Giugno 2002

L’adesione a fondi pensione. Principio e regole di garanzia dell’informazione precontrattuale. Di Mario Bessone, Prof. Ordinario di Diritto Privato, Roma, La

Sapienza.

1. Disegnando le grandi linee della disciplina dei fondi pensione le norme del decreto

legislativo 124 dell'aprile 1993 hanno indicato con chiarezza la basic rule dell'intero

ordinamento si settore. Si opera in un regime normativo che mette al suo vertice il

principio della libertà di adesione. Le analisi in prospettiva di comparazione rilevano la

presenza di sistemi di previdenza complementare dove l’adesione a fondi pensione ha

carattere obbligatorio. Modelli normativi di questo genere si devono ad una precisa

opzione di politica economica per un regime pensionistico di genere misto, che compensi

la contenuta quantità delle prestazioni offerte dal sistema previdenziale pubblico di primo

pilastro appunto con il di più di prestazioni assicurate da forme previdenziali di secondo

pilastro, pur sempre complementari ma diventate anch’esse materia di obbligo e parte

necessaria del complessivo insieme del sistema pensionistico. La partecipazione a forme

previdenziali di secondo pilastro tende invece ad essere regolata secondo principio di

libertà di adesione là dove le prestazioni di rendita per l’età anziana assicurate dal sistema

pubblico sono più consistenti, essendo al tempo stesso assai costose le contribuzioni

occorrenti per conseguire questo risultato di ricchezza pensionistica. E nel complessivo

disegno delle norme del decreto legislativo 124 il principio di libertà di adesione presenta

tutti i caratteri di autentico principio costitutivo del sistema.

Consegnare risparmio a fondi pensione o invece disporne in altro modo è cosa che

ognuno decide per sé. E non operano presunzioni di alcun genere. Non si danno perciò

fattispecie di adesione a forme pensionistiche complementari senza una espressa

dichiarazione di volontà. E anche quanto ai fondi pensione del mondo del lavoro è in

radice escluso che possano esistere un vincolo o un obbligo capaci anche soltanto di

limitare un generale principio di libertà che se opera a tutto campo per essi è poi

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confermato in forma perentoria dal quarto comma dell’art. 3 del decreto legislativo. Alla

rigorosa osservanza del principio devono uniformarsi tutte le organizzazioni sociali che

operano da fonti istitutive di fondi pensione nel collettivo interesse dei lavoratori. Si tratti

di forme pensionistiche complementari del settore privato o di quante riguardano i

comparti del pubblico impiego, le fonti istitutive del fondo pensione devono garantire la

libertà di adesione individuale all’iniziativa previdenziale. Perciò non esistono coalizioni

di interesse, appartenenze di corporazione o vincoli di solidarietà collettiva più forti di

quel principio.

Con la concisa chiarezza delle formule di estrema sintesi la libertà di adesione in

questo senso qualifica e regola l’intero sistema della previdenza complementare.Alle

soggettive valutazioni dei singoli si conferisce un valore sovraordinato a qualsiasi altro. E

a fare maggior chiarezza sulle ragioni che motivano l'indicato principio di libera

determinazione del che cosa preferire provvedono poi le singole norme di disciplina della

forma pensionistica complementare. Dall’adesione al fondo pensione derivano infatti un

rapporto giuridico contributivo e a suo tempo un rapporto giuridico previdenziale che si

configurano come fattispecie a contenuto fortemente vincolato. La dichiarazione di

adesione al fondo pensione (a qualsiasi fondo chiuso o aperto che sia) è consenso

espresso nelle forme della pura e semplice accettazione di un contratto standard, in ogni

sua parte configurato come un insieme di condizioni generali che non lasciano spazio ad

alcuna possibilità di trattativa o di inserzione di clausole correttive dello standard. Il

regime degli oneri che gravano sull’aderente in corso di svolgimento del rapporto

contributivo anch’esso non è regime liberamente contrattato, così come del tutto

precostituito è l’insieme dei contenuti e delle quantità delle prestazioni poi offerte agli

iscritti alla forma pensionistica nel corso del rapporto previdenziale che ne deriva.

In presenza di queste (e altre) rigorose norme di limite alla possibilità stessa di

adeguare a soggettive preferenze la forma pensionistica complementare tanto più era

perciò necessario assicurare ampia libertà quanto alla decisione che ai possibili destinatari

di fondi pensione si domanda di assumere. E sarà chiaro che la decisione da assumere è di

genere molto complesso.E' una decisione individuale ma molto spesso assunta

nell'interesse di un intero nucleo familiare. E una decisione che invariabilmente comporta

una valutazione dei flussi di reddito percepiti o attesi in futuro e una attenta

considerazione della anzianità contributiva maturata quanto alla pensione del sistema

obbligatorio (così come una evidente attenzione ai possibili svolgimenti della propria

posizione professionale ). Allo stesso modo occorre un razionale apprezzamento della

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composizione e degli elementi distintivi delle attività finanziarie e delle altre attività

patrimoniali già presenti nella economia individuale del singolo o del suo nucleo

familiare. Occorre quindi ragionare sulla soglia di rischio, le prospettive di rendimento e

la durata degli investimenti già in atto non esclusi gli investimenti eventualmente già in

altro modo attivati per finalità previdenziali.

A tutto questo si aggiunga infine ciò che può essere specialità delle particolari e

sempre mutevoli situazioni personali dei possibili destinatari delle forme pensionistiche

complementari. E quanto all'eventuale adesione al programma previdenziale che i fondi

pensione propongono naturalmente soltanto adeguate informazioni sui caratteri distintivi

di ogni singola forma pensionistica e le dovute garanzie di trasparenza delle attività di

gestione patrimoniale possono offrire tutti gli elementi di valutazione necessari per

maturare decisioni di investimento realmente consapevoli. Si tratti di fondi pensione

chiusi o di fondi pensione aperti altra regola costitutiva della speciale disciplina di settore

è perciò un rigoroso principio di disclosure. Veridicità e completezza dell'informazione

sono bene pubblico che deve ricevere garanzie tanto maggiori quando è in questione il

possibile investimento di risparmio con finalità previdenziale. Lo ricorda il progetto di

direttiva sugli enti pensionistici complementari in corso di elaborazione nelle sedi

comunitarie. E le norme del decreto legislativo 124 a tutelare quel bene provvedono con

disposizioni di carattere imperativo.

L' offerta di mercato del fondo pensione aperto è in senso tecnico una operazione di

sollecitazione del pubblico risparmio. E’ più precisamente offerta di un servizio

finanziario che le imprese di intermediazione mobiliare indicate dall'art. 6 del decreto

legislativo offrono al pubblico costituito da un numero indefinito di soggetti che sono

potenziali aderenti alla forma pensionistica. E a garanzia di veridicità, completezza e

trasparenza dell’informazione necessaria per maturare consapevoli decisioni di

investimento opera la disciplina che la norma dell’art. 9 del decreto legislativo stabilisce

al suo primo comma. Là dove si inizia a delineare il regime giuridico dei fondi pensione

aperti al tempo stesso la norma dell’art. 9 avverte infatti che con riguardo ad essi restano

comunque ferme le disposizioni previste per la sollecitazione del pubblico risparmio. E

questa è formula di univoco e immediato rinvio a tutta una serie di norme del T.u.f., il

Testo unico delle disposizioni in materia di intermediazione finanziaria che con le

disposizioni dove si stabilisce obbligo di prospetto informativo ( e altre ancora ) assicura

informazione e trasparenza sia quanto ai soggetti che sollecitano l’investimento sia

quanto agli strumenti finanziari che ne sono l’oggetto.

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Allo stesso modo le norme del T.u.f costituiscono obbligato punto di riferimento per la

disciplina di protezione dei lavoratori interessati alle iniziative di previdenza

complementare promosse da fondi pensione chiusi.. Sia pure con esclusivo riguardo ad un

limitato ambito di forme pensionistiche, la norma del quarto comma dell’ art. 4 del

decreto legislativo 124 a prescriveva infatti modalità di raccolta delle adesioni compatibili

con le disposizioni sulla sollecitazione del pubblico risparmio. Già la norma del quarto

comma dell’art. 4 tracciava perciò le grandi linee di una disciplina di garanzia dei

possibili destinatari dell’offerta di fondi pensione chiusi, successivamente integrata dalle

prescrizioni di un decreto del Ministro del lavoro( è il decreto 211 del gennaio 1997) e

infine completata da deliberazioni della Commissione di vigilanza sui fondi pensione ( la

Covip ), con la previsione di una scheda informativa che come si preciserà più avanti ha

stabilito un regime di ampia disclosure esteso anche ai fondi non considerati dalla norma

del decreto legislativo. E si tratta di un ulteriore regime di garanzia dell’informazione e

della trasparenza di soggetti, iniziative e strumenti finanziari in decisiva misura costituito

da disposizioni con sicuri caratteri di inderogabilità.

Da tutto questo un ordinamento di settore che il decreto legislativo 47 del febbraio 2000

ha integrato mediante norme che costituiscono grande riforma di sistema perché

disponendo la disciplina dei nuovi piani pensionistici individuali al tempo stesso hanno

significativamente esteso ambito e modi di operare del principio di libertà. Piani

pensionisti individuali possono essere offerti al mercato del risparmio previdenziale dal

fondo pensione aperto (secondo il regime diventato l' art. 9 bis del decreto legislativo

124),così come possono essere offerti dall'impresa assicurativa nella forma del contratto

di assicurazione sulla vita (secondo il regime diventato l'art. 9 ter del decreto ). E con

riguardo all'ambito dei possibili destinatari della nuova forma previdenziale non ci sono

prescrizioni di limite.Per la nuova formulazione dell'art. 2 del decreto legislativo 124

l'adesione a piani pensionistici individuali è infatti consentita anche a quanti non sono

titolari di redditi di lavoro né di redditi di impresa.

Si rimuove perciò il vincolo di obbligata connessione tra appartenenza al mondo del

lavoro e previdenza pensionistica, di modo che le prestazioni conseguenti alla

sottoscrizione di piani pensionistici individuali non sono necessariamente complementari

a prestazioni del sistema pensionistico pubblico. E sarà chiaro tutto il rilievo di una

normativa intesa a garantire protezione previdenziale anche a quanti per il passato ne

erano inevitabilmente esclusi. Ma la riforma operata con il decreto legislativo del febbraio

2000 è di segno davvero molto forte anche per ciò che ne risulta stabilito con espresso

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riferimento al mondo del lavoro.Il principio di libertà che già consentiva di decidere se

sottoscrivere un contratti di adesione ad una forma pensionistica complementare dalle

disposizioni del decreto legislativo 47 è infatti integrato dalla libertà di scegliere senza

prescrizioni di limite quale forma pensionistica privilegiare.Con le sue disposizioni si è

così finalmente assicurata la dovuta estensione di campo alla libertà di decisione dei

singoli anche quanto.alle possibili alternative di investimento di risparmio con finalità

previdenziale.

In passato prevaleva una policy di preferenza per il fondo pensione chiuso esistendo

rigorose norme di limite all'adesione a fondi pensione aperti. E quando fosse possibile

l'adesione a fondo pensione chiuso norme a valere per gli appartenenti a qualsiasi settore

del lavoro dipendente Con una nuova formulazione del secondo comma dell'art. 9 del

decreto legislativo 124, le disposizioni del decreto legislativo del febbraio 2000 hanno

invece azzerato ogni previsione di limite, essendo perciò consentita a tutti libertà di scelta

tra fondo pensione chiuso e fondi aperti così come è consentita l'alternativa offerta dal

piano pensionistico individuale dell'impresa assicurativa.Da ciò davvero un decisivo

passo nella giusta direzione.Quali sono costi e benefici delle diverse forme previdenziali

dicono con sufficiente chiarezza le norme del decreto legislativo 124..Quali sono le

particolarità dei nuovi piani pensionistici individuali si legge nelle disposizioni degli artt.

9 bis e 9 ter E che ognuno possa poi decidere liberamente come regolarsi e che cosa

scegliere ancora una volta è precisamente quello che un evoluto ordinamento della

materia deve consentire.

L'estensione di campo che si è assegnata al principio di libertà delle decisioni di

portafoglio pensionistico indica una volta di più tutto il rilievo delle disposizioni sulla

informazione precontrattuale indispensabile per garantire che quanti pensano alle

necessità dell'età anziana possano maturare decisioni di investimento davvero

consapevoli.Perciò si deve la maggior attenzione al regime di disclosure dei programmi

previdenziali che imprese di assicurazione propongono nella forma del piano

pensionistico individuale dell'art. 9 ter così come all'offerta di mercato dei fondi

pensione, si tratti dell'iniziativa imprenditoriale dei fondi pensione aperti o del contratto

di associazione ad un fondo pensione chiuso che per appartenenti al mondo del lavoro sia

attivato sul modello organizzativo del primo comma dell'art. 4 del decreto legislativo 124.

E a veder bene l’ordinamento della materia previdenziale non fa altro che uniformarsi ad

una policy condivisa dalla generalità delle normative di regolazione dell'economia

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finanziaria tutte ormai invariabilmente caratterizzate da una forte attenzione alle

necessarie garanzie di trasparenza di soggetti e di attività.

Garanzie che se operano con forza a tutela di quanti sottoscrivendo contratti di adesione

già sono diventati gli iscritti ad una forma pensionistica allo stesso modo presentano

grande consistenza anche quando operano a protezione di quanti sono ancora soltanto

potenziali aderenti al suo programma. In fase di esecuzione del contratto di investimento

di risparmio con finalità previdenziale il principio di trasparenza è regolatore

fondamentale del complessivo insieme dei rapporti che intercorrono tra fondo pensione o

imprese assicurative e partecipanti alla loro iniziativa di financial industry. Ma già in fase

di rapporto precontrattuale ogni possibile modalità di promozione delle adesioni deve

uniformarsi ad una disciplina di settore che prescrive ampiezza di informazione e perciò

garanzie di trasparenza della forma pensionistica nell’interesse della generalità dei

destinatari della proposta di investimento. E va considerato che volta a volta diverso il

regime delle garanzie per qualsiasi iniziativa di sollecitazione all’investimento di

risparmio con finalità pensionistica la consegna di un documento che valga da

informazione preventiva è atto dovuto.

2. Quanto alle attività di raccolta delle adesioni a fondi pensione negoziali e chiusi già le

disposizioni del decreto legislativo 124 segnalavano la necessità di una disciplina intesa

ad assicurare adeguate garanzie di informazione sul programma previdenziale,con una

normativa espressamente riferita ai fondi pensione che fossero costituiti nell’ambito di

categorie, comparti o raggruppamenti del genere indicato al primo comma dell'art. 2. Per

essi il quarto comma dell’art. 4 del decreto legislativo prescriveva le già ricordate

modalità di raccolta delle adesioni compatibili con le disposizioni per la sollecitazione del

pubblico risparmio, in questo senso operando un espresso rinvio alla policy e alle regole

di tutela dell’investitore che nella legislazione di mercato finanziario configurano modelli

di regolamentazione delle attività interamente costruiti sul principio di trasparenza. Una

volta di più si trattava quindi di provvedere alla predisposizione di documenti capaci di

offrire tutte le informazioni necessarie per consentire al destinatario della sollecitazione

una consapevole decisione di investimento.

E si consideri in che misura nel contesto del decreto legislativo 124 trasparenza e

garanzie di informazione per univoca indicazione degli artt. 16 e 17 del decreto sono in

linea di principio indicate come strumento e al tempo stesso come principale oggetto delle

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funzioni di di regolazione del settore assegnate in competenza alla Commissione di

vigilanza. Ne risultava ulteriormente precisata una linea di intervento portata ad un primo

risultato utile dal secondo e terzo comma dell’art. 3 del decreto del ministro del lavoro

211 del gennaio 1997. In osservanza della disposizione del quarto comma dell’art. 4 del

decreto legislativo, e perciò ( soltanto ) per i fondi costituiti nell’ambito di categorie,

comparti o raggruppamenti il decreto ministeriale aveva indicato come obbligata

previsione di statuto la predisposizione di una scheda informativa da consegnarsi ai

possibili aderenti al fondo pensione, così da assicurare che la loro eventuale adesione alla

forma pensionistica fosse preceduta da una adeguata possibilità di informazione quanto

alla natura e ai contenuti del programma previdenziale. Il decreto ministeriale assegnava

poi alla Covip il compito di provvedere alla definizione di un modello o schema generale

di scheda informativa.

Con il medesimo provvedimento si impegnava la Covip ad attivare un procedimento di

valutazione della conformità allo schema generale delle schede informative di volta in

volta predisposte da ogni singolo fondo pensione. E con sua deliberazione del 18 giugno

1997 la Covip aveva appunto provveduto alla definizione dello schema generale di

scheda informativa, successivamente organizzando il procedimento di approvazione dei

documenti informativi volta a volta predisposti dal singolo fondo pensione nel contesto

della più generale disciplina di autorizzazione all’esercizio della attività previdenziale (

disciplina dalla Commissione di vigilanza deliberata con il regolamento del 27 gennaio

1998).Ne doveva conseguire una normativa di consistente garanzia di informazione dei

potenziali aderenti ad un programma pensionistico complementare tuttavia operante

soltanto nel caso dei fondi pensione per così dire a grande dimensione espressamente

indicati dalla norma del quarto comma dell’art. 4 del decreto legislativo.

Da ciò il regime a limitati ambiti di operatività che impiegando i suoi poteri di law

making la Covip ha integrato con una deliberazione del 10 febbraio 1999 quanto mai

rilevante. Con questa deliberazione si è infatti provveduto ad una estensione a tutto

campo dei doveri di informazione che sui fondi pensione chiusi gravano in ordine a

natura, contenuti e regime del programma previdenziale. La Commissione di vigilanza

aveva infatti considerato che non esistono argomenti per ritenere che l’esigenza di

assicurare ai potenziali aderenti ampia informazione sul contenuto e il progetto di una

forma pensionistica complementare costituisca una esigenza in senso forte soltanto nel

caso dei fondi pensione di categoria, di comparto o di raggruppamento in considerazione

delle loro maggiori dimensioni operative. Occorreva quindi una più razionale e più

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evoluta disciplina della materia. E questo spiega i contenuti della deliberazione assunta

dalla Covip a febbraio del 1999 che riformando la disciplina della scheda informativa ha

contestualmente provveduto ad una forte innovazione di sistema.

La Commissione di vigilanza ha infatti disposto un obbligo di predisposizione della

scheda informativa e di sua consegna ai potenziali aderenti alla forma pensionistica

complementare da considerare esteso a qualsiasi fondo pensione appartenente al

comparto dei fondi pensione negoziali e chiusi Come si legge in apertura della indicata

deliberazione gli statuti di tutti i fondi pensione chiusi da allora sono chiamati a stabilire

che l’eventuale adesione sarà necessariamente preceduta dalla consegna ai potenziali

aderenti di una scheda informativa intesa a fare chiarezza quanto alle caratteristiche del

fondo. Scheda informativa redatta sul modello dello schema generale predisposto dalla

Commissione di vigilanza che si deve sottoporre preventivamente alla valutazione della

Covip così da verificare sia la rispondenza del documento alla normativa vigente sia la

sua coerenza alle fonti istitutive e allo statuto del fondo pensione.

Ne conseguiva una normativa di disclosure adesso conformata alle disposizioni della

deliberazione del 22 maggio 2001 che rimuovendo interamente le disposizioni del

febbraio 1999 così disciplina il regime dei fondi negoziali e chiusi. L'istanza che si

presenta per conseguire l'autorizzazione all'esercizio della attività deve unire in allegato

una scheda informativa per la raccolta delle adesioni ancora una volta redatta in base allo

schema generale definito dalla Covip. Nei tempi indicati dalla normativa (che in via

ordinaria saranno di novanta giorni dal ricevimento dell'istanza ), e qualora ne esistano

tutte le necessarie condizioni la Commissione di vigilanza approverà lo statuto del fondo

pensione e lo autorizzerà ad operare ma soltanto una volta verificata (… ) la rispondenza

della scheda informativa alle regole di contenuto che la deliberazione del 22 maggio 2001

ha formulato con concisa chiarezza disponendo specialità di regime della informazione

precontrattuale che sia pure in via breve sembra utile riferire.

Già con la deliberazione del febbraio 1999 la Covip aveva richiesto che il documento

fosse congegnato come un esauriente quadro di sintesi comprensivo sia di dati materiali

che di norme di regime della forma pensionistica, impegnando l’organo di

amministrazione del fondo pensione ad una formale assunzione di responsabilità quanto

alla completezza e alla veridicità delle informazioni offerte che è espressamente

confermata. E in ragionata successione le informazioni che per confermato orientamento

della deliberazione del maggio 2001 devono essere offerte dalla scheda informativa

corrispondono ampiamente alla indicata esigenza di piena disclosure. Insieme ad altro

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ancora riguardano infatti la identità del fondo pensione e il genere delle prestazioni

previdenziali che saranno erogate,la regolamentazione delle fattispecie di trasferimento e

riscatto della posizione pensionistica, la materia delle contribuzioni e il regime di ogni

altro onere a carico dell’aderente, i criteri di quantificazione delle spese del fondo

pensione e le modalità di impiego delle sue risorse.

Devono essere comunicate anche le forme attraverso le quali successive e ulteriori

informazioni verranno messe a disposizione degli aderenti alla forma pensionistica in

conformità a quanto stabilisca la Covip. Per parte loro i dati relativi al fondo pensione

devono assicurare informazioni adeguate per ciò che riguarda la sua costituzione e durata.

Devono indicare le parti stipulanti della fonte istitutiva e l’ area dei destinatari così come

la natura giuridica e lo scopo del fondo pensione precisando il suo regime a contribuzione

oppure a

prestazione definita.Sono poi dovute informazioni in ordine ai criteri di costituzione e di

composizione dell’organo assembleare e degli organi di amministrazione e controllo

(quando ricorra il caso dovendosi anche dare indicazione dell’eventuale esistenza di un

responsabile del fondo ). Quanto alle prestazioni pensionistiche la scheda informativa

deve essere corredata da puntuali informazioni che riferiti i criteri di loro determinazione

provvedano a descrivere con chiarezza le prestazioni previdenziali offerte agli aderenti

distinguendo tra prestazioni per anzianità e prestazioni di vecchiaia.

. Si devono documentare le loro modalità di erogazione ( non esclusa la disciplina dei

casi di decesso prima del pensionamento ) ma anche la regolamentazione prevista per la

anticipazione di prestazioni. In via eventuale si domanda disclosure quanto alle eventuali

prestazioni accessorie di invalidità e premorienza così come per il regime della richiesta

di liquidazione in conto capitale. E con la medesima attenzione alle regole di dettaglio la

deliberazione del maggio 2001 prescrive le già segnalate informazioni sul regime di

trasferimento e di riscatto della posizione previdenziale ( e le altre relative a misura e

criteri di calcolo delle contribuzioni dovute al fondo pensione).Come si è già rilevato non

possono essere trascurate le informazioni relative ( agli importi eventualmente prelevati

dal trattamento di fine rapporto e ) ad ogni onere che fosse a carico dell’iscritto alla forma

pensionistica. Egualmente rigoroso il regime di trasparenza stabilito per le spese del

fondo pensione che saranno rappresentate distinguendo tra spese che il fondo sostiene per

la gestione amministrativa e spese per la gestione finanziaria.

Una segnalazione davvero particolare meritano infine le garanzie di disclosure disposte

in materia di impiego delle risorse finanziarie. Alla scheda informativa infatti non si

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domandano soltanto informazioni sulle imprese che svolgono attività di gestione

mediante una delle convenzioni disciplinate dall'art. 6 del decreto legislativo 124 ( e

quanto alla banca che svolga funzioni di banca depositaria secondo regime previsto dalla

norma dell'art. 6 bis ). Se tutto questo naturalmente rileva alla scheda normativa si

domandano( e si domandano imperativamente ) anche puntuali indicazioni in ordine alle

strategie di asset allocation e ai criterii di volta in volta scelti per la selezione e il

conseguente svolgimento delle possibili operazioni di gestione finanziaria. E sarà appena

il caso di ricordare che se naturalmente anche molto altro influisce la posizione

previdenziale di ogni iscritto al fondo e la sua ricchezza pensionistica sono una variabile

nel modo più stretto dipendente da una amministrazione di patrimonio che è sempre (e in

via esclusiva) gestione finanziaria.

Al riguardo occorrono tutte le indicazioni che possano essere utili al fine di documentare

in modo chiaro e comprensibile il regime delle iniziative di amministrazione del

portafoglio del fondo pensione, così da rendere davvero trasparenti sia gli obiettivi

dell’attività gestoria sia i profili di rischio finanziario che caratterizzano il fondo e perciò

la stessa posizione previdenziale degli iscritti. Nel caso del fondo multicomparto si deve

naturalmente distinguere tra comparto e comparto E per così rilevante materia la

deliberazione del maggio 2001 esige descrizione dei rischi generali dell'investimento in

considerazione della possibilità che al momento della erogazione delle prestazioni non si

consegua il controvalore del capitale investito o comunque un rendimento finale

corrispondente alle aspettative (quando vi fossero le garanzie previste per una restituzione

del capitale investito dovrebbero poi essere puntualmente indicate). La scheda

informativa ha poi una parte mobile. Sua funzione è assicurare informazione e garanzie

di trasparenza quanto ai risultati operativi delle attività di gestione finanziaria.

3. Già la disciplina del febbraio 1999 prescriveva una parte mobile della scheda

informativa, prefigurando una parte del documento periodicamente aggiornata nel modo

che occorre per rappresentare i principali dati patrimoniale e economici del fondo

pensione. E ancora una volta si domandavano chiarezza e comprensibilità di riferimenti (

così come necessaria prudenza quando fossero avanzate stime sul presumibile ammontare

delle prestazioni pensionistiche dovendosi avvertire del loro carattere di ipotesi soggette a

significativi margini di incertezza ).Nel regime adesso deliberato con le normative

regolamentari del maggio 2001 la parte mobile della scheda informativa espressamente

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intesa a illustrare i principali dati patrimoniali ed economici del fondo è costituita dalla

sezione B dell'ultima comunicazione periodica dovuta agli iscritti alla forma pensionistica

secondo la disposizione della lettera h) del secondo comma dell'art. 17 del decreto

legislativo 124. E questa è norma di disclosure intesa a stabilire la dovuta continuità tra

garanzie informative della fase precontrattuale e trasparenza della forma pensionistica

nelle fasi di esecuzione del contratto di investimento del risparmio pensionistico.

Prescrivendo una comunicazione (…) agli iscritti circa l'andamento amministrativo e

finanziario del fondo, la norma del decreto legislativo non si spingeva più avanti di una

pura e semplice enunciazione di principio, ancora una volta impegnando perciò la Covip

all' attività di law making necessaria per passare dalla enunciazione di principio alla

precisazione di regole adeguatamente operative. E a ciò la Commissione di vigilanza ha

provveduto con una deliberazione del 10 febbraio 1999 molto significativa anche per le

sue modalità di procedimento. Come in altre numerose occasioni la Covip ha infatti

seguito il metodo di una ampia consultazione degli operatori del settore e delle

organizzazioni di categoria, così da pervenire ad una disciplina al giusto punto di

equilibrio tra imposizione di regole e possibile impiego di strumenti di self regulation. E

terminate le sue audizioni la Commissione ha stabilito un regime di comunicazione

periodica predisposta con cadenza annuale che si caratterizza per lineari ma circostanziati

contenuti di garanzia informativa.

La deliberazione del febbraio 1999 avverte infatti che la comunicazione predisposta dal

fondo pensione deve essere redatta avvalendosi degli stessi criterii di elaborazione dei

dati che si impiegano per la redazione dei documenti di contabilità e per i documenti di

rendiconto. Deve essere riferita ad un periodo coincidente con l’ultimo esercizio e

trasmessa agli iscritti entro tre mesi dalla data di sua chiusura, essendo stabilito che

qualora (…) si registrino significative differenze con i dati delle documentazioni già

approvate il fondo pensione dovrà provvedere a una nuova comunicazione. Va poi

considerato che i contenuti necessari del documento di comunicazione periodica possono

a loro volta essere integrati dal singolo fondo pensione con la serie delle ulteriori

informazioni che si ritengano utili. Ma per questa eventualità la Commissione di

vigilanza richiama l’obbligo di conformare le informazioni ulteriori alla osservanza delle

regole di trasparenza e di chiarezza che devono sempre essere regola del rapporto

contrattuale tra il fondo pensione e i suoi iscritti.

Considerato che si tratta della parte del documento riservata agli andamenti della

gestione finanziaria del fondo pensione, la sua sezione B adesso indicata anche come

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parte mobile della scheda informativa da consegnare ai potenziali aderenti alla forma

pensionistica deve identificare un giusto punto di equilibrio tra consistenza dei contenuti

dell’informazione offerta agli iscritti e rappresentazione in termini di facile comprensione

di dati e riferimenti inevitabilmente complessi.In ogni caso devono essere riportate le

principali informazioni che riguardano dati patrimoniali ed economici per l’ultimo

esercizio e per quello precedente, accompagnati da brevi ma puntuali notazioni in ordine

al risultato conseguito dalla gestione del fondo pensione. A ciò si deve provvedere

mediante il riscontro delle performances realizzate che saranno confrontate al benchmark

a suo tempo scelto per le finalità indicate dal secondo comma dell’art. 2 del decreto

ministeriale del tesoro 703 del novembre 1996

Ancora con riguardo alle performances realizzate dalla gestione delle risorse del fondo

pensione andranno offerte indicazioni relative alla loro possibile volatilità. E quanto ai

confronti di benchmark la Covip ha avvertito che le operazioni di confronto si devono

effettuare al netto e al lordo degli oneri fiscali, delle commissione di gestione dovute agli

intermediari e degli stessi oneri di genere amministrativo. Se si impiegano indicatori

statistici ne va spiegato il significato. Va precisato che i risultati di gestione finanziaria

conseguiti in passato non prefigurano alcuna certezza di medesimi risultati in futuro.

Quanto all'ammontare complessivo delle spese a carico del fondo pensione saranno

comunicate con precisa distinzione delle loro singole componenti. E saranno indicate

anche in percentuale del patrimonio del fondo pensione considerato nella sua interezza.

Così organizzata e necessariamente corredata dei riferimenti che si sono segnalati, la

sezione B del documento di comunicazione periodica presenta caratteri di notevole

completezza informativa. E aggiunge il settore della previdenza privata al numero dei

comparti del mercato finanziario dove trasparenza e disclosure nell’interesse degli

investitori non sono più astratte parole d’ordine senza esito pratico esistendo invece

strumenti e garanzie di informazione che assicurano una consistenza reale al diritto ad

essere informati.

L’esperienza già maturata da numerosi fondi pensione ha poi confermato che le

indicazioni offerte dalla Covip con la sua deliberazione del febbraio 1999 configurano un

modello di comunicazione periodica certamente perfettibile ma comunque già adesso

assai efficace..E se la Sezione B offre contenuti anche alla parte mobile della scheda

informativa della fase precontrattuale almeno in via breve sarà utile precisare in che

misura una volta aggregata alle altre parti del documento di comunicazione periodica

assicura consistenza al diritto all'informazione per le fasi di rapporto successive alla

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conclusione del contratto di adesione alla forma pensionistica.In questa prospettiva di

analisi va considerato che le diverse sezioni del documento perseguono distinte finalità

sua funzione essendo sia l’informare l’intera collettività degli iscritti al fondo pensione di

quanto si considera rilevante in punto di assetti della forma pensionistica e di andamento

della gestione complessiva sia l’informare ogni singolo iscritto di quanto più possa

rilevare in ordine alla sua posizione individuale.

In termini di documentazione dell’ andamento complessivo della gestione del fondo

pensione l’informazione periodicamente dovuta consisterà nella serie delle informazioni

occorrenti per offrire una significativa rappresentazione di sintesi della intera situazione

economico- patrimoniale. E si tratta di informazioni che naturalmente ogni singolo

aderente al fondo pensione ha pieno diritto di integrare con le informazioni supplementari

ampiamente offerte dai documenti di bilancio e di rendiconto.Quanto invece alla

posizione individuale dell’iscritto, e perciò ai dati in questo senso davvero rappresentativi

la informazione periodicamente dovuta dovrà essere comprensiva di tutti gli elementi di

informazione utili per ricostruire l’evoluzione della posizione individuale nel periodo di

riferimento con distinto riguardo a contributi versati, quote assegnate e relativo

controvalore. Secondo questa logica di ordinato sistema si riservano alla sezione A le

previste informazioni di carattere generale riferite alla struttura del fondo pensione.

Essendo raccomandata una esposizione di sintesi ne costituiscono contenuti principali

un riepilogo (…) delle caratteristiche della forma pensionistica ( e ove occorra una

documentazione delle modificazioni delle discipline di regolamento eventualmente

sopravvenute )oltre che informazioni relative alla composizione degli organismi sociali,a

tutto questo aggiungendosi altri riferimenti di particolare rilievo che certamente

corrispondono ad un preciso interesse degli iscritti ad essere informati. Interesse che la

deliberazione del febbraio 1999 ha visibilmente interpretato in senso forte ritenendo che

per l’iscritto ad una forma pensionistica complementare l’essere investitore consapevole

comporti attenzione anche a quanto pure è scenario di insieme ( e se non ha immediato

riferimento alla singola posizione previdenziale tuttavia è anche per essa fattore influente

in ragione delle obbligate correlazioni tra interesse individuale e collettivo interesse dei

partecipanti alla forma pensionistica )

La comunicazione informerà quindi anche di ciò che riguarda le imprese di

assicurazione dal fondo pensione prescelte per l’erogazione delle rendite e delle

prestazioni accessorie, essendo dovuta una descrizione delle (…) condizioni che regolano

il conseguente rapporto contrattuale. Allo stesso modo la comunicazione informerà

14

quanto al regime di operatività delle imprese gestore delle risorse finanziarie del fondo

pensione, essendo dovuta una sintetica indicazione delle linee di indirizzo stabilite per lo

svolgimento delle attività di gestione. E in caso di delega di gestione ad altre imprese di

intermediazione finanziaria si provvederà alla indicazione dei soggetti delegati e della

estensione della delega conferita. Altre informazioni saranno offerte quanto alla banca

depositaria. Altre infine sono dovute con riguardo a possibili situazioni di conflitto di

interessi al riguardo operando la disciplina degli artt. 7 e 8 del decreto ministeriale del

novembre 1996.

Dedicata alla posizione previdenziale del singolo iscritto alla forma pensionistica,la

sezione C del documento presenta tutti i caratteri di un estratto conto, che al singolo

iscritto a fondi pensione consente di verificare la sua posizione contributiva così come

l’evolvere della sua posizione previdenziale, con precise indicazioni della consistenza del

capitale accumulato nel suo personale conto pensionistico. E una volta stabilito che con

riferimento alle informazioni relative al singoli iscritto la comunicazione a periodicità

annuale deve offrire tutti gli elementi di valutazione utili per ricostruire l’evoluzione della

posizione individuale nel periodo di riferimento, per quanto più immediatamente

interessa il rapporto giuridico contributivo la Commissione di vigilanza avverte che

l’informazione obbligatoriamente dovuta riguarda in modo particolare l’ammontare totale

dei contributi versati negli anni precedenti e la posizione individuale del singolo iscritto

alla fine del precedente esercizio sia in termini di quote sia in termini di valore

complessivo.

Altre e puntuali informazioni sono dovute quanto ai singoli versamenti a qualsiasi

titolo operati nel corso dell’esercizio, dovendosi distinguere tra contributi

immediatamente capitalizzati nella posizione individuale e contributi invece riservati ad

altre destinazioni per disposizione statutaria o in considerazione di particolarità della

singola posizione previdenziale. In ogni caso la posizione individuale dell’iscritto qual

essa è alla fine dell’esercizio sarà precisamente documentata in ragione del numero di

quote e del suo valore complessivo. Completeranno la sezione C le informazioni che

possano riguardare il valore delle eventuali garanzie di restituzione del capitale o di

corresponsione di un rendimento minimo, la consistenza delle eventuali prestazioni per il

caso di premorienza o di invalidità così come la serie delle informazioni di natura fiscale

che possano considerarsi necessarie o utili. Deliberando sul modello della comunicazione

periodicamente dovuta agli iscritti alla forma pensionistica complementare, e avvertendo

che quanto ai fondi pensione aperti occorre provvedere ai suoi necessari adattamenti, la

15

Commissione di vigilanza ha al tempo stesso formulato regole che riguardano la serie

delle informazioni in corso d’anno.

Si è infatti ritenuto che in corso d’anno sono necessarie informazioni sulle

contribuzioni versate nell’interesse dell’iscritto e sulla conseguente evoluzione delle

posizioni individuali, anche al fine di assicurare all’iscritto i dati di riferimento

indispensabili per un opportuno controllo della correttezza dei versamenti. E allo stesso

modo si è ritenuto utile incrementare il flusso delle informazioni dal fondo pensione agli

iscritti con riguardo al possibile ammontare delle prestazioni pensionistiche che si

riceveranno. Ne risulta stabilito che i fondi pensione a contribuzione definita in via di

self regulation possono utilmente attivare procedure di stima se del caso personalizzate

con preciso riferimento alle singole posizioni previdenziali. Con una disposizione che

non è soltanto moral suasion a questo proposito la Covip ha tuttavia precisato che

elaborando procedure di stima il fondo pensione deve usare criterii di ragionevole

prudenza, sia quanto alle ipotesi relative alla futura consistenza degli importi contributivi

sia quanto alle possibili previsioni di incremento del portafoglio finanziario. Ragionevole

prudenza significa infine avvertire che le valutazioni di genere prospettico per loro natura

sono stime ad elevato grado di incertezza e variabilità.

La comunicazione periodica del valore unitario della quota intesa come indicatore di

valore della partecipazione alla forma pensionistica complementare non è materia di

informazione obbligatoriamente dovuta.Si è infatti ritenuto che per un investimento di

risparmio con finalità previdenziale, e perciò strutturalmente riferito al lungo periodo la

pubblicazione di quel dato non presenti particolari caratteri di significatività. Tuttavia non

è escluso che secondo la regola di self regulation il singolo fondo pensione ritenga invece

di dover provvedere ad una periodica pubblicazione del valore della quota. Ma in tal caso

il fondo pensione dovrà segnalare alla Covip le modalità di pubblicazione di volta in volta

prescelte. E provvedendo ad essa si dovrà contestualmente provvedere ad avvertire con la

dovuta chiarezza che le variazioni di valore della quota costituiscono indicatori di

tendenza da valutare in una prospettiva di lungo periodo, sia quanto al possibile

rendimento del portafoglio finanziario sia quanto alla incidenza dei possibili fattori di sua

volatilità.

4. Integrando la disciplina (e ampliando l'ambito di operatività) dei fondi pensione

aperti con la previsione dei nuovi piani pensionistici individuali la norma dell'art. 9 bis ha

16

contestualmente richiesto le necessarie modificazioni delle loro normative di

regolamento, dovendosi ricordare anche gli orientamenti interpretativi deliberati dalla

Covip con suo provvedimento dell'11 ottobre 2000 già molto rilevante per la

raccomandazione rivolta ai soggetti che promuovono l'istituzione di forme pensionistiche

individuali quanto alle garanzie dell'informazione dovuta ai possibili sottoscrittori, che in

sede di raccolta delle adesioni o di stipula dei contratti devono ricevere tutte le necessarie

informazioni (dalla Covip espressamente richiamate anche per ciò che riguarda l'esatta

conoscenza delle disposizioni che regolano la possibilità di fruire di agevolazioni fiscali).

Allo stesso modo la deliberazione della Covip ha domandato modificazioni regolamentari

sufficientemente circostanziate nell' esplicitare ciò che distingue il piano pensionistico

individuale dalle altre possibili forme di investimento di risparmio con finalità

previdenziale. I principi della chiarezza e della trasparenza sono poi comunque

raccomandati per la generalità delle disposizioni regolamentari del fondo pensione.

Ne sarà perciò precisato secondo regola di ampia disclosure ogni elemento costitutivo

del regime che per i piani pensionistici individuali la norma dell'art. 9 bis delinea con le

sue circostanziate prescrizioni. Le disposizioni di regolamento e perciò la proposta

contrattuale del fondo avvertiranno che nel caso di lavoratori dipendenti e lavoratori

autonomi l'erogazione delle prestazioni pensionistiche si consegue al raggiungimento

dell'età' pensionabile e dei requisiti di anzianità contributiva già indicati dall'art. 7 del

decreto legislativo 124, per i soggetti diversi da questi valendo la norma di rinvio alla

disposizione del ventesimo comma dell'art. 1 della legge 335 dell'agosto 1995. E si dovrà

avvertire che ancora una volta si e' disposto un limite di grandezza alle prestazioni in

conto capitale, nella generalità dei casi risultando stabilito che per una quota almeno pari

al cinquanta per cento del maturato dovrà essere prevista la corresponsione di prestazioni

in forma di rendita.

Andrà segnalato il particolare rilievo dello spazio aperto dal terzo comma dell'art. 9

bis alle facoltà di volontaria prosecuzione del rapporto contrattuale sia pure con il limite

dei cinque anni dal raggiungimento dell'età' pensionabile per vecchiaia.. E segnalato che

esclusa la eventualità di anticipazioni si sono tuttavia previste facoltà di riscatto del

maturato nelle stesse ipotesi del quarto comma dell'art. 7 del decreto legislativo 124. Il

nuovo comma terzo quinquies dell'art. 10 stabilisce un regime di trasferimento della

posizione previdenziale nel segno di una particolare portability. Le normative

regolamentari dovranno perciò avvertire che trascorsi tre anni dalla data di sottoscrizione

del piano pensionistico individuale sarà facoltà dell'interessato trasferire la sua posizione

17

ad altra forma pensionistica individuale o ad altro fondo pensione aperto operante nel

regime dell'art. 9 (o ancora ad un fondo pensione negoziale qualora ne esistano i

presupposti). E ricorderanno che per il nuovo comma terzo quater dell'art. 10 del decreto

legislativo 124 in caso di morte dell'iscritto ad una forma pensionistica individuale prima

dell'accesso alla prestazione la sua posizione previdenziale sarà riscattata dagli eredi.

Già da tutto questo i caratteri distintivi di una disciplina orientata alla trasparenza che

assegna grande rilievo al need for protection degli investitori, secondo una logica di

sistema in ancor maggiore evidenza nelle normative di prospetto informativo predisposte

appunto a favore di quanti non sono (o non ancora ) aderenti al fondo pensione e

necessitano degli elementi di valutazione indispensabili per maturare una consapevole

decisione di investimento. Invece di improvvisare una ulteriore disciplina di settore

(molto opportunamente)il legislatore della nuova previdenza complementare ha infatti

operato un rinvio alla rigorosa e già sperimentata disciplina del mercato finanziario,

come si ricorderà avvertendo che se al fondo pensione aperto si applicano sue particolari

norme di regime rimangono tuttavia ferme (…) le disposizioni previste per la

sollecitazione del pubblico risparmio. E naturalmente questa disciplina di garanzia con le

medesime motivazioni di politica del diritto tanto più vale per l’offerta di forme

pensionistiche individuali che il fondo pensione aperto dovesse attivare secondo le regole

del nuovo art. 9 bis del decreto legislativo 124.

La formula di espresso e immediato rinvio alle disposizioni previste per la

sollecitazione del pubblico risparmio ( diventata poi la sollecitazione all’investimento

della lettera t del primo comma dell’art. 1 del Tuf ) non ha sottratto la norma dell’ art. 9

del decreto legislativo 124 a talune discussioni, talvolta dubitandosi del suo effetto di

immediato e integrale rinvio alla disciplina del Testo Unico e ai conseguenti poteri

normativi e di vigilanza informativa della Consob. Discussioni e perplessità del tutto

immotivate perché la disciplina del Tuf riguarda ogni offerta(…) di prodotti finanziari,

come si sa essendo prodotti finanziari sia gli strumenti finanziari in senso proprio sia

qualsiasi altra forma di investimento di natura finanziaria. E anche quanti ritengano di

non dover ascrivere il prodotto fondo pensione aperto al numero degli strumenti

finanziari devono tuttavia convenire che la finalità previdenziale certamente non toglie

alle quote rappresentative della partecipazione ad un fondo pensione aperto la loro qualità

di investimento di natura finanziaria. Da ciò la sicura e integrale applicabilità della

disciplina del Tuf con tutti i risultati di segno positivo in immediata evidenza se soltanto

18

si considera quali erano le garanzie di tutela e di vigilanza informativa che occorreva

efficacemente attivare.

Non sarà il caso di ricordare che l’accesso alla forma previdenziale si concreta

necessariamente mediante la sottoscrizione di un contratto tipo caratterizzato dalla

unilaterale predisposizione di condizioni generali sul modello di uno standard negoziale

di per sé sottratto a qualsiasi possibile negoziazione. E se discorso a sé occorre per la

fattispecie di adesione su base contrattuale collettiva del secondo comma dell’art. 9, nella

generalità dei casi anche la adesione a fondi pensione aperti si conforma del tutto alla

logica di sistema dei contratti standard. E più precisamente alla logica di sistema dei

contratti di massa assoggettati ad una disciplina uniforme di clausole contrattuali, in

questo caso unilateralmente predisposte da un contraente impresa che opera una offerta di

mercato finanziario con limitati gradi di flessibilità. Né sarà necessario un lungo discorso

di rappresentazione degli obbligati caratteri del rapporto precontrattuale che si trattava di

regolare con efficaci norme di disclosure a misura di esigenze di tutela del risparmio

tanto più forti nel caso del risparmio investito con finalità previdenziale.

Inevitabilmente l’interessato ad una possibile adesione al fondo pensione agisce nella

posizione obbligata del contraente debole a fronte di una controparte operatore

professionale in una posizione istituzionalmente forte. Non negozia contenuti del

contratto né contenuti dei diritti di credito e delle obbligazioni che ne conseguono, una

volta di più l’ambito di libertà delle sue determinazioni negoziali essendo perciò limitato

all’alternativa tra adesione al contratto o decisione contraria alla adesione, e in caso di

adesione nella facoltà di scelta tra le varianti negoziali dal fondo pensione eventualmente

offerte sia quanto a comparti e programmi di investimento sia quanto a genere e modalità

di erogazione delle prestazioni previdenziali. Anche nel caso della possibile adesione a

fondi pensione aperti ( e adesso in modo particolare a piani pensionistici individuali )

condizioni generali di contratto e contratto standard tuttavia a veder bene non significano

esclusione di attività in senso tecnico precontrattuali.

Si pensi alle forme di pubblicità commerciale intese a far conoscere l’iniziativa

previdenziale. E si pensi alle forme di contatto con gli investitori che caratterizzano

qualsiasi promozione e collocamento di prodotti finanziari. Si svolgono attività

all’origine di un rapporto precontrattuale che allo studioso di diritto civile non sarà

difficile organizzare sul tradizionale modello della fattispecie che comportano doveri di

correttezza ( e segnatamente doveri di informazione ) così come conseguenti forme di

eventuale responsabilità per la loro inosservanza. E ampia materia per una riflessione

19

degli studiosi di teoria generale esiste anche in tema di regime della proposta e

dell’accettazione, e perciò in tema di complessiva formazione del contratto trattandosi di

valutare la disciplina che ne deriva per il convergere di normative generali del codice

civile e speciale disciplina di settore. Ma più del discorso di teoria generale in queste

pagine interessa segnalare in che misura la posizione debole dell’investitore di risparmio

previdenziale trova sostegno nelle norme di disciplina della sollecitazione

all’investimento.

Doveri di correttezza e forme di responsabilità per la loro eventuale inosservanza

gravano sull’impresa promotrice di fondi pensione aperti con riguardo ad ogni e qualsiasi

iniziativa di sollecitazione all’investimento. E per espressa indicazione delle disposizioni

del Tuf iniziativa assoggettata a regole di tutela dell’investitore è già il messaggio

promozionale per così dire finalizzato alla sottoscrizione di prodotti finanziari, nel caso

che qui interessa la sottoscrizione di contratti di adesione alla forma pensionistica fondo

pensione aperto. Opera perciò una rigorosa disciplina degli annunci pubblicitari secondo

il regime stabilito dal primo comma dell’art. 101 del Tuf. Prima della pubblicazione del

prospetto informativo che sarà redatto secondo le disposizioni del secondo comma

dell’art. 94 è vietato qualsiasi annuncio pubblicitario riguardante la sollecitazione

dell’investimento, essendo consentite soltanto la diffusione di notizie, le indagini di

mercato e quant’altro consente l’art. 12 del regolamento 11971 deliberato dalla Consob

già a maggio del 1999.

Una volta pubblicato il documento di prospetto che offre al mercato i necessari

elementi di valutazione della iniziativa promossa dal fondo pensione, fare pubblicità sarà

permesso ma soltanto in osservanza delle regole di garanzia ulteriormente precisate dalla

già segnalata deliberazione della Consob. L'annuncio dovrà essere espressamente

caratterizzato come informazione di genere pubblicitario. Dovrà essere formulato

secondo criteri di chiarezza, corretto nei contenuti ( e perciò in linea con le informazioni

offerte dal prospetto informativo),essendo precisato che il messaggio non deve essere tale

da indurre in errore quanto a natura e rischi dell’investimento. In ogni caso si inviterà a

leggere il prospetto informativo prima della adesione e se saranno riportati i rendimenti di

portafoglio conseguiti in passato sarà necessario specificare che non vi è garanzia di

ottenimento di uguali rendimenti per il futuro.

Obbligatoriamente trasmessi alla Consob per una loro preventiva valutazione gli

annunci pubblicitari potranno essere diffusi decorsi dieci giorni se del caso apportandosi

le eventuali modificazioni dalla Consob richieste ( e non sono esclusi provvedimenti di

20

sospensione o di definitivo divieto se mai le disposizioni impartite dovessero essere

disattese ). Osservata questa disciplina di necessaria prevenzione della pubblicità

decettiva, e perciò una volta che sia garantita una corretta rappresentazione dei caratteri

distintivi dell’offerta di mercato del fondo pensione aperto, anche la comunicazione

pubblicitaria può svolgere una sua utile funzione di genere informativo. Ma naturalmente

ben altro occorre per assicurare al mercato del risparmio previdenziale la quantità delle

informazioni significative davvero indispensabili per consentire di maturare consapevoli

decisioni di investimento. Da ciò la disciplina di prospetto e un regime di garanzie di

disclosure che ha tutta la consistenza delle forme di vigilanza informativa attivate dalla

Consob in applicazione dell’art. 94 del Tuf.

5. Per inderogabile disposizione di questa norma quanti intendono effettuare una

sollecitazione all’investimento, e perciò anche le società promotrici di fondi pensione

aperti devono provvedere ad una comunicazione alla Consob allegando ad essa un

prospetto destinato alla pubblicazione. La comunicazione indica i soggetti, l’ oggetto e le

modalità di svolgimento dell’operazione finanziaria che si è progettata. E il prospetto

informativo per disposizione del secondo comma dell’art. 94 conterrà tutte le

informazioni necessarie affinché gli investitori, nel caso che interessa gli investitori di

risparmio previdenziale possano pervenire ad un fondato giudizio,sia sulla situazione

patrimoniale,economica e finanziaria (e sull’evoluzione dell’attività ) del soggetto che

promuove l’iniziativa, sia sui prodotti finanziari ( così come sui (…) diritti ) che ne

costituiscono l’oggetto. Soltanto la autorizzazione della Consob alla pubblicazione del

prospetto informativo consentirà di avviare la raccolta delle adesioni alla proposta di

investimento finanziario. Nel caso che interessa la raccolta delle sottoscrizioni del

contratto di adesione al fondo pensione aperto che guardando ai contenuti del prospetto

informativo potrà davvero essere consapevole decisione di investimento di risparmio

previdenziale.

Alla definizione del prospetto di sollecitazione di fondi pensione aperti a contribuzione

definita la Consob ha provveduto con le disposizioni di uno schema in allegato alla sua

deliberazione 11971 del maggio 1999.Ma di questa deliberazione si devono considerare

anche gli artt. 29 a 31 che indicano disposizioni applicabili alla raccolta delle adesioni,

regole di aggiornamento del prospetto informativo e ancora norme di correttezza e

obblighi informativi. Nel modo e con gli effetti che saranno precisati più avanti,l’avvio di

21

operazioni di sollecitazione all’investimento assoggetta infatti i suoi promotori a poteri di

vigilanza della Consob ( e a poteri di sanzione dei comportamenti devianti)quanto mai

consistenti, che per disposizione dell’art. 97 del Tuf la Consob eserciterà per tutto il

tempo di durata delle iniziativa di sollecitazione del pubblico risparmio. Si configurano

funzioni di vigilanza informativa e controlli di correttezza a grande dimensione.Ma

naturalmente non più di questo essendo comunque escluse valutazioni sul merito

dell’offerta di mercato progettata dai promotori dell’iniziativa che secondo policy

comunemente condivisa dalle discipline di mercato finanziario sarà per l’appunto il

mercato a dover valutare.

Anche nel caso delle iniziative di previdenza complementare la Consob avverte perciò

che l’adempimento di pubblicazione del prospetto informativo non comporta alcun

giudizio della Consob medesima né sulla opportunità dell’investimento che si sollecita né

sul merito dei dati e delle notizie allo stesso relativi. La responsabilità della completezza

e della veridicità dei dati e delle notizie che sono contenuti nel prospetto per formale

dichiarazione di responsabilità grava su quanti lo sottoscrivono. Con riguardo alle

possibili fattispecie di risarcimento del danno eventualmente causato agli investitori è

molto discusso se per esse valga il regime delle responsabilità precontrattuali, la

responsabilità da contratto o semplicemente la responsabilità per danno ingiusto dell'art.

2043 del codice civile, essendo comunque certo che (anche) agli investitori di risparmio

con finalità previdenziale si devono assicurare le maggiori garanzie di tutela. E in distinto

allegato la Consob ha provveduto a segnalare le informazioni obbligatoriamente soggette

alla procedura di aggiornamento stabilita alla lettera a ) del primo comma dell’art. 24 del

suo regolamento (ma sarà allora il caso di leggere anche la comunicazione del 29 gennaio

1999 e quanto al valore unitario della quota la comunicazione resa il 19 febbraio del

medesimo anno ).

Lo schema di prospetto informativo di sollecitazione di fondi aperti a contribuzione

definita configura l’indicato documento come un prospetto comprensivo di due parti.

Recando in allegato il modulo di sottoscrizione che consente la conclusione del contratto

di adesione alla forma pensionistica,la prima parte del prospetto informativo riguarda il

fondo pensione che sollecita l’investimento e riporta informazioni specifiche. La parte

seconda riporta invece informazioni di carattere generale sui fondi pensione. Dovrà

perciò indicare la legge istitutiva dei fondi pensione, inserire riferimenti alla loro

funzione economica,alla necessaria autorizzazione e ai soggetti che possono richiederla

così come ai profili di vigilanza. Sarà illustrata la condizione giuridica di patrimonio

22

separato che caratterizza i fondi pensione aperti. E sarà segnalato il valore primario della

disciplina di regolamento quanto ai rapporti tra fondo e partecipanti.

A queste informazioni la parte seconda del prospetto informativo altre ne aggiungerà

con riguardo ai possibili destinatari del fondo pensione aperto,quanto alle fattispecie di

eventuale trasferimento da altro fondo essendo richiesto che si segnali l’ opportunità (..)di

una attenta valutazione dei diversi prodotti previdenziali prima di operare il trasferimento.

Altre informazioni ancora saranno offerte relativamente alle modalità di finanziamento

del fondo pensione e contribuzioni, alle attività di gestione secondo strategie fissate nel

regolamento e ai profili di natura contabile con particolare riferimento alla

determinazione del valore della quota, ai contenuti della informativa che deve essere

periodicamente resa ai partecipanti secondo le prescrizioni della Covip. La parte seconda

del prospetto provvederà infine a rappresentare il regime di trasferimenti,riscatti,

anticipazioni ed erogazione delle prestazioni. Saranno indicate le funzioni (..)attribuite al

responsabile del fondo. Il regime fiscale della forma pensionistica sarà riportato con

riguardo al fondo, ai contributi versati dal lavoratore e al t.f.r. (oltre che alle prestazioni

percepite e agli eventuali riscatti ).

Se le informazioni di carattere generale offerte dalla parte seconda del prospetto

informativo sono certamente utili allo scopo di maturare consapevoli decisioni di

investimento, ancora più rilevanti a veder bene finiscono per essere le informazioni

specifiche dalla Consob indicate come contenuto obbligato della prima parte del

documento. E sono informazioni che riguardano l’intera serie dei dati e delle notizie che

hanno adeguato carattere di significatività, si tratti del valore complessivo del patrimonio

del fondo pensione o della sua politica di investimento, dei dati sugli andamenti del

fondo o degli oneri e dei rischi connessi alla partecipazione alla forma pensionistica che

si propone di sottoscrivere, essendo richiesta una documentazione molto circostanziata

sia in punto di modalità di partecipazione sia in punto di erogazione delle prestazioni sia

per quant’altro possa interessare la posizione previdenziale del singolo iscritto. E nel caso

del fondo multicomparto le informazioni richieste dovranno essere riferite alla singola

linea di investimento.

Più che passare in rassegna una serie di disposizioni particolari in queste pagine

naturalmente tuttavia interessa segnalare talune indicazioni di metodo e di oggetto già di

per sé indicative della funzione che la Consob ha inteso assegnare a questa parte del

documento informativo. Riquadrato in prima pagina il profilo di sintesi del fondo

pensione, il documento deve poi precisare forma giuridica e identità del soggetto gestore

23

informando sugli assetti azionari dell’impresa promotrice. Saranno perciò segnalati gli

azionisti che detengono una partecipazione al suo capitale sociale superiore alla soglia del

cinque per cento. E saranno segnalate le persone fisiche o giuridiche (…) direttamente o

indirettamente, singolarmente o congiuntamente in condizione di esercitare un controllo

sulla società. Qualora esista si dovrà segnalare anche il soggetto o l'organo che sia pure

(..) nel quadro delle responsabilità gestorie del consiglio di amministrazione attende alle

scelte effettive di investimento. E se il fondo pensione opera mediante delega di gestione

ad un soggetto giuridico diverso dal soggetto che lo ha istituito saranno dovute le

opportune informazioni (una volta di più con particolare riguardo a possibili posizioni di

controllo societario sia singolo o congiunto ).

La politica di investimenti del fondo pensione deve essere documentata secondo metodo

di necessaria correlazione tra obiettivi della gestione, benchmarks e allocazione delle

risorse.Il prospetto informativo avrà perciò speciale riguardo alle diverse tipologie degli

strumenti finanziari di volta in volta acquisiti al portafoglio del fondo pensione,

dovendosi argomentare con la indispensabile distinzione tra soggetti emittenti i valori

mobiliari,settori e mercati di riferimento, aree geografiche privilegiate per una asset

allocation che andrà rappresentata per confronto tra obiettivi e strategie. Da ciò tutto il

rilievo dei dovuti riferimenti al benchmark di volta in volta adottato ( ma anche il rinvio

alla lettura dell’ultimo rendiconto annuale e alla relazione degli amministratori che

guarda al futuro con le previste linee programmatiche di investimento ). Rigoroso metodo

di analisi e di documentazione si prescrive poi quanto al capitolo rischi.

Dovendosi fare chiarezza sulla natura e sulla soglia del rischio connesso alla

partecipazione al fondo pensione la Consob ha infatti richiesto una distinta

considerazione dei rischi in via generale conseguenti alla adesione alla forma

pensionistica fondo pensione aperto e dei rischi che presentano invece carattere specifico.

In via generale il prospetto informativo deve avvertire che l’investimento di risparmio nel

fondo pensione di per sé non garantisce di ricevere al momento dell’erogazione delle

prestazioni il controvalore del capitale investito,essendo comunque da considerare la

eventualità di un rendimento del portafoglio pensionistico non rispondente alle aspettative

dell’iscritto. Quanto ai rischi di carattere specifico andrà motivata la loro correlazione agli

obiettivi di gestione che ne rendono razionale la sopportazione finanziaria. Ma ancora una

volta sarà necessario motivare con puntuale riferimento alle diverse tipologie di securities

e di soggetti emittenti i valori mobiliari, ai settori e di mercato e alle aree geografiche di

destinazione delle risorse del fondo pensione ( e molto opportunamente la Consob avverte

24

che la descrizione dei rischi specifici deve tener conto anche di fattori di rischio segnalati

dal terzo allegato al suo regolamento 11522 del 1998 ).

A decorrere dal suo primo aggiornamento annuale il prospetto informativo contiene

infine dati sull’andamento del fondo pensione avvertendo che i futuri rendimenti del suo

portafoglio finanziario possono discostarsi da risultati di gestione conseguiti in passato.

Questi risultati ( e più precisamente i rendimenti conseguiti dal fondo pensione )si

rappresentano in forma grafica per confronto con i rendimenti dei valori assunti come

benchmark. E si commentano i fattori influenti sull’andamento della gestione finanziaria

provvedendosi poi ad una rappresentazione del rendimento medio annualizzato del

portafoglio finanziario con riguardo all’intero periodo di operatività del fondo pensione.

Una volta di più sarà ricordato a chi legge che una cosa sono i pregressi andamenti della

gestione e altra cosa le performances del futuro. E avvertenze che suggeriscono

valutazioni prudenziali caratterizzano per intero i documenti di prospetto informativo

perché una volta di più decisione consapevole prima di ogni altra cosa significa

consapevolezza del rischio sempre correlato agli investimenti di mercato finanziario.

Anche per il settore dei fondi pensione aperti la disciplina del decreto legislativo 124 è

poi disciplina che stabilisce la necessaria continuità tra disclosure nelle fasi

precontrattuali e garanzie di trasparenza nelle fasi di esecuzione del contratto. Sia pure

con i necessari adattamenti valgono anche per i fondi pensione aperti le prescrizioni

relative agli obblighi di comunicazione periodica di circostanziate informazioni secondo

il regime della lettera h del secondo comma dell'art. 17 del decreto legislativo 124,

dovendosi allora ricordare le disposizioni a febbraio del 1999 deliberate dalla Covip per

garantire effettività alle garanzie di trasparenza (…) nei rapporti con gli iscritti. E se in

queste pagine non è possibile altro che un riferimento di rinvio sarà il caso di ricordare

quali incrementi della soglia di trasparenza dell'operare dei fondi pensione aperti

consegua agli adempimenti di genere informativo dalla Covip disposti con una sua

deliberazione dell' 11 agosto 1999.Adempimenti che comportano comunicazioni alla

Covip molto numerose e dal fondo pensione aperto obbligatoriamente dovute. Sono

previste segnalazioni da fornire a scadenze predefinite ma anche comunicazioni di dati e

di documenti di altro genere.

In modo particolare si è disposto obbligo di comunicazione alla Covip, e

comunicazione da compiere con la massima tempestività in presenza di situazioni e

sopravvenienze che possano presentare speciali caratteri di rilevanza così da rendere

necessaria e urgente una valutazione con finalità di controllo. Massimamente tempestive

25

devono perciò essere le comunicazioni (per disposizione degli artt. 7 e 8 del decreto

ministeriale del tesoro ) dovute alla Covip relativamente a situazioni che configurano

fattispecie di conflitto di interesse. E allo stesso modo si è regolato il caso di possibili

irregolarità rilevate dal collegio sindacale della società promotrice. Adempimenti

informativi con il medesimo obbligo di tempestività al fondo pensione aperto sono poi

richiesti qualora la sua gestione finanziaria comporti un superamento dei limiti

ordinariamente assegnati all’asset allocation delle risorse. Speciale vigilanza occorre

infine riservare alle vicende capaci di incidere sull’equilibrio finanziario del fondo

pensione ( per esse valendo la disciplina e il regime di comunicazioni che si stabiliscono

al quarto comma dell’art. 11 del decreto legislativo 124 )

E con sua deliberazione del 13 luglio 1999 la Covip ha provveduto alla necessaria

regolazione della materia indicando come vicende potenzialmente capaci di incidere

sull’equilibrio del fondo pensione una serie di fattispecie con documentati caratteri di

criticità. Queste e altre situazioni ad elevata soglia di rischio di instabilità della forma

pensionistica tuttavia costituiscono soltanto il profilo di maggior evidenza di una

funzione di vigilanza informativa che la Covip provvede a svolgere anche con riguardo

all’andamento corrente delle vicende che qualificano la attività dei fondi pensione aperti..

Da ciò tra gli altri gli adempimenti informativi dal fondo pensione dovuti con riguardo ai

contratti di delega gestoria, alla dinamica dei rapporti negoziali con la banca depositaria e

alle convenzioni dal fondo pensione stipulate per avvalersi di servizi di genere

amministrativo, di consulenza o di elaborazione dati ( e non sono da trascurare le funzioni

di monitoring correlate al sistema delle segnalazioni periodiche già sufficientemente

esemplificate da quanto le deliberazioni della Covip prescrivono in materia di

composizione degli investimenti per area geografica e per valuta o di posizioni in

strumenti finanziari derivati ).

6. Prefigurando piani pensionistici individuali da attivare mediante contratti di

assicurazione sulla vita il nuovo art. 9 ter del decreto legislativo 124 ha segnato una

ulteriore svolta di sistema.Una cosa è infatti il fondo pensione aperto che sia promosso da

imprese assicurative. Altra (e tutt'altra cosa) è invece l'operare di imprese assicurative che

propongono piani pensionistici individuali sul modello del contratto di assicurazione

dell'art. 1882 del codice civile. E la precisa distinzione tra fondi pensione aperti e polizze

vita con finalità previdenziali già si leggeva con grande evidenza al terzo comma dell'art.

26

3 della legge di delega del maggio 1999. Finalità previdenziali del contratto di

assicurazione dell'art. 9 ter espressamente richiamate dal primo comma della norma, dove

si avverte che il contratto di assicurazione piano pensionistico deve garantire le

prestazioni di cui all'articolo 9 bis, comma, e perciò le prestazioni previdenziali in via

generale già stabilite dall'art. 7 del decreto legislativo 124. Sii devono tenere in conto

anche le altre specialità di regime del contratto di assicurazione piano pensionistico. E la

svolta di sistema che ne consegue è davvero molto rilevante considerato che per via della

nuova disciplina dell'art. 9 ter l'offerta di forme di previdenza privata non è più attività

riservata al fondo pensione.

Possono operare le imprese assicurative autorizzate dall' Isvap ad operare nel territorio

dello Stato o quivi operanti in regime di stabilimento o di prestazione di servizi. Una

volta confermato che l'accesso alla forma previdenziale avviene anche in assenza di

specifiche previsioni di possibili fonti istitutive, e con la sua già segnalata estensione di

campo anche a quanti non appartengano al mondo del lavoro le imprese assicurative

devono applicare una disciplina che in notevole parte consiste di disposizioni di rinvio

alla normativa dell'art.9 bis. In esecuzione del contratto sono dovute nei tempi e con le

modalità della norma le prestazioni di anzianità e di vecchiaia del suo già segnalato

quarto comma.Valgono le facoltà di prosecuzione del rapporto e il regime di liquidazione

delle prestazioni che si stabiliscono al quinto e sesto coma dell'art. 9 bis. Il secondo

comma dell'art. 9 ter avverte infine che in corso di esecuzione del contratto sono

consentite variazioni dell'ammontare dei premi pur se stabilito in misura fissa all'atto

della sua conclusione.

Anche nel caso della forma pensionistica individuale attivata mediante contratti di

assicurazione sulla vita valgono poi le innovazioni di regime che con l'art. 3 del decreto

legislativo 47 si sono apportate all'art. 10 del decreto legislativo 124. Opera perciò il

regime di riscatto anche parziale della posizione previdenziale stabilito dal suo primo

comma bis. Decorsi tre anni dalla data di conclusione del contratto il nuovo comma terzo

quinquies dell'art. 10 attribuisce al sottoscrittore le ampie facoltà di trasferimento della

posizione previdenziale che si sono già segnalate. E il comma terzo quater dell'art. 10

stabilisce che in caso di morte dell'iscritto alla forma pensionistica prima dell'accesso alla

prestazione la sua posizione previdenziale sarà riscatta dagli eredi. Si completa così una

disciplina di significativa integrazione dei possibili contenuti dei contratti proposti da

imprese assicurative al mercato del risparmio previdenziale. A svolgere le necessarie

funzioni di pubblica vigilanza sarà l'Isvap. Ma il terzo comma dell'art. 9 ter avverte che le

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imprese assicurative autorizzate alla attività devono comunicare alla Covip le loro

condizioni di polizza. E prima della loro applicazione cosa che impegna la Commissione

di vigilanza a valutazioni di incerta qualificazione (e come si preciserà di incerto oggetto

).

Agli interventi di sua competenza l'Isvap ha cominciato a provvedere con una

importante deliberazione assunta il, che presenta caratteri di importante rilievo sia per la

parte relativa alle garanzie di informazione dovute ai destinatari della proposta

contrattuale sia per ciò che ne risulta stabilito con riferimento a contenuti e caratteristiche

della forma pensionistica. E se è vero che anche in questa materia le garanzie

dell'informazione, e perciò la trasparenza della proposta contrattuale rivolta agli

investitori di risparmio previdenziale costituiscono bene pubblico di primaria importanza,

sarà evidente tutto il valore delle enunciazioni di principio che alle imprese assicurative

per i piani pensionistici individuali domandano un flusso informativo al dettaglio,

doverosamente circostanziato e esaustivo nella misura che occorre in considerazione della

specificità e della rilevanza sociale del prodotto assicurativo dell'art. 9 ter. Con rinvio

alle regole di trasparenza e di chiarezza già stabilite mediante le circolari 249 del 1995 e

317 del 1998 l'Isvap ha così precisato gli elementi distintivi della nota informativa da

consegnare a quanti possono essere interessati alla conclusione del contratto.

Insieme a molto altro che è bene leggere per esteso nel provvedimento dell'Isvap la

nota informativa dovrà indicare e illustrare adeguatamente i requisiti di accesso alle

prestazioni e modalità di loro erogazione, precisando che la prestazione pensionistica si

determina sulla base dei premi versati, per parte loro computati al netto della quota

destinata alla copertura di puro rischio e dei caricamenti per spese trattenuti dall'impresa

di assicurazione. Saranno indicate le basi di calcolo del premio e indicate con caratteri di

grande evidenza le condizioni di contratto relative ad oneri da addebitare all'assicurato.

Anche con riguardo alla eventualità di un riscatto o di trasferimento della posizione

previdenziale saranno indicate le norme di disciplina del rapporto contrattuale ( e le sue

cause di scioglimento) unitamente alle disposizioni di regime fiscale che una volta di più

presentano naturalmente carattere di grande rilievo.

In ogni caso già alla nota informativa si domanda di offrire garanzie di informazione in

linea con quante ne offrono le altre forme di previdenza. E ad una medesima finalità

corrispondono le regole della informazione dovuta dall'impresa assicurativa in corso di

contratto.Sarà perciò elaborato (e trasmesso con periodicità almeno annuale )un

documento di informativa sulla posizione individuale maturata dall'assicurato, nella

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forma tecnica di un estratto conto necessariamente diversificato a seconda che ricorra il

caso della polizza rivalutabile o dell'unit linked. Operano in funzione di garanzia anche le

regole disposte dall'Isvap per i contenuti e le caratteristiche dei contratti. Si regola la

eventualità di possibili rideterminazioni delle basi demografiche. Regole si sono stabilite

per il caso che con riguardo alla base finanziaria le condizioni di polizza includano

facoltà di modificazione ( e di revisione del tasso di interesse garantito ). E se all'impresa

assicurativa è consentita sia la offerta di polizze rivalutabili collegate a gestioni interne

sia l'offerta di contratti del genere unit linked, molto opportunamente l'Isvap ha avvertito

che i contratti sul modello index linked si devono invece considerare non (..) idonei ad un

impiego per i piani pensionistici dell'art. 9 ter, essendo come si sa caratterizzati da una

gestione finanziaria che non presenta i necessari requisiti di flessibilità.

Orientando lo svolgimento delle sue attività di vigilanza nella direzione delle

disposizioni che si sono in via breve indicate, l'Isvap svolgerà le funzioni di pubblico

controllo che sono parte delle sue competenze ( e delle sue responsabilità) istituzionali.

Quanto alla autorizzazione all'esercizio dell'attività, nella sua originaria formulazione la

normativa del decreto legislativo 47 prevedeva provvedimenti della Covip da assumere

d'intesa con l 'Isvap. E si era prevista la attribuzione alla Covip di rilevanti poteri

regolamentari.Era in ogni caso previsto che a quanti sono interessati a sottoscrivere il

contratto di assicurazione sulla vita con finalità previdenziale fossero comunicate sia le

informazioni stabilite dall'art. 109 del decreto legislativo 174 del marzo 1995 sia altre che

si domandava all'Isvap di stabilire di intesa con la Covip e con la Consob. Segno evidente

che anche quando fosse costituito dalla sottoscrizione di un contratto di assicurazione

sulla vita, si guardava al piano pensionistico individuale come ad una fattispecie da

attrarre pur sempre in una certa (e consistente ) misura nell'ordinamento sezionale

assegnato alle competenze istituzionali della Commissione di vigilanza sui fondi

pensione,una volta di più caratterizzato poi dall'ulteriore apporto di garanzie di

trasparenza e di tutela dell'investitore conseguenti all' intesa tra le diverse autorità di

vigilanza.

Da ciò una ratio legis che richiamava con ogni evidenza il modello del sesto comma

dell'art. 17 del decreto legislativo 124, dove accordi e collaborazione tra autorità preposte

alla vigilanza si indicano come strumenti utili al fine di accrescere l'efficacia dell'azione

di controllo.Nella definitiva formulazione dell'art. 9 ter altro è invece l'assetto e altro il

regime delle funzioni del controllo pubblico. La definitiva formulazione della normativa

di decreto come si sa stabilisce infatti che le imprese interessate ad attivare le forme

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pensionistiche individuali contratto di assicurazione sulla vita ricevono in via esclusiva

dall'Isvap regole e provvedimenti di vigilanza. Residua soltanto la già segnalata

previsione di un obbligo di comunicazione alla Covip delle condizioni di polizza disposto

dal terzo comma dell'art. 9 ter, che presenta davvero tutti i caratteri di una norma in

bianco non essendo stabilito che cosa e con qual genere di interventi alla Covip si

domanda di fare in una materia che esige in modo particolare certezza del diritto.

Dall'impresa assicurativa le condizioni di polizza devono essere comunicate alla

Commissione di vigilanza sui fondi pensione, e prima della loro applicazione essendo

naturalmente escluso che si possa interpretare il terzo comma dell'art. 9 ter come

disposizione intesa a promuovere un flusso di informazioni che la Covip acquisisce pur

finalità di puro e semplice incremento delle sue conoscenze. Già di per sé il flusso delle

informazioni formalmente ricevute da una autorità di pubblica vigilanza attiva infatti

inevitabilmente procedimenti di genere istruttorio e comunque comporta valutazioni che

ne impegnano per intero la responsabilità istituzionale. Ma nel caso delle condizioni di

polizza obbligatoriamente ( e anticipatamente ) trasmesse alla Covip diventa molto

difficile assegnare alle valutazioni della autorità di vigilanza un oggetto e finalità capaci

di conferire alla normativa del decreto un significato utile. E' comunque escluso che con

riguardo alle indicate tipologie di contratto piano pensionistico individuale possano

competere alla Covip provvedimenti di genere autorizzatorio che come si sa neppure

all'Isvap competono.

Allo stesso modo è escluso che per la Covip si possano configurare in altro senso

poteri di intervento con finalità di vigilanza sull'operare delle imprese assicurative, che

nel sistema delle norme continua ad essere materia espressamente riservata all'Isvap

secondo una logica di insieme che le disposizioni dell'art. 9 ter puntualmente confermano.

Né questa né altre norme del decreto legislativo 124 offrono poi indicazioni che

consentano di legittimare la Covip alla deliberazione di atti amministrativi generali,

istruzioni o orientamenti con il carattere imperativo delle prescrizioni regolamentari. E

tuttavia non è davvero consentita una interpretatio abrogans che consideri come non

scritto un terzo comma dell'art. 9 ter dove invece è pur sempre possibile leggere una

norma di scopo sicuramente intesa ad ampliare sia le garanzie di disclosure a tutela

dell'investitore di risparmio previdenziale che l'ambito dei controlli di conformità del

contratto al regime delle forme pensionistiche.Da ciò lo spazio aperto ad un intervento

utile della Covip.

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Operando le dovute valutazioni degli standards negoziali di volta in volta trasmessi

dalle imprese assicurative con il metodo indicato dalle norme del decreto legislativo 124

che in linea di principio la impegnano ad una puntuale vigilanza sulle offerte commerciali

di genere previdenziale, la Covip svolgerà infatti una funzione utile se alle condizioni di

polizza guarderà con la attenzione necessaria per rilevare loro eventuali deviazioni dalle

regole che assegnano contenuti obbligati ad un contratto di assicurazione che sia al tempo

stesso piano pensionistico. Pur in presenza di condizioni di polizza difformi dal modello

del decreto legislativo 124 naturalmente si configurano fattispecie di contratto con tutti i

caratteri e tutti i requisiti di validità del contratto di assicurazione sulla vita disciplinato

dalle norme del codice civile ( e contratto sottratto a qualsiasi possibile valutazione o

impensabile interferenza della Covip ). Ma non le fattispecie del piano pensionistico con

la finalità e la causa indicate dalla normativa del decreto, in tal caso dovendosi così

considerare esclusa la sua disciplina ( e la speciale disciplina di regime fiscale del

contratto di assicurazione piano pensionistico ).

E' infine comprensibile (e motivata ) l' attenzione che la Covip una volta di più riserva

alle garanzie della dovuta informazione di mercato. Come si sa garanzie di tal genere, e

perciò consistenti garanzie di trasparenza dell'offerta di mercato delle imprese

assicurative si sono concretate già mediante gli interventi regolamentari dell'Isvap. In più

di una occasione la Covip ha tuttavia segnalato con forza anche l'esigenza di attrezzare il

sistema nel modo che occorre per garantire che il grado di trasparenza delle condizioni

contrattuali sia per tutte le forme pensionistiche previste dal decreto legislativo 124

egualmente elevato e immediatamente confrontabile. Da ciò l'iniziativa nel corso dell'

assunta dalla Covip per promuovere un intervento legislativo dichiaratamente inteso ad

ampliare l'ambito delle sue competenze istituzionali mediante norme di attribuzione dei

poteri regolamentari che la Covip domandava appunto al fine di svolgere la indicata

funzione di garanzia della uniformità e adeguatezza dei flussi informativi.

Già prefigurato in sede di elaborazione della normativa del decreto legislativo 47 ma

poi escluso dalla definitiva formulazione dell'art. 9 ter del decreto legislativo 124,un

incremento dei poteri regolamentari della Covip non sembra essere progetto capace di

trovare i necessari consensi. E l'esperienza insegna che anche ( e specialmente) in materia

previdenziale la via dell'intervento normativo ha tempi e modi di operare molto lontani da

quanto è bene in una materia dove più di ogni altra cosa occorre e a breve chiarezza di

orientamenti. Se perciò si considera utile (come certamente è utile ) un concorso della

Covip alla integrazione delle garanzie della vigilanza informativa sui piani pensionistici

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individuali dell'art. 9 ter, prima ancora che possibili interventi normativi servono

responsabili intese tra le autorità di pubblica regolazione della previdenza privata. L'

Isvap e la Covip in questo senso dal sesto comma dell'art. 17 del decreto legislativo 124

ricevono una precisa indicazione di metodo e di finalità. Una volta di più accordi di

collaborazione capaci di accrescere l'efficacia dell'azione di controllo sono per l'appunto

quanto serve e quanto si attende a garanzia di disclosure e a protezione degli investitori di

risparmio con finalità di privata tutela previdenziale.

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