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De

Autoridad Nacional del Servicio Civil

Gerencia General

Oficina de Asesoría Jurídica

"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la Unión Nacional Frente a la Crisis Externa"

INFORME LEGAL Nº JS(o -2009-ANSC/OAJ

BEATRIZ ROBLES CAHUAS

Gerente de Políticas de Gestión de Recursos Humanos

Abog. MANUEL MESONES CASTELO

Jefe de la Oficina de Asesoría Jurídica

AUTORIDAD NACIONAL Dfl SERVICIO C'Vi ,. GERENCIA DE POUTICAS OE GESTIÓN' D~

RECURSOS HUMANOS (

Asunto Absolución de consulta legal. O 5 OCT. 2009

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Referencia Oficio Nº 1729-2009-MTC/20

Fecha

Me dirijo a usted con relación al documento de la referencia, mediante el cual el Director Ejecutivo del Proyecto Especial de Infraestructura de Transporte Nacional -PROVIAS NACIONAL, solicita se absuelva la consulta vinculada al cómputo de años de servrc1os para determinar la indemnización por despido arbitrario y la desnaturalización de los contratos sujetos a modalidad.

Antes de dar respuesta a la consulta formulada, es pertinente señalar que la Autoridad Nacional del Servicio Civil (en adelante SERVIR) no resuelve casos concretos, sino que sólo proporciona el marco jurídico e interpretación respectiva aplicable a una circunstancia particular.

1.2

Base Legal

Existen dos clases de contratos laborales que se encuentran reconocidos por nuestra legislación: i) el contrato indeterminado, modelo de contrato de trabajo por excelencia y ii) los denominados contratos sujetos a modalidad o a plazo fijo, de carácter excepcional, celebrados únicamente bajo determinadas circunstancias objetivas.

En lo que atañe a los contratos sujetos a modalidad, el artículo 53º del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR, manifiesta que:

"Artículo 539.- Contratos de trabajo bajo modalidad Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando así lo requieran las necesidades del mercado o mayor producción de la empresa, así como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar o de la obra que se ha de ejecutar, excepto los contratos de trabajo intermitentes o de temporada que por su naturaleza puedan ser permanentes".

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Los contratos sujetos a modalidad se encuentran regulados expresamente por la ley, y todos ellos para su celebración deben observar lo señalado expresamente en ella1

. Así, en el Decreto Supremo Nº 003-97-TR, se regulan tres clases de contratos sujetos a modalidad : a) Contratos temporales, b) contratos accidentales, y c) contratos de obra o servicio.

Ahora bien, los contratos sujetos a modalidad implican la temporalidad de la relación laboral instaurada, estando sujeto a un plazo determinado en el cual se extinguirá el vínculo contractual.

Cabe señalar que la celebración de los contratos sujetos a modalidad es una excepción, a lo que en teoría debería ser la regla; esto es, la celebración de contratos de trabajo indeterminados. Al respecto, una desnaturalización del vínculo contractual al celebrarse contratos sujetos a modalidad es el exceso en la duración de los mismos.

En efecto, es preciso señalar, para tal supuesto lo indicado en el artículo 74º del TUO del Decreto Legislativo 718, el cual a la letra dice:

"Artículo 749.- Plazo máximo de contratación Dentro de los plazos máximos establecidos en las distintas modalidades contractuales señaladas en los artículos precedentes, podrán celebrarse contratos por periodos menores pero que sumados no excedan dichos límites. En los casos que corresponda, podrá celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos bajo distintas modalidades en el centro de trabajo, en función de las necesidades empresariales y siempre que en conjunto no superen la duración máxima de cinco (5) años."(negrilla agragada)

En el mismo sentido y de manera más detallada, debe observase lo señalado en el artículo 77º de la citada norma, la cual manifiesta:

"Artículo 779.- Desnaturalización de contratos bajo modalidad Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarán como de duración

indeterminada:

a) Si el trabajador continúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o después de las prórrogas pactadas, si estas exceden del límite máximo permitido;

1 Artículo 72º.- Formalidades de los contratos bajo modalidad Los contratos de trabajo a que se refiere este Título necesariamente deberán constar por escrito y por tripl icado, debiendo consignarse en forma expresa su duración, y las causas objet ivas determinantes de la contratación, así como las demás condiciones de la relación laboral. Artículo 73º.- Registro de contratos bajo modalidad. Verificación Una copia de los contratos será presentada a la Autoridad Administrativa de Trabajo dentro de los quince días naturales de su celebración, para efectos de su conocimiento y registro . La Autoridad Administrativa de Trabajo puede ordenar la veri ficación posterior de la veracidad de los datos consignados en la copia a que se refiere el párrafo precedente, a efectos de lo dispuesto en el inciso d) del Artículo 77º, sin perjuicio de la mul ta que se puede imponer al empleador por el incumplimiento incurrido.

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b) Cuando se trata de un contrato para obra determinada o de servicio específico, si el trabajador continúa prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra materia de contrato, sin haberse operado renovación; c) Si el t itular del puesto sustituido, no se reincorpora vencido el término legal o convencional y el trabajador contratado continuare laborando; d) Cuando el trabajador demuestre la existencia de simulación o fraude a las normas establecidas en la presente ley".(subrayado agregado)

11 Análisis

2.1 La consulta realizada tiene por objetivo, indagar cual es el plazo fijado y

adoptado a efectos de determinar la desnaturalización del vínculo laboral, convirtiendo un contrato celebrado sujeto a modalidad a un contrato de carácter indeterminado con todas las consecuencias legales que ello implica.

2.2 Al respecto, hemos indicado precedentemente, que la celebración de un contrato sujeto a modalidad y su duración en exceso del plazo previamente fijado, desnaturaliza el vínculo laboral y convierte el contrato en uno a plazo indeterminado conforme lo estipulan los artículos 74º y 77º del Texto Único Ordenado del Decreto Legislativo N° 728, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 003-97-TR.

2.3 Sin embargo, si bien en la consulta planteada nos manifiestan que existe jurisprudencia que difiere de lo señalado anteriormente, cabe manifestar que existen pronunciamientos de la Corte Suprema que avalan lo señalado. Así, la Casación Nº 1237-2001-Piura, establece:

"Que, el impugnante señala que en su caso los contratos de trabajo sujetos a modalidad superaron en conjunto el plazo máximo de cinco años previsto por Ley, por lo que su vínculo laboral ha ido a plazo indeterminado, en consecuencia al haber sido despedido arbitrariamente le corresponde el pago de la indemnización correspondiente, que, tal como establece el artículo sesenta y siete del Decreto Supremo cero tres-noventisiete-TR, los contratos de trabajo sujetos a modalidad, se consideran como de duración indeterminada, si el trabajador continua laborando después de la fecha de vencimiento del plazo estipulado o después de las prórrogas pactadas si estas exceden el límite permitido, que de conformidad con el artículo sesenta y cuatro es de cinco años en conjunto, es decir que si un trabajador labora por más de cinco para una empresa bajo contratos sujetos a modalidad, su contrato se reputará como de duración indeterminada por cuanto ha sido desnaturalizado".

Este criterio también ha sido ratificado por el Tribunal Constitucional, quién en su variada jurisprudencia ha reafirmado la naturaleza excepcional de la contratación temporal reconociendo que: "( .. .) el régimen laboral peruano se sustenta, entre otros criterios, en el llamado principio de causalidad, en virtud del cual la duración del vínculo laboral debe ser garantizada mientras subsista la fuente que le dio origen", añade el Tribunal que "En tal sentido, hay una preferencia por la contratación laboral por tiempo indefinido respecto de aquella

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que pueda tener una duración determinada. Dentro de dicho contexto, los contratos sujetos a un plazo tienen, por su propia naturaleza, un carácter excepcional, y proceden únicamente cuando su objeto lo constituye el desarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea por la concurrencia de determinadas circunstancias o por la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar. "2

2.4 En ese sentido, es pertinente seguir lo señalado en la Ley, como en la Casación antes mencionada.

111 Conclusiones

3.1 En atención a lo señalado, cuando se exceda el plazo fijado en un contrato sujeto a modalidad, el cual no puede ser mayor de cinco (OS) años; este se desnaturaliza y se convierte en un contrato indeterminado con todas las consecuencias que ello acarrea .

3.2 Por ende, si es que el trabajador es despedido arbitrariamente le corresponde todos los derechos de un trabajador sujeto a un contrato indeterminado. En tal caso, el trabajador podrá demandar en la vía ordinaria laboral la correspondiente indemnización por despido arbitrario o en la vía constitucional, a través del proceso constitucional de amparo, exigir su reposición por haberse producido un despido incausado.

Finalmente, remito para su consideración el proyecto de Oficio de respuesta respectivo para vuestra visación y de estimarlo pertinente, trámite correspondiente ante la Presidencia Ejecutiva

Atentamente,

2 Sentencia del Tribunal Constitucional, expediente Nº 1397-2001-AA/TC, Angel de la Cruz Pomasoncco y otros contra Entidad Prestadora de Servicios de Saneamiento de Ayacucho S.A., fundamento jurídico Nº 3.

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