativo y que el mismo fue
implementado desde hace más de diez años.
En la entidad que se denominará “B”, las respuestas en todas las entrevistas
fueron afirmativas. El Gerente de Riesgos responde a la pregunta número 1, que
la entidad bancaria cuenta con un modelo de Gobierno Corporativo Integrado por
doce comités, que se dividen en comités de Operación, Control y Gestión. El
Gerente de Cartera respondió, a la misma pregunta, que sí cuenta con un
Gobierno Corporativo. Finalmente el Director, que en este caso funge como
Auditor Corporativo, respondió de manera amplia que la entidad bancaria cuenta
124
con un Gobierno Corporativo con principios y normas institucionales; adicional se
tiene una estructura ordenada en función de las jerarquías de puestos, que
apoyamos para el logro de objetivos.
Análisis: Esta pregunta se formula con el afán de iniciar a recabar la
información necesaria para cumplir el objetivo de la entrevista y obtener el
antecedente respecto a la existencia del mismo, por lo que a raíz de las
respuestas obtenidas en la pregunta 1, se establece la existencia de un Gobierno
Corporativo en la entidad “A” y “B”.
En cada una de las entrevistas formuladas en las dos entidades
mercantiles, de donde fueran entrevistados un director y dos gerentes de cada una
de ellas, dichas personas respondieron que efectivamente la entidad mercantil
contaba con un Gobierno Corporativo.
Se puede empezar a verificar que el mismo es de suma importancia para el
funcionamiento de la entidad mercantil, pues las respuestas proporcionadas de
forma amplia indican que el mismo abarca la totalidad de la estructura
organizacional del banco, que el Gobierno Corporativo se establece con el afán de
administrar de mejor forma su estructura organizacional y para agilizar y mejorar
la calidad, variedad, así como la forma de prestación de servicios y toma de
decisiones, a través de la promoción e implementación de principios, así como
normas institucionales.
Toda entidad o empresa se compone de tres poderes societarios:
Accionistas, el Directorio y la denominada Alta Administración o Ejecutivos de Alto
Nivel. Como órganos de administración de la empresa: el Comité Ejecutivo, como
máximo órgano de administración, el Órgano de Administración como tal,
encargado de administrar la actividad comercial mercantil o giro habitual de la
empresa, y el Órgano de Fiscalización, encargado de controlar toda la actividad
empresarial. Y como órganos de administración de la empresa: el Comité
125
Ejecutivo, como máximo órgano de administración, el Órgano de Administración
como tal, encargado de administrar la actividad comercial mercantil o giro habitual
de la empresa, y el Órgano de Fiscalización, encargado de controlar toda la
actividad empresarial.
Tomando en cuenta dichas características y estructura de la empresa, se
puede observar en las respuestas de la pregunta que se analiza, que el Gobierno
Corporativo tiene una implicación total, directa, importante e indudable sobre los
bancos objeto de estudio. Se verifica también, en las respuestas proporcionadas
por los entrevistados de la entidad “B”, como se estructura su Gobierno
Corporativo, secundando la investigación sobre el tema contenido en el Capítulo 2.
La pregunta número 2 de la entrevista:
Expresamente dicta: ¿Cuenta la entidad con alguna estrategia para evitar el
Problema de Agencia. De ser afirmativa su respuesta, podría comentar de manera
breve cual ha sido la experiencia?
Respuesta: En la entidad “A” las tres personas entrevistadas respondieron de la
misma forma, afirmando que en la entidad no se da dicho problema.
En la entidad “B” el Gerente de Riesgos respondió, que la misma tiene una
división clara entre las funciones de la Junta Directiva y las actividades a
desempeñar por parte de la administración. Sin embargo afirma que es muy difícil
que este tipo de conflictos no se dé, en virtud que constantemente miembros de la
Junta Directiva influyen en las decisiones de la administración. El Gerente de
Cartera respondió a dicha pregunta, que se tiene clara la diferencia o separación
entre propiedad y gerencia. Finalmente el Auditor Corporativo establece, que
existen protocolos que están institucionalizados en cada una de las nuevas
agencias, que consisten en lineamientos básicos de acciones a tomar. Se ha
trabajado para mejorar la imagen y solidez del Banco, logrando así tranquilidad a
la Junta Directiva, clientes y personal de toda la Institución.
126
Análisis: Se hace alusión a uno de los factores que dieron origen a la existencia
del Gobierno Corporativo, el Problema de Agencia. El Gobierno Corporativo se
refiere a los principios, estructuras, así como procesos para la dirección y el
control de una empresa. Con su correcta implementación se pueden regular y
mejorar las relaciones entre la alta gerencia, la junta directiva, los accionistas
controladores, los accionistas minoritarios y otras partes interesadas, tal es el caso
del problema del conflicto de intereses o problema de agencia en una entidad
mercantil específica, su organización administrativa y la distorsión en metas y
objetivos derivados de las relaciones que suscitan en cumplimiento de sus
atribuciones. De tal forma que al responder los entrevistados la pregunta 2, en el
caso de la entidad “A”, dejan visualizar que la fidelidad del puesto o posición que
desempeñan no les permite develar información sobre el problema de agencia,
pues al afirmar que no cuentan con ese tipo de problemas dentro de la entidad
sugiere que: los incentivos y administración de la entidad bancaria “A” son
infalibles, por lo que sería provechoso dedicar una investigación completa dirigida
a estudiar el Gobierno Corporativo específicamente de dicha entidad, o el
problema se ve manifiesto en los entrevistados y por ende en su Gobierno
Corporativo que optan por no hablar sobre el tema.
La pregunta 3 de la entrevista:
Hace referencia sobre: ¿Qué incentivos otorga la entidad a sus directivos o en su
caso ejecutivos, con el objeto de generar afinidad e identidad con la empresa,
logrando de tal forma su permanencia en la misma?
Respuesta: De la entidad “A” la Gerente del Área Comercial respondió, que los
incentivos que la entidad proporciona son: incremento salariales anuales, o según
las revisiones de presupuesto de la entidad, capacitación dirigida. El Área
Comercial tiene implementado un plan de incentivos, bonificaciones con relación
directa a resultados y cumplimiento de metas. El Director Financiero afirma, que
127
tienen incentivos que se traducen en bonificaciones especiales por el
cumplimiento de metas. El Gerente de Auditoría Interna contestó, que los
incentivos son la capacitación constante.
En la entidad “B” el Gerente de Riesgos respondió a la pregunta que se
tiene un bono de productividad con base a resultados y una distribución del quince
por ciento de las utilidades a sus colaboradores. El Gerente de Cartera manifestó,
que los incentivos versan en capacitaciones constantes del personal a todos
niveles. El Auditor Corporativo manifestó al respecto, que los incentivos son la
capacitación constante, promociones, cursos, grados académicos, bonos,
comisiones en el área de negocios, viajes, entre otros. Además agregó que uno de
los incentivos más importantes es la estabilidad laboral y el clima organizacional
que se vive en la entidad.
Análisis: Dentro del contenido del subtitulo referente a Factores Externos y
Factores Clave a considerar para la Estructura del Gobierno Corporativo en las
Sociedades Anónimas, en el Capítulo 2 de la presente investigación, refiere que
hoy en día para el funcionamiento de una sociedad anónima es trascendente e
innegable la necesidad del correcto funcionamiento del Gobierno Corporativo,
pues a través de su correcta estructuración se facilita lograr un excelente
desempeño financiero y mantener un nivel competitivo y posicionamiento en el
mercado.
De tal forma que para que todo esto sea una realidad es necesario generar
los incentivos necesarios para motivar al talento humano integrante de cualquier
entidad mercantil, considerando dicho capital como el recurso más valioso y que
es necesario genere afinidad e identidad con la empresa, logrando de tal forma su
permanencia en la misma. Esto se logra con el aporte académico que coadyuva al
capital humano a comprender los alcances del Gobierno Corporativo, establecer
los problemas que se presentan en las distintas estructuras, y formas de
solucionar los mismos, a través de incentivos económicos y desarrollo integral,
como se hace evidente en las respuestas antes transcritas como respuesta a la
128
pregunta específica, favoreciendo, por un lado, a que el recurso humano se sienta
en confianza y con la certeza de su estabilidad laboral y por otro lado genere en la
entidad mercantil el fortalecimiento, consolidación y correcto funcionamiento de su
administración de forma auto sostenible y económicamente menos riesgosa por
las buenas prácticas de su Gobierno Corporativo, posicionándose dentro del
mercado como una mejor opción respecto al bien o servicio que ofrezca y como
una entidad atractiva para la inversión.
La pregunta 4 de la entrevista:
¿Cómo maneja y administra la entidad asuntos contables, sus obligaciones con
acreedores, créditos a favor de la entidad, estados financieros y riesgo
empresarial?
Respuesta: Por parte de la entidad “A”, la Gerente del Área Comercial respondió,
que la entidad cuenta con una organización administrativa en la cual existe
descentralización de los registros contables y en general cada departamento se
encarga de los mismos con la consolidación y concatenación de estos. Dicha labor
afirma, la tiene la Vicepresidencia Administrativa. El riesgo empresarial es
administrado por una Unidad de Riesgos, quienes reportan directamente al
Consejo de Administración y con antelación al Comité de Riesgos y Auditoria.
El Director Financiero expuso de manera concreta que los encargados son los que
laboran en el Departamento Administrativo. El Gerente de Auditoría Interna
manifestó al respecto que es el Departamento de Contabilidad.
Por parte de la entidad “B” el Gerente de Riesgos respondió, que la
entidad en sí cuenta con una estructura jerárquica definida, estando debidamente
normadas las relaciones que existen con sus stakeholders, adicionalmente todos
los procesos y estados financieros tienen regulaciones emitidos por la Junta
Monetaria. El Gerente de Cartera simplemente expuso que la entidad maneja y
administra sus asuntos contables, sus obligaciones con acreedores, créditos a
favor de la entidad, estados financieros y riesgo empresarial de forma corporativa.
El Auditor Corporativo manifestó, que la contabilidad se lleva descentralizada,
129
generándose la misma en varias áreas del banco y se tiene a la vez el
Departamento de Contabilidad, que es el responsable de velar porque los registros
se lleven a cabo correctamente en función de los lineamientos que dicta el manual
contable y como el ente regulador lo solicita. En cuanto a los acreedores, se lleva
un orden respecto a la fecha de pago para no atrasar los procesos, buscando
siempre cubrir todo lo relacionado a los riesgos financieros enfocándose en las
variaciones de tasas de interés, en las carteras crediticias, tipos de cambio,
seguimiento de cobro, entre otros aspectos, logrando con ello también medir el
rendimiento de la entidad bancaria.
Análisis: Dentro de las respuestas proporcionadas por los expertos entrevistados
se tiene como aspecto importante a considerar la descentralización del manejo de
los registros contables, así como el manejo independiente de dichos registros en
cada uno de los departamentos o gerencias, con la posterior consolidación de los
mismos por un ente encargado. Es por ello que debe determinarse de manera
detallada la estructura organizacional del Gobierno Corporativo, las atribuciones
de cada uno de los departamentos, gerencias y comités.
Deben normarse los procesos o protocolos a seguir por parte de la entidad
mercantil, para la correcta, eficiente y eficaz forma de administrar las obligaciones
con acreedores, créditos a favor, estados financieros y riesgo empresarial de una
entidad mercantil en concreto. Todo ello a través de las buenas prácticas de
Gobierno Corporativo, su correcta estructuración, así como su retroalimentación y
corrección por medio de su fiscalización. En el caso de las entidades bancarias
acatar la legislación, normativas y disposiciones de los entes contralores como lo
es la Junta Monetaria, así como la Ley específica para este tipo de entidades
mercantiles.
En el caso de la forma de proceder por parte de las dos entidades
mercantiles los expertos expusieron que sobresalen en la administración de los
asuntos contables: la Gerencia Administrativa, el Departamento de Contabilidad, la
Gerencia Financiera y la Gerencia de Auditoría Interna. Para el manejo de sus
obligaciones con acreedores, así como créditos a favor de la entidad, manifiestan
130
que intervienen: La Gerencia Comercial, Gerencia Administrativa, Departamento
de Contabilidad y Gerencia de Auditoría Interna. Para el manejo de los estados
financieros y riesgo empresarial intervienen todas las Gerencias existentes, el
Consejo de Administración, los Comités y la Junta Directiva.
En el Capítulo 2 de la presente investigación, específicamente el subtitulo
referente a la Auditoría Interna y Auditoría Externa, se establece que a nivel global
los Códigos de Gobierno Corporativo referentes a las buenas prácticas del mismo
hacen énfasis en temas relacionados con la transparencia corporativa, la rendición
de cuentas, elaboración de informes y la independencia del órgano de gobierno de
la administración, así como la evaluación del riesgo estratégico empresarial y
responsabilidad social empresarial. Aspecto que se ve cubierto por el Gobierno
Corporativo a través de las prácticas manifestadas en la información
proporcionada en las respuestas.
La Pregunta 5 de la entrevista:
¿La entidad cuenta con auditorías externas, de ser así con qué objeto las
realizan?
Respuesta: Por la entidad “A” la Gerente del Área Comercial informa que sí
se tiene contratado el servicio de Auditoría Externa, cuyo objetivo es generar la
participación de entes externos en el mejoramiento de procesos y control interno.
Adicionalmente hace mención dicho Gerente que es un requerimiento legal
constitutivo y de aceptación general en la organización. El Director Financiero al
referirse a la Auditoría Externa afirma la existencia de la misma y asegura que la
misma coadyuva a la mejora de todos los procedimientos. El Gerente de Auditoría
Interna respondió, que efectivamente está contratada la Auditoría Externa y que es
contratada por el Consejo de Administración, siendo esta un mecanismo que
mejora los controles.
Por la entidad “B” el Gerente de Riesgos respondió, que sí existe la
Auditoría Externa y su función principal es el transmitir a las partes interesadas el
informe que contenga los resultados y desempeño de la entidad de forma
131
confiable. El Gerente de Cartera manifiesta que la entidad cuenta con Auditoría
Externa, afirmando que la misma se realiza por requerimiento del ente regulador.
El Auditor Corporativo expresa, que sí se cuenta con Auditoría Externa cuyo
objetivo es el mantener una opinión de un cuerpo colegiado independiente a la
institución, quienes adicional a la opinión de los estados financieros, pueden
aportar referencia sobre donde están las deficiencias de la organización, resulta
útil también para obtener la calificación de entes internacionales que se le da a la
institución.
Análisis: En el Capítulo 2, se hace mención en la acotación del tema que la
Auditoría de manera general se reconoce como el proceder sistemático con el cual
se busca poder concretar, evaluar y analizar los datos, información y evidencia
que se obtenga sobre la ejecución relacionada con la gestión cualquier actividad
económica, productiva y financiera de una entidad mercantil. Con el fin que tales
declaraciones se constituyan en criterios financieros y contables para la toma de
decisiones y administración de la empresa, a través de la elaboración y
comunicación de los informes respectivos que se generen como resultado de la
Auditoria a los órganos del Gobierno Corporativo de la sociedad anónima.
Para la correcta administración de una sociedad anónima y sus empresas
es necesario considerar la Fiscalización de la misma. Esto se confirma en las
respuestas proporcionadas, pues se hace evidente que a través de la
estructuración de su Órgano de Fiscalización, siendo este parte de su Gobierno
Corporativo, se puede ejercer el control de su actividad mercantil y económica
traducido en un sistema de Auditoria, que se puede orientar en dos sentidos,
Auditoría Interna y Auditoría Externa, respecto a su lugar de origen o generación.
La Auditoría Externa se realiza y se enfoca concretamente en generar la
participación de entes externos en el mejoramiento de procesos y control interno.
En el caso de las entidades bancarias se realiza para dar cumplimiento a un
requerimiento legal constitutivo y de aceptación general en la organización y de los
entes controladores del sistema financiero del país. Transmitir a las partes
132
interesadas el informe que contenga los resultados y desempeño de la entidad de
forma confiable. Mantener una opinión de un cuerpo colegiado independiente a la
institución, que adicional a la opinión de los estados financieros, pueden aportar
referencia sobre donde están las deficiencias de la organización, resulta útil
también para obtener la calificación de entes internacionales que se le da a la
institución.
La pregunta 6 de la entrevista:
¿Cuáles son los órganos de Control Interno dentro del departamento a su cargo o
dentro de la empresa?
Respuesta: Por la entidad “A” la Gerente del Área Comercial manifiesta que
dichos órganos de control son: Departamento de Auditoría Interna, especificando
que el mismo se divide en Áreas de Actuación, siendo las principales: Cartera,
Depósitos, Datos, Sistemas, Filiales, Agencias, Oficina de Cumplimiento, Gerencia
de Riesgos. El Director Financiero, hace alusión que dicho órgano de control en su
caso es Auditoría Interna. El Gerente de Auditoría Interna refiere que dicho órgano
de control sería la misma Auditoría Interna y los Comités de Supervisión.
Por parte de la entidad “B” el Gerente de Riesgos respondió, que dichos
órganos de control son: Comité de Auditoría, Comité de Cumplimiento, Comité de
Seguridad, Comité de Riesgos. Además el Departamento de Auditoría Interna,
Gerencia de Cumplimiento, Contabilidad. El Gerente de Cartera hizo relación que
para el papel que desempeña en la entidad es la Unidad de Control de los Activos
del Banco. El Auditor Corporativo informa que en sí, cada una de las áreas de la
entidad es responsable del control interno de la misma, y de la organización
general, siendo así que el control interno se centraliza en el Departamento de
Contabilidad, Auditoría Interna, Gerencia de Riesgos, y Oficial de Cumplimiento.
Análisis: Los Órganos de Control Interno en la estructura de un Gobierno
Corporativo de una sociedad anónima son sumamente importantes, ya sea que
dichos Controles Internos sean dirigidos a la administración de la entidad
mercantil, a los procesos de producción y mera gestión mercadológica,
133
distribución, posicionamiento y publicidad de un bien o servicio, así como el control
de la información financiera, que se presenta a través de Estados Financieros.
Todo ello para establecer la planificación, ejecución y control de actividades para
alcanzar metas y objetivos, y realizar un examen completo y constructivo de la
estructura organizativa de la empresa, de sus métodos de operación, así como
velar por la calidad e idoneidad de sus recursos humanos y materiales.
En las respuestas obtenidas por los expertos se puede observar que los
Órganos de Control Interno son: la Gerencia de Contabilidad, el Departamento de
Auditoría Interna, que se divide en Áreas de Actuación tales como: Cartera,
Depósitos, Datos, Sistemas, Filiales, Agencias, Oficina de Cumplimiento.
Comités de Supervisión, siendo así que se deberá considerar la
conformación de un Comité Financiero y de Auditoria; Comité de Nominación,
Evaluación y Compensación de Ejecutivos Clave, así como un Comité de
Gobierno Corporativo. También puede constituirse la Unidad de Control de los
Activos y Gerencia de Riesgos.
La pregunta 7 de la entrevista:
Haciendo una retrospectiva en el tiempo, ¿En los últimos diez años, la entidad ha
crecido, se ha expandido y ha aumentado su actividad comercial; se ha mantenido
estable o ha decrecido con relación al margen temporal establecido?
Respuesta: Por la entidad “A” la Gerente del Área Comercial indica que la
entidad ha crecido, lo cual puede comprobarse con la absorción que el banco ha
hecho sobre otros tres bancos, lo cual le ha permitido a la entidad posicionarse en
el quinto lugar a nivel bancario respecto a la prestación de servicios financieros a
nivel nacional, no obstante haber iniciado operaciones hace veinte años, en
comparación con los cuatro siguientes puestos, que tienen un promedio de más de
cincuenta años de existir. El Director Financiero manifiesta que la entidad
incrementó su participación en el mercado financiero. El Gerente de Auditoría
Interna solamente informa que la entidad ha crecido.
134
Por la entidad “B” el Gerente de Riesgos respondió que la entidad se ha
expandido, siendo así que de contar con veinticinco sucursales, ahora cuenta con
cien de las mismas, teniendo un crecimiento de activos de forma importante. El
Gerente de Cartera independientemente confirma la última afirmación del Gerente
de Riesgos al reconocer que la entidad ha crecido una tasa de casi el veinte por
ciento en activos. El Auditor Corporativo manifiesta que la entidad ha crecido en
sus activos, así como su rentabilidad reflejada en una expansión en los canales de
distribución. Además ha tenido un incremento en los productos que ofrece en su
portafolio a sus clientes. Se ha podido posicionar la entidad como una de las
principales entidades financieras del país. De igual forma hace manifiesto que se
logró posicionar de mejor forma la marca, logrando con ello atraer más clientes y
por ende incrementando su red de agencias.
Análisis: La pregunta citada se realizó a los expertos con el fin de poder
determinar si el Gobierno Corporativo ha influido de manera positiva en el
desarrollo económico y financiero de las entidades mercantiles, así como en su
crecimiento y posicionamiento de los servicios que ofrecen.
En ambos casos las entidades han manifestado un crecimiento en su
posicionamiento en cuanto el mercado financiero local, un crecimiento en sus
activos de forma importante, mejorando con ello su rentabilidad reflejada en su
expansión en los canales de distribución y una gama de productos financieros más
amplia para todos sus clientes. Por lo que es evidente que el Gobierno
Corporativo, sus buenas prácticas y estructura han sido determinantes para lograr
el éxito de dichas sociedades anónimas.
La pregunta 8 de la entrevista:
¿Cree usted que la inversión a realizar por parte de la entidad para implementar o
mejorar su Gobierno Corporativo le resultaría onerosa? ¿Por qué?
Respuesta: Por la entidad “A” la Gerente del Área Comercial indica que el
Gobierno Corporativo ya se tiene implementado en la entidad, por lo que la
relación de costo no es onerosa si se toma en cuenta los grandes beneficios que
135
reporta a toda la estructura organizacional. El Director Financiero afirma que la
implementación de un Gobierno Corporativo desde ninguna perspectiva debe ser
considerada onerosa, sino más bien necesaria. El Gerente de Auditoría Interna
respondió que no es oneroso pues el Gobierno Corporativo ya está implementado
en la entidad.
Por la entidad “B” el Gerente de Riesgos considera que un modelo de
Gobierno Corporativo no necesariamente hace referencia a un tema oneroso, más
bien es un tema de decisión dentro de la Junta Directiva para que la
implementación se pueda llevar a cabo. El Gerente de Cartera respondió que no
resulta onerosa su constitución o efectuar mejoras al mismo en contraposición a
las mejoras que se obtienen en cuanto a resultados y efectividad en todos los
ámbitos de la entidad como tal. El Auditor Corporativo expone respecto a la
interrogante que es más beneficioso que oneroso, porque dicha inversión es a
mediano y largo plazo, cuyo objetivo es crear proyectos estratégicos y fomentar el
alcanzar metas trazadas. El Gobierno Corporativo también se encarga de
mantener en constante mejora las políticas y procesos por medio de
retroalimentación del personal del front office, logrando así mantener a la
institución en un buen posicionamiento dentro del sistema bancario.
Análisis: Las respuestas proporcionadas indican que desde ningún punto de vista
se considera la constitución o mejoramiento del Gobierno Corporativo de una
sociedad anónima como una erogación o un gasto oneroso, sino más bien una
inversión necesaria y beneficiosa para la estructura organizacional de la empresa
y de todos los ámbitos que abarca la actividad económica que cualquier entidad
mercantil realice. Logrando con ello consolidar resultados a mediano y largo plazo
como parte de las metas a alcanzar, políticas, así como procesos sólidos y
ordenados, personal capacitado y ad hoc, para la prestación de bienes y servicios.
La pregunta 9 de la entrevista:
¿Cree usted que el haber implementado o la posible implementación de una
estructura de Gobierno Corporativo puede evitar conflictos en la administración,
136
gestión y toma de decisiones dentro de la empresa, así como ayudar a posicionar
de mejor forma en el mercado a la misma? ¿Por qué?
Respuesta: Por parte de la entidad “A” la Gerente del Área Comercial respondió
que la implementación de una estructura de Gobierno Corporativo ha evitado
grandes conflictos en la entidad. Pero a la vez manifiesta que no obstante se debe
seguir creando nuevos mecanismos de control y supervisión, sin embargo el
posicionamiento de éste ha sido eficaz y eficiente. El Director Financiero afirma
que la implementación de la estructura de dicho Gobierno Corporativo sí colabora
con minimizar conflictos, pero no en su totalidad. El Gerente de Auditoría Interna
de igual manera hace ver que éste sí colabora con el logro de los objetivos
institucionales.
Por parte de la entidad “B” el Gerente de Riesgos acota que si se definen
reglamentos que normen las acciones más generales se puede controlar de mejor
forma las estrategias en lugar de enfocarse en la solución de conflictos. El Gerente
de Cartera respondió que sí es posible debido que esto lleva a la identificación de
áreas clave, a la definición de las fronteras entre los departamentos y por ende a
una mejor administración y ejecución. El Auditor Corporativo afirma que con un
buen Gobierno Corporativo se crea la herramienta ideal para la toma de
decisiones inmediatas, logrando así resultados a corto plazo, se elimina cierto tipo
de burocracia reduciendo los conflictos. A la vez se logra tener un enfoque de
cada área o departamento de una forma clara, a través de la conformación de
comités que involucren a personas que puedan dar aportes para la solución de
posibles problemas y así tener enlazados todos los procedimientos logrando
mejores resultados, así como nuevos para la entidad.
Análisis: El Gobierno Corporativo desde una perspectiva más amplia y con una
visión del mismo más social, según se hace hincapié en el Capítulo 1
específicamente cuando se aborda la definición de dicho tema, se afirma que éste
consiste en el conjunto de disposiciones, estructuras y procesos que tienden a
137
equilibrar los objetivos económicos, con relación a las necesidades y objetivos
sociales; nivelar los objetivos individuales y los comunitarios. Con un marco de
Gobierno Corporativo bien definido se promueve el uso eficiente de todos los
recursos y exigir a raíz de la administración de los mismos, se rindan cuentas de
forma transparente, precisa y oportuna. Su propósito es lograr la estabilidad y
correcta interacción entre los distintos grupos de interés dentro y fuera de la
entidad mercantil, evitando la contraposición y conflicto entre los intereses de los
individuos, las empresas y la sociedad.
Las respuestas proporcionadas por los expertos se encaminan a lo
establecido en la definición del Gobierno Corporativo y, por ende, a consideración
de los expertos son las buenas prácticas de Gobierno Corporativo el remedio más
efectivo para contrarrestar los conflictos en la administración, gestión y toma de
decisiones dentro de la empresa, además de ayudar a posicionar de mejor forma
en el mercado a la misma. Esto en virtud que el Gobierno Corporativo se convierte
en la herramienta ideal para la toma de decisiones inmediatas, logrando así
resultados a corto plazo, eliminando cierto tipo de burocracia y reduciendo los
conflictos. A la vez se logra tener un enfoque de cada área o departamento de
una forma clara, a través de la conformación de Comités que involucran de forma
directa a personas que pueden aportar para la solución de posibles problemas y
así enlazar todos los procedimientos, obteniendo nuevos mecanismos de control y
supervisión para la entidad.
La pregunta 10 de la entrevista:
¿Qué relación existe entre el Gobierno Corporativo de una entidad mercantil frente
a sus stakeholders, tomando en cuenta la proyección que se manifiesta respecto a
la visión, misión, objetivos, estrategias, metas y responsabilidad social
empresarial, al ejercer las buenas prácticas de éste?
Respuesta: Por parte de la entidad “A” la Gerente del Área Comercial establece
como respuesta que la relación que sostiene la entidad frente a sus grupos de
138
interés se manifiesta de forma directa y, que todos los aspectos mencionados en
la pregunta se ven satisfechos con el desarrollo de una estrategia corporativa que
procura el dinamismo de las transacciones entre estos, estableciendo metas
claras, precisas y objetivas. El Director Financiero manifiesta de manera concreta
que los grupos de interés para la entidad son encuestados cada determinado
período de tiempo con el afán de tener conocimiento de sus inquietudes y
sugerencias y de esta forma mejorar el servicio. El Gerente de Auditoría Interna
indica que la relación existente entre la entidad y los grupos de interés es directa,
pues se persigue la satisfacción de los intereses de cada uno de los grupos y en
su conjunto.
Por parte de la entidad “B”, el Gerente de Riesgos establece que el
Gobierno Corporativo debe de normar la forma correcta de relacionarse con los
stakeholders y ser congruente con su plan estratégico. El Gerente de Cartera
infiere que en el caso de la entidad para la que labora varios de los miembros de
la Junta Directiva conforman parte de los comités de Gobierno Corporativo
establecidos en su estructura, lo que significa la representación de los accionistas
directamente en la organización. El Auditor Corporativo hace manifiesto que tanto
las personas que integran la estructura del Gobierno Corporativo, como los
stakeholders trabajan en función de generar beneficios para la organización, por lo
cual la relación que se produzca debe ser estrecha y cordial. De tal forma que la
interacción entre estos debe mantener una buena administración de la entidad, la
cual redundará al logro de metas y hacer eficientes los resultados obtenidos.
Además hace la observación que es de suma importancia tener claro lo
mencionado ya que todo el entorno del banco; trabajadores, clientes, accionistas,
Junta Directiva, empresas vinculadas, entre otros; deben tener clara la visión y
misión de la entidad, para poder alcanzar los objetivos institucionales.
Análisis: Se puede afirmar que las respuestas de los expertos sostienen que la
entidad frente a sus grupos de interés se manifiesta de forma directa y, que todos
los aspectos como visión, misión, objetivos, estrategias, metas y responsabilidad
139
social empresarial, se ven satisfechos con el desarrollo de una estrategia
corporativa que procura el dinamismo de las transacciones entre estos,
estableciendo metas claras, precisas y objetivas. A la vez tanto las personas que
integran la estructura del Gobierno Corporativo, como los stakeholders trabajan en
función de generar beneficios para la organización, por lo cual la relación que se
produzca debe ser estrecha y cordial.
El Gobierno Corporativo de una entidad mercantil determinada se extiende
como tal a sus grupos de interés o stakeholders y, que la relación que se produce
entre estos es indudablemente vinculante y directa, por lo que para poder trabajar
juntos en pro del desarrollo económico integral para cada uno de los grupos de
interés y la sociedad anónima, ha de acatarse y generarse normativa que regule
procedimientos y procesos eficaces, eficientes y transparentes que propugnen la
continuidad, sostenibilidad y satisfacción de necesidades individuales y colectivas,
a través del respeto de los derechos que se generen de la actividad mercantil, así
como de la prestación de bienes y servicios.
Al tener como punto de referencia la presentación, análisis y discusión de
resultados, derivados del trabajo de campo realizado, se puede verificar a través
de la lectura del texto, que el Gobierno Corporativo efectivamente coadyuva al
fortalecimiento de las estructuras organizacionales de una Sociedad Anónima,
constituida en Guatemala, influyendo consecuentemente de manera positiva con
el éxito comercial de la misma.
Entidades de Giro Habitual Diverso
La segunda parte del trabajo de campo se desarrolla con la información obtenida
de cinco entidades, sociedades anónimas, con una actividad económica mercantil
diversa entre sí y entre las dos entidades bancarias de la primer parte del trabajo
de campo. Esto con la intensión de poder documentar de mejor forma el trabajo de
140
investigación y generar conclusiones y recomendaciones, posteriores al análisis
de las respuestas proporcionadas con un soporte más amplio.
Es necesario destacar que se ha dado énfasis a las entidades bancarias
como sociedades anónimas constituidas con una excelente organización y buenas
prácticas de gobierno corporativo, en virtud de factores que concretamente se
derivan de los productos financieros que ofrecen y su importancia para el
desarrollo de la economía de un país determinado y del mercado en general a
nivel glotal, así como la autorregulación existente para este tipo de sociedades
anónimas, normativa de un ordenamiento jurídico determinado y normativa
internacional, que propugna la certeza jurídica y éxito empresarial de este tipo de
sociedades, sumado a la amplia gama de controles externos y órganos contralores
que existen para toda la actividad de intermediación financiera de dichos entes
mercantiles. Siendo así que se constituyen como un marco de referencia que
podría ser aplicado y adoptado de manera análoga o parcial a cualquier tipo de
sociedad anónima, tomando en cuenta las necesidades de las empresas, giro
habitual y segmento de mercado a la que éstas dirijan los bienes, productos y/o
servicios que ofrezcan como parte de su actividad económica mercantil.
La entrevista utilizada como instrumento de investigación para las entidades
mercantiles de la segunda parte del trabajo de campo, son exactamente las
mismas utilizadas para las dos entidades de la primer parte de dicho apartado.
Siendo la finalidad de dicha división la obtención de información de sociedades
mercantiles con un tinte de empresa familiar de índole patriarcal que han tenido un
éxito aparente en su actividad económica mercantil, que en Guatemala se
constituyen como una gran mayoría en cuanto a su forma de organización
societaria-empresarial y que se perfilan con un gran potencial para su crecimiento
a todo nivel, posicionamiento en el mercado e innovación en la prestación de
bienes y servicios, logrando con ello ser entidades mercantiles competitivas frente
a un mercado globalizado, propugnando a la vez la autorregulación individual, así
como regulación sectorial, gremial y estatal, que se necesita para que se generen
141
las políticas de crecimiento financiero del sector privado y del país. Así mismo se
tomó en cuenta una entidad estatal autónoma que por la actividad que realiza se
constituye como empresas del estado cuyo giro habitual versa sobre una actividad
meramente mercantil y que resulta ser un ejemplo que demuestra que la
estructuración de ésta para su funcionamiento resulta exitosa por sus buenas
prácticas de buen gobierno corporativo.
La pregunta 1 de la entrevista:
Establece: ¿La entidad para la que usted presta sus servicios profesionales cuenta
con un Gobierno Corporativo o se rige por las disposiciones establecidas en su
escritura constitutiva y regulación del Código de Comercio de Guatemala?
Respuesta: La entidad “A” refiere en su respuesta a esta pregunta que por su giro
habitual y por el negocio que realiza, facilitación a otras empresas para
contratación outsourcing, se rige concretamente por las disposiciones de su
escritura constitutiva y por el ordenamiento jurídico interno del país. La entidad “B”
a través de su Gerente Administrativa manifiesta: se rigen por el Código de
Comercio de Guatemala, por los estatutos y el reglamento interno, además la
entidad cuenta con una estructura de gobierno corporativo. La entidad “C” afirmo
tener gobierno corporativo y buenas prácticas del mismo en virtud de su estructura
administrativa, que lleva a la empresa a cumplir con sus objetivos, giro ordinario,
pleno cumplimiento del ordenamiento jurídico guatemalteco y respeto a lo
estipulado en su escritura constitutiva. La entidad “D” respondió que la entidad se
rige por las disposiciones de su escritura constitutiva y la legislación mercantil. La
entidad “E” que es la entidad estatal, manifestó a través de la entrevistada, que es
la Jefa del Departamento de Auditoría Interna de dicha Institución que la empresa
funciona con normas y procedimientos propios, con el objeto de coadyuvar,
conjuntamente con las buenas prácticas de gobierno corporativo, a cumplir sus
objetivos. No obstante por ser una empresa con ingerencia estatal, no se puede
implementar su funcionamiento al cien por ciento, pero existe compromiso por
parte de la alta dirección de promover el mismo.
142
Análisis: De las respuestas proporcionadas se puede verificar que de las
entidades que fueran entrevistadas, tres de ellas cuentan con buenas prácticas de
gobierno corporativo, y las otras dos se rigen para su desarrollo y gestión sólo con
las estipulaciones de su escritura constitutiva y la legislación vigente del
ordenamiento jurídico nacional. Es importante hacer mención que las dos
entidades que no cuentan con gobierno corporativo son las dos sociedades
anónimas cuyo tamaño en comparación con las otras resultan ser las más
pequeñas en cuanto su estructura, capital societario y capacidad para ejecutar su
actividad económica mercantil.
La pregunta número 2 de la entrevista:
Expresamente dicta: ¿Cuenta la entidad con alguna estrategia para evitar el
Problema de Agencia. De ser afirmativa su respuesta, podría comentar de manera
breve cual ha sido la experiencia?
Respuesta: La entidad “A” manifestó que en la empresa no se generan ese tipo
de problemas. La entidad “B” respondió que la empresa cuenta con un proceso de
adquisición estricto y detallado, así como para la toma de decisiones.
Especificando que para la adquisición de materia prima importada y materia prima
local cuentan con un procedimiento distinto, pues para la que se importa es el
gerente general el encargado de generar la compra pues se cuenta con un solo
proveedor. Para la materia prima a nivel local se rige bajo un proceso de
adquisición y cotización, pues por falta de legislación y control estatal la entidad
debe previamente y como parte del proceso, realizar estudios de calidad y
concentración de dicha materia prima, además de verificar certificados de calidad.
La entidad “C” afirmó que cuentan con procesos internos de control directo por
parte de los directivos, manejando la adquisición de insumos y materia prima a
través de contrataciones anuales, realizando las negociaciones directamente con
los directivos de las entidades que fungen para ellos como proveedores. Además
por la política de la empresa en cuanto a clientes y contratantes de los productos
que ofrecen al mercado se establece que sí para el efecto de generar el negocio
se necesitan prerrentas y pagos al margen de la ley, simplemente se retiran de la
143
oferta de venta, aunque esto implique la perdida definitiva del cliente. La entidad
“D” contesto, que se cuenta con una estrategia generada y llevada a cabo
directamente por el departamento de compras, eliminando las comisiones por
adquisición de materia prima, compensando de mejor forma salarios y evitando la
sobrefacturación a través de controles internos. La entidad “E” estableció en su
respuesta que no se ha verificado esta situación en virtud que no se ha podido
implementar en su totalidad el gobierno corporativo de la empresa.
Análisis: De las entidades entrevistadas se puede observar en sus respuestas
que dos de ellas respondieron de manera negativa en cuanto al problema de
agencia, una de ellas en virtud que por su tamaño reducido no se genera el
problema y la segunda atendiendo su naturaleza estatal, los procesos burocráticos
que imposibilitan el control interno y la regulación del problema, así como los altos
índices de corrupción que se dan en donde muchas veces los altos directivos se
ven involucrados. Las otras tres entidades mercantiles cuentan con procesos y
estrategias en donde se involucran buenas prácticas de gobierno corporativo, que
adaptadas a sus necesidades les propugna la eliminación del problema de
agencia casi en su totalidad.
La pregunta 3 de la entrevista:
Hace referencia sobre: ¿Qué incentivos otorga la entidad a sus directivos o en su
caso ejecutivos, con el objeto de generar afinidad e identidad con la empresa,
logrando de tal forma su permanencia en la misma?
Respuesta: La entidad “A” hizo manifiesto que cuentan con salarios competitivos,
y otorgan compensaciones por metas preestablecidas de manera mensual,
semestral y anual. La entidad “B” respondió, que debido a su estructura y
necesidades por su tamaño y planificación para su expansión en el mercado
nacional e internacional, cuentan con una estructura definida y compacta a nivel
gerencial, facilitando el control de atribuciones y por ende el paquete de
compensación económica por metas. Al personal en general se le compensa a
través de bonificaciones por productividad, y evaluación de cumplimiento de
144
metas, concretamente por bonos de productividad. Además se ha pactado que el
Gerente Comercial es el único que recibe comisiones sobre la totalidad de ventas.
La entidad “C” afirma que cuentan con bonos por desempeño, capacitaciones,
prestaciones adicionales a las que indica la ley, comisiones, reconocimiento
personal por logros alcanzados. La entidad “D” respondió que genera incentivos a
través de salarios competitivos, excelente ambiente de trabajo, crédito a
determinados empleados, facilidades para la compra de materiales y construcción
de proyectos personales de los empleados, específicamente casas de habitación,
soluciones habitacionales. La entidad “E”, afirma que con capacitaciones en el
extranjero, incentivos y beneficios económicos.
Análisis: Uno de los elementos que a través de la evolución en el tiempo del
derecho mercantil y de la concepción de las buenas prácticas de gobierno
corporativo se ha reconocido como pilar fundamental e indispensable para poder
realizar cualquier actividad mercantil fortaleciendo concretamente el éxito
empresarial y la competitividad en el mercado globalizado para las entidades
mercantiles es el talento humano.
Al ser el talento humano parte confortante que conforma el capital societario
debe procurarse al mismo un ambiente de estabilidad, afinidad e identidad con la
empresa y de esta forma generar las condiciones necesarias para lograr la
máxima productividad y resultados en la actividad económica específica. Para ello
es esencial la creación de políticas empresariales que logren dichos objetivos,
siendo uno de ellos la creación de incentivos que faciliten dichos fines, por lo que
las respuestas proporcionadas indican que indistintamente el giro ordinario de la
empresa, los bienes y/o servicios que preste, así como el tamaño y capacidad
económica de la empresa, esta siempre busca generar los incentivos necesarios
para desarrollar las denominadas buenas prácticas de gobierno corporativo, en
este caso dirigidas a beneficiar en doble vía tanto al talento humano, como a la
empresa donde éstos se desempeñan.
145
La pregunta 4 de la entrevista:
¿Cómo maneja y administra la entidad asuntos contables, sus obligaciones con
acreedores, créditos a favor de la entidad, estados financieros y riesgo
empresarial?
Respuesta: La entidad “A” respondió que la empresa cuenta con un departamento
de contabilidad que se encarga de velar por las obligaciones con acreedores,
créditos con los clientes, siendo este también el responsable de realizar los
estados financieros para tomar decisiones sobre posibles inversiones. La entidad
“B” afirma que cuentan con auditoria interna y externa, que generan estados
financieros. Manejan las adquisiciones por precios bajos y por volumen en
temporadas altas. Con las adquisiciones locales paga la empresa al contado y
consiguen un precio estándar y un crédito de treinta días. Todo lo anterior de la
mano del análisis de estados financieros y la generación de planificación
proyectada. La entidad “D” manifestó que cuentan con una auditoria interna
permanente y una auditoria externa que se realiza de forma anual, con el fin de
verificar rendimiento de la empresa, y veracidad de de los estados financieros
generados de manera interna por la administración de la empresa. A la vez
buscan asesores bancarios para poder trabajar con cartas de créditos, así como
créditos preautorizados. La entidad “D” afirma que la empresa no ha tenido que
solicitar ningún tipo de crédito, no se da el reparto de utilidades sin antes haber
pagado a los proveedores, asesores, clientes y contratistas. Pero afirma que han
tenido una serie de problemas contables en virtud que la empresa es de tinte
familiar y les ha costado estructurar y organizar de manera efectiva la
administración de la misma. La entidad “E” contesto que a través de sus
procedimientos, ha manejado un buen record crediticio en sus obligaciones a
corto, mediano y largo plazo. Con lo cual se ha consolidado una imagen solida en
sus operaciones.
Análisis: El manejo de asuntos contables, sus obligaciones con acreedores,
créditos a favor de la entidad, estados financieros y riesgo empresarial, son temas
medulares que deben manejarse con buenas prácticas de gobierno corporativo,
146
que fortalecen el proceder administrativo y gestión empresarial, logrando con ello
evitar problemas que afecten financieramente a la empresa así como su imagen
para la obtención de capital, su capacidad de producción y desarrollo, así como su
capacidad de negociación y expansión dentro del mercado nacional y extranjero.
La Pregunta 5 de la entrevista:
¿La entidad cuenta con auditorías externas, de ser así con qué objeto las
realizan?
Respuesta: La entidad “A” respondió que sí cuentan con auditoría externa y la
misma se realiza con el fin de corroborar la información de los estados financieros
para afianzar nuevas inversiones. La entidad “B” manifestó que cuentan con
auditoría externa para contar con un control verídico, proyección fiscal e imagen
corporativa. La entidad “C” afirmó que efectivamente cuentan con auditoría
externa que se realiza una vez al año para verificar los estados financieros
realizados por la auditoría interna y comprobar que sean correctos. También
coadyuva a verificar de manera real cuestiones como el estado real de inventario,
y capital de la empresa para inversión, logrando de esta forma evitar inflar el
capital societario. La entidad “D” en este caso estableció que implementaron la
auditoría interna para poder solventar problemas contables de años anteriores y
para corregir definitivamente inconsistencias con la Súper Intendencia de
Administración Tributaria SAT y establecer procesos que posibiliten y generen
transparencia empresarial. La entidad “E” se contrata de forma anual, con el fin de
dar razonabilidad de los estados financieros, así como auditorías complementarias
para la evaluación de compras.
Análisis: La auditoría externa cumple con varias funciones como se ha
establecido dentro del contenido pertinente de la investigación, siendo así que las
dos más importantes son: dotar a la entidad mercantil de un respaldo fehaciente
en cuanto a la información financiera frente a terceros y sus grupos de interés, en
virtud que el profesional que la realice cuenta con fe publica. En segundo lugar
147
porque a través de este tipo de auditoría se puede verificar la veracidad del trabajo
efectuado por la auditoría interna de la entidad como tal.
Las respuestas proporcionadas por las entidades mercantiles refleja estas
dos funciones u objetivos de la auditoría externa, pues cada una de ellas hizo
manifiesto la importancia de llevarla a cabo y comentaron los beneficios que
generaba. La entidad “D” dejo ver que al no contar con este tipo de auditoría se
habían generado problemas contables y determinados problemas con la Súper
Intendencia de Administración Tributaria, por lo que procedieron a implementarla y
actualmente se encuentran en el proceso de solventar dicha problemática.
La pregunta 6 de la entrevista:
¿Cuáles son los órganos de Control Interno dentro del departamento a su cargo o
dentro de la empresa?
Respuesta: La entidad “A” respondió La empresa cuenta con tres gerencias
dentro de la misma, siendo estas: La Gerencia General, Gerencia de Recursos
Humanos y Gerente de de Operaciones y Administrativo. La entidad “B” contesto
de manera general que sus órganos de control son: Gerencias, Contabilidad, y
Control de Ventas. La entidad “C” manifestó que dichos órganos de control son: La
Auditoría Interna, Gerencias y el Laboratorio de Control de Calidad. La entidad “D”
afirma que sus órganos de control interno son auditoria y tres gerencias que se
constituyen como la gerencia general, gerencia administrativa y la Gerencia de
Ingeniería. La entidad “E” estableció que estos órganos son la alta gerencia, y las
gerencias de área.
Análisis: Dentro de las buenas prácticas de gobierno corporativo se tiene que
deben existir órganos de control internos y externos, todo ello según el contenido
de la presente investigación. Pero se debe tener claro que para que estos
controles sean efectivos deben generarse las estructuras, procesos
administrativos y de gestión necesarios para lograr dicho fin. Siendo así que sí no
existe dentro de la estructura del ente societario uno órgano o varios órganos
148
específicos que pueda abarcar todos los ámbitos de control, se debe generar
procedimientos de ínter control entre los puestos gerenciales y directivos, logrando
con ello evitar problemas de agencia y mejorar la gestión a todo nivel.
La pregunta 7 de la entrevista:
Haciendo una retrospectiva en el tiempo, ¿En los últimos diez años, la entidad ha
crecido, se ha expandido y ha aumentado su actividad comercial; se ha mantenido
estable o ha decrecido con relación al margen temporal establecido?
Respuesta: La entidad “A” respondió que en los últimos diez años la entidad se
ha mantenido en constante crecimiento y expansión, aumentando su actividad
comercial. La entidad “B” afirmó que efectivamente ha crecido a pesar de las crisis
del cultivo de café en Guatemala y en general de los cultivos. La entidad “C”
manifestó que se ha mantenido estable con un crecimiento moderado. La entidad
“D” ha crecido y como prueba de eso se ha mejorado en los niveles de calidad y
calificación de prestación de los servicios en las contrataciones del Ministerio de
Comunicación, Infraestructura y Vivienda. La entidad “E” manifestó que la misma
se ha mantenido estable, atendiendo que la relación entre la oferta y la demanda
es inversamente proporcional.
Análisis: Todas las entidades mercantiles manifestaron un crecimiento en su
actividad comercial con relación al periodo de tiempo de diez años, haciendo
alusión al estado financiero en que se encontraban y su capacidad para
posicionarse en el mercado, con relación a dichos puntos en la actualidad.
La pregunta 8 de la entrevista:
¿Cree usted que la inversión a realizar por parte de la entidad para implementar o
mejorar su Gobierno Corporativo le resultaría onerosa? ¿Por qué?
Respuesta: La entidad “A” manifestó No, porque permitiría que la empresa pueda
crecer de una forma más ordenada y lograr ver desde otro punto de vista la
estructura de la empresa. La entidad “B” afirmó, no porque se necesita generar
149
controles y contratar gente con mentalidad diferente, para irradiar esto a los
puestos operativos, tomando en cuenta cuestiones motivacionales y cultura
organizacional. La entidad “C” contestó Mejorar el gobierno corporativo es
necesario siempre adecuándolo a las necesidades financieras y tamaño de la
empresa de forma paulatina para evitar riesgos financieros. La entidad “D” hizo ver
en su respuesta que no es onerosos porque es un beneficio para la creación de
planificación a largo plazo, aunque la inversión de capital sea significativo. La
entidad “E” contestó que sí resultaría oneroso, sin embargo es una inversión que
vale la pena efectuar porque los resultados serían redituables. Aunque su
implementación representaría un compromiso integral, de mantener dichos
objetivos a largo plazo. (Por cambio de gobierno se rompe continuidad)
Análisis: Cuatro de las entidades entrevistadas respondieron que no resultaría
onerosa la inversión en virtud que la misma sólo generaría beneficios, por lo que el
gobierno corporativo y sus buenas prácticas resultan ser un componente que
facilita el desarrollo financiero de las empresas y propugna una posibilidad más
fuerte y clara de éxito comercial. Sólo la entidad “E”, manifestó que la inversión
para mejorar el gobierno corporativo resultaría onerosa en virtud que en este caso
se necesitaría realmente un compromiso a largo plazo por parte de los directivos y
gerencia de alto nivel en virtud que dichos puestos son de tinte político y las
personas son elegidas por el gobierno de turno, por lo que la inversión se perdería
de no existir continuidad en la gestión para lograr dicho fin.
La pregunta 9 de la entrevista:
¿Cree usted que el haber implementado o la posible implementación de una
estructura de Gobierno Corporativo puede evitar conflictos en la administración,
gestión y toma de decisiones dentro de la empresa, así como ayudar a posicionar
de mejor forma en el mercado a la misma? ¿Por qué?
Respuesta: La entidad “A” respondió Si se puede evitar conflictos porque pueden
llegar a tomar mejores decisiones y puede mejorar la gestión de la empresa a que
sea más ordenada con procesos bien establecidos. Puede ayudar a entrar a
150
nuevos mercados y ayudar a posicionarse mejor. La entidad “B” manifestó que sí
los evita en virtud del coaching y la estructura para sustentar conflictos y a marcar,
así como generar líneas de mando, así como en la junta directiva al facilitar llegar
a soluciones viables y cumplir la misión, visión y objetivos de la empresa. La
entidad “C” contestó Si ayuda a evitar de manera exponencial y replantear ideas y
estructura para mejor rendimiento. La entidad “D” estableció Sí en virtud que dicha
estructura es la carta de presentación de la empresa y refleja la calidad de
servicios y productos que ofrece haciendo una diferencia competitiva. La entidad
“E” afirmaría ayudaría toda vez exista compromiso integral de los colaboradores y
principalmente de diseñar políticas que obliguen su uso a largo plazo.
Análisis: Todas las entidades manifestaron que a través de las buenas prácticas
de gobierno corporativo se puede llegar a cumplir de forma óptima los aspectos
contenidos dentro de la pregunta formulada a los entrevistados.
La pregunta 10 de la entrevista:
¿Qué relación existe entre el Gobierno Corporativo de una entidad mercantil frente
a sus stakeholders, tomando en cuenta la proyección que se manifiesta respecto a
la visión, misión, objetivos, estrategias, metas y responsabilidad social
empresarial, al ejercer las buenas prácticas de éste?
Respuesta: La entidad “A” manifestó Se genera una mejor imagen frente a los
stakeholders, y se logra cumplir con los objetivos, estrategias y metas de la
empresa y que estas estén alineadas a la visión y misión de ésta. La entidad “B”
respondió, sí pues el gobierno corporativo es un punto clave en el giro ordinario
habitual de la empresa y esto repercute directamente con los grupos de interés,
entendiendo que respetamos la vida microbiológica, ecológica y evitamos la
contaminación en el ámbito de la agricultura, afectando e impactando con la
empresa en forma positiva a nivel social. La entidad “C” estableció que
efectivamente esta totalmente ligado, pues rige las políticas y directrices bajo las
cuales trabaja la empresa con sus grupos de interés. La entidad “D” afirmó Esta
relación se apareja a la idea del bench marketing pues a través de esta relación
151
verifica fortalezas y debilidades propias y de la competencia, para mejorar y crecer
como empresa. La entidad “E” estableció que la empresa no tiene fines lucrativos
como tal, toda vez que su misión principal es promover el fin social, a través de la
generación y transporte de energía eléctrica.
Análisis: de las respuestas se puede verificar que el gobierno corporativo y sus
buenas prácticas generan impacto, no sólo a nivel interno en los entes societarios,
sino que impacta positivamente todo su entorno, por lo que la implementación del
mismo resulta crucial para toda la sociedad.
152
CONCLUSIONES
El Gobierno Corporativo, de una entidad mercantil determinada, se extiende
como tal a sus grupos de interés stakeholders, así como shareholders y la
relación que se produce entre estos es indudablemente vinculante y directa,
por lo que para poder trabajar juntos en pro del desarrollo económico
integral para cada uno de los grupos de interés y la sociedad anónima, ha
de acatarse y generarse normativa que regule procedimientos y procesos
eficaces, eficientes y transparentes que propugnen la continuidad,
sostenibilidad y satisfacción de necesidades individuales y colectivas, a
través del respeto de los derechos que se generen de la actividad mercantil,
así como de la prestación de bienes y servicios.
El Gobierno Corporativo surge de la imperiosa necesidad de generar las
condiciones que faciliten la resolución de conflictos, así como la búsqueda
de nuevos procesos de control y fiscalización, producidos por la interacción
de los distintos grupos de interés relacionados con la empresa, así como la
relación existente entre las personas que ocupan los cargos
organizacionales de la entidad, y los que ostentan la propiedad de la
Sociedad Anónima. Constituyéndose para ello como el conjunto de
disposiciones, estructuras y procesos que tienden a equilibrar los objetivos
económicos, con relación a las necesidades y objetivos sociales, así como
nivelar los objetivos individuales y colectivos. Siendo su propósito el lograr
la estabilidad y correcta interacción entre los distintos grupos de interés,
dentro y fuera de la entidad mercantil, evitando la contraposición y conflicto
entre los intereses de los individuos, las empresas y la sociedad.
Procurando ante todo el desarrollo auto sostenible de la entidad mercantil,
velando por su responsabilidad social corporativa, frente a su actividad
económica mercantil, su entorno directo, ya sea social o ambiental.
153
Para que un país sea capaz de generar las condiciones necesarias para
fomentar la inversión y el crecimiento económico, debe crear políticas de
estado que garanticen la certeza jurídica, seguridad, equidad y justicia para
todos. Estabilidad, transparencia y control en el sistema financiero, fomento
a la libre competencia y apoyo al sector privado para generar liquidez,
agilidad y desarrollo en el sistema financiero.
El Problema de Agencia hace referencia al conjunto de conflictos y
controversias que se derivan de la relación existente entre los distintos
grupos de interés de una entidad mercantil, denominados como
stakeholders y a la vez con la relación indubitable de los shareholders, que
pueden ser: los accionistas mayoritarios, accionistas minoritarios, consejo
de administración, dirección general, comités, trabajadores, clientes,
proveedores, grupos de poder y gobierno, entorno ambiental, natural y
social, siempre y cuando sean los accionistas los que ocasionen el
conflicto. Por lo que la estructura de Gobierno Corporativo y sus buenas
prácticas se constituye como la instancia por excelencia que procura la
solución de dichas problemáticas, que esencialmente se traducen en la
contraposición de intereses, beneficios y formas de proceder para obtener
los mismos.
El objetivo primordial del Gobierno Corporativo es el atraer capitales e
inversión, asegurar el buen manejo, así como la administración de las
sociedades mercantiles, velar por el irrestricto cumplimiento de los
derechos de los inversionistas y otros grupos de interés, generar la solidez
y confianza en los mercados globalizados, a través de la competitividad,
agregando valor y calidad a los bienes y servicios que se ofrezcan.
Un buen Gobierno Corporativo es aquel que ostenta como particularidad la
potestad y facilidad de proveer los incentivos que equilibran los intereses de
la empresa y los accionistas, que genera, a través de sus protocolos y
normativas la creación de valor y uso eficiente de los recursos de todo tipo.
Brindando a través de sus procesos de control la posibilidad de transmisión,
154
clasificación y administración de información, comunicándola de forma
transparente, veraz y fluida, de manera oportuna e integra, para la toma de
decisiones, sin que esto implique limitar la libertad de la empresa, sino más
bien estimulando la iniciativa de la misma.
Todo Gobierno Corporativo persigue una finalidad económica, sin embargo
lo que permite el desarrollo integral y objetivo de una empresa,
principalmente es la creación de un marco legal, las instancias para su
maduración y perfeccionamiento, aunado a la creación de políticas
estatales que promuevan el desarrollo económico empresarial y su
inversión en el mercado local e internacional.
El talento humano, como capital societario resulta ser el más importante
para cualquier entidad mercantil, por lo que este principalmente coadyuva a
cumplir con la misión, visión y objetivos de una empresa, además de ser los
responsables directos del éxito en su gestión y posicionamiento en el
mercado globalizado.
Los órganos de control interno y externo son pilares fundamentales para
proceder en una sociedad anónima con buenas prácticas de gobierno
corporativo. Todo esto en virtud que la primera entre otras cosas ayuda a
medir la efectividad y eficiencia en la gestión empresarial y la segunda
como carta de presentación y transparencia frente a sus grupos de interés.
Las prácticas de buen gobierno corporativo rebasan cualquier legislación estatal o
regulación a nivel empresarial concreta referente al tema, según se expone en el
documento del Código Andino para Gobierno Corporativo, ya que dichas prácticas van
más allá del ámbito societario. Afirmando que se dirigen más bien al interés de la sociedad
en las empresas como entidades de desarrollo económico, capaces de captar recursos
públicos a través del mercado de valores y de instituciones y entidades financieras.
155
RECOMENDACIONES
Para proceder a constituir un Gobierno Corporativo en una Sociedad
Anónima no se puede generalizar una estructura como tal del mismo, o
intentar imitar la estructura de un Gobierno Corporativo preexistente de otra
sociedad. Sino más bien es necesario realizar un estudio y análisis
respecto a la naturaleza de la entidad mercantil, determinar el perfil y
delimitar el giro ordinario de la sociedad, logrando de esta manera
formular la visión y misión de la empresa que son pilares fundamentales
para generar las especificaciones de Gobierno Corporativo a implementar
según las necesidades particulares de la misma.
Para el éxito de una Sociedad Anónima y sus empresas, en cuanto a la
buena praxis de su Gobierno Corporativo, debe tomarse en cuenta que no
hay estructura que funcione si el recurso más importante no es el
adecuado, siendo este capital el recurso humano. Por lo que la
contratación del mismo ha de fundarse en aspectos como: proceder éticos
a nivel personal, social, profesional y empresarial, además debe fundarse la
actividad mercantil en principios que propugnen el desarrollo económico,
personal y comunitario. Deben generarse políticas reconocidas a nivel
general o adoptarse las existentes en consideración a la actividad mercantil
que las sociedades tengan como giro habitual.
Deben fortalecerse e implementarse agrupaciones gremiales que marquen
estandartes y patrones de calidad en cuanto a las características de las
empresas, así como la forma de producción, gestión, administración y
ejecución de decisiones respecto a los bienes y servicios que se prestan.
Procurando evitar temas relacionados a los monopolios, los carteles, la
competencia desleal y todo método mercadológico, así como comercial
156
cuyo ejercicio repercute de manera sensible en la economía del país, de un
sector determinado y de la sociedad en general.
Debe propugnarse el dialogo entre el gobierno estatal y la fuerza
económica empresarial para que a través de políticas estatales, legislación
y fortalecimiento de instituciones como la Dirección de Atención y
Asistencia al Consumidor por sus siglas DIACO ejerzan un papel
protagónico en el mejoramiento de las condiciones existentes en el
mercado nacional, especialmente respecto al cumplimiento y plena vigencia
de los derechos del consumidor, de las pequeñas y medianas empresas,
procurando ante todo un desarrollo sostenible, con Gobiernos Corporativos
justos, equitativos, responsables socialmente y respetuosos de los valores
que fundamentan toda actividad, la vida humana.
Todo ente que tenga íntima relación con la gestión, control e ingerencia en
la toma de decisiones societarias debe procurar eliminar los trámites
burocráticos y brindar información suficiente a todos los accionistas de igual
forma, simplificando los procesos para incluir sus mociones como puntos de
agenda y hacer de estos puntos de agenda informados, así como
participativos en las asambleas generales tanto ordinarias como
extraordinarias, facilitando su participación y mejorar sus capacidades para
votar según sus acciones.
Los regímenes legales y reglamentarios deben incentivar el desarrollo de
procesos de votación, relación conciliatoria y amigable entre sector público
y privado para la generación de políticas de desarrollo económico de apoyo
mutuo para el desarrollo económico social. Buscando tratamiento equitativo
para todos, erradicando monopolios y la no praxis de la libre competencia y
libre contratación. Debiendo para ello buscar siempre y en todo momento
brindar información veraz, suficiente, oportuna y transparente, así como la
creación de órganos especializados de control gremial y estatal, sin llegar a
politizar los mismos.
157
En Guatemala se debe generar conciencia y educar al empresario sobre la
importancia de romper esquemas retrógrados en la gestión y administración
de las empresas. Abriéndose a las tendencias de las buenas prácticas de
gobierno corporativo, a través de la implementación del mismo dentro de la
estructura empresarial y de esta forma posicionarse en el mercado como
una opción competitiva frente al mercado globalizado. Teniendo que romper
con las sociedades anónimas de tinte familiar patriarcal, pues esto limita y
trunca el potencial de crecimiento y expansión económico de la empresa,
vedando por ende el desarrollo financiero del país.
158
REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS
Agosín, M. y E. Pastén, Corporate Governance in Chile. Meeting on
Corporate Governance in Developing Countries and Emerging Economics
by OECD Development Center and the European Bank for Reconstruction
and Development; Paris, 2001.
Adolf A. Berle, Gardiner C. (Gardiner Coit) Means. “The Modern Corporation
and Private Property” The Legal classics library 2, reimpresa Transaction
Publishers, 1932.
Agosín, M. y E. Pastén, “Corporate Governance in Chile” Meeting on
Corporate Governance in Developing Countries and Emerging Economics
by OECD Development Center and the European Bank for Reconstruction
and Development. París, abril 2001. Página 13.
Bedard, Jean C., Johnstone, Karla M. Efectos de los Riesgos de
Manipulación de Beneficios y Gobierno Corporativo en la Auditoria en:
Contabilidad y Auditoría, edición número diecinueve, Revista Legis del
Contador. Santiago de Chile, 2003. Página 33.
Berglof, E., von Thadden, L., The changing corporate governance paradigm:
implications for transition and developing countries. Stockholm Institute of
Transition Economics: Stockholm, Sweden. 1999. Página 24.
Carlin W., Mayer C., International Evidence on Corporate Gobernance:
Lessons for Latin America. Revista ABANTE, Vol 2, Nº 2, octubre.2002.
Chiavenato, Alberto. Introducción a la Teoría General de la Administración,
séptima Edición, Colombia. Editorial McGraw-Hill Interamericana, 2004.
Página 10.
159
Cochran, L Felipe y Steven L. Wartick. Gobierno Corporativo una revisión
de la literatura, Morristown, financiera Ejecutivos Fundación para la
Investigación. 1988.
Dawkins, Richard. The Selfish Gene, Oxford, la Oxford University Press,
segunda edición. 1998-
Denis, Diane K. y John J. McConnell, “Internacional de Gobierno
Corporativo” Revista de Análisis Financiero y Cuantitativa, 38 años.
Estados Unidos de Norte América. 1992. Página 36.
Denis, Diane K. y John J. McConnell, Internacional de Gobierno
Corporativo, Revista de Análisis Financiero y cuantitativa, de 38 años: 1-36.
2001.
El Cumplimiento de los Requisitos de Publicación de Información Para el
Buen Gobierno de las Empresas. En: Conferencia de Naciones Unidas
sobre Comercio y Desarrollo. ISAR 19, 8 Agosto de 2003. WWW.
UNCTAD.org.
Gibbs PA. , Determinants of Corporate Restructuring: the relative
importance of corporate governance, takeover threat, and free
cash flow. Strategic Management Journal, Summer Special Issue
14. 1993 pp 51.
Gitman, Lawrence J.; “Principios de Administración Financiera”; México,
Pearson Educacion, 2007. Página 34.
Gimeno, Juan A., y otros. Introducción a la Macroeconomía. Libro de
Prácticas. México, Editorial Mc. Graw Hill, 2002. Página 24.
glesias-Palau, A.; Pension Reform and Corporate Governance: Impact in
Chile; Chile, Revista ABANTE, Studies in Business Management, Vol.3
Nº1, 2000.
InternationalFinance
Corporation,http://ifcln1.ifc.org/ifcext/corporategovernance.nsf/Content/Why
CG.http://mexico.smetoolkit.org/mexico/es/content/es/6739/Definici%C3%B
3n-de-Gobierno Corporativo
160
Instituto de Economía, Pontificia Universidad Católica de Chile, Cuadernos
de economía versión On-line ISSN 0717-6821,
http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-
68212003012000002
Jensen M., Meckling W. “Theory of the Firm: Managerial behavior, agency
cost and ownership structure”, Journal of Financial Economics 3, Harvard
Business Review, 1976. Página. 305.
Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos, Principios de
Gobierno Corporativo de la OECD, 2004.
http://www.oecd.org/home/0,3675,fr_2649_201185_1_1_1_1_1,00.html .
RAE -Diccionario de la lengua castellana por la Real Academia Española.
Décima edición. Madrid, España, 1852. Décima edición. Página. 731.
Robbins, Stephen P. y Coulter, Mary; Administración; México, Pearson
Educacion, 2007.
Sir Adrian Cadbury, prólogo Corporate Governance and Development, Foro
Mundial sobre Gobierno Corporativo, Focus 1, 2003,
http://www.gobiernocorporativo.com.co/aspectosgenerales/definicion.htl
Tricker, RI, “Gobierno Corporativo prácticas, procedimientos y
competencias en las empresas británicas y sus juntas directivas”. Reino
Unido, editorial Gower Publishing Aldershot Reino Unido y el Grupo de
Política Corporativa, Nuffield College de Oxford, 1984. Página 12
Otras Referencias
Auditoría Operacional.
cursoadministracion1.blogspot.com/2008/.../auditoria-operacional.ht. junio
2012.
Barclay y Holderness. “Private Benefits from Control of Public Corporations”
Journal of Financial Economics, Harvard Academics, 1989. Página 25.
Bedard, Jean C., Johnstone, Karla M. Efectos de los Riesgos de
Manipulación de Beneficios y Gobierno Corporativo en la Auditoría en:
161
Contabilidad y Auditoría, edición número diecinueve, Revista Legis del
Contador. Santiago de Chile, 2003. Página 33.
Cadbury, Sir Adrian. “Prólogo Corporate Governance and Development”
Foro Mundial sobre Gobierno Corporativo, Focus 1, 2003. Página 10.
Dawkins, Richard, “The Selfish Gene” Oxford, La Oxford University Press.
Estados Unidos, 1998, página 192.
Denis, Diane K. y John J. McConnell, Internacional de Gobierno
Corporativo, Revista de Análisis Financiero y cuantitativa, de 38 años.
Chile: 1-36. 2001. Página 11
Federación Internacional de Contadores Públicos (IFAC). Guía
Internacional de Auditoria Número 3, Principios Básicos que Rigen la
Auditoria, 1983. Párrafo del 2 al 4.
Grossman, Sanford J & Hart, Oliver, "The Cost and Benefits of Ownership:
A Theory of Vertical and Lateral Integration," CEPR Discussion Papers,
Brussels, 1985. Página 70.
Jensen M., Meckling W. Theory of the Firm: Managerial behavior, agency
cost and ownership structure. Journal of Financial Economics 3, 1976.
Pág.305.
King, R., Levine, R. Finance and growth: Schumpeter might be
right. Quarterly Journal of Economics. Estados Unidos, junio 1993.
Página 108.
Lefort F., Walker E. The Effects of Economic Shocks on Corporate
Governance Systems in Chile. Revista ABANTE, Vol 2, Nº 2, octubre,
2000. Página 67.
Zingales “The Value of the Voting Right: A Study of the Milan Stock
Exchange Experience", Review of Financial Studies, Harvard University:
Cambridge, MA 1994. Página 7.
162
Referencias Normativas
Congreso de la República de Guatemala, Decreto 2-70, Código de
Comercio de Guatemala.
Referencias Electrónicas
Auditoría Operacional.
cursoadministracion1.blogspot.com/2008/.../auditoria-operacional.ht. junio
2012
Auditoría, http://www.aicpa.org/PUBLICATIONS/Pages/publications.aspx.
2012. Junio 2012.
American Accounting Association http://www.linguee.es/ingles-
espanol/traduccion/american+accounting+association.html 2011. Junio
2012.
Beck, T., Levine, R., Loayza., N, Finance and the sources of growth. Journal
of Financial Economics 58, 2000. Disponible
en:http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-
68212003012000002. Junio 2012.
Bratton, William W. “Does Corporate Law Protect the Interests of
Shareholders and Other Stakeholders?: Enron and the Dark Side of
Shareholder Value, Tulane Law Review” Nueva Orleans: Tulane University
Law School, 2002. 1275. disponible
en:http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=301475. Junio 2012.
Benston, George J. “The Quality of Corporate Financial Statements and
Their Auditors Before and After Enron” Policy Analysis, Washington D.C.:
Cato Institute, 2003. (497): Pág. 12. Disponible en:
http://www.webcitation.org/5tZ00qIbE. Junio 2012.
Código de Gobierno Corporativo de Bélgica, 2004.
Corporación Andina de Fomento, Definición de Gobierno Corporativo
programa de Gobierno Corporativo. Disponible en:
163
http://www.deloitte.com.mx/boletin_clientes/boletin_gobierno_corporativo/Fe
brero05_boletin_GC_Rec_Editorial.htm. Junio 2012.
Cohen, Daniel A. “Trends in Earnings Management and Informativeness of
Earnings Announcements in the Pre- and Post-Sarbanes Oxley Periods
Control Interno, http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-Corp-
Adm/Control%20Interno.htm. Noviembre 2012.
Committee of Sponsoring Organizations of the Treadway Commission
(COSO) http://www.coso.org/. 2012. Junio 2012.
Ciencias Empresariales y Economía.
http://cienciasempresariales.info/caracteristicas-de-la-sociedad-anonima/.
Noviembre 2012.
Diccionario panhispánico de dudas. Real Academia Española.
www.rae.es/dpd, 2005. Junio 2012.
Definición de Auditoria
http://www.ciberconta.unizar.es/leccion/auditoria01/INICIO.HTML. Chile,
2011. Junio 2012.
El Cumplimiento de los Requisitos de Publicación de Información Para el
Buen Gobierno de las Empresas. En: Conferencia de Naciones Unidas
sobre Comercio y Desarrollo. ISAR 19, 8 Agosto de 2003. WWW.
UNCTAD.org. Junio 2012
Ebner, Alexander y Nikolaus Beck (editores). The Institutions of the Market.
Oxford U Press 2008. www.calameo.com/books/0001753836c81cf400a7.
junio 2012
.” Evanston, Illinois: Kellogg School of Management. Página. 5. Disponible
en: http://papers.ssrn.com/sol3/papers.cfm?abstract_id=658782. Junio
2012.
Formación Auditoría
Interna.fcp.unach.mx/seminarios/planestudios_AUDITORIA.pdf. noviembre
2012.
164
Gobierno Corporativo, http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-
Corp-Adm/. Noviembre 2012.
Gerente Ejecutivo, http://www.gestiopolis.com/Canales4/rrhh/electrico.htm.
junio 2012
Gestión de Riesgo Empresarial. www.slideshare.net/Guillermo1032/gestion-
de-riesgo-empresarial. noviembre 2012
International Finance Corporation, International Finance Corporation.
Disponible en:
http://ifcln1.ifc.org/ifcext/corporategovernance.nsf/Content/WhyCG. Junio
2012 en: www.gobiernocorporativo.com.co/aspectos-
generales/definicion.html. junio 2012.
International Center for private Corporations a member of U.S. Chamber of
Commerce Washington
D.C.http://www.interamericanusa.com/articulos/Gob-Corp-Adm/Gob-
Corp.htm 2011. Junio 2012.
OECD Declaration and Decisions on International Investment and
Multinational Enterprises. diciembre de 2009. Disponible en: www.oecd.org.
Junio 2012. Gobierno Corporativo, Disponible en:
http://www.esmas.com/emprendedores/pymesint/gobiernocorporativo/40090
3.html Junio 2012.
Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos, “Principios
de Gobierno Corporativo de la OECD” 2004. Disponible en:
www.oecd.org/daf/corporateaffairs/.../37191543.pdf. Junio 2012.
La Porta R., Lopez de Silanes F., Shleifer A., Vishny R. Investor Protection
and Corporate Valuation. Harvard University, Mimeo. 2000. Disponible en:
http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0717-
68212003012000002. Junio 2012.
Página Web Oficial de la OCDE
http://rdmf.wordpress.com/2006/11/05/%C2%BFque-es-el-gobierno-
corporativo/. Junio 2012.
165
Principios del Gobierno Corporativo. Disponible en:
http://rdmf.wordpress.com/2006/11/05/%C2%BFque-es-el-gobierno-
corporativo/ junio 2012.
Private Sector Corporate Governance Trust, “Directrices para el Buen
Gobierno Corporativo en las Empresas Estatales” 2002.Disponible en:
www.oecd.org/daf/corporateaffairs/.../48632643.pdf, Junio 2012. Disponible
en: http://www.gobiernocorporativo.com.co/aspectos-
generales/definicion.html. junio 2012
Tratado de Economía Política. Fondo de Cultura Económica (FCE). México
df Primera edición en español por el FCE en el año 2001. Disponible en:
macareo.pucp.edu.pe/~mplaza/001/pen_econ_opiniones/say1.doc .
noviembre 2012.
Tratado La Riqueza de las Naciones, disponible en:
stolpkin.net/spip.php?article696. noviembre 2012.
http://ifcln1.ifc.org/ifcext/corporategovernance.nsf/Content/WhyCG.
“White Paper” sobre Gobierno Corporativo en América Latina
http://www.oecd.org/corporate/ca/corporategovernanceprinciples/22368983.
pdf. mayo 2004.
.
166
.
