Universidad de Valparaso

Universidad de Valparaso

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales

Escuela de Derecho

Derecho Civil: Fuentes de las obligaciones.Prof. Mario Opazo

Paula Gutirrez Huenchuleo

Viernes 21 de octubre, 2011

Fuentes de las Obligaciones

Artculos importantes sobre la materia: 2314 a 2334 CC

Dos cosas pendientes del semestre pasado son el Dao moral (indemnizacin en materia contractual) y La teora de los riesgos, que se examinar cuando se clasifiquen los contratos en el CC, y especialmente cuando se diferenciaban los contratos bilaterales y unilaterales.

En cuanto a la Teora de la contratacin veremos slo dos: teora general de la contratacin y compraventa.

La Responsabilidad extracontractual

Concepto

Es la obligacin de indemnizar los perjuicios causados a otra persona por la comisin de un hecho ilcito, esto es, por un delito o cuasi-delito civil.

ObservacionesEn doctrina no existe un criterio unnime para distinguir entre responsabilidad contractual y responsabilidad extracontractual, y el tema depende de cual se estime que es la regla general o el derecho comn en materia de responsabilidad civil. En efecto, si pensamos que la regla general es la responsabilidad contractual el criterio de distincin atiende a si la obligacin de indemnizar nace o no del incumplimiento de una obligacin pre-existente; en cambio, si sostenemos que la regla general en materia de responsabilidad civil es la extracontractual, el criterio para clasificar atiende a si la obligacin de indemnizar nace o no del incumplimiento de un contrato.

Fundamento de la responsabilidad extracontractual

En doctrina existen dos grandes sistemas que dan fundamento a esta obligacin de indemnizar.

1.- Sistema de la responsabilidad subjetiva

Seala que slo se indemnizan los daos causados por culpa o dolo, es decir, para este sistema el juicio de reproche es fundamental, de manera que basta con que el autor del hecho ilcito pruebe que actu con la debida diligencia para eximirse de responsabilidad.

Crticas a este sistema

1) Para este sistema la vctima debe probar la culpa o el dolo y esta prueba no es simple: por una parte, porque se trata de probar lo que ocurre en el fuero interno del autor del hecho ilcito. El problema es que la culpa o el dolo no se pueden probar por medios directos, necesariamente debemos recurrir a los medios indirectos como la prueba de presunciones y esto supone probar por medios directos los hechos conocidos o indicios.

2) A diferencia de lo que ocurre en sede contractual en que existe la posibilidad de preconstituirse de prueba, esa posibilidad no existe en materia extracontractual.

3) En numerosos casos la vctima no ha presenciado los hechos y, por lo tanto, no tiene cmo saber si hubo culpa o dolo del autor del ilcito, por ej. caso de viudas de mineros.

4) En numerosos casos existe una diferencia econmica entre las partes, lo que dificulta la prueba de la culpa o el dolo, por ej. tengo que probar negligencia de culpa de mdico, y l presentar a los mdico.

5) Como consecuencia de lo anterior, los autores sealan que el sistema subjetivo de responsabilidad no da cumplimiento al principio de la reparacin integral del dao.

Observacin

Frente a esas deficiencias del sistema subjetivo se han configurado algunos paliativos.

1) El establecimiento de presunciones de culpa: la mayora son presunciones simplemente legales, pero tambin hay casos de presunciones de derecho.

2) El desarrollo del negocio del seguro, porque existiendo seguros comprometidos, la compaa aseguradora paga (o debiera pagar), independientemente de si existi culpa o dolo del agente.

2.- Sistema de la responsabilidad objetiva o estricta

Seala que el factor de atribucin es el nexo causal, por lo tanto, se responde de los daos que sean consecuencia del hecho ilcito; de esta manera se prescinde de toda consideracin subjetiva, ya que es indiferente si el autor actu con culpa, con dolo o si emple la debida diligencia.

Crticas a la responsabilidad objetiva

1) Al prescindir de toda consideracin subjetiva no existen incentivos para actuar de un modo moralmente correcto, ya que el agente sabe que independientemente de si acta diligentemente o no, si causa un dao va a tener que indemnizar.2) Esta teora puede provocar un efecto perverso a partir de anlisis econmico del Derecho. El efecto puede ocurrir, por ej. que un empresario llegue a la conclusin que es ms barato indemnizar que tomar medidas preventivas. Caso de los Ford**Teora de los daos punitivos: ya no reparacin la indemnizacin, sino que por castigo.

3) La responsabilidad estricta se basa en el riesgo, en definitiva, ocurre que el empresario asume ese riesgo como un costo adicional, por lo tanto, un sistema de responsabilidad estricta atenta contra la libre empresa, porque al aumentar los costos se dificulta el desarrollo de la actividad econmica4) Tambin se cuestiona el fundamento mismo de la responsabilidad estricta basada en el riesgo, porque en la actualidad, la vida moderna est llena de riesgos. Evolucin del sistema de responsabilidad objetiva1) En sus inicios se seal que slo se responda de los actos anormales; el problema era determinar qu se entenda por acto anormal y en definitiva, se llegaba a las nociones clsicas de culpa y dolo.

2) Con posterioridad se estableci el riesgo como elemento central de la responsabilidad estricta y ac se presentan dos variantes:

a) Teora del riesgo creado

Seala que una persona responde por el slo hecho de realizar una actividad que crea un riesgo o que incremente un riesgo existente.

b) Teora del riesgo provecho

Seala que no basta con crear o incrementar un riesgo para que surja la responsabilidad extracontractual, sino que adems se requiere obtener algn beneficio econmico de esa actividad riesgosa. Por ej. toda la actividad de la construccin.

Situacin en Chile

El sistema del Cdigo corresponde a un sistema de responsabilidad subjetiva. Esto se desprende de los arts. art. 2314 en relacin con los arts. 1437 y 2284, y adems del art. 2329 inc. 1.Sin perjuicio de estas disposiciones, existen regmenes especiales de responsabilidad extracontractual, por ej. la responsabilidad extracontractual del Estado, la responsabilidad del transportista areo, responsabilidad del armador en el Derecho martimo, responsabilidad por accidente nuclear, responsabilidad por dao ambiental, etc. De estos sistemas, algunos responden a un sistema de responsabilidad objetiva, como la responsabilidad del transportista areo, responsabilidad por accidente nuclear, al responsabilidad del armador por la contaminacin del mar con hidrocarburos. Otros sistemas son de responsabilidad subjetiva, como la responsabilidad por dao ambiental. Finalmente hay casos discutidos, como los dems mbitos de responsabilidad del armador y la clsica disputa por la responsabilidad extracontractual del Estado. Requisitos de la responsabilidad extracontractual

Hecho antijurdico, imputabilidad, dao y relacin de causalidad.1.- Hecho antijurdico

La responsabilidad extracontractual necesita de un hecho, porque las solas intenciones no producen consecuencias jurdicas. Ahora, la expresin hecho est tomada en sentido amplio, por lo tanto, comprende acciones y omisiones. El hecho debe ser antijurdico, o sea, contrario a Derecho; sin embargo, la antijuridicidad es discutida por algunos autores como un requisito de la responsabilidad extracontractual. En efecto, entienden que estara subsumida en la imputabilidad, o sea, basta con que se actu con culpa o con dolo para que se entienda que el hecho es contrario a Derecho; sin embargo, esto ha sido cuestionado, ya que es posible identificar casos en los que se acta con culpa o con dolo, en que se causa dao, pero no surge la obligacin de indemnizar, porque el hecho se encuentra amparado por el Derecho.Por ej. esto es lo que ocurre con la legtima defensa y algunos deportes riesgosos como el boxeo y las artes marciales en los que el objetivo es causar dao al oponente. Tambin es caso de legtima defensa)

2.- ImputabilidadCorresponde al juicio de reproche que se formula al autor del hecho ilcito, el cual estando en condiciones de actuar conforme a Derecho, por malicia o negligencia no lo ha hecho.

Ahora, para que pueda formularse este juicio de reproche y, en definitiva configurar la culpa o dolo del agente, es necesario que ste sea capaz de delito o cuasidelito.**Si se ve texto tradicional: capacidad se examina como requisito autnomo de la responsabilidad extracontractual. **Art. 2319La regla general es que todas las personas somos capaces de delito o cuasidelito, excepcionalmente son incapaces:a) Los dementes.b) Los infantes.c) el mayor de 7 aos y menor de 16 que ha actuado sin discernimiento. Observaciones1) Actuar con discernimiento significa que la persona ha podido conocer y apreciar el hecho y sus consecuencias.

2) La declaracin de discernimiento la hace el juez civil que conoce del juicio indemnizatorio. La prueba para acreditar el discernimiento ser la prueba pericial.

3) Por los hechos de estas personas responde su guardin, que es la persona que lo tiene bajo su cuidado.

4) El guardin responde por su propia culpa, ya que la ley entiende que si hubiese actuado diligentemente en el cuidado del incapaz, el dao no se habra producido.

5) La vctima debe probar la culpa del guardin.

6) El guardin que indemniza no tiene accin de reembolso en contra del incapaz. Esta solucin ha sido criticada por cuanto puede llevar a soluciones injustas, por ej. si el incapaz tiene medios econmicos y el guardin no, el dao podra quedar sin indemnizar; es por esta razn que en algunos ordenamientos se faculta al juez para que condene al incapaz atendidas las circunstancias y los medios de fortuna.

**Se intenta cambiar el enfoque del autor a la vctima.

7) La capacidad extracontractual es ms amplia que la capacidad en los actos jurdicos. Los autores sealan que esta mayor capacidad se justifica por cuanto el sede extracontractual la capacidad no es otra cosa que saber distinguir entre el bien y el mal. Problemas1) En qu sentido est tomada la palabra demente?Se ha tomado en sentido amplio, comprensiva de toda enfermedad mental que prive a una persona de razn, porque de razonar de otro modo implicara sostener que las personas que padecen una enfermedad mental distinta de la demencia sera capaz, aunque se encuentre privada de razn.2) Qu ocurre con los actos del hipnotizado?

El hipnotizado se encuentra privado de razn, aunque no es demente, pero mientras est bajo el efecto de la hipnosis no sera responsable, sino que responde el hipnotizador. Sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia han precisado que el hipnotizado debe responder si se ha dejado hipnotizar voluntariamente. Con todo, se ha sealado que debe examinarse caso a caso, porque puede ocurrir que una persona se deje hipnotizar voluntariamente en el contexto de una terapia sicolgico y si el hipnotizador da la orden para la comisin de un hecho ilcito, el hipnotizado no sera responsable.3) Qu ocurre con los hechos del ebrio?

Segn el art. 2318 el ebrio es responsable de los daos causados por su delito o cuasidelito. Sin embargo, la doctrina y la jurisprudencia han sealado que hay casos en los que ebrio no responde, esto ocurre con la embriaguez forzada y con la embriaguez fortuita, independientemente de si se debe a ignorancia o a engao de un tercero.**Persona alcohlica: segn OMS es enfermedad; y se asimila a la demencia; responsabilidad de parte del guardin.**Lunes 24 de octubre, 2011

4) Qu ocurre con los hechos de la persona que ha injerido drogas?La doctrina la jurisprudencia entienden que se debe aplicar por analoga la solucin dada para el caso del ebrio.5) Qu ocurre con las personas jurdicas?

En materia penal, por regla general, no responden, salvo situaciones muy excepcionales. Sin embargo, se entiende que son capaces de delito y cuasidelito civil, ya que el art. 2319 no las considera incapaces; adems el propio art. 58 CPC seala que tienen responsabilidad civil. Factores de imputabilidad

Dado que el Cdigo en el ttulo XXXV del libro IV reglamenta la responsabilidad por delito y cuasidelito civil, se entiende que los factores de atribucin de responsabilidad son la culpa y el dolo:1) La culpa

En trminos amplios, la culpa se define como la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligacin y en la ejecucin de un hecho que no diga relacin con el cumplimiento de una obligacin.

En sede extracontractual se define como la Falta de diligencia o cuidado en la ejecucin de un hecho que no diga relacin con el cumplimiento de una obligacin pre-existente. Observacin

En sede extracontractual no opera la gradacin de culpa del art. 44 del CC. No obstante ello, los autores se preguntan de qu grado de culpa se responde en sede extracontractual, con el propsito de determinar qu grado de diligencia es exigible a las personas en su actuar cotidiano. Opiniones:a) Algunos autores sealan que en sede extracontractual se responde de toda clase de culpa, incluyendo la culpa levsima, de manera que en nuestro actuar cotidiano debemos emplear el mximo de diligencia. Se argumenta sealando que en sede extracontractual se habla de culpa, sin distinguir entre las diversas clases de culpa, de manera que si el legislador no ha distinguido, no cabe al intrprete distinguir.b) La mayora de los autores entiende que se responde de culpa leve. Argumentos:i) Segn el art. 44, culpa sin otro calificativo equivale a culpa leve y este art. es aplicable al ttulo XXXV del libro IV porque est ubicado en el ttulo preliminar, aplicable a todo el Derecho privado.

ii) El art. 2322, al referirse a la responsabilidad de los amos por los hechos de sus criados o dependientes, seala que aquellos pueden exonerarse de responsabilidad si demuestran que han empleado un cuidado ordinario, o sea, una diligencia mediana, lo que implica que son responsables de la culpa leve.

iii) Art. 2323, que se refiere a la responsabilidad del dueo de un edificio por los daos que cause la ruina del mismo edificio y establece que esa responsabilidad surge si el dueo no ha empleado el cuidado de un buen padre de familia, y segn el art. 44, quien debe actuar como un bien padre de familia responde de la culpa leve.

iv) Art. 2326 que se refiere a la responsabilidad del dueo de un animal por los daos que cause el mismo animal y seala que el dueo puede exonerarse si prueba que actu con una mediana prudencia o cuidado, lo que equivale a decir que slo responde en caso de culpa leve

v) Desde un punto de vista prctico, no resulta razonable sostener que las personas respondemos de la culpa levsima, porque ello implicara desplegar el mximo de diligencia en nuestro quehacer cotidiano, lo que es prcticamente imposible.**

Una cosa es que la culpa se defina en abstracto, pero luego se aprecia en concreto. Habr que determinar cmo se concreta el cuidado mediano en el caso concreto.La culpa infraccional: en general en cualquier actividad existe ley o reglamento en que existe cuidado que debe efectuar una persona, si se incumple se presume que hay culpa. Por lo tanto, la carga de la prueba corresponder al actor.

**2) El dolo

ConceptoSegn el art. 44 inc. final, es la intencin positiva de inferir injuria o dao a la persona o propiedad de otro. No obstante, la doctrina ha sealado que el dolo no es solamente la intencin positiva de inferir injuria, porque ello, segn el prof. Pablo Rodrguez, indicara concebir la existencia de personas malignas que, sin duda, las hay, pero es una situacin de excepcin, es decir, lo normal no es que una persona cometa un hecho con la sola intencin de daar a otro, sino que lo que ocurre es que el agente prev el dao que puede ocasionar y acepta ese dao; esto es lo que la doctrina penal conoce como dolo eventual y se diferencia de la culpa, por cuanto en sta el agente prev o debi haber previsto el dao y confa en evitarlo.

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El dolo como vicio de la voluntad o el consentimiento: Es toda maquinacin fraudulenta que emplea una persona para engaar a otra con el objeto en que consienta en la celebracin de un AJ.

Dolo como elemento de la responsabilidad contractual: Es toda maquinacin fraudulenta que emplea el deudor con el objeto de eludir el cumplimiento de su obligacin en beneficio suyo y en perjuicio de su acreedor.

*** Pregunta: Por qu en materia extracontractual el dolo slo es la intencin, mientras que en los dems mbitos se define como maquinacin fraudulenta?

La razn se encuentra en el anlisis que se hace de los elementos de la responsabilidad extracontractual: todo dolo implica una intencin ms un comportamiento, porque las solas intenciones no producen consecuencias jurdicas, en cambio, en sede extracontractual, el comportamiento se analiza como un requisito distinto, como un hecho antijurdico. En los otros mbitos del dolo se analiza la actuacin con la intencin; en materia extracontractual se separa: el hecho antijurdico de la intencin, que se analiza a propsito de la imputabilidad. Observaciones1) Sin perjuicio de lo sealado en materia de culpa y de dolo, la doctrina y la jurisprudencia han configurado la llamada culpa infraccional, que son casos en los que se presume la culpa por el slo hecho de haberse infringido una ley o reglamento que regula la forma en que debe desarrollarse una actividad.

2) Cabe tener presente que en sede extracontractual, la distincin entre delito y cuasidelito carece de mayor importancia, ya que el monto de la indemnizacin depende de la extensin del dao causado y no de la disposicin anmica del agente. Con todo, hay autores que sealan que la distincin tiene importancia en ciertos aspectos, por ej. en las clusulas de irresponsabilidad; stas slo seran vlidas en la medida en que condonan anticipadamente una actuar culpable, pero no seran vlidas si estn condonando anticipadamente un actuar doloso. Caso tpico de ingreso a edificio cualquiera en que se seala que existiendo escaleras y ascensores, no se harn responsables de los accidentes que se produzcan en ellos.3.- Dao o perjuicio ConceptoEs toda prdida, lesin, detrimento o menoscabo que experimenta una persona en sus bienes patrimoniales y extrapatrimoniales como consecuencia de un delito o cuasidelito civil.

Requisitos del dao

1) El dao debe ser cierto, es decir, el detrimento debe haberse producido efectivamente, de manera que se excluya el dao eventual o hipottico. Observaciones

a) Cabe tener presente que el dao virtual es un dao cierto; el dao virtual es una clase de dao futuro que, atendiendo al normal curso de los acontecimientos, es un dao que se va a producir a menos que surja una situacin imprevista y extraordinaria que impida la comisin o la ocurrencia del dao. La diferencia con el dao eventual es que en ste, siguiendo el curso normal de los acontecimientos, el dao no se va a producir, a menos que ocurra un hecho imprevisto y extraordinario que ocasione el dao.Por ej. dentro del dao virtual se cita el caso de la persona que ha sufrido un accidente y a la cual se hace una transfusin de sangre, pero esa sangre estaba contaminada con el VIH; siguiendo el curso normal de los acontecimientos, la persona desarrollar la enfermedad y por eso es un dao cierto, a menos que se produzca una circunstancia extraordinaria, como sera que se descubriera el remedio contra el SIDA.

b) A propsito del tema de la certidumbre: En doctrina se discute si una categora especial de daos es o no un dao indemnizable, precisamente porque se discute su certidumbre; ste es el caso de la prdida de oportunidad o prdida de la chance. En esta situacin la vctima slo tena una probabilidad de alcanzar un beneficio o ganancia y como consecuencia del hecho ilcito perdi esa probabilidad; por ej. la persona que va a una entrevista de trabajo y es atropellada, o el estudiante que va a rendir su examen de grado y sufre un accidente que impide que se titule (como dice el prof. Mauricio Tapia). En ambos casos no existe certeza en orden a obtener el trabajo o a aprobar el examen de grado, sino que slo existe una probabilidad. La pregunta es si esa probabilidad es un dao indemnizable o no.En doctrina hay autores que sealan que no sera un dao indemnizable, precisamente porque no es un dao cierto; la vctima no tiene seguridad, por ej. de que la iban a contratar o que iba a aprobar su examen de grado y titularse; se tratara de una mera expectativa que no merece ser indemnizada.Otro sector de la doctrina seala que es un dao indemnizable, porque es un dao cierto; ac no se demanda la indemnizacin de la falta de contratacin o de no haber podido rendir el examen, sino que se demanda la probabilidad o el porcentaje de posibilidades de haber sido contratado o de haber aprobado el examen. Esa probabilidad es perfectamente cuantificable, recurriendo a la estadstica y es esa probabilidad lo que se pierde, constituyendo, por ende, un dao cierto.

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Responsabilidad precontractual: acto de contrato mutuo: una de las partes contrat dolosamente y se demanda la nulidad del contrato; pero vctima del dolo sufri perjuicios. Caso no cabra responsabilidad contractual al declararse nulidad.

Cuando todo en vista de querer celebrar contrato y ste no se celebra; no es lo mismo que se quiera celebrar un contrato real o solemne

Ruptura de las negociaciones: durar largo periodo, a menos que se produzca discrepancia tremenda, no habra razn para no celebrarlo.

Hay numerosas situaciones en que me interesa negociar con un tercero y

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2) El dao no haya sido indemnizadoPuede ocurrir que existan seguros comprometidos y en tal caso la indemnizacin que paga la compaa de seguros es incompatible con la indemnizacin que se pretenda cobrar al autor del ilcito, porque se entiende que el dao ya ha sido reparado y si no hay dao, nada hay que indemnizar. Sin embargo, cabe tener presente que si la indemnizacin que paga la compaa de seguros no cubre totalmente el monto de los daos causados, la vctima puede demandar al autor del hecho ilcito para la indemnizacin del saldo insoluto.**Cosa distinta es que la compaa de seguros tiene subrogacin legal de la vctima, pudiendo cobrar al autor del ilcito.**Viernes 28 de octubre, 2011Compaa de seguro calcula las primas con probabilidades del siniestro; con ello la compaa estara ganando, pero tiene otra va de ganancia que es la subrogacin. El legislador estaba pensando que no era tan fcil calcular la prima.

En la actualidad se contrata a un estudio externo para que por un monto fijo persigan todas las acciones de reembolso, ganando mucho ms la compaa que lo pensado por el legislador.

3) El dao debe vulnerar un inters legtimo.Esto es importante de precisar porque los intereses ilegtimos, o sea, intereses que no estn amparados por el derecho no pueden ser indemnizados, por ej. el traficante de drogas que transporta la droga en un camin, si ese camin sufre un accidente de trnsito producto del actuar negligente de otro chofer, no puede demandarse la indemnizacin, por cuantiosa que sea.En relacin a este requisito, la doctrina y la jurisprudencia han experimentado una evolucin. Originalmente se sostena que se deba lesionar un derecho subjetivo, pero el cambio en la jurisprudencia se produjo con ocasin del concubinato y particularmente con la muerte de uno de los concubinos; y los tribunales han sealado que si la relacin concubinaria ha durado varios aos, si hay hijos comunes, y hay bienes comunes, indiscutidamente el concubino sobreviviente experiment daos materiales y morales, por lo tanto, tiene inters en la indemnizacin. Pero ese inters es legtimo, porque en diversas leyes, especialmente en la seguridad social se reconocen derechos al concubino, de manera que es una situacin amparada y regulada por el Derecho.

4) El dao debe tener una entidad o magnitud suficiente.Recordemos que uno de los principios fundamentales de la responsabilidad civil es el principio de la reparacin integral del dao, consagrado legalmente en los art. 2314 y 2329, y segn lo seala la prof. Carmen Domnguez, tambin tiene consagracin constitucional, entre otros, en los arts. 1, 19 N 1, 19 N 2 y 19 N 4 CPR. De conformidad a este principio todo dao y slo el dao debe ser reparado.Sin embargo, autores como el prof. Hernn Corral, sealan que en la prctica es imposible que se repare todo dao, porque en la vida contempornea, producto de las relaciones de vecindad y de las relaciones familiares, las personas sufrimos todos los das innumerables daos, de esta manera frente al principio de la reparacin integral se alza el principio de la tolerancia al dao nfimo, que se constituye como lmite a principio de la reparacin integral.

De acuerdo al principio de tolerancia al dao nfimo, slo los daos significativos, es decir, que tienen una cierta intensidad o magnitud, deben ser indemnizados. En cambio, los daos insignificantes deben ser soportados por la vctima. Ahora, la determinacin de cundo un dao es insignificante queda entregada a la prudencia del juez.Este principio de la tolerancia al dao nfimo aparece recogido en el contrato de seguro a travs de la figura del deducible, que es la proporcin del dao que debe soportar el asegurado.**Deducible: saldo es lo que primero paga el asegurado. Por ej. me ofrecen un seguro y me dicen que la pliza es de 5.000 UF y la prima es de 0,1 UF y me dicen que todo dao que valga menos de 10 UF, debe pagarlo el asegurado** Daos que se indemnizan

A diferencia de lo que ocurre en sede contractual, donde se discute la procedencia de la indemnizacin del dao moral, en sede extracontractual indiscutidamente se indemniza todo dao, es decir, tanto el dao patrimonial, como el dao extrapatrimonial. Ahora, la prof. Carmen Domnguez seala que la indemnizacin del dao moral es una creacin doctrinaria y jurisprudencial, que en ningn caso estuvo en la mente del legislador y es por esa razn que, en un primer momento, se rechaz la indemnizacin del dao moral, porque se consideraba inmoral que una persona estuviese lucrando con su dolor. Con posterioridad, la jurisprudencia acept la reparacin del dao moral en sede extracontractual fundado en los art. 2314 y 2319. Qu es el dao moral?

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Cuantificacin del dao moral: cmo tasar, teniendo presente funcin reparatoria, el dao moral. Jurisprudencia ha establecido un verdadero catlogo de cunto se tasa el dao moralPrueba del dao moral tampoco es un tema sencillo.Cmo se aprecia el dao moral, cmo se prueba.

Alguna jurisprudencia ha sealado que el dao moral se presume. En Iquique se cay un container sobre una persona, y la mujer demand $ 200 mill., pero se revis y la seora tena muchsimas denuncias de violencia intrafamiliar y ya no vivan juntos.

Ms vale cuantificar mal o que ese dao no se indemnice.

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En doctrina existen diversas definiciones de lo que es el dao moral:1) Como sinnimo de pretium doloris como precio del dolor, que identifica el dao moral con el sufrimiento, la angustia, la tristeza, las lgrimas, etc.Esta forma de concebir al dao moral ha sido criticada, ya que confunde dao moral con sus manifestaciones externas. Desde esta perspectiva tambin puede haber dao moral, aunque no exista sufrimiento ni angustias ni lgrimas.

2) Es todo dao no patrimonial, es decir, todo dao que no importa un menoscabo econmico. Esta definicin ha sido criticada, porque ms que sealar lo que es el dao moral, seala lo que no es.

3) Es toda lesin a un inters extrapatrimonial, es decir, a los derechos de la personalidad y a los derechos de familia.

Esta definicin ha sido criticada, porque no siempre es fcil establecer el lmite entre en dao patrimonial y el extrapatrimonial, por ej. si a una persona, producto de un hecho ilcito, te cortan las manos va a sufrir un dao moral, pero si se trataba de un pintor, adems sufre un dao patrimonial, ya que no va a poder trabajar y, por lo tanto, sufre lucro cesante.

4) Es todo dao que se infiere al violarse derechos personalsimos o de la personalidad que se protegen como bienes jurdicos, es decir, estos derechos se encuentran amparados por el Derecho como ocurre con los atributos de la personalidad.

Esta definicin ha sido criticada, porque la vulneracin a estos derechos personalsimos, como el derecho a la honra, tambin puede producir dao patrimonial; por ej. el caso de un profesional que es desprestigiado, sealando que mdico Fulano es psimo.

**Responsabilidad mdica se entiende mayoritariamente que es responsabilidad contractual, porque se celebra un contrato de servicios. Excepcionalmente se admite que sea responsabilidad extracontractual, por ej. cuando la persona llega inconciente al servicio mdicoArt. 2331 que se encarga se ver lo que pasa con las expresiones injuriosas. Tener cuidado porque hay exceptio veritatis.Este art. en todos estos casos ha sido declarado inaplicable por inconstitucionalidad por el TC, ya que estara vulnerando el Art. 19 N 1, 2 y 4 CPR: en la medida que el legislador ha restringido la indemnizacin a que el dao pueda ser avaluado.Se presente requerimiento de inconstitucionalidad y el TC se dio vuelta olmpica sealando que esa materia fue entregada al legislador.**5) Es la lesin a un inters extrapatrimonial que es presupuesto de un derecho.Los autores comentan que esta definicin tiene la virtud de precisar que el dao moral no es lo mismo que sus manifestaciones externas, es decir, separa lo que es el dao moral del dolor, las angustias y el sufrimiento.

6) Es una modificacin disvaliosa del espritu en el desenvolvimiento de las capacidades de entender, querer o sentir, a consecuencia de un hecho que lesiona un inters extrapatrimonial que habr de traducirse en un modo de estar distinto al que se encontraba antes del hecho y que es anmicamente perjudicial.

Comentarios

a) Esta definicin tiene la virtud de sealar lo que es el dao moral y no lo que no es.

b) Lo que constituye el dao moral es esta modificacin disvaliosa del espritu.

c) Esta definicin enfatiza que el dao moral se produce como consecuencia a una lesin a un inters extrapatrimonial.

d) Esta definicin separa lo que es el dao moral de lo que son sus manifestaciones externas, de manera que entiende que puede haber dao moral, aunque la vctima no est conciente del mismo.

e) Esta modificacin disvaliosa del espritu se manifiesta en un modo de estar distinto a aqul en que se encontraba la vctima antes de la comisin del hecho.

**La doctrina ha discutido si las personas jurdicas pueden sufrir daos morales.Hay quienes sealan que habra voluntad presunta de la vctima, pero no tiene sustento, porque no hay ninguna manera de probarla.En cuanto a la responsabilidad mdica se ha sealado por otro sector seala que hay que aplicar la figura de estipulacin a favor de otro. Hay que tener presente que hay discusin porque dice que toda responsabilidad mdica es contractual y otros dicen que es la regla general.

Artculos del prof. Ramn Domnguez: Procedencia de indemnizacin del dao moral en Revista de Derecho Universidad de Concepcin N 196. De la misma revista en N 198, del prof. Ramn Domnguez guila sobre la forma de apreciar el dao moral.** Prueba del dao moralEn doctrina y en la jurisprudencia se ha discutido si el dao moral debe o no probarse.1) Un sector de la doctrina seala que el dao moral, al igual que todo dao, debe ser probado. En nuestro ordenamiento no existe ninguna norma que permita exonerar de la prueba al dao moral.

Ahora, para estos efectos se recurre fundamentalmente a la prueba indirecta, por ej.:

- testigos que declaren cmo era la vctima antes del hecho y despus de ste (ah juez concluye que como consecuencia del hecho se produjo menoscabo);

- prueba pericial: que esta puede resultar un poco ms compleja porque va a haber transcurrido un tiempo ms o menos considerable entre la produccin del hecho y la fecha en que se realiza la prueba pericial;- Testimonio de siclogos o mdicos que hayan tratado a la vctima;- Prueba documental referida a los tratamientos que experiment la vctima; etc.**

Peritaje sicolgico: informe, pero hay que citar a este tercero como testigo para que reconozca dicho informe y se aprecia de acuerdo a las reglas de la sana crtica. Mdico que haya otorgado a licencia mdica. Algn conocido, el empleador, vecinas. **

2) Otro sector de la doctrina y alguna jurisprudencia han sealado que el dao moral se puede presumir, dependiendo de las circunstancias, por. ej. si fallece el cnyuge o alguno de los hijos, es evidente que se ha experimentado un dao moral y, por lo tanto, no sera necesaria la prueba. En este sentido cabe recordar que lo que se prueba es lo comn, corriente u ordinario. A mayor abundamiento, un hecho de estas caractersticas responde a lo que en doctrina se conoce como res ipsa locuitur, esto es, las cosas hablan por s mismas.**Ac el dao es tan evidente que no sera necesario probarlo.** Observaciones

1) Durante mucho tiempo se sostuvo que la indemnizacin del dao moral tambin poda fundamentarse en el art. 2331 que, a propsito de las imputaciones injuriosas, seala que para que pueda demandarse el dao moral se debe experimentar un dao patrimonial, en consecuencia, deba entenderse que en todos los dems casos se poda demandar directamente el dao moral, pero esta disposicin, en numerosas ocasiones y conociendo de un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, ha sido declarada inaplicable por el TC. Con todo, cuando el tribunal tuvo que pronunciarse respecto a la declaracin de inconstitucionalidad, seal que no era inconstitucional, porque se trataba de una materia que el constituyente haba entregado al legislador para que la regulara en la forma que estimase conveniente.2) Los autores durante mucho tiempo se preguntaron cul era el fundamento de la indemnizacin del dao moral y la pregunta surga por el carcter reparatorio que tiene la indemnizacin en nuestro sistema. Esta funcin reparatoria implica que hay algo que se va a reemplazar por dinero, pero si se trata de un dao extrapatrimonial, cmo puede reemplazarse por dinero?. Frente a esto se ha sostenido que la indemnizacin no slo cumple una funcin reparatoria, sino que tambin una funcin satisfactoria, es decir, constituye un paliativo para la vctima del dao.Viernes 4 de noviembre, 2011 Clases de dao moralLa doctrina y la jurisprudencia han identificado las siguientes clases:1) Dao biolgico: como el dao a la integridad fsica y squica de una persona.

2) Dao a la salud: como una consecuencia funcional del anterior.

3) Dao a la vida de relacin o prdida del agrado de vivir: an cuando la persona no tenga conciencia de ello.4) Dao esttico o por deformacin fsica: tomando en consideracin el sexo y la actividad de la persona.

5) Dao sexual.6) Dao sicolgico: referido a las funciones cerebrales.

7) Dao al honor, al crdito o a la fama.

8) Dao al proyecto de vida, esto es, a la proyeccin a la persona a futuro.9) Dao espiritual: como lesin a las creencias religiosas de una persona

10) Precium doloris o el precio del dolor.

11) El dao al afecto: que es el que experimentan las denominadas vctimas indirectas o vctimas por repercusin, que de manera inmediata no experimentan un dao, sino que ste proviene del perjuicio sufrido por otra persona con la cual se tiene una relacin de afecto o de cercana.

**Se hace diferencia con el dao sicolgico respecto del biolgico, siendo la consecuencia del primero el segundo.

Cada vez que se sufre un perjuicio es a estos rubros a los que se apunta con la indemnizacin.Artculo relativo a los lmites de la reparacin del dao moral: una son las facultades econmicas del demandado. Desde cierta perspectiva, si por ej. hay un ilcito penal, tambin hay ilcito civil, el punto est que no saco nada con perseguir una persona sin recursos econmicos y la sentencia me va a servir slo para enmarcarla.

En la prctica se han introducido los daos punitivos. Hernn Corral est en contra de stos, pero si se revisan sentencias contra el Estado, contra grandes empresas, habiendo falla del empleador, la indemnizacin se utiliza como indemnizacin sancionatoria.

** Problema: Pueden sufrir dao moral las personas jurdicas?Opiniones:1) Algunos autores sostienen que no es posible, porque todo menoscabo que se haga a su honor, a su crdito o a su buen nombre necesariamente se traduce en un perjuicio econmico. Si a una persona jurdica le interesa tener un buen nombre o un prestigio es con el objeto de obtener mayores ganancias, en consecuencia, no pueden experimentar un dao moral puro.

2) Hay autores que sostienen que s es posible, precisamente como les interesa mantener un cierto prestigio o una cierta fama, de manera que si se lesionan estos intereses, la persona jurdica experimenta un dao moral.

3) Hay autores que sealan que hay que distinguir:

a) Personas jurdicas con fines de lucro: ellas no podran experimentar un dao moral, porque lo fundamental es el lucro, de manera que los daos al honor, al crdito o al prestigio, necesariamente se traducen en un dao patrimonial.

b) Personas jurdicas sin fines de lucro: stas s pueden experimentar un dao moral, porque dado que lo fundamental no es el lucro, las lesiones a su honor o a su prestigio no se traducen necesariamente en un dao patrimonial.

4.- Nexo causal o relacin de causalidadEsto significa que el dao debe ser consecuencia del hecho antijurdico que acta como causa, de ah que slo se indemniza los perjuicios directos, ya que tratndose de los indirectos se pierde el nexo causal.

Ahora, cuando slo concurre una causa en la produccin del dao, no se genera ningn problema, pero cuando concurren numerosas circunstancias a la produccin del dao, se plantea el problema de determinar si todas esas circunstancias son o no causa; este es el tema de las concausas. Frente a este problema existen dos grandes teoras: las teoras empiristas y las teoras normativistas.

1) Teoras empiristas.Sealan que la causalidad jurdica se reduce a la causalidad fsica, es decir, determinar qu circunstancia es causa del dao se traduce en determinar cul fue la causa en el plano fsico de ese dao. Aqu encontramos diversas variantes:

a) Teora de la equivalencia de las condiciones.Para esta si concurren varias circunstancias en la produccin del dao hay que realizar un ejercicio denominado supresin mental hipottica, esto es, mentalmente hay que eliminar algunas de las circunstancias una por una , si de todas manera se habra producido el dao, esa circunstancia no es causa, pero si suprimida, el dao no se habra producido, esa circunstancia es causa. Crticas a esta teora

i) Parte de la formacin de un juicio previo: quien realiza la supresin mental hipottica es quin determina si una circunstancia es o no causa y esto se traduce en la prdida de objetividad y adems implica no reducir la causalidad jurdica a la causalidad fsica, como lo plantean las teoras empiristas.ii) Desde cierta perspectiva, reduce el tema de la causa, que es lo que ocurre con la causalidad acumulativa. En este caso nos encontramos frente a varias circunstancias que, en forma aislada no podran producir el dao, pero si actan conjuntamente constituyen la causa. Sin embargo, para esta teora, ninguna de esas circunstancias podra ser la causa.

iii) Desde otra perspectiva, ampla en exceso la nocin de causa, considerando como tal determinadas circunstancias que, en rigor, no tienen ese carcter y ello como consecuencia de la aplicacin de la supresin mental hipottica.

b) Teora de la causa adecuadaSeala que es causa aquella circunstancia que considerando el conocimiento de un hombre promedio, ms los conocimientos particulares del autor del hecho, esa circunstancia era previsible que causara el dao. Para esta teora el parmetro que determina la causa es la previsibilidad, tomando en consideracin el conocimiento de un hombre normal y el conocimiento particular del agente.**Previsibilidad: capacidad de anticipar la ocurrencia del dao, siendo ms o menos probable.** Crticas a esta teorai) Por el slo hecho de plantear la necesidad de hacer un juicio de valor se aparta de las teoras empiristas e incursiona en la teoras normativistas.ii) Como consecuencia de lo anterior, se plantea una cierta incongruencia, ya que no va a considerar como causa determinadas circunstancias que desde el punto de vista emprico s lo soniii) Confundira causalidad con imputabilidad, ya que al establecer el criterio de la previsibilidad, est haciendo alusin a la posibilidad de anticipar el dao y confiar en evitarlo, pero esto no es otra cosa que el juicio de reproche.

iv) Carece de objetividad, por cuanto determinadas circunstancias para una persona seran causa y para otras no ser causa.

iv) Esta teora no es til para aquellos casos en que el dao es previsible, como ocurre, por ej., en los deportes riesgosos.

c) Teora de la causa eficazsta seala que habiendo concausas hay que examinar cada una de las circunstancias que ha concurrido a la produccin del dao y ser causa aquella que haya influido ms activamente en la produccin de ese dao. Crtica a esta teora

No proporciona un criterio objetivo para sealar cul de esas circunstancias ha sido la que ha influido ms activamente en la produccin del dao

d) Teora de la causa eficienteSeala que hay que distinguir entre causa, condicin, ocasin y circunstancias indiferentes.

La causa es el antecedente que produce el efecto.

La condicin es el factor que hace posible el efecto o que remueve un obstculo en su produccin

La ocasin es la circunstancia que favorece la operatividad de la causa.

Las circunstancias indiferentes son todas aquellas que, si bien, concurren en la produccin del dao, no son relevantes para su produccin.

**Causa es realmente lo que produce el efecto; la condicin se refiere a otros factores, favoreciendo a que ese dao se produzca o eliminar obstculos que impidan el daoNo siempre es fcil determinar cuando estamos frente a una u otra**

Por ej. Imaginemos que el hecho ilcito es un incendio, en un lugar deshabitado, de noche, en que corre un fuerte viento, un inmueble de madera, y en que el autor ha llevado bencina para que propague el incendio con mayor rapidez.- Causa: prender el fuego- Condicin: la bencina, el viento

- Ocasin

- Circunstancias indiferentes: Crtica a esta teoraNo proporciona un criterio para sealar en forma precisa cundo estamos frente a una causa, a una condicin, a una ocasin o a una circunstancia indiferente, lo que dificulta su aplicacin prctica.

e) Teora de la causa prximaSeala que en la produccin del dao concurren diversas circunstancias temporalmente ordenadas, una despus de otra, de manera que la causa es la circunstancia inmediatamente anterior al dao; en consecuencia, hay que comenzar en la produccin del dao y la circunstancia que lo haya antecedido inmediatamente ser la causa Crtica a esta teoraSe seala que en la realidad no siempre la causa es la circunstancia inmediatamente anterior, sino que puede existir alguna diferencia temporal entre la causa y la produccin del dao, pero ello no interrumpe el nexo causal.

**Por ej. disparo en una pierna y choca su cabeza contra el pavimento; si es por causa temporal, no sera culpable, porque la causa inmediatamente temporal sera la cada, pero la circunstancia de caerse es causa de disparo.**f) Teora de la preponderancia.Para sta existen diversos factores, algunos que propician la produccin de un dao y otros que evitan la produccin de ese dao; mientras estos factores estn en equilibrio, el dao no se produce, de manera que si se llega a producir el dao es porque se ha incorporado un nuevo factor que ha roto ese equilibrio, y ese factor que se incorpora es la causa.g) Teora del seguimiento.

Esta teora seala que en la produccin del dao concurren varias circunstancias y para determinar cul es la causa, se debe comenzar en el dao y retroceder temporalmente, examinando cada circunstancia hasta determinar cul ha sido la que ha producido el dao, esto es, cul ha sido el factor decisivo en la produccin de ese dao.

2) Teoras normativistas

Para de la base que la causalidad jurdica se funda en la causalidad material, es decir, no puede haber causalidad jurdica, si no hay causalidad material, pero sta no es suficiente, sino que es necesario agregar elementos de carcter normativo para determinar cul de las circunstancias es la causa. Aqu encontramos dos teoras: la teora de la relevancia jurdica y la teora de la imputacin objetiva.Lunes 7 de noviembre, 2011

a) Teora de la relevancia jurdica.Considera que cuando existe numerosas condiciones que influyen en la produccin del dao, ser considerada como causa aquella condicin en que el resultado daoso es previsible para su autor, de manera que el elemento previsibilidad es lo que determina la causa del dao.b) Teora de la imputacin objetiva.

Esta seala que de concurrir numerosas condiciones en al produccin del dao, es el ordenamiento jurdico que de manera objetiva imputa esa condicin a una persona como la causa del dao. Ahora, esta teora ha sufrido una evolucin: en un primer momento se consider con un criterio teleolgico, es decir, se estim que la causa era aquella condicin que para su autor era previsible la produccin del dao, pero adems esa condicin era un hecho dominable para su autor, en consecuencia, la previsibilidad no era suficiente, ya que adems se requera que el autor del ilcito estuviese en condiciones de dirigir su accin y de poder evitar la produccin del dao. Con posterioridad se agreg el elemento riesgo, de manera que se consider como causa aquella condicin que creaba un riesgo inexistente o que incrementaba un riesgo existente. Presunciones de culpa

**La culpa se prueba; dificultades: algo que ocurre en el fuero interno, imposibilidad de preconstituirse de prueba, se recurrir exclusivamente a la prueba de presunciones, la presuncin corresponde finalmente al juez, aportando nosotros los indicios.

**Recordemos que nuestro sistema de responsabilidad extracontractual de nuestro Cdigo es un sistema subjetivo en que los factores de atribucin de responsabilidad son la culpa y el dolo, y ambos deben ser probados. Esta prueba de la culpa no es simple, ya que debe acreditarse algo que ocurre en el fuero interno a travs de la prueba de presunciones y adems existe la imposibilidad de preconstituirse de prueba. Frente a esto, el legislador auxilia a la vctima estableciendo presunciones de culpa. Para examinar este tema, la doctrina acostumbra a distinguir entre responsabilidad simple y la responsabilidad compleja.

1.- Responsabilidad simple

Es la responsabilidad por el hecho propio. El problema consiste en determinar si efectivamente el Cdigo contiene casos de presuncin de culpa por el hecho propio, y este problema se reduce a determinar el alcance del inciso 2 del art. 2329. Opiniones:

a) Para un sector de la doctrina y para la jurisprudencia el inc. 2 del art. 2329 slo contiene ejemplos de casos de responsabilidad extracontractual.

b) Parte de la doctrina sostiene que el inc. 2 del art. 2329 contiene casos de presunciones de culpa por el hecho propio. Argumentos:i) El sistema del Cdigo que de los art. 2320 a 2328 contiene casos de presunciones de culpa, de manera que resulta lgico concluir con el art. 2329 que contiene una regla general con casos de presunciones de culpa por el hecho propio.

ii) El tenor literal del art. 2329, que se refiere a todo dao que puede imputarse a malicia o negligencia, es decir, no se refiere a la existencia de una relacin necesaria entre el dao y la culpa, sino que es algo que puede o no ocurrir, pero que, en todo caso, se presume que el dao procede del dolo o la culpa de otra persona.

iii) Los casos del inc. 2 seran demostrativos por s mismos de culpa del autor, lo que en doctrina se conoce como res ipsa locuitur, esto es, las cosas hablan por s mismas.

iv) De sostenerse que el inc. 2 slo contiene ejemplos de responsabilidad extracontractual, se dara el absurdo de sostener que el art. 2329 est repitiendo lo que seala el art. 2314, lo cual no tiene ningn sentido.

Observaciones

i) Cabe tener presente que diversas leyes especiales han establecido presunciones de culpa por el hecho propio, por ej. la ley de trnsito que establece una presuncin de culpa del conductor que participa en un accidente de trnsito y que huye del lugar.

ii) Cabe recordar que la doctrina y la jurisprudencia han establecido como otro caso de presuncin de culpa lo que ocurre con la culpa infraccional.2.- Responsabilidad compleja

Aqu encontramos dos supuestos: responsabilidad por el hecho ajeno y responsabilidad por el dao que causan las cosas.

1) Responsabilidad por el hecho ajeno Advertencia previa

No obstante la amplitud de los trminos del art. 2320, la responsabilidad por el hecho ajeno es excepcional; cuando surge esta responsabilidad por el hecho de otro aparece la figura del tercero civilmente responsable; su responsabilidad surge porque tiene a otra persona bajo su cuidado, de manera que si este subordinado causa un dao, la ley presume que se debi a negligencia del tercero civilmente responsable; a esta culpa la doctrina la llama culpa invigilando y esta es la culpa que se presume.

Requisitos para que surja el tercero civilmente responsable1) Existencia de dos personas y que una de ellas se encuentre bajo el cuidado, dependencia, vigilancia o subordinacin de la otra. Corresponde a la vctima acreditar esa relacin de dependencia.

2) Que ambas personas sean capaces extracontractualmente, porque si el autor del dao es incapaz, responde su guardin y esa culpa debe ser probada.

3) Que se pruebe la culpa del subordinado, porque la culpa que se presume es la del tercero civilmente responsable. Observacionesa) Esta presuncin de culpa es simplemente legal, ya que el inc. final del art. 2320 permite que el tercero civilmente responsable se exima de responsabilidad destruyendo la presuncin.

b) El tercero civilmente responsable que paga la indemnizacin cuenta con una accin de reembolso en contra del autor del hecho ilcito. Art. 2325.A partir de esto, los autores discuten si efectivamente se trata de responsabilidad por el hecho ajeno. Algunos sealan que en rigor es responsabilidad por el hecho propio, ya que el tercero civilmente responsable responde por su propia culpa, que es la culpa invigilando, otros sealan que es responsabilidad por el hecho ajeno y que es una suerte de garanta frente a la vctima, pero quin responde, en definitiva, es el autor del hecho ilcito como consecuencia de esta accin de reembolso. Casos de terceros civilmente responsables.1) El padre, y a falta de ste la madre, son responsables del hecho de sus hijos menores que habiten en la misma casa Observacionesa) Esta responsabilidad de los padres es consecuencia de la autoridad paterna, ya que en virtud de sta los padres tienen el deber de educar a sus hijos.

b) Llama la atencin que el Cdigo seale que la madre responde solamente a falta del padre, ya que la autoridad paterna se ejerce por ambos padres conjuntamente.

c) El Cdigo exige que el hijo sea menor de edad, pero debe entenderse que slo comprende al mayor de 7 aos y menor de 16 que haya actuado con discernimiento, o bien, al mayor de 16 y menor de 18.d) El Cdigo exige que el hijo habite en la misma casa del padre o de la madre. Cabe tener presente que la expresin habitacin designa el lugar donde fsicamente se encuentra una persona, de manera que lo aqu exige el Cdigo es que el hijo se encuentre fsicamente en la casa de su padre o de su madre.**Habitacin no es sinnimo de domicilio (art. 59: a caracteriza el nimo de permanencia).

Dentro de la esfera de cuidado2) Tutor o curador que es responsable del cuidado del pupilo que se encuentra bajo su dependencia. Observaciones

a) Aunque el Cdigo no lo dice, debe tratarse de un curador general, porque slo el curador general tiene a su cargo a la persona del pupilo.b) En este caso el Cdigo no exige que habiten en la misma casa.

3) Los jefes de colegios y escuelas responden del hecho de sus discpulos mientras se encuentren bajo su cuidado.

**

Podra la Municipalidad de Valparaso demandar a UV, representada por el Rector, por los destrozos que pudieron haber causado alguno de sus estudiantes en las marchas?Art. 2322: dentro de sus atribuciones, actividades.No ser lo mismo que los estudiantes tiren piedras en Pedro Montt a que se haga desde el interior de una facultad, puesto que en sta podr a travs de los trabajadores tratar de impedir el hecho ilcito.

Universidad: no cabra por tenor literal de la norma y regla excepcional, por lo que no cabe aplicacin analgica.**4) Los empleadores son responsable del hecho de sus trabajadores

Los autores sealan que en este caso no slo se responde por la culpa invigilando, sino que tambin por otra clase de culpa que es la culpa ineligendo, esto es, que el empleador al momento de contratar a sus trabajadores no ha actuado con la debida diligencia a la hora de elegirlos y, por lo tanto, ha contratado a personas que no son idneas.**Ac no slo habra culpa al momento de vigilar, sino que hay etapa previa en que se eligi a persona no apta para el cargo. Esto parte del art. 1546, emanando de la buena fe contractual. ** Carcter del art. 2320

No es una disposicin taxativa, sino que los casos son meramente ejemplares, esto se desprende del tenor literal de esta disposicin que emplea la expresin as y adems porque la regla general est en el inc. 1. Casos especiales1) El art. 2321 contiene un caso de presuncin de derecho. Cabe tener presente que la vctima debe probar que el dao proviene de la mala educacin o de los hbitos viciosos que los padres han dejado adquirir a los hijos.2) Art. 2322, que a diferencia de lo que ocurre con el art. 2320, exige que el dao se produzca en el ejercicio de sus respectivas funciones

Problema: La existencia de un tercero civilmente responsable no excluye la responsabilidad del autor del hecho. Cmo y en contra de quin se ejerce la accin?En la prctica se demanda directamente al tercero civilmente responsable, ya que lo normal es que el autor del hecho sea insolvente. Sin embargo, nada obsta para ejercer conjuntamente la accin indemnizatoria y en ese caso los autores discuten la forma como se ejerce la accin.a) Algunos sealan que debe hacerse de manera solidaria, porque segn el art. 2317, la regla general en materia de responsabilidad extracontractual viene dada por la responsabilidad solidaria.

b) Otros autores sealan que no cabe aplicar el art. 2317, porque esta disposicin exige que el hecho sea perpetrado por dos o ms personas y resulta que el tercero civilmente responsable no ha perpetrado el hecho. Luego, aplicando las reglas generales, la responsabilidad ser simplemente conjunta

ObservacinLos autores sealan que no es posible acumular la responsabilidad de dos o ms terceros civilmente responsables, por ej. si el pupilo estando en el colegio comete un hecho ilcito no se puede demandar al director y al curador simultneamente, porque ellos constituira un enriquecimiento injustificado.

Viernes 11 de noviembre, 2011

***Artculo de Mauricio Tapia y Jorge Larrouccau. Nexo causal.

2) Responsabilidad por el dao que causan las cosas.El Cdigo contempla tres situaciones: dao causado por un animal, dao causado por la ruina de un edificio y dao causado por una cosa que cae desde lo alto de un edificio.a) Dao causado por un animali) En estos casos, quien responde es el dueo, incluso despus de que el animal se haya soltado o extraviado; a menos que se pruebe que la soltura o extravo no pueda imputarse a culpa del dueo o a culpa de la persona dependiente del dueo y encargado de la custodia del animal.

ii) Tambin es responsable toda persona que se sirva de un animal ajeno, sin perjuicio de su accin de reembolso en contra del dueo, si el dao proviene de la mala calidad o un vicio del animal, que el dueo con mediano cuidado o prudencia debi conocer y no le inform.iii) Los dos casos anteriores corresponden a presunciones simplemente legales, pero adems hay una presuncin de derecho: el dueo siempre ser responsable de los daos que cause un animal fiero, del que no se reporta utilidad para la guarda o servicio del predio. Art. 2327.**

Cundo estamos frente a un animal fiero? Y el Cdigo exige que no preste utilidad para el predio.

Si no est en el 2327 se puede destruir la presuncin de culpa.Se hace distincin con bravo, en contraste de animal domesticado.

Dice relacin con la posibilidad en cuanto a su naturaleza si es posible o no domesticar.

Podra ser la hiptesis de los circos, pero no podemos hablar de predio, al ser itinerantes.Por mucho que estemos frente a la mera tenencia, es complejo establecer si estamos frente a un predio y estamos frente a animales salvajes.

Art. 2327 (persona que tenga el animal) el problema probatoria se presenta igual: probar que estaban bajo el cuidado del dueo o si los animales ingresaron al predio y no estaban bajo su cuidado.

**b) Dao causado por la ruina de un edificio.i) En estos casos, quien responde es el dueo del edificio.

ii) Para que el dueo responda es necesario que haya omitido las necesarias reparaciones o que haya faltado de otro modo al cuidado de un buen padre de familia.

iii) Si la persona que sufre el dao es un vecino debe haber interpuesto y notificado la correspondiente denuncia de obra ruinosa, que es una accin posesoria.

Con todo, el dueo puede eximirse de responsabilidad si prueba que los daos fueron causado por caso fortuito y fuerza mayor, a menos que la vctima pruebe que si el edificio hubiese estado en buenas condiciones, el edificio no se habra derribado..

iv) Si el edificio pertenece a dos o ms personas, la responsabilidad entre ellas es simplemente conjunta y responden en proporcin a sus derechos en la comunidad. Ahora, esta situacin es excepcional, ya que en sede extracontractual la regla general es que habiendo pluralidad de hechores, la responsabilidad sea solidaria.

v) Si adems hay un vicio en la construccin, responde quien construy el edificio.

**

Ley general de urbanismo y construccin contempla varias hiptesis.Casos a propsito del cmputo de plazo de prescripcin: constructora ha construido, transcurrieron los plazos de prescripcin.Eximentes de responsabilidad extracontractual: tradicionalmente se dice que el caso fortuito se exclua la imputabilidad; actualmente la doctrina seala que no interrumpe el nexo.

Responsabilidad extracontractual: el plazo de de prescripcin es de 4 aos.**

c) Responsabilidad por el dao de una cosa que cae desde lo alto de un edificio.

i) El Cdigo reglamenta dos situaciones:

a) Si la cada del objeto puede imputarse a persona determinada, slo esa persona es responsable.b) Si la cada del objeto no puede imputarse a persona determinada, la ley hace responsables a todas las personas que habiten la misma parte del edificio.ii) En este ltimo caso, la responsabilidad es simplemente conjunta.iii) La solucin del Cdigo encuentra su fundamento en la dificultad probatoria, ya que si no puede determinarse al autor del ilcito, la vctima quedara sin indemnizar.

iv) Hay autores que sealan que este sera un caso de responsabilidad objetiva, porque hay personas que tendran que indemnizar sin que de parte de ellas haya habido culpa o dolo.v) Hay autores que estiman que ste ms que un caso de responsabilidad extracontractual es un caso de responsabilidad legal, ya que la obligacin de indemnizar provendra directamente de la ley, sin que se haya cometido un delito o un cuasidelito.

vi) El Cdigo en el art. 2328 consagra una accin popular preventiva, cuando una cosa que est en lo alto amenaza cada y puede daar a personas indeterminadas.**Frente a hiptesis que no sabemos quin arroj el objeto. Dificultad probatoria. El gato podramos decir si era dueo de las personas que estaban ah o ni. Igual se aplica la responsabilidad: nos encontremos con que hay personas que van a responder sin que hayan cometido un hecho.Por definicin delito o cuasidelito es un hecho. Parece que a lo menos algunas personas respondera porque la ley lo seala y no por la comisin de un hecho.

**

El 2328 habla de edificio o de otro paraje elevado: en caso de piedra tirada del puente, se hizo responsable a la concesionaria; por los derechos que le otorga la concesin y el contrato con el Estado establece que debe tomar medidas necesarias.

***- Cae persona arriba del auto de otra persona y el dueo del auto tiene seguro y la compaa quiere ejercer accin subrogatoria y quiere saber a quien demandar.

- Cae arriba de otra persona y la mata: familiares quieren ejercer.

- Se podra ser responsable a los herederos?- Se podra hablar de culpa levsima del dueo o que el organiz la fiesta: previsible que alguna persona pueda caer. Toparemos con qu grado de culpa se responde.- En cuanto a habitan: se entiende las que estn fsicamente ah.- Art. 2328 est haciendo alusin a la accin popular preventiva, pero no se seala en el inc. 1Es ms fcil la prueba de quien habita en un edificio que de otro paraje.*** Accin indemnizatoria Concepto

Es aquella que tiene por objeto que el tribunal declare la obligacin del autor del hecho ilcito o de las dems personas responsable de reparar los daos sufridos por la vctima. Caractersticas.

1) Es una accin personal.2) Es patrimonial.3) Es mueble.4) Es transferible.5) Es transmisible, aunque se discute la transmisibilidad de la accin indemnizatoria por el dao moral puro (como tiene repercusin patrimonial).

6) Es renunciable, pero slo una vez producido el dao.

7) Es prescriptible. Segn el art. 2332, el plazo de prescripcin es de 4 aos cotados desde la perpetracin del acto. Problema: qu ocurre si el hecho se perpetra en un momento y el dao se manifiesta con posterioridad, despus de transcurridos los cuatro aos?**

Art. 1489, se va a regla general, por lo que queda salvaguardado.2314 habla que se debe indemnizacin cuando se inferido dao por delito o cuasidelito. Art. 1437 y 2284: elemento dao forma parte de delito o cuasidelito. Mientras no se manifieste el dao no podemos hablar de delito o cuasidelito, entiendo que hay alguno de estos al momento de manifestarse el dao.

**

El proyecto de 1853 y el proyecto indito sealaban que el plazo de prescripcin era de dos aos contados desde que la vctima hubiere tenido conocimiento del dao, pero que en ningn caso poda exceder de cinco aos contados desde la perpetracin del hecho. Sin embargo, esto no pas al texto definitivo. Con todo, la jurisprudencia ha sealado que el plazo de prescripcin se cuenta desde que se manifiesta el dao por las siguientes razones:

i) Si no hay dao, no hay nada que indemnizar, no resulta razonable exigir a la vctima que ejerza la accin indemnizatoria dentro de los cuatro aos si no existe un dao que indemnizar. En consecuencia, falta uno de los requisitos de la responsabilidad extracontractual.ii) Por definicin, delito o cuasidelito son hechos que causan dao, por lo tanto, se entiende que el delito o cuasidelito slo han sido perpetrados cuando se manifiesta el dao. En otras palabras, sin dao no hay delito o cuasidelito.

Observaciones1) El prof. Ramn Domnguez llama a estos daos daos diferidos porque se manifiestan con posterioridad a la perpetracin del hecho, y que no hay que confundir con los daos que se manifiestan de inmediato y que se proyectan en el tiempo, porque en este caso el plazo de prescripcin se cuenta desde la perpetracin del hecho.

2) Tratndose de los daos diferidos se puede presentar un problema con el nexo causal que, sin embargo, es un tema probatorio, ya que se trata de una cuestin de hecho.

**Problema se plante el ao pasado: una persona por cuenta del propietario de un inmueble, se haba metido a limpiar el techo y producto de un actuar negligente haba pasado a llevar cables elctricos, se haba electrocutado y haba perdido sus dos piernas. Contndose el plazo de prescripcin a partir de la perpetracin del hecho, porque no hay daos diferidos. ** Elementos de la accin indemnizatoria1) Sujeto activo, hay que distinguir:

a) Accin preventiva, hay que subdistinguir:

i) Si amenaza a personas indeterminadas, se concede accin popular.ii) Si el hecho amenaza a personas determinadas, slo ellas son titulares de la accin.b) Una vez producido el dao, hay que subdistinguir:

i) Dao en las cosas, son titulares:

a) El dueo y sus herederos.

b) El poseedor y sus herederos.c) El usufructuario, usuario o habitador en la medida en que el hecho haya producido un perjuicio en sus derechos de usufructo, uso o habitacin.

El mero tenedor, por regla general, no es titular de la accin y slo lo es en ausencia del dueo.Ahora, los autores comentan que la enunciacin que hace el Cdigo es meramente ejemplar, por lo tanto, tambin podran ser titulares el acreedor hipotecario o prendario o el dueo del predio dominante.ii) Dao en las personas: son titulares las vctimas, tanto la vctima directa como las vctimas indirectas o por repercusin (dao no porque ellas mismas hayan sido objeto del hecho ilcito, sino que por el lazo de cercana que tienen con la vctima directa).**Las vctimas por repercusin demandan por el dao que ellos sufren y no por el que sufre la vctima.** Problemas1) Es transmisible la accin indemnizatoria de la vctima directa?Preguntamos esto, porque si la vctima directa fallece, es habitual que las vctimas indirectas cuenten con dos acciones: la que heredan de la vctima directa y la que tienen en su calidad de vctimas indirectas.

**

Dao emergente es perfectible transmisible, especficamente por los gastos mdicos.Lucro cesante: problema cuando ganancia esperada es hipottica o es cierta.Lo que le corresponda a la vctima directa.Problema que surge con este tema: podra surgir una hiptesis del enriquecimiento injustificado.

***Lunes 14 de noviembre, 2011En este punto la doctrina ha distinguido:a) Tratndose del dao emergente: si la vctima directa experiment una disminucin real en su patrimonio, ese dao emergente se transmite a sus herederos y la doctrina est conteste en ello

b) Tratndose del lucro cesante: encontramos dos opinionesi) Algunos autores sealan que no se transmite, por cuanto no se tratara de un dao cierto; en efecto, no existira ninguna seguridad que esa ganancia, habra llegado a la vctima por repercusin.

ii) Otros sealan que s se transmite y que efectivamente no hay certeza en cuanto a que la vctima por repercusin, en su carcter de tal habra recibido esta ganancia, pero ella no est demandando el lucro cesante dentro de su dao propio, sino que lo est demandando en su calidad de heredero de la vctima directa y no cabe ninguna duda que al vctima directa incorpor este crdito a su patrimonio, por lo tanto, dentro del acervo hereditario se encontraba tambin este crdito.

**

Se ha planteado el tema cuando el trabajador queda invlido y no se sabe hasta cundo trabajar, ni los ingresos que habra recibido; en caso de muerte, no se extrae que toda esa suma la hubiese recibido la vctima. Pero como ellos nos ejercen accin de vctimas indirectas, sino que en lugar del trabajador.

**

c) Tratndose del dao moral: encontramos dos opiniones:

i) Algunos autores sealan que no se transmite, que sera un dao personalsimo y de admitirse la transmisibilidad, se estara permitiendo lucrar con el dao experimentado por otra persona, lo que es contrario a la moral. Adems de permitirse la transmisibilidad, habra un enriquecimiento injustificado.

ii) Otros autores sealan que la accin indemnizatoria del dao moral es transmisible, y argumentan sealando que por el slo hecho de cometerse un hecho ilcito y, por lo tanto, causar dao, surge el crdito en la vctima directa. Luego, si sta fallece, ese crdito forma parte del acervo hereditario, de manera que sus herederos lo adquieren. A mayor abundamiento, la regla general es que los crditos se transmiten; para que haya intransmisibilidad se requiere de un texto legal expreso que la establezca, de manera que como en este caso no existe ese texto legal, debe entenderse que el crdito es transmisible.**

Numerosos casos en los cuales se ha planteado que es transmisible, pero ha sido forma de ingresar los daos punitivos; la Corte de Concepcin es contrario a la transmisibilidad, y dentro de esta opinin el prof. Ramn Domnguez.

**2) Existe algn lmite para que demanden las vctimas por repercusin?**Parmetro que establece: Cmo fijamos ese lmite? Problema de que el parmetro sea objetivo? **Opiniones:a) Hay autores que sostienen que no hay lmites para la reparacin de las vctimas indirectas. Argumentan fundamentalmente en base al principio de la reparacin integral del dao; adems sealan que la ley no ha fijado un lmite, por lo tanto, n cabe al intrprete establecer uno.

b) Hay autores que sostienen que necesariamente debe haber un lmite, porque de contrario se habra la puerta a un nmero infinito de juicios. Sin embargo, a la hora de establecer cul es ese lmite, encontramos dos opiniones:

i) Para algunos se encuentran en las reglas de la sucesin intestada; en consecuencia, slo podran demandar el cnyuge, los ascendientes, los descendientes y los colaterales por consanguinidad hasta el 6 grado inclusive. Esta opinin ha sido criticada por cuanto excluye al concubino.

ii) Para otros el lmite se encuentra en el principio de la tolerancia al dao nfimo, es decir, slo quienes acrediten haber experimentado un dao de una cierta entidad o magnitud, sern titulares de la accin indemnizatoria y quienes hayan experimentado un dao insignificante, tendrn que soportarlo y no tendrn derecho a ser indemnizados**No existe parmetros fijos del dao nfimo. En los ltimos aos la jurisprudencia se ha inclinado por las reglas de la sucesin intestada. Ley 19.447**3) Existe un orden de prelacin para que demanden las vctimas por repercusin?**Que algunas personas tengan preferencia sobre otras al ser indemnizadas, y en el evento que falten estas, podran demandar las dems**.Opiniones:a) Algunos autores sealan que no existe un orden de prelacin, toda vez que la ley no lo contempla, de manera que toda persona que haya experimentado un dao y, segn algunos, que sea significativo, puede demandar su indemnizacin.

b) Otros autores y algunas sentencias de la Corte Suprema han sealado que existe un orden de prelacin, que viene dado por las reglas de la sucesin intestada, de manera que los primeros llamados a demandar seran el cnyuge y los hijos; si no hay hijos, el cnyuge y los ascendientes; si faltan stos, los hermanos; a falta de hermanos, los colaterales en grado ms prximo hasta el sexto grado.

**Se ha sealado que las vctimas indirectas demanda por el dao que sufren por la cercana que tienen con la vctima directa; las reglas de la sucesin intestada tienen por fundamento. Ahora, hay que tener presente que el ltimoAcumulacin de autos, se tendra que instar por el rechazo de accin indemnizatoria. Caso de que se hubiese fallado, habran pasado los plazos de prescripcin. Ya no sera posible hacer aplicable esta regla, por lo que tendra que demandarse dos veces.**2) Sujeto Pasivo.a) Es el autor del delito o cuasidelito y sus herederos.

b) Est el tercero civilmente responsable y sus herederos.c) Tambin se contempla quienes se aprovechan del dolo ajeno, pero slo hasta concurrencia del dolo.Art. 2316**

Es el mismo caso del dolo como vicio del consentimiento: art. 1458 inc. 2, por lo tanto, cuando este artculo seala esto, bajo qu estatuto ejercera la accin indemnizatoria. Responsabilidad contractual o extracontractual? Para que surge responsabilidad extracontractual, el hecho reprochable es el incumplimiento de una obligacin preexistente.Opinin de Hernn Corral sobre este punto: a propsito del caso La Polar; cabe hacer perfectamente aplicable el 2316, por lo que ms que dirigirse contra los ejecutivos, ir contra los personajes de esta empresa, por aprovecharse del dolo ajeno.**

Observaciones

Los autores comentan que el art. 2316 inc. 2 est en perfecta concordancia con el art. 1458 inc. 2, en consecuencia, si se va a ejercer la accin indemnizatoria a que se refiere esta ltima disposicin, deber hacerse en conformidad a las reglas de la responsabilidad extracontractual.3) Objeto pedidoLo que se pide al tribunal es la reparacin del dao causado. La ley no contempla una forma especfica de reparacin, por lo tanto, esta reparacin puede ser:a) En especie, es decir, proporcionando a la vctima lo que sea necesario para hacer desaparecer los efectos del hecho daoso.

b) El equivalente, esto es, el dinero, ya sea que se trate de una suma destinada exclusivamente a reparar el dao o a prestar una funcin satisfactoria, con el objeto de terminar con las consecuencias nocivas del hecho o para paliar tales efectos. En la prctica, esta es la modalidad ms utilizada y la indemnizacin se demanda en moneda nacional y una suma alzada.

4) Causa de Pedir

Es el hecho ilcito de que se ha sido vctima. Responsabilidad solidaria cuando hay pluralidad de autores.El art. 2317 inc. 1 establece la solidaridad como regla general y contempla solamente dos excepciones. Qu alcance tiene el inciso 2 del art. 2317?Los autores sealan que el inc. 2 no podra estar repitiendo lo que sostiene el inc. 1, porque esta forma de interpretar sera absurda, toda vez que privara de aplicacin al inc. 2; de ah que se ha sealado que, como el inc. 1 expresamente se refiere a delito o cuasidelito, es aplicable a la responsabilidad extracontractual; en cambio, el inc. 2, al referirse a fraude o dolo no hace expresa referencia a la responsabilidad extracontractual, por lo tanto, tambin sera aplicable a la responsabilidad contractual cuando el incumplimiento se debe al dolo de dos o ms codeudores. Extincin de la accin indemnizatoriaEn general, se aplican todos los modos de extinguir las obligaciones. Sin embargo, en relacin a la transaccin, cabe tener presente que slo afecta a quienes celebraron este contrato. Accin de rembolsoEl art. 2325 seala que el tercero civilmente responsable que paga la indemnizacin, cuenta con una accin de reembolso en contra del autor del hecho ilcito; es por esta razn que algunos autores sealan que, en rigor, la responsabilidad del tercero es por un hecho ajeno y que se trata de una suerte de garanta frente a la vctima, pero quien en definitiva responde es el autor del hecho ilcito.

Una opinin minoritaria sostiene que del tenor literal de esta disposicin se desprende que ms que una accin de reembolso se trata de una accin indemnizatoria.

**Tiene alguna importancia determinar si se trata de una accin de reembolso o de una accin indemnizatoria? S, ya que en la accin de reembolso slo se le restituye lo que pag, en cambio, la accin indemnizatoria no se restringe slo a lo pagado, sino que a cualquier otro perjuicio sufrido.Art. 2325 habla de derecho a ser indemnizado.**

ComentarioEl prof. Pedro Zelaya critica duramente esta accin de reembolso y plantea que es consecuencia de la confusin que tuvo el legislador al establecer estas disposiciones, ya que mezcl dos sistemas doctrinarios que son el de la culpa invigilando con el sistema de la responsabilidad vicaria. De acuerdo al primero la culpa invigilando el tercero civilmente responsable responde por su propia culpa y, por lo tanto, no tiene derecho a ser reembolsado, pero se le concede la prueba liberatoria, o sea, eximirse de responsabilidad si acredita que actu diligentemente para impedir el dao. En cambio, en la responsabilidad vicaria, el tercero tiene una responsabilidad objetiva, de manera que no cuenta con la prueba liberatoria y su responsabilidad es por el hecho ajeno, por lo tanto, cuenta con accin de reembolso.Nuestro legislador confundi estos dos sistemas, ya que estableci que se requera de la culpa del tercero (sistema de la culpa invigilando), concedi la prueba liberatoria en el inc. final del art. 2320 (sistema de la culpa invigilando), pero concedi accin de reembolso, que es propio de la responsabilidad vicaria.

Eximentes de responsabilidad

En rgimen de responsabilidad subjetivo, como el del Cdigo, existe una gran eximente de responsabilidad que es la ausencia de culpa, de manera que la persona que causa dao, slo debe acreditar que actu con la debida diligencia para que no deba indemnizar los perjuicios sufridos por otro. Ahora, adems de esta eximente, la doctrina enunci:

1) Caso fortuito o fuerza mayor.2) Culpa de la vctima.3) Hecho de terceros por los cuales no se responde.4) La legtima defensa.5) El estado de necesidad. Observaciones

1) Tratndose del caso fortuito o fuerza mayor, tradicionalmente la doctrina ha sealado que encuentra su fundamento en la ausencia de culpa, es decir, sera una causal de inimputabilidad. Sin embrago, algunos autores, como el profesor Tamayo, sostienen que esto no tiene sentido, porque si el caso fortuito se sustenta en la ausencia de culpa, estara de ms, ya que bastara con acreditar la ausencia de culpa; es por esta razn que el fundamento del caso fortuito se encontrara en que interrumpe el nexo causal.

2) En relacin a la culpa de la vctima, nuestro Cdigo recoge la figura como la compensacin de culpas, en el art. 2330. En relacin a esta compensacin de culpa se ha sealado que hay que distinguir:a) Si slo hubo culpa de la vctima, no hay nada que indemnizar, pero por ausencia de culpa.b) Si hubo culpa de la vctima y sta fue menor a la culpa del autor del ilcito, se debe distinguir el monto de la indemnizacin.

c) Si hubo culpa de la vctima y sta fue mayor a la culpa del autor del ilcito, como las culpas se compensan, el autor del ilcito, nada tendra que indemnizar.

3) Tratndose del hecho de terceros por quienes no se responde, hay autores que sealan que esta eximente estara de ms, porque puede subsumirse en la ausencia de culpa.4) Tratndose de la legtima defensa y del estado de necesidad, se justifican por la ausencia de antijuridicidad, ya que se trata de hechos amparados por el Derecho.

Viernes 18 de noviembre, 2011

Paralelo entre la responsabilidad contractual y la extracontractual1.- Diferencias1) En cuanto a su origen: La responsabilidad contractual surge del incumplimiento de una obligacin preexistente, en cambio, la responsabilidad extracontractual surge de la comisin de un hecho ilcito. En consecuencia, el vnculo jurdico slo existe a partir de la comisin del delito o el cuasidelito.

2) En materia de prueba de la culpa: En sede contractual, segn la doctrina tradicional, la culpa se presume a partir del incumplimiento; en sede extracontractual, por regla general la culpa debe ser probada.3) En materia de gradacin de la culpa: Esta slo opera en sede contractual.

4) En materia de dolo: En sede contractual opera como agravante de la responsabilidad; en sede extracontractual no produce ese efecto.

5) En materia de capacidad: es ms amplia en sede extracontractual, por cuanto, segn se seala, la capacidad extracontractual slo se traduce en saber distinguir lo bueno de lo malo.

6) En materia de mora: la mora del deudor slo es requisito de la responsabilidad contractual tratndose de obligaciones positivas.

7) En materia de pluralidad de sujetos: en sede contractual, la regla general es que la obligacin sea simplemente conjunta; en sede extracontractual, la regla general es que la responsabilidad sea solidaria.

8) En materia de prescripcin: en sede contractual, la regla general es que la accin indemnizatoria prescribe en 5 aos contados desde que la obligacin se ha hecho exigible; en sede extracontractual, el plazo es de 4 aos contados desde la perpetracin del acto.

9) En materia de dao moral: en sede contractual se discute la procedencia de la indemnizacin del dao moral; en cambio, en sede extracontractual no se discute esta procedencia.

10) En materia de limitaciones a la prueba testimonial: sta slo opera en sede contractual, ya que en sede extracontractual no se trata de probar un acto o contrato, sino que de probar un hecho.**Tradicionalmente, hasta el 1994, se deca que en sede contractual no proceda el dao moral en sede contractual por art. 1556; en cambio, en sede extracontractual, como 2314 y 2329 se habla que s se permite dao moral. Sentencia permiti la reparacin del dao moral en sede contractual. No fue la primera sentencia, antes haban dos o tres ms antes de dicho ao. A partir de 1994 se comenz a dar la indemnizacin por dao moral, pero no es un tema zanjado, puesto que perfectamente puede te lo pueden negar.

El incumplimiento de todo contrato no genera necesariamente dao moral, segn Ramn Domnguez.

En cuanto a responsabilidad mdica, la doctrina seala que mayoritariamente es uan responsabilidad contractual, puesto que concurre la voluntad presunta del paciente y la del

Si se seala caso de la persona que contrata con agencia de viajes su luna de miel; pudiendo generar e dao moral.

Bus que choc en Pedro Montt: pasajeros cost que se pagaran el dao moral; tener cuidado, porque si incumplimiento contractual se produce por delito, la persona puede elegir entre la responsabilidad contractual o extracontractual. Adems hay que tener presente los JPL.**

2.- Semejanzas1) Ambas clases de responsabilidad surgen de un hecho ilcito; en sede contractual el ilcito es el incumplimiento de una obligacin preexistente; en sede extracontractual es el delito o cuasidelito

2) Imputabilidad: segn la doctrina tradicional, la responsabilidad contractual se funda en un sistema subjetivo, en que los factores de atribucin son la culpa y el dolo; en sede extracontractual, el sistema del Cdigo es subjetivo y, por lo tanto, se requiere de culpa o de dolo.**

Pedro Zelaya: plantea defectos que tiene sistema subjetivo de responsabilidad (empresario por hecho de dependientes), sealando de qu manera la jurisprudencia ha ido objetivando la responsabilidad del empresario: para que opere la liberacin de culpa del art. 2320, se exigen hechos concretos, accin de parte del empresario, no bastando reglamento; basta con que empresario haya incurrido en el ms mnimo descuido para que haya responsabilidad (culpa levsima). En la realidad, muchas veces respecto de la culpa ineligendo, el empresario prcticamente no tiene injerencia en las personas que contrata, sealando que en tiempos de dictacin del Cdigo para el empresario tena mayor posibilidad de evitar los daos que pudiese causar sus dependientes.

Caso del empresario es el paradigmtico, no presentndose casos normalmente de padres que respondan por sus hijos.

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3) Dao: dado que ambas clases de responsabilidad generan el mismo efecto, que es indemnizar un dao, y que en nuestro pas la indemnizacin tiene un carcter reparatorio, en ambos casos no puede haber indemnizacin sin dao (sin perjuicio de un par de excepciones).

4) Relacin de causalidad: tanto en sede contractual como en sede extracontractual, se exige que el dao sea consecuencia del hecho ilcito.Teoras entorno a la responsabilidad civilEn doctrina los autores discuten si efectivamente existen dos estatutos de responsabilidad civil o si en realidad la responsabilidad civil es una sola.

1.- Teoras dualistas

Sostiene que hay dos estatutos de responsabilidad civil: la contractual y la extracontractual; y entre ellas hay diferencias sustanciales que impiden que se pueda hablar de un solo estatuto de responsabilidad. La principal de estas diferencias se encuentra en que en la responsabilidad contractual existe un vnculo jurdico previo, en cambio en la responsabilidad extracontractual, el vnculo jurdico nace con la comisin del hecho ilcito.2.- Teoras Monistas

Sealan que la responsabilidad civil es una sola, que las diferencias son accesorias y que, por lo tanto, nada obsta a que se puedan reunir ambas clases de responsabilidad bajo un solo estatuto. Aqu encontramos dos variantes:

a) Josseran: seala que ambas clases de responsabilidad se fundan en un antecedente comn que es un hecho ilcito, slo que en sede contractual se trata de un ilcito acotado, cual es el incumplimiento de una obligacin preexistente.

b) Planiol y Ripert: sealan que ambas clases de responsabilidad presentan dos aspectos comunes:

i) Ambas se generan a partir de un incumplimiento: en sede contractual es un incumplimiento especfico, no se ejecuta lo que reza el contrato; en sede extracontractual es el incumplimiento de un deber genrico de no causar dao a otro, que se conoce en doctrina como alterum non ladere.

ii) Ambas clases de responsabilidad generan el mismo efecto, esto es, la obligacin de indemnizar los daos causados a otra persona.

Comentarios

1) En nuestro pas claramente existen dos estatutos de responsabilidad: al responsabilidad contractual est regulada en el ttulo XII del libro IV, mientras que la responsabilidad extracontractual est en el ttulo XXXV del libro IV.

2) Esta duplicidad de estatutos genera algunos inconvenientes prcticos, por ej. en materia de accidentes del trabajo o en caso de responsabilidad civil mdica, ya que en ambos casos puede haber vctimas directas o indirectas y la vctima directa debe ejercer su accin de acuerdo al estatuto de la responsabilidad contractual, mientras que las vctimas indirectas deben ejercer su accin de acuerdo al estatuto de la responsabilidad extracontractual. Esto puede llevar a sentencias contradictorias y el problema resulta agravado cuando en relacin a la materia, estas acciones deben ser conocidas por tribunales diferentes.3) Como consecuencia de lo anterior, algunos autores plantean la necesidad de unificar el estatuto de la responsabilidad civil.

Diferencias entre la responsabilidad extracontractual y la responsabilidad penal.

1) La responsabilidad penal se funda en el principio de legalidad, que se traduce en que slo se sancionan las conductas que han sido tipificadas por al ley como delitos; en cambio, en sede extracontractual rige el principio de la reparacin integral del dao, por lo tanto, la responsabilidad surge de manera genrica, cada vez que un hecho causa dao a otra persona.

2) En materia de capacidad: En sede extracontractual, la plena capacidad comienza a los 16 aos, sin perjuicio de considerar capaz al mayor de 7 aos y menor de 16 que ha actuado con discernimiento; en cambio, en materia penal, la plena capacidad comienza a los 14 aos, sin perjuicio del estatuto especial a que est sometido el mayor de 14 aos y menor de 18.

3) En cuanto a sus efectos: la responsabilidad extracontractual slo genera un efecto, la obligacin de indemnizar los daos sufridos por otra persona; en cambio, en materia penal encontramos diversas clases de penas, como penas privativas de libertad, penas restrictivas de libertad, penas pecuniarias, etc.

4) En materia de titularidad de la accin: en la responsabilidad extracontractual, la accin corresponde a la vctima, sea directa o indirecta; en cambio, en sede penal encontramos delitos de accin pblica, de accin privada y de accin mixta.

5) En materia de prescripcin: la responsabilidad extracontractual prescribe en 4 aos contados desde la perpetracin del acto; la responsabilidad penal prescribe dependiendo de si se trata de una falta, simple delito o un crimen y los plazos van desde los 6 meses hasta los 15 aos, sin perjuicio de lo que ocurre con los crmenes de lesa humanidad.

6) La accin indemnizatoria por responsabilidad extracontractual es de competencia de los tribunales civiles; en cambio, la accin penal es de competencia de los tribunales penales.7) La responsabilidad penal es personalsima, se responde por el hecho propio y las sanciones no son transmisibles, salvo las penas pecuniarias impuestas por sentencia ejecutoriada; en cambio, en la responsabilidad extracontractual se puede responder por el hecho ajeno y esta responsabilidad se transmite a los herederos.

Problema del cmulo de responsabilidades.Este problema consiste en determinar si frente al incumplimiento de una obligacin contractual puede el acreedor desentenderse del estatuto de la responsabilidad contractual y ejercer su accin de acuerdo al estatuto de la responsabilidad extracontractual.

Pregunta: Qu inters puede tener el acreedor para ejercer su accin de acuerdo al estatuto de la responsabilidad extracontractual?1) En materia de responsabilidad extracontractual no se discute la procedencia de la indemnizacin de dao moral.

2) Habiendo pluralidad de deudores, si aplicamos el estatuto de la responsabilidad extracontractual, ellos seran solidariamente responsables.

ObservacinLos autores comentan que la expresin cmulo de responsabilidades es equvoco, porque da a entender la idea de acumulacin, o sea, que se puede demandar una indemnizacin de acuerdo al estatuto de la responsabilidad contractual y una indemnizacin de acuerdo al estatuto de la responsabilidad extracontractual, lo cual no es efectivo y, por lo tanto, debiera hablarse de opcin de responsabilidad.

Situacin en Chile.Se ha sealado que la regla general es que no procede esta opcin de responsabilidad y se ha argumentado la negativa en el principio de la fuerza obligatoria del contrato, que se encuentra consagrado en el art. 1545 CC y que se traduce en que el contrato es oblig