Upload
others
View
0
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
1
APRILL 2016
MÄRKUSTE TABEL
„INVESTEERIMISFONDIDE SEADUSE EELNÕU“ JUURDE
Nr Ettepaneku sisu
Arvestatud/
mitte
arvestatud/
selgitatud/
Teadmiseks
võetud
Rahandus-
ministeeriumi
märkused
EESTI FONDIHALDURITE LIIT
1 Pensionifondivalitseja kapitali- ja omaosakute nõue
Eelnõu § 68(2) kohaselt on fondivalitseja endiselt kohustatud omama 1%
tema valitsetava kohustusliku pensionifondi osakutest. Eelnõuga on
tehtud mõningad muudatused pensionifondivalitsejate täiendavate
omavahenditele rakendatavate nõuete osas, sealhulgas täiendavate
omavahendite nõue (1%) langeb 0,02%-le pensionifondide varade
mahust, kui see kasvab üle 1 miljardi euro. Samas kõnealune regressioon
ei anna fondivalitsejatele kapitali osas sisulist efekti, kui säilib senine
omaosakute nõue. Nimelt raamatupidamislikult on täiendavate
omavahendite miinimumnõue ja omaosakute omamise kohustus sisuliselt
nö ühe mündi kaks poolt – fondivalitsejate omakapital koosneb suures
ulatuses omavahendite kohustuslikust paigutusest kohustuslike
pensionifondide omaosakutesse. Sellest tulenevalt saab omavahendite ja
omaosakute nõuet vaadata üksnes käsikäes. Lähtuvalt eeltoodust teeb
EFHL ettepaneku kehtestada ka omaosakute nõude osas regressiooni
printsiip sarnaselt omavahenditega, kui valitsetavate kohustuslike
pensionifondide varade maht ületab 1 miljard eurot. Kahe nõude
kooskõlla viimisega ei kaasne fondivalitsejatele olemasoleva kapitali
vabastamist – viiest pensionifondivalitsejast vaid ühel ulatub
valitsetavate kohustuslike pensionifondide varade maht täpselt 1 miljardi
euroni.
Kohustus omada valitsetavate kohustuslike pensionifondide osakuid on
sarnaselt täiendavatele omavahenditele puhvriks juhul, kui fondivalitseja
peaks rikkuma investeerimispiiranguid ning tekitama sellega kahju oma
valitsetavate pensionifondide osakuomanikele. Arvestades tänaseks
pensionifondivalitsejate saavutatud omakapitali taset, kahjujuhtumite
statistikat, enamike fondivalitsejate kuulumist tugevatesse
pangandusgruppidesse ja Tagatisfondi tasusid, on EFHL liikmete
hinnangul kohustuslike pensionifondide osakuomanike huvid piisavalt
kaitstud ka eeltoodud ettepaneku kohaselt regresseeruva omaosakute
nõude korral. Lisaks aitaks selline omaosakute nõude alanemine
natukene tasakaalustada tasude alanemisega kaasnevat mõju
fondivalitsejate rahavoogudele.
Seega peavad EFHL liikmed mõistlikuks mõlema puhvri (täiendavad
omavahendid ning omaosakute omamine) arvestamist samade
põhimõtete alusel. Olukorras, kus valitsetavate kohustuslike
pensionifondide osakute väärtus ületab 1 miljard eurot, tuleks
fondivalitsejal omada omaosakuid järgnevalt: (i) 1% tema valitsetava
kohustusliku pensionifondi osakutest osas, mis ei ületa 1 miljardi euro ja
osakaalu korrutist, kus osakaal on fondi osakute väärtuse suhe kõigi
valitsetavate kohustuslike pensionifondide osakute väärtusesse; (ii)
0,02% tema valitsetava kohustusliku pensionifondi osakutest osas, mis
ületab punktis (i) nimetatud korrutist.
Arvestatud
2
2 2. Aruandlus
Viimastel aastatel on aruandluskohustus eelkõige seoses kohustuslike
pensionifondidega oluliselt suurenenud. Fondivalitsejad koostavad ja
avalikustavad igakuiseid kohustuslike pensionifondide investeeringute
aruandeid, finantsaruandlust vastavalt IFRS-ile, majandusaasta aruande
lisaks olevaid valitsemise ja nn kulude jaotamise aruandeid. Eelnõuga
soovib seadusandja aruandluskohustust veelgi laiendada, sh kohustus
avaldada pensionifondide kohta põhiteave ning arvutada ja avaldada
kohustuslike pensionifondide kogukulu suhtarve (total expense ratio) ja
vara käibe suhtarve (portfolio turnover ratio). EFHL liikmed leiavad, et
avaldatav informatsiooni kogus (sh hulgaliselt erinevaid näitajaid) pigem
hägustab õigusselgust, kuna ujutab pensionikogujad üle mahuka
aruandluse ja informatsiooniga ning tekitab segadust, milliseid andmeid
võrrelda ning millele tugineda. Lähtudes eesmärgist tagada
osakuomanikele ülevaatlik ja lihtsalt arusaadav informatsioon
pensionifondide oluliste näitajate kohta teeme alljärgnevad ettepanekud:
(i) TER/PTR avaldamise kohustus asendada kohustusega avaldada
kehtiv (s.t. regresseeritud) valitsemistasu määr. See on osakuomanikele
arusaadavam ning tagab fondide piisava võrreldavuse kulude aspektist.
Kuna pensionifondist kulude kandmine on piiratud, piisab EFHL
liikmete hinnangul fondide kulude võrdlemiseks tegelike
valitsemistasude võrdlemisest. Kui varem plaaniti TER arvutamist ja
avaldamist ka eurofondide osas, siis hiljem KIIDi regulatsiooniga see
asendati jooksvate tasude (ongoing charges) näitajaga, mis on TER-ga
väga sarnane näitaja ja mis tuleb avaldada KIIDis ka pensionifondide
kohta. Seetõttu täiendavalt TER/PTR näitajate avaldamine oleks
ilmselgelt ebaproportsionaalne;
(ii) loobuda poolaastaaruannete koostamise ja avaldamise kohustusest
pensionifondide suhtes, kuna oluline informatsioon on hõlmatud hiljem
pensionifondidele kehtestatud täiendava aruandluse nõuetega (sh
investeeringute aruanne). Eelnõu lisab pensionifondide kohta
avalikustavate dokumentide nimekirja KIIDi lisaks prospektile,
tingimustele, (pool)aastaaruannetele ja investeeringute aruandele. Eesti
turupraktikas on tavaline, et fondivalitsejad avalikustavad
pensionifondide kohta täiendavalt kuuülevaateid, investeeringute
raporteid ja saadavad osakuomanikele tihti muid kliendikirju. Ka
Finantsinspektsiooni juhenditel baseeruv kliendi nõustamine on praktikas
tihti toetatud infolisade esitamisega kliendile ja potentsiaalsele kliendile.
Need andmed koos võrdlusandmetega sõltumatute osapoolte poolt
(Pensionikeskus, FI, RM) on väga ulatuslikud. Seetõttu ei muudaks
poolaastaaruannetest loobumine EFHL liikmete hinnangul
osakuomanike informeerituse taset. Raamatupidamise aruande spetsiifika
ei anna osakuomanikule olulist lisaväärtust eelkirjeldatud täiendavate
andmetega võrreldes. Finantsinspektsioon saab piisavalt infot
järelevalvelistest aruannetest ning fondivalitsejate jaoks vähendaks
poolaastaaruannetest loobumine oluliselt töökoormust suvisel perioodil.
Ka nt Transparency Directive II (2013/50/EU) vastuvõtmise üheks
eesmärgiks oli börsiemitentide halduskoormuse vähendamine, seega on
Euroopa tasemel leitud, et aruandluse nõuded on finantssektoris liiga
koormavaks muutunud. EFHL leiab, et sellega peaks arvestama ka Eesti
pensionifondide turul.
Arvestatud
3 3. Investeerimispiirangud
(i) Eelnõu § 101(3): võrreldes kehtiva seadusega keelab eelnõu nn cross-
trade tegemise fondide vahel. Eelnõuga koos saadetud märkuste tabelis
on Finantsinspektsiooni ettepanekuks „jätta alles kehtivas IFS-is esitatud
seotud isikutega tehingute tegemise regulatsioon“ (kuna varasem eelnõu
leevendas seda regulatsiooni) (märkuste tabelis nr 75). Käesolev eelnõu
võtab aga vastupidise suuna. Ühe fondivalitseja valitsetavate fondide
vahelise cross-trade tegemise võimalikkus börsihinnaga peaks säilima,
kuna see võib olla odavaim (osakuomanikele soodsaim) viis tehingut
Arvestatud
3
teha.
4 (ii) Eelnõu § 109: leiame, et selguse mõttes peaks eelnõus märkima (nt
§-s 125), et säte ei kehti pensionifondide suhtes. Vastasel korral võib
tekkida vaidlus, kas § 125(3) prevaleerib § 109 üle või vastupidi.
Arvestatud
5 (iii) Eelnõu § 121(3): lõikesse on lisatud teine lause, mille kohaselt kui
fondivalitseja omab võimalust pensionifondi nimel isikus hääleõigust või
kontrolli teostada, ei käsitata pensionifondi vara investeerimisel seda
isikut fondivalitsejaga ühte konsolideerimisgruppi kuuluvana. Siiski
tekib sama probleem (märkuste tabelis EFHL kommentaar nr 48) ka nt
olukorras, kus fondi vara on keelatud investeerida emitenti, kelles
fondivalitseja fondide arvel on omandanud olulise osaluse.
Arvestatud
6 (iv) Eelnõu § 125(4): seletuskirja ja märkuste tabeli järgi loetakse
sünteetilised ETF-id selle sätte alusel tuletisinstrumentideks. Arvestades
sünteetiliste ETF-de järjest laiemat levikut ei ole EFHL hinnangul see
põhjendatud ning jääb arusaamatuks, mis on selle muudatuse eesmärk.
Eelnõu seletuskirja järgi võib eeldada, et silmas on peetud sünteetilise
ETF-iga kaasnevaid täiendavaid riske (nt ETF-i swapi vastaspoole risk).
Samas on fondivalitseja kohustatud hindama fondi vara investeerimisel
kõiki riske ning ka Finantsinspektsioon on sellele juba 3 aastat tagasi
tähelepanu juhtinud oma 20.02.2012 järelepärimises
pensionifondivalitsejatele. Teisisõnu öeldes peaks eelnõu § 125 lõikes 4
täpsustama, milliseid täiendavaid riskijuhtimise tegevusi fondivalitsejalt
sünteetilistesse ETF-idesse investeerimisel oodatakse? Juhul, kui säte
jääb praeguse sõnastusega ja sünteetilisele ETF-ile rakendatakse kõiki
eelnõu 6. peatükis tuletisinstrumendile sätestatud piiranguid, on väga
problemaatiline kohaldada nt §§ 111(1) (fondi alusvara hindamine?),
111(2)p1 (turul kaubeldava fondi ostu-müügi vastaspool?), 127(1) (10%
limiidi arvutusse lähevad ka fondid?). Lisaks eelnevale ei tulene sätte
praegusest sõnastusest, et üksnes sünteetilised ETF-id oleksid sätte
kohaldamisalas. Seega mistahes alusfond, mis on investeerinud
tuletisinstrumenti, võib langeda nn derivatiivide limiidi arvestusse, mis ei
ole ilmselt olnud eelnõu ettevalmistajate eesmärgiks?
Arvestatud
osaliselt
Eelnõusse on lisatud
sünteetilise ETF-i
definitsioon ja lõikes
sätestatud tingimusi tuleb
järgida sünteetilisse
ETF-i investeerimisel.
7 (v) Eelnõu § 127(1): teeme ettepaneku sõnastada säte järgmiselt:
„Tuletisinstrumentide kogu avatud neto riskipositsioon ei või ületada
10% pensionifondi vara väärtusest, välja arvatud valuuta-, intressi-, turu-
või muude pensionifondi varaga seotud riskide maandamiseks tehtud
tehingud.“ EFHL leiab, et sätte sõnastuse võiks ühtlustada eurofondide
kohta käiva sätte sõnastusega (eelnõu § 105(3), kuna praegu on tekst
raskepärane („avatud riskipositsioon“ on praktikas arusaadavam ja
kasutatavam mõiste kui „kohustus“ ning sätte lõpp „millega fondi arvel
on omandatud vara tehingu aluseks olevas valuutas“ tekitab
tõlgendusküsimusi). Teiseks pole põhjendatud, miks peaks
limiidiarvutamisel välistama üksnes valuutariski maandamiseks tehtud
tehingud: kui fondivalitseja eesmärgiks on riske maandada, ei peaks
olema see piiratud.
Arvestatud
8 (vi) Eelnõu § 129(6): soovime oma varasemat ettepanekut (vt EFHL
märkuste tabelis nr 56) täpsustada. Kuna reitingu määramisel võetakse
allutatus juba arvesse ning allutatuse järke eksisteerib praktikas mitmeid,
on absoluutne keeld liiga karm. Seetõttu palume sätet muuta viisil, et
allutatuse keeld kehtiks ainult reitinguta paberitele (lg 5).
Arvestatud Absoluutne keeld on
eelnõust välja võetud.
Normitehniliselt on
muudetud lõiget 5.
9 4. Olulisuse hindamine tingimuste/prospekti muutmisel
EFHL liikmed peavad vajalikuks eelnõu § 510 lõikega 3 sarnast
rakendussättes sisalduvat erandit muudatuste olulisuse hindamise osas ka
juhuks, kui fondivalitseja viib oma fondide tingimused/prospektid
kooskõlla uue IFS-ga (vrd eelnõu § 517(2)). Finantsinspektsioon
tõlgendab praktikas fondide dokumentatsiooni muudatusi käsitlevaid IFS
sätteid väga karmilt, leides nt, et sõnad „õigusaktidest tulenevalt“ (vrd
eelnõu §§ 38(6)p1 ja 78(3)p3) tähendavad ainult olukorda, kus
fondivalitsejal on sõnaselge kohustus dokumentatsioonis muudatusi teha.
Arvestatud Eelnõus on täpsustatud
fondivalitseja ja fondi
dokumentatsiooni
eelnõuga kooskõlla
viimise sätet ja välja
toodud, et eelnõust
tulenevate muudatustega
kooskõlla viimist ei
käsitata olulise
4
Seega nt investeerimispiirangute ümbersõnastamine tingimustest
prospekti (ilma sisulise muudatuseta limiitides) võib fondivalitsejaid uue
IFS rakendamisel viia olukorda, kus fondide tingimused/prospektid
soovitakse viia üksnes uue seadusega kooskõlla, kuid sealjuures peab
rakendama nn oluliste muudatuste regulatsiooni. Kuna IFS eelnõu
eesmärgiks on dokumentide lihtsustamine ja ühtlustamine kogu turul, ei
oleks see põhjendatud ja võib tingida konkurentsiolukorras
põhjendamatuid moonutusi. Seega palume eelnõus selgesõnaliselt
täpsustada, et juhul, kui fondivalitseja viib tingimused/prospektid
kooskõlla uue seaduse redaktsiooniga, ei kohaldata IFS-is sätestatud
fondi tingimuste ja prospekti olulise muutmise korda ning
osakuomanikel ei ole nn tasuta väljumisõigust.
muudatusena
10 5. Järelevalvetasude arvestus ja määrad
Arvestades nii UCITS direktiiviga kui ka AIFMD-ga kehtestatud
võimalusi valitseda piiriüleselt investeerimisfonde, siis peaks vältima
olukorda, kus fondivalitseja peaks valitsetavate fondide mahupõhist
järelevalvetasu maksma erinevates jurisdiktsioonides. See kindlasti ei
soodustaks eelnimetatud direktiividega taotletava ühisturu kujunemist
ning kahjustaks Eesti fondivalitsejate konkurentsipositsiooni. Lähtuvalt
eeltoodust teeme ettepaneku täiendavalt välistada eelnõu § 523 punktis 3
(täiendatakse finantsinspektsiooni seaduse § 3 lõiget 2 punktiga 51)
teises lepinguriigis asutatud eurofondid ja alternatiivfondid, sõltumata
kas viimased ületavad investeerimisfondide seaduse § 3 lõikes 6
sätestatud künnist.
Samuti on järelevalvetasu mahuosa ulatus (0,01–0,25%) suhteliselt lai.
Kuigi praktikas ei ole suuri kõikumisi järelevalvetasu määramisel
esinenud, võib see eelkõige välisinvestorite kaasamisel tekitada
ebakindlust võimaliku kulubaasi hindamisel. Seega teeme ettepaneku
kaaluda mahuosa ulatuse sätestamisel seaduses kitsamalt, lähtuvalt
senisest turupraktikast. Saame aru, et erakorralistel asjaoludel võib
tekkida vajadus mahuosa muutmiseks suuremas ulatuses, kuid see võiks
olla eraldi motiveeritud (õigusakti muutmine).
Arvestatud
osaliselt
Nn välisfondide mahuosa
ulatust on vähendatud
(0,001 – 0,01%).
Eurofondide ja
alternatiivfondide
mahuosa ulatust on
kitsendatud (0,01-0,1%).
11 6. Normitehnilist laadi ettepanekud ja probleemid
Käesolevaga esitame täiendavalt pigem normitehnilist laadi ettepanekud
ja küsimused:
(i) Eelnõu § 9: sarnaselt Euroopa riskikapitalifondi ning
sotsiaalettevõtlusfondi käsitlevatele lõigetele tuleks paragrahvi lisada ka
määrust (EL) 2015/760, 29. aprill 2015, Euroopa pikaajaliste
investeerimisfondide kohta (kohaldatav alates 09.12.2015) käsitlev lõige
ning vajadusel täiendada ka ülejäänud seaduse teatud paragrahve (nt
fondi ärinime või nimetust käsitlev § 24 jne).
Arvestatud
12 (ii) Eelnõu § 16(1): kas säte pole § 16 lg 4 punkiga 9 vastuolus? Arvestatud Täpsustatud, ühe fondi
piires ei saa olla
nimiväärtusega ja
nimiväärtuseta osakuid.
13 (iii) Eelnõu §23(6): kas sättesse ei peaks lisama viited
valitsemislepingule ja ka ühingulepingule (UÜ puhul)?
Arvestatud Sätet on täiendatud
viitega alusdokumendile,
mis hõlmab nii fondi
tingimusi, põhikirja kui
ühingulepingut. Lisaks
on tehtud viide
valitsemislepingule.
14 (iv) Eelnõu § 29(1): mitmel juhul on eelnõu hilisemates sätetes viidatud
tingimustele/põhikirjale (vt nt §§ 62(3), 69(1)). Pole selge, et need
hilisemad sätted ei kohusta tingimusi täiendama, vaid annavad ainult
vastava võimaluse. Teeme ettepaneku taolistes hilisemates sätetes
täpsustada, et tingimusi võib, aga ei pea vastavalt täiendama. Näiteks
eelnõu §-i 62(3) võiks lisada sõna „olemasolul“ järgmiselt: „Registri
andmete töötlemisel lähtub registripidaja isikuandmete kaitse seaduses
Arvestatud
5
sätestatud nõuetest, olemasolul fondi tingimustes või põhikirjas
sätestatud korrast ja […]“.
(v) Eelnõu § 29(3): kuna ühe dokumendi kasutamisest on loobutud (vt ka
Finantsinspektsiooni märkuste tabelis nr 35), siis mis mõte on lõikel 3,
s.t millal ja kus tuleb alati lisada prospekt tingimustele? Teeme
ettepaneku lõikest 3 loobuda, kuna tingimuste/prospekti
avalikustamiskohustused on antud muudes eelnõu sätetes.
Arvestatud Kuna tingimuste ja
prospekti avalikustamine
on eraldi sätetes, siis on
välja jäetud viide, et
muud fondiga seotud
asjaolud on leitavad
prospektist, mis tuleb
seega tingimustega koos
esitada.
15 (vi) Eelnõu § 36(8): arvestades, et ühingufondi põhikirja muutmine on
üldkoosoleku pädevuses ning mh ka seda, et muudatused võivad
tuleneda õigusaktides tehtud muudatustest, tasuks kaaluda selliste kulude
fondist katmise võimaldamist.
Selgitatud
(mitte-
arvestatud)
Eelnõu kohaselt juhul,
kui muudatus tehakse
lähtuvalt õigusaktidest
tehtud muudatustest ja
muudetud dokument
saadetakse FI-le, ei ole
vajalik kooskõlastamine
ja seega ka
menetluskulusid sellega
ei kaasne.
16 (vii) Eelnõu § 42(1): kas Finantsinspektsioon hakkab väljastama
kinnitusi või mõeldakse siin fondivalitseja poolset kinnitust, et vastav
põhikirja versioon on Finantsinspektsioonile esitatud?
Selgitatud Eelnõust on välja jäetud
kohustus lisada FI
dokumendid äriregistri
avaldusele.
17 (viii) Eelnõu § 31(1)p4: sätestab kohustuse esitada põhiteabe dokument
fondi ja olemasolul iga allfondi kohta. Kas see tähendab, et KIID tuleb
esitada ka katusfondi enda kohta?
Arvestatud Sõnastust on täpsustatud,
ei tule esitada põhiteavet
katusfondi kohta.
18 (ix) Eelnõu § 45(4)p1: võiks täpsustada, et EVK kooskõlastus tuleb
lisada ainult olukorras, kus muudatused on seotud osakute väljalaskmise
ja tagasivõtmisega ning registripidamisega.
Selgitatud Eelnõu § 45 lõige 4
punkti 1 kohaselt
küsitaksegi EVK
arvamust üksnes
pensionifondi osakute
väljalaskmist ja
tagasivõtmist ning
registripidamist
puudutavate tingimuste
muutmise puhul.
19 (x) Eelnõu § 52(1) viimane lause: see pädevus ei peaks olema
obligatoorselt fondivalitsejal, võib ka ühingufondi organi pädevuses olla.
Arvestatud Viide ühingufondi
kapitali suurendamisele
või vähendamisele
otsusega on eelnõust
välja võetud, kuna
kapital muutub vastavalt
fondi vara puhasväärtuse
muutusega ning selle
kohta ei ole otstarbekas
otsuseid vastu võtta. See
on ühingufondi
olemuslik osa ning seega
pädevuse küsimuseks on,
kes otsustab uute aktsiate
välja laskmise. Eelnõusse
on lisatud viide, et fondi
aktsiate väljalaskmise ja
tagasivõtmise pädevust
saab anda fondivalitsejalt
ka ühingufondile.
20 (xi) Eelnõu § 54(3): osaku/aktsia NAV arvutamises võiks arvesse võtta
ka nn ootel tehinguid, kuna ootel osaku/aktsiatehingud võetakse
Selgitatud Vastav küsimus saab
olema määruses
6
tekkepõhise raamatupidamise puhul arvele ehk osakutehingutest
tulenevad nõuded/kohustused on NAV arvutusel sees.
lahendatud. Kehtiva
määruse kohaselt tuleb
vara väärtuse põhimõtted
määrata kindlaks
fondivalitsejal ning neid
tuleb rakendada
järjepidevalt. Seega
juhul, kui vastavat
põhimõtet rakendatakse,
tuleb seda teha fondi
suhtes läbivalt.
21 (xii) Eelnõu § 54(5): avaliku kinnise fondi puhul on kaks korda kuus
NAV arvutamise kohustus liiga koormav. Palume arvestada Pangaliidu
eelmisele eelnõule antud kommentaari (märkuste tabel lk 7).
Arvestatud AIFMD nõuab NAV
arvutamist vähemalt
korra aastas (art 19 (3)),
ülejäänud tähtajad on
liikmesriikide sisustada.
Selle põhjal on lisatud
eelnõusse täiendav säte
kinnise fondi kohta.
22 (xiii) Eelnõu § 54(6): sõnastus ja FI vastav märkus (tabelis nr 51) ei ole
lõpuni arusaadavad. Regulatsiooni mõte peaks olema, et osakuid/aktsiaid
lastakse välja NAVi alusel, mis määratakse vastavalt prospektis
sätestatule (tavaliselt pärast avalduse saamist, aga võib ka teisiti). Lisaks
pole õige sättes viidata tingimustele/põhikirjale, sest § 29 järgi ei ole
NAVi arvutamise põhimõtteid vaja tingimustesse kirjutada.
Selgitatud Eesmärk on sätestada, et
osakuid lastakse välja
alati puhasväärtuse
alusel, mis on arvutatud
väljalaskmise päeva
seisuga. See võib olla
avalduse saamise päeval,
aga võib olla ka hiljem.
Seetõttu ei ole ka viide
tingimustele või
prospektile vajalik.
23 (xiv) Eelnõu §§ 55(3), 56(2): me ei näe mõtet kohustuslikul
väljalaskmis- ja tagasivõtmishinna avalikustamise nõudel kui
väljalaskmis- ja tagasivõtmistasud on avalikustatud. Tavaliselt on
tegemist eelmise päeva hinnaga, mis ostu-müügi avalduse esitamise
päeval enam ei kohaldu. Lisaks kohustuslike pensionifondide puhul
väljalaskmistasusid pole ja tagasivõtmistasud võivad mitte kohalduda,
seega võib kohustuslik hindade avalikustamine pigem tekitada segadust.
Mittearvestat
ud
Avalike fondide
investorite huvides on
siiski näha ka
indikatsiooni osaku
väljalaske või
tagasivõtmise hinnast.
24 (xv) Eelnõu §55(4): hetkel sätestab lõike II lause, et osakuid ja aktsiaid
lastakse välja ning kantakse osakute või aktsiate registrisse üksnes
väljalastavate osakute või aktsiate arvule vastavas osaku või aktsia
puhasväärtuse ulatuses raha laekumisel fondi varasse. Võiks kaaluda ka
osakute või aktsiate väljalaskmise lubamist muul ajal, kui selline
võimalus on fondi dokumentatsioonis sätestatud.
Selgitatud Avaliku fondi puhul ei
peaks see olema lubatud,
mitteavaliku fondi puhul
on sellist võimalust
võimalik ette näha fondi
alusdokumendis. Seda
erisust on ka
regulatsioonis arvestatud.
(xvi) Eelnõu § 56(3): säte võiks täpsustada, et osakute/aktsiate
tagasivõtmisel võib teha fondi varast ka tagasivõtmistasu väljamakse (s.t
väljamakse kuni tagasivõetavate osakute/aktsiate puhasväärtuses).
Selgitatud Vt eelmist kommentaari.
25 (xvii) Eelnõu § 57(1), (2): Pangaliidu ettepanekul (märkuste tabel lk 8)
on eelnõus nüüd sätestatud kohustus osakutehingud peatada, mitte
võimalus nagu varasemas eelnõus ja kehtivas seaduses. Osakutehingute
peatamise kohustus peaks kohalduma ainult siis, kui mittepeatamine
oluliselt kahjustaks osakuomanike huve, muudel juhtudel võiks säilida
fondivalitseja diskretsioon (nt NAVi määramise raskuste puhul saab
osakutehinguid prospekti alusel teha viimase määratud NAVi alusel;
samuti on võimalik vajadusel teatud osakutehingute rahaliste arvelduste
tsüklit pikendada, mitte kõiki tehinguid peatada). Paindlikkus on
siinkohal väga oluline, kuna globaalselt investeerivad fondid võivad oma
varaga tehingute tegemisel või varade väärtuse määramisel kohata
erinevates jurisdiktsioonides mitmesuguseid takistusi, mida võib olla
Arvestatud
7
vajadus igakordselt eraldi hinnata. Lisaks on ka eurofondide direktiivis
osakutehingute peatamist sätestatud võimalusena.
26 (xviii) Eelnõu §§ 58(1)p3, 65(4)p2: teeme ettepaneku ühtlustada sätete
sõnastus järgmiselt: „(kohustusliku pensioni)fondi arvel tehingu
tegemisega seotud tasud ja kulud, sh vastava teenuseosutaja tasud ning
ülekandekulud“. Praktikas tekitab sätete erinev sõnastus küsimusi, kuna
tavapäraselt ei ole fondivalitsejatel nn tavafondide ja kohustuslike
pensionifondide arvel tehingute tegemise protsessid eraldatud.
Arvestatud
27 (xix) Eelnõu § 59(1): leiame, et teise lause esimene osa on liiga piirav.
Lisaks väljalaskmis- ja tagasivõtmistasudele võivad osakuomanikult
osakutehingutega seotud tasusid võtta ka vahendajad, kontohaldurid jmt.
Praktikas on see tavaline. Kehtivas õiguses käsitleb seda
Rahandusministri määruse nr 2004/137 § 11(5). Palume säte sõnastada
viisil, et lisaks väljalaskmis- ja tagasivõtmistasudele poleks
vahendustasud jmt tasud keelatud. Ideaalis võiks see jääda fondi
tingimuste ja prospekti sätestada, milliseid tasud võivad osakuomanikule
kaasneda.
Arvestatud RM määruse kohaselt
peab vajaduse korral
prospekt sisaldama viidet
sellele, et investori või
osakuomaniku kanda
võivad jääda ka kõik
muud võimalikud
tehingu- ja teenustasud,
mida maaklerid või
muud tehingu
vahendajad võivad nõuda
fondi osakute
omandamisel või
võõrandamisel. Eeltoodu
põhjal on lisatud lõikesse
lause, mis lubab
vahendustasu või muud
teenustasu.
28 (xx) Eelnõu § 62: segaseks jäävad seletuskirja viited FATCA-le ning
selliste viidete eesmärk. Fondivalitsejatel pole ligipääsu lõppinvestorite
andmetele, kui lõppinvestorid on omandanud osakud läbi teiste
finantsasutuste. Tulenevalt sellest ning ka topelt raporteerimise
vältimiseks on IGA-s välja toodud vastavasisulised erandid teatud
juhtudeks (IGA Annex II (IV) E).
Selgitatud Kuna vastavat
maksualase
teabevahetuse seadust
muudetakse ja see
kooskõlastatakse eraldi
turuosalistega, on viited
eelnõust välja jäetud.
29 (xxi) Eelnõu § 69(2)p6: teeme ettepaneku lisada punkti sõna
„kavandatav“ ja sõnastada see „osakute omandamise või tagasivõtmise
kavandatav päev […].“
Arvestatud
30 (xxii) Eelnõu § 69(3): palume täpsustada, kas kohustuslike
pensionifondide puhul on teade kohustuslik või mitte?
Selgitatud Sõnastust on täpsustatud.
Kohustuslike
pensionifondide puhul on
osakute omandamisest
või tagasivõtmisest
Finantsinspektsiooni
teavitamine üldiselt
kohustuslik. Erandiks on
olukorrad, kus osakuid
omandatakse
Finantsinspektsiooni
ettekirjutuse alusel või
võetakse tagasi
osakuomanikele tekitatud
kahju hüvitamiseks.
31 (xxiii) Eelnõu § 74(1)p7: kas eelnõu eesmärk on kohustada avalikustama
kõikvõimalike fondi arvelt makstavate tasude määrasid (nt auditi tasu,
registripidamise tasu jne) lisaks valitsemistasu ja depootasu määradele
või peetakse silmas koondpiirmäära? EFHL liikmete hinnangul ei ole
võimalik detailselt lahti kirjutada kõiki kulusid ja piirmäärasid, kuna
need võivad olla raskesti prognoositavad (nt. õigusabikulud). Pigem
peaks olema piisav viide fondi valitsemisega seotud kuludele ja
koondpiirmäär.
Arvestatud Sõnastust on muudetud
viisil, et prospektis tuleb
välja tuua lisaks
koondpiirmäärale ka
valitsemistasu ja
depootasu, mistõttu
nende näitajate
vahesumma
koondmääraga
8
iseloomustab seega
võimalikke täiendavaid
kulusid, mida fondist
võib maha arvata, kuid
mida ei tule prospektis
detailselt kirjeldada ja
summadena välja tuua.
Lubatud fondi arvelt
makstavad tasud on välja
toodud eelnõus.
32 (xxiv) Eelnõu § 75(1): eelnõuga koos saadetud märkuste tabelis on
mainitud varasema EFHL kommentaari kohta, et „Põhiteabe loetelust on
loobutud, piirdutud on viitega vastavale Komisjoni määrusele.“
(märkuste tabelis nr 29), kuid eelnõus on siiski see loetelu antud,
kusjuures pole arvestatud EFHLi varasema kommentaariga tegelike
määrade avaldamise kohta. Palume loetelu eelnõust kustutada.
Selgitatud EN § 75 eesmärgiks on
üle võtte UCITS artikkel
78, milles on samuti
lühidalt loetletud
põhiteabe sisu.
Täpsemad nõuded
põhiteabele tulenevad
Komisjoni määrusest
ning viidatud selgituse
eesmärk oli välja tuua, et
võrreldes kehtiva
seadusega eelnõuga ei
tehta erisusi põhiteabe
dokumendile vaid kõigile
avalikele fondidele
kohaldub UCITS KIIDi
regulatsioon.
(xxv) Eelnõu § 78(2)p1: sätte alusel võib tekkida olukord, kus mistahes §
74(2) nimetatud andmete loetelus toimuva muudatuse puhul (nt
globaalselt investeeriva fondi puhul lisatakse 1 riik lubatud riikide
nimekirja) eeldatakse olulisust. Nagu EFHL varasemalt korduvalt
kommenteerinud on, peaks olulisuse hindamise jääma fondivalitseja
ülesandeks ning mitte andma seaduses oluliste asjaolude eeldusi või
loetelusid. Tegemist on prospekti, mitte tingimuste/põhikirja
muutmisega. Prospekti muutmisel võiks sarnaselt § 38(3) sätestatule
lisada täpsustuse, et muudatusi prospektis ei loeta oluliseks kui nendega
muudetakse investeerimispiiranguid ulatuses, mis oluliselt ei muuda
fondi investeerimisstrateegiat või -poliitikat.
Arvestatud Sõnastust on täiendatud
viitega, et muudatusi,
mis ei oma sisulist
tähendust fondi
investeerimispoliitikale,
ei peeta oluliseks.
33 (xxvi) Eelnõu § 78(2)p2: fondi arvelt makstava tasude ja kulude määrade
tõstmine ei pruugi olla fondi seisukohast eranditult oluline. Näiteks fondi
maht 40 miljonit eurot: kui teenuse tasu kehtiv määr on 0,024% fondi
AUM-ist aastas, siis turult ostetavate teenuste kallinemisel fondivalitseja
poolt tasu määra suurendamine nt 0,025%-le AUM-ist aastas ei ole fondi
(investorite) suhtes oluline, kuigi eelnõu sõnastuse kohaselt tekib
fondivalitsejal kohustus käsitleda sellist muudatust olulisena. Lisaks võib
tasude muudatus seisneda ka nt ühe tasuliigi suurenemises ning
samaaegselt teise tasuliigi vähenemises ning nende koosmõju ei pruugi
olla fondi seisukohast oluline. Muudetava tasu raames võib saada fondi
ja osakuomanike huvides paremat ja sisukamat teenust. Kui automaatselt
on tasu määra tõstmise puhul fondivalitseja kohustatud käsitlema sellist
muudatust olulisena, võib see takistada fondivalitseja võimekust fondi
huvidest lähtuvat teenuseosutajatega läbi rääkida teenuse hindasid ning
teenuse sisu. Fondivalitsejale peaks jääma võimalus tasu muudatuse
olulisust hinnata.
Arvestatud Sõnastust on muudetud
suunas, et oluliseks on
peetud eelkõige
valitsemistasu ja
depootasu üheaegset
olulist tõstmist, mille
tulemusena sundkulud
investorile tõusevad. Kui
tõuseb kulude
summaarne piirmäär,
kohaldub fondi
tingimuste või põhikirja
muutmise regulatsioon.
34 (xxvii) § 81(1): palume lisada, et ka ühingufond ise võib avaldada
dokumendid, muidu on see kohustus fondivalitsejal, mis ei pruugi olla
kooskõlas mõningate ühingufondide fondivalitsejate funktsioonidega
(üksnes vara valitsemise mandaat).
Arvestatud Sätet on täiendatud.
35 (xxviii) Eelnõu § 81(8) ning § 83(3): sõnastusest võib ekslikult järeldada,
et kohustus on koostada eraldiseisvaid aasta- ja poolaastaaruandeid
Arvestatud Sätet on täpsustatud
viitega, et allfondi kohta
9
allfondide kohta (mitte koondaruanne, mis sisaldab andmeid iga allfondi
kohta eraldi).
tuleb aruandes teave
välja tuua, eraldi
terviklikku aruannet
koostada ei tule.
36 (xxix) Eelnõu § 83(5), (6): kohustuse avaldada fondivalitseja töötajate
tasustamise andmed kõikide valitsetavate fondide aastaaruannetes võiks
välistada pensionifondide aruannete suhtes (vastavate andmete esitamist
saab nõuda fondivalitseja, mitte fondi aastaaruandes, st siinkohal pole
mõtet direktiivide nõudeid laiendada Eesti kohalikele pensionifondidele).
Arvestatud Eelnõus on välja toodud,
et vastavad nõuded ei
kohaldu pensionifondide
aruannetele.
37 (xxx) § 93(2)p2: pensionifondi osakute tagasivõtmise ja väljamaksete
tegemise tingimuste kohta info lisamine KIID-i võib tekitada olukorra,
kus kirjasuuruse peab muutma väga väikeseks selleks, et info 2 lehekülje
peale ära mahuks. Selle info võiks KIID-ist välja jätta.
Arvestatud Pensionifondi osakute
tagasivõtmise ja
väljamaksete tegemise
kohta antava info hulka
on vähendatud.
Põhiteabest peaks olema
võimalik leida infot selle
kohta, millal on
osakuomanikul võimalik
pensionifondist
väljamakseid saada ning
viiteid prospekti
punktidele, kust on
võimalik leida teavet
osakute vahetamise,
tagasivõtmise ja
väljamaksete tegemise
kohta.
38 (xxxi) Eelnõu § 120(6): esimene lause peaks sisaldama ka viidet §
117(1)-le, et võimaldata avalikke-mitte-eurofond-master-feedereid
(eelnõu 2. osa 10. peatükk käsitleb vaid eurofonde). Vrd kehtiva seaduse
§§ 247(3) ja 265.
Arvestatud Lisatud on siiski kehtiva
seaduse §-s 247(3)
sätestatud tingimus, mille
kohaselt selle teise fondi
investeeringuid
hajutatakse piisavalt.
39 (xxxii) Eelnõu § 129(4): teeb fondivalitseja jaoks reitingute jälgimise
veel keerulisemaks. Arvesse ei tule võtta mitte ainult madalamat, vaid ka
hiliseimat reitingut. Lisaks on ebaselge, mis kasu on osakuomanikul
sellest, et teab, milline reitinguagentuur on andnud hiliseima kõige
madalama reitingu.
Osaliselt
arvestatud
Arvesse tuleb võtta kõige
viimasena avaldatud
reitingut.
40 (xxxiii) Eelnõu § 135(1)p5: fondivalitseja kohustus fondi „tootlust
prognoosida“ ei ole kooskõlas fondivalitseja üldise kohustusega fondide
tootlust mitte ennustada. IFS § 15 lg 1 p 5 võimaldas esitada ka
ajaloolised tootluse andmed.
Arvestatud Eelnõust on viide
prognoosimisele välja
jäetud.
41 (xxxiv) Eelnõu § 144(1): EFHL arvates ei vasta säte siiski UCITS
direktiivi artiklile 45(1). Varasemat eelnõud kommenteerides palus
EFHL, et sättesse lisataks osakute vahetamisõiguse sätestamisel sõna
„võimalusel“ ning eelnõuga koos saadetud märkuste tabelis on selle
kohta märgitud, et „Sätte sõnastust on muudetud ning lisatud on sõna
„võimalusel“ juhul, kui soovitakse vahetada osalust teise fondi osakute
vastu.“ Käesolev säte siiski ei sisalda nimetatud sõna ning lisaks jätab
täpsustamata, et vahetamisõigus kehtib sarnaste
investeerimispoliitikatega fondide suhtes. Palume säte viia vastavusse
UCITS direktiiviga.
Arvestatud Eelnõu sõnastust on
lähtuvalt direktiivi
tekstist täpsustatud.
Esialgses versioonis oli
direktiivi „where
possible“ vastena
mõeldud „sellise fondi
olemasolu korral“, kuid
täpsemaks võib pidada
viidet võimalusele.
42 (xxxv) Eelnõu § 146(4): kas sätte eesmärgiks on, et
Finantsinspektsioonile peab esitama kontrollimiseks tõlked (vrd ka §
159(6))? Kas Finantsinspektsioon kontakteerub eraldi lepinguriigi
finantsjärelevalve asutusega, et saada kinnitus nõusolekule esitada teave
muus keeles või eeldab Finantsinspektsioon fondivalitseja poolt esitatud
tõlgete sobivust lisakinnitusteta?
Selgitatud Eurofondide direktiivi
artikli 39 kohaselt: If the
competent authorities of
the merging UCITS home
Member State consider it
necessary, they may
require, in writing, that
the information to unit-
10
holders of the merging
UCITS be clarified.
If the competent
authorities of the
receiving UCITS home
Member State consider it
necessary, they may
require, in writing, and
no later than 15 working
days of receipt of the
copies of the complete
information referred to
in paragraph 2, that the
receiving UCITS modify
the information to be
provided to its unit-
holders.
Seega menetluses ei ole
jäetud eraldi aega
järelevalvel
konsulteerida nende
riikide järelevalvetega,
kus riigis eurofondi
osakuid või aktsiaid
pakutakse. Seega saab
järelevalve eeldada
tõlgete sobivust ilma
lisakinnituseta, kuid kui
tõlgetes on ebatäpsusi,
vastutab selle eest
fondivalitseja.
43 (xxxvi) Eelnõu § 154(2): § 153 lõikes 4 nimetatud aruanne koostatakse
alles peale ühinemise lõpuleviimist, kuna eeldab faktiliste asjaolude
kontrollimist. Viide peaks olema § 153 lõikes 1 nimetatud
depositooriumi nõusolekule.
Arvestatud Viide on parandatud
depositooriumi
nõusolekule, kuna
heakskiit ühinemisele
antakse enne ühinemise
jõustumist ja seega
asendussuhte
rakendamist.
44 (xxxvii) Eelnõu § 321(1)p7: kas Finantsinspektsiooni peab teavitama
sise-eeskirjade „muutmisest ja uute sise-eeskirjade kehtestamisest“ või
peab Finantsinspektsioonile saatma uued ja muudetud sise-eeskirjad?
Vrd IFS § 295 lg 1-1 „muutmisest“ ning viidatud sätte seletuskirja.
Arvestatud Sõnastust on täpsustatud,
sarnaselt väiksemahulise
fondivalitsejaga tuleb
esitada dokumendid
juhul, kui muudatus sise-
eeskirjades on olulise
mõjuga, muul juhul tuleb
vaid Finantsinspektsiooni
teavitada.
45 (xxxviii) Eelnõu §§ 342(3), 51(2): teeme ettepaneku mitte muuta
regulatsiooni kehtivast seadusest karmimaks. Praktikas on tavapärane, et
depositooriumi juhatuse liikmed on fondivalitseja nõukogu liikmeteks.
See ei ole meie andmetel praktikas depositooriumi sõltumatust
mõjutanud, kuna suurtes finantsgruppides on depositooriumi funktsioon
tavaliselt organisatsiooniliselt lahutatud muudest funktsioonidest.
Eelnõuga koos saadetud märkuste tabelis on Finantsinspektsiooni
ettepanekuks piirata vaid fondivalitseja juhatuse liikmete (mitte
fondivalitsejate nõukogu liikmete) kuulumist depositooriumi
juhtorganitesse (märkuste tabelis nr 50).
Arvestatud Sõnastust (nii
ühingufondi kui
fondivalitseja osas) on
muudetud, arvestades
kehtivat IFS ja FI
ettepanekut.
11
46 (xxxix) Eelnõu § 343(2): EFHL liikmed ei pea siiski õigeks viidata
kõikidele VPTS vastutuse sätetele, kuna see sisaldab selliste subjektide
vastutuse sätteid, mis pole fondivalitsejate jaoks relevantsed (nt
reguleeritud turu korraldaja, börsiemitent jne). Viide peaks olema üksnes
fondivalitsejale kohalduvate sätete rikkumise jaoks ette nähtud vastutuse
sätetele.
Arvestatud Viiteid on korrigeeritud
lähtuvalt fondivalitsejale
lubatud VpTS-järgsetest
teenustest.
47 (xl) Eelnõu § 398(3): kas sätet võib tõlgendada nii, et kolmandas riigis
pole eurofondi pakkumine lubatud (isegi kui pakkumine vastab selle riigi
nõuetele)? Kui nii, siis mis on selle põhjus?
Arvestatud UCITS ei reguleeri
eurofondide pakkumist
kolmandas riigis,
põhimõtteliselt ei peaks
sellist võimalust piirama.
Eelnõud on täiendatud
vastavalt:
Fondivalitseja võib enda
valitsetavaid eurofondi
osakuid ja aktsiaid
avalikult pakkuda
kolmandas riigis
vastavalt kolmandas
riigis kehtestatud
nõuetele.
48 (xli) Eelnõu § 517(2): palume sättes antud fondide dokumentatsiooni
vastavusse viimise tähtaega pikendada 1 aastani, kuna paljusid fonde
valitseval fondivalitsejal võtab dokumentide analüüs märkimisväärse aja,
lisaks võtab aega nende menetlus Finantsinspektsioonis. 1- aastane
tähtaeg oleks ka kooskõlas §-s 510(4) antud tähtajaga.
Arvestatud
SWEDBANK AS
1 Eelnõu üldosa
§ 12 lg 1 punkt 5 – osakute või aktsiate hoidmine ei ole kvalifitseeritav
investeerimisteenusena VpTSi mõttes.
Palume teha vastavad parandused.
Arvestatud Eelnõu § 12 lõike 1
punkt 5 kustutatakse,
eelnõus lähtutakse
VpTS’s sätestatud
mõistetest, mistõttu ei
ole vajaduste neid
mõisteid IFS’s
täiendavalt määratleda.
Osutatavate teenuste ring
on määratletud eelnõu §-
s 307.
2 § 12 lg 1 punkt 10 – Vastavalt AIFMD-le peamaakleriks on
krediidiasutus, reguleeritud investeerimisühing või muu
usaldatavusnormatiivide täitmise reguleerimisele ja jätkuvale
järelevalvele allutatud üksus, mis vastaspoolena osutab teenust
kutselistele investoritele, peamiselt finantsinstrumentidega tehtavate
tehingute rahastamisel või teostamisel, ning võib osutada ka muid
teenuseid, nagu näiteks kliiring ja kaubandusarveldused,
väärtpaberihaldus, väärtpaberite laenuks andmine, kohandatud
tehnoloogilised ja operatiivtoe vahendid;
Ehk siis keskseks tegevuseks on tehingute rahastamine. Pöörame
tähelepanu, et tänane lai definitsioon omab olulist mõju ka
depositooriumi tegevusele lähtuvalt § 287 lõikest 3. Seetõttu palume viia
definitsioon vastavusse direktiiviga.
Arvestatud Mõistet on täiendatud.
Uus sõnastus:
peamaakler on
krediidiasutus,
investeerimisühing või
muu finantsjärelevalve
alla kuuluv
finantseerimisasutus, mis
osutab peamiselt
kutselistele investoritele
väärtpaberitehingu
tegemiseks krediidi või
laenu andmise teenust
ning võib osutada ka
vara hoidmise, ülekande
ja arveldusteenuseid,
investeerimisteenuseid
või -kõrvalteenuseid,
nagu väärtpaberiga
seotud korralduse
vastuvõtmine ja
12
edastamine ning
korralduse täitmine
kliendi nimel või arvel,
ning väärtpaberite
laenamine, või pakub
fondi valitsemiseks
vajalikke tehnilisi
vahendeid;
3 §62 lg 1 punkt 4 sätestab, et juhul kui osakuomanikuks või aktsionäriks
on fond, siis muuhulgas tuleb registrisse kanda osakuomanikule või
aktsionärile kuuluvate osakute või aktsiate arv ja liik, valuuta ning
olemasolul väärtus. Sama lõike punkti 3 kohaselt kantakse registrisse
ainult osakuomaniku või aktsionäri andmed. Palume teha parandused
selliselt, et olenemata investori tüübist tuleb registrisse kanda samad
andmed.
Arvestatud § 62 lg 1 p 4 viimane osa
on muudetud lõike
eraldiseisvaks punktiks.
4 §62 lg 2 sätestab, et juhul kui registris avatakse nö esindajakonto, siis
sama paragrahvi lõike 1 punktis 3 nimetatud andmetena tuleb kanda
registrisse kolmanda isiku andmed. Leiame, et eeltoodu peab laienema
ka punktile 4, kuivõrd kolmandaks isikuks võib olla ka fond. Täiendavalt
leiame, et juhul kui tegemist on kolmanda isikuga, kes hoiab oma
klientide nimel osakuid/aktsiaid, siis registrisse ei peaks olema kantavad
§62 lg1 punktis 6 toodud andmed. Näiteks pandi registreerimise
seisukohalt, pandiõiguse kohta märke tegemine kannab eesmärki ainult
lõppomaniku vaatest, mistõttu sarnaste õiguste kandmine registrisse ei
ole põhjendatud olukorras kus osakuid/aktsiaid hoitakse kolmanda isiku
nimel. Seega teeme ettepaneku muuta §62 lg 2 järgnevalt:
„Kui osakuomanikule või aktsionärile kuuluvaid osakuid või
aktsiaid hoiab tema eest kolmas isik, kellel on seadusest tulenev
õigus hoida osakuid või aktsiaid oma nimel ja teise isiku arvel,
kantakse registrisse käesoleva paragrahvi lõike 1 punktis 3 või 4
nimetatud andmetena kolmanda isiku andmed. Kolmanda isiku
poolt teise isiku nimel ja arvel osakute või aktsiate hoidmisel ei
kanta registrisse käesoleva paragrahvi lõike 1 punktis 6 toodud
andmeid.“
Arvestatud
5 3. jagu osakute ja aktsiate registreerimine ning osakute ja aktsiate registri
pidamine § 62 lg 9 punkti 2 alusel on registripidajal õigus keelduda
registrikande tegemisest kui korraldus pole esitatud lähtuvalt § 62 lg-st 6
fondivalitsejalt või § 62 lg-s 7 nimetatud isikute poolt. Kas osakuomanik
ei ole õigustatud isikuks? (registripidajaks saab olla fondivalitseja ka ise
ehk siis kelle korraldust fondivalitseja sellisel juhul täidab?) Leiame, et §
62 lg 6 teine lause vajab täpsustamist. Registripidamise ülesande
edasiandmine ei pruugi alati tähendada, et osakutehingute infot jääb
vahendama fondivalitseja. Praktikas on osakutehingute korraldamine
jäetud kas fondivalitsejale endale või antud see üle samuti kolmandale
isikule (sageli samale isikule, kes on ka registripidaja). Seega palume
lõike 6 teist lauset täiendada järgnevalt:
„Kui registripidamise ülesanne on antud edasi kolmandale isikule,
kes ei ole ise osakutehingute korraldaja, tuleb registrikanne...“.
Arvestatud Uus sõnastus: (6)
Registripidaja teeb
registrikande ühe
tööpäeva jooksul fondi
osaku või aktsiaga tehtud
tehingu arveldamisest
arvates. Kui
registripidamise ülesanne
on antud edasi
kolmandale isikule, kes
ei korralda fondi osakute
või aktsiate tehingute
arveldamist, tuleb
registrikanne teha ühe
tööpäeva jooksul
fondivalitsejalt
sellekohase korralduse
saamisest arvates.
6 Eelnõu 6. peatükk
Ettepanek § 131 lg 2 sõnastuse osas:
„(2) Väärtpaberi või rahaturuinstrumendi, mille pakkumise, emiteerimise
või müümise garanteerija või korraldaja vastavalt väärtpaberituru
seaduse § 43 lõike 1 punktides 6 ja 7 sätestatule on fondivalitsejaga
samasse konsolideerimisgruppi kuuluv äriühing, emissiooni mahust võib
Arvestatud Kasutatud on esimest
varianti.
13
nimetatud väärtpabereid ja rahaturuinstrumente märkida pensionifondide
arvel kokku kuni 25% ulatuses ja kümme protsenti kõigi fondivalitseja
valitsetavate kohustuslike pensionifondide varast.“
või
„Väärtpaberi või rahaturuinstrumendi emissiooni mahust võib
pensionifondide arvel märkida kokku kuni 25% ja kümme protsenti kõigi
fondivalitseja valitsetavate kohustuslike pensionifondide varast, kui
pakkumise, emiteerimise või müümise garanteerija või korraldaja on
vastavalt väärtpaberituru seaduse § 43 lõike 1 punktides 6 ja 7 sätestatule
fondivalitsejaga samasse konsolideerimisgruppi kuuluv äriühing.“
7 Ettepanek § 131 lg 21 sõnastuse osas:
„21) Lõikes 2 toodud 25% piirangut ei kohaldata juhul, kui:
1) väärtpaberil või rahaturuinstrumendil või nende emitendil on
investeerimisjärgu krediidireiting;
2) väärtpaberi või rahaturuinstrumendi emitendiks on riik või riigi
enamusosalusega äriühing;
3) väärtpaberi või rahaturuinstrumendi emitendiks on investeerimisfond,
mida valitseb fondivalitseja tegevusluba omav äriühing;
4) väärtpaberit või rahaturuinstrumenti pakutakse avalikult
väärtpaberituruseaduse § 12 lõike 1 tähenduses ning see vastab
tulumaksuseaduse § 171 lõike 2 punktis 2 sätestatud tingimustele;
5) tegemist on käesoleva seaduse § 126 lõike 6 punktis 1 nimetatud
väärtpaberiga.
Arvestatud
8 Eelnõu 7 peatükk – fondi valitsemise üleandmine
- Palume hinnata § 136 lg 5 ja § 184 lg 1 koosmõju. Tegemist on
samasisuliste tegevuste reguleerimisega, samas § 184 lg 1 annab
depositooriumile õiguse otsustada ka fondi ühendamine.
Palume teha parandused.
Arvestatud § 136 lõiget 5 on
täiendatud.
8 Eelnõu 2 jagu - Fondi likvideerimine
- § 184 lg 4 sätestab „Depositoorium võib Finantsinspektsioonilt taotleda
luba fondi likvideerimiseks käesoleva paragrahvi lõike 1 punktis 1
nimetatud alusel ka enne kolme kuu möödumist valitsemisõiguse
depositooriumile üleminekut“. Leiame, et keeleliselt on siin viga sõnas
„üleminekut“, mis muudab sätte sisu oluliselt. Sisuliselt peaks olema
sätestatud, et luba võib taotleda kolme kuu jooksul arvates
valitsemisõiguse depositooriumile üleminekust. Lisaks, palume selgitada
miks viidatakse konkreetselt lõike 1 punktile 1?
Arvestatud Sõnastust on
korrigeeritud.
10 - Tekstis läbivalt kasutatakse sama tegevuse kirjeldamisel nii fondi
lõpetamist kui likvideerimist. Palume
kasutada läbivalt ühtset sõnastust.
Selgitatud Äriseadustiku eeskujul
on lõpetamine laiem
üldmõiste, mis hõlmab
ka likvideerimist, ehk
isiku või varakogumi
enda ajendil algatatud
tegevuse lõpetamist.
Lõpetamise alla kuulub
ka maksejõuetuse tõttu
lõpetamine või
sundlikvideerimine.
11 - Regulatsiooni üheselt mõistetavuse huvides, palume ühtlustada
paragrahve, mis reguleerivad depositooriumile fondi valitsemisõiguse
ülemineku ning fondi likvideerimisega seotud asjaolusid selliselt, et
oleks tagatud selgus, millisele sättele eelneb ja/või järgneb vastav
järgmine regulatsioon.
Toome siinkohal mõned näited, kuid loetelu ei ole ammendav:
o palume §136 lõikes 1 viidata konkreetsele alusele, mille alusel lõpeb
fondivalitseja õigus fondi valitseda (§ 305 lg 8)
o palume §136 lõikes 8 viidata konkreetsele järgmisele sättele, mis
reguleerib depositooriumi poolset fondi likvideerimist (§184)
o palume §167 lõikes 5 viidata konkreetsele järgmisele sättele, mis
reguleerib depositooriumi poolset fondi likvideerimist (§184)
Arvestatud
14
o palume §167 lõikes 6 viidata konkreetsele järgmisele sättele, mis
reguleerib FI likvideerija määramist, lisaks, võttes arvesse, et
depositoorium saab otsustada fondi likvideerimise vaid seadusest
tulenevatel asjaoludel, palume ka siin viidata konkreetsele sättele
o palume §287 lõige 4 siduda konkreetsete sätetega, et depositooriumi
ülesanded ja kohustused oleksid üheselt mõistetavad
o selguse mõttes palume kasutada viitamise süsteemi ka §184 lg 1 ja
§136 lg 1 osas, viidates § 305 lõikes 8 esitatud alustele
12 - Depositoorium võib olla fondi likvideerija rollis tulenevalt asjaolust, et
fondivalitseja ei ole suutnud fondi tähtaegselt likvideerida (§ 167 lg 5)
ning Finantsinspektsioon määrab uueks likvideerijaks depositooriumi või
kui fondi valitsemine on tulnud depositooriumile üle ning depositoorium
ei ole fondi ühendanud ega edasi andnud (§184). Palume koondada
depositooriumi roll fondi likvideerijana mõlemas viidatud olukorras ühe
punkti alla, tuues konkreetselt välja, millised õigused/kohustused,
vastutus ning tähtajad mõlemal juhul depositooriumile kohalduvad.
Hetke sõnastuses on kahe eri olukorra regulatsioon esitletud läbisegi.
Selgitatud Oleme nõus, et
depositooriumi vaatest
on regulatsioon esitatud
erinevates kohtades.
Oleme siiski seisukohal,
et fondi lõpetamise §-s
167 peaks olema
sätestatud ka fondi
lõpetamine
depositooriumi poolt.
Regulatsiooni selgemaks
muutmiseks on § 167 lg
6 viiteliselt seotud
depositooriumi üldiste
likvideerimise §-dega
184 ja 185.
13 - §185 – hetke sõnastus eeldab, et kui fondi ei likvideerita tähtaegselt,
tuleb see ALATI üle likvideerimiseks depositooriumile ning alles pärast
selle perioodi lõppu, võib Finantsinspektsioon otsustada likvideerija
määramise. Juhime tähelepanu, et vastavalt § 167 lg 5 sõnastusele, võib
Finantsinspektsioon määrata fondi likvideerijaks kolmanda isiku ka
koheselt pärast fondivalitseja likvideerimisperioodi lõppu.
Selgitatud Eelnõu mõte on olnud, et
FI võib määrata
likvideerijaks
depositooriumi juhul, kui
fondivalitseja ei ole fondi
tähtaegselt likvideerinud
(§ 167 lg 5).
14 - § 185 lg 3 kohaselt määrab Finantsinspektsioon § 185 lg 1 alusel
määratud likvideerijale tasu. Ehk siis tegemist likvideerijaga, kelleks ei
ole depositoorium. Sellest tulenevalt on küsitav depositooriumi võrdne
kohtlemine FI poolt valitud likvideerijaga nimetatud tasu osas. Seetõttu
palume täpsustada kas mõlemal juhul on tegemist kulupõhise
lähenemisega lähtuvalt §-st 174?
Selgitatud Erinevalt kolmandast
isikust on
depositooriumil ülevaade
fondi varadest,
mille pinnalt on võimalik
hinnata § 172 lg 3
kohaselt ka
likvideerimise kulusid.
Seetõttu kohaldub § 185
lg 3 piirmäära erand vaid
kolmandatele isikutele.
Eelnõuga on
likvideerimiskulude
piirmära regulatsiooni
muudetud ning
võimaldatakse arvestada
piimäära rakendamisel
likvideerimisega seotud
tegelike kulude suurust.
15 Eelnõu 4 osa-Depositoorium
§ 285 lg 1 - võrreldes täna kehtiva regulatsiooniga (IFS § 92 lg 7) on
võetud eelnõus fondivalitsejast lähtuv vähenemine, milline meie
hinnangul praktikas ei toimi. Näiteks, juhul kui fondivalitseja, kes ei
kvalifitseeru väikesemahulise fondivalitseja definitsiooni alla, soovib
luua (väikesemahulist) kinnist fondi, peaks fondivalitseja eelnõu kohaselt
nimetama sellisele fondile depositooriumi, samas kui väikesemahulisel
fondivalitsejal selline kohustus puuduks. Kohustus depoopanka omada
Arvestatud Mitteavalikku fondi on
depositooriumita
võimalik valitseda ka
eurofondi valitsejal, vt ka
UCITS art 6 (2).
Uus sõnastus:
Depositoorium peab
15
peaks tulenema fondi tüübist, mitte fondivalitseja tüübist. olema igal fondil, välja
arvatud väikesemahulise
fondivalitseja valitsetaval
fondil ja eurofondi
valitseja valitsetaval
mitteavalikul fondil.
Kui käesoleva lõike
esimeses lauses
nimetatud fondil on
depositooriumi, siis ei
kohaldata sellele
käesolevas osas
depositooriumi ja
depoolepingu kohta
sätestatut.
16 § 285 lg 1 teeme ettepaneku lähtudes asjaolust, et juhul kui fondil ei ole
seadusjärgset kohustust depositooriumi omada, kuid fondivalitseja
nimetab fondile depositooriumi, ei kohaldata sellisele suhtele seaduses
depositooriumi ega depoolepingu kohta sätestatut. Sarnane käsitlus on
kehtiv ka täna fondide puhul, milledel ei ole depositoorium nõutav ning
selliste fondide puhul on depooteenuse sisu ja ulatus sätestatud osapoolte
vahel sõlmitud lepingus. Seetõttu palume muuta lõike 1 teist lauset
järgnevalt:
„Kui väikesemahulise fondivalitseja valitsetaval fondil, on
depositoorium, siis ei kohaldata sellele käesolevas seaduses
depositooriumi ja depoolepingu suhtes sätestatut“
Arvestatud Vt eelmine kommentaar.
17 § 286 lg 1 – vastuolu direktiiviga, depositoorium peab olema alati sama
asukohamaaga, mis fondi registreeritud asukohamaa. Keskpanga
võimalusena viitab direktiiv „national central bank“, Eestis keskpank
depositooriumi teenust ei paku, seega on viide eksitav.
Selgitatud Päritoluriigi/asukohariigi
(võib olla ka filiaali)
nõue tuleneb IFS § 286
lõikest 2.
Asjaolu, et Eesti Pank
depositooriumi teenust ei
paku, ei tähenda, et
sellise võimalusepeaks
välistama.
18 § 286 lg 4 – palume selgitada, kas nimetatud lõikes toodud
depositooriumitele on kohaldatavad samad nõuded, mis 286 lõikes 1
toodud depositooriumitele? Lisaks juhime tähelepanu, et antud säte oli
võimalusena välja toodud AIFMD direktiivis fondidele, mis on
mitteavalikud ning kinnised. Antud sõnastuse puhul laieneks selline
võimalus ka avalikele fondidele, kus depositooriumil on osakuomanike
huvide eest seistes oluline roll, kuid depositooriumiks võib olla asutus,
mis ei ole FI järelevalvesubjekt.
Selgitatud § 286 lõikes 4 esitatud
isikule kohalduvad kõik
depositooriumile seatud
nõuded.
Väide, et vastav AIFMD
võimalus oli mõeldud
vaid mitteavalikele
fondidele, on ekslik.
Vastav võimalus on ette
nähtud kinnistele
fondidele, sõltumata
sellest, kas need on
avalikud või mitte.
Eelnõus on siiski
vastavat võimalust
kitsendatud - vastavat
erandit on võimalik
kasutada vaid
mitteavalike fondide
puhul.
19 § 287 lg 4 esimese lausega sätestatakse, et depositoorium täidab
käesolevas seaduses sätestatud ülesandeid ka pärast depoolepingu
lõppemist kui depooleping lõpeb fondi valitsemisõiguse lõppemisel või
Arvestatud Valitsemisõiguse aluseid
on täpsustatud võttes
aluseks § 305 lõikes 8
16
muudel juhtudel, kui pärast depoolepingu lõppemist ei ole fondi vara üle
antud teisele depositooriumile. Millised on need muud juhud? Pöörame
tähelepanu, et siin võib tekkida olukord, kus fondi varasid ei kanta üle,
depoopank jääb vastutama fondi eest, mille fondivalitsejaga koostöö on
ebapiisav sh lepingutingimused ebamõistlikud ülesannete jätkamiseks.
Seetõttu teeme ettepaneku seada selged ajalised piirangud fondivalitseja
tegevusele, sätestades, et juhul kui fondivalitseja ei ole leidnud 3 kuu
jooksul depoolepingu lõppemisest uut depositooriumi, võib
depositoorium lõpetada käesolevast seadusest tulenevate depositooriumi
ülesannete täitmise. Eeltoodust lähtuvalt on oluline säilitada kehtiva
IFSi säte (§ 77 lg 2 punkt 4), mis lubab Finantsinspektsiooni
ettekirjutusel fondi valitsemine lõpetada juhul kui fondil puudub
depositoorium.
nimetatud alused.
Vastavad depositooriumi
ajalised piirangud on
sätestatud § 167 lg-s 6 ja
§ 184 lg-s 6.
Lisatud ka § 167 lg 6 uus
sõnastus:
(6) Kui fondi lõpetamise
on otsustanud
depositoorium,
likvideerib fondi
depositoorium vastavalt
käesoleva seaduse §-s
184 sätestatule. Kui
depositoorium ei ole
fondi likvideerimist
lõpetanud käesolevas
seaduse §-s 175
sätestatud tähtaja
jooksul, võib
Finantsinspektsioon
määrata käesoleva
seadise § 185 kohaselt
fondi likvideerija, kes
viib likvideerimise
lõpule.
Finantsinspektsioonil on
§-st 457 tulenev õigus
teha ettekirjutus fondi
valitsemise lõpetamiseks,
kui seaduses sätestatud
nõuded ei ole täidetud.
20 § 287 lg 5 sätestab, et Finantsinspektsiooni nõusolekul on
depositooriumil õigus depooleping fondivalitsejapoolse olulise
rikkumise korral üles öelda või loobuda depoolepingu lõppemisel
käesolevas seaduses sätestatud ülesannete täitmisest. Palume täpsustada,
kas tegemist ei ole lepinguvabaduse piiramisega selles kontekstis, et
depoolepingu lõppemine saab toimuda ainult Finantsinspektsiooni
nõusolekul? Juhul kui siin on silmas peetud § 287 lõikes 4 toodud
asjaolu, palume lõiked vastavalt siduda.
Arvestatud FI nõusolek on asendatud
FI eelneva teavitamisega.
21 § 289 loetleb depositooriumi ülesanded. Palume selgitada, miks on
võetud siseriiklikult rangem lähenemine, ehk depositooriumile pannakse
kohustus hinnata fondi tegevust ka vastu prospekti. Tegemist ei ole
AIFMD ega UCITS V-st tuleneva lähenemisega, ühtlasi on see vastuolus
täna kehtiva regulatsiooniga. Palume lähtuda direktiividest. Sama
kommentaar kehtib ka § 291 lõike 6 osas.
Selgitatud Sättest ei tulene üldist
kohustust kontrollida
fondivalitseja tegevuse
vastavust prospektile.
Sättes on esitatud
konkreetselt need
valdkonnad (NAV
arvutamine, tulu
jaotamine, fondivalitseja
korralduste hindamine),
mida on võimalik lisaks
tingimustele ja
põhikirjale võimalik
sätestada ka prospektis.
Kui vastavad reeglid on
sätestatud prospektis ja
depositoorium ei peaks
vastavust prospekti
kontrollima, siis ei saaks
depositoorium ka
17
nimetatud valdkondades
oma kohustusi täita.
22 § 290 lg 1 osas teeme ettepaneku muuta sõnastust:
„Depositoorium hoiab kõiki finantsinstrumente, milliseid on
võimalik depositooriumis fondivalitseja või fondi nimel avatud
väärtpaberikontodel kajastada.“
Selgitatud IFS’s on läbivalt
kasutatud mõistet
„väärtpaber“, mitte
„finantsinstrument“,
mistõttu on otstarbekas
sellega jätkata.
Väljapakutud lg 1
sõnastus ei hõlma
„füüsiliselt üleantavaid“
väärtpaberid. Eesti
tsiviilkäibes ei ole see
küll levinud, aga sellist
AIFMD’st tulenevat
võimalust üheselt
välistama ei peaks.
23 Eelnõu §290 lg 1 teine lause viitab väärtpaberite hoidmise nõuetele, mis
tulenevad VpTS §st 881. Palume selgitada:
1) Kas samad nõuded on kohaldatavad ka depositooriumile, kelleks pole
krediidiasutus? Kas selline isik on kvalifitseeritav väärtpaberituru
osalisena VpTSi mõistes?
2) Pöörame tähelepanu, et vastavalt KAS § 2 lõikele 4, krediidiasutusele
ei kohaldata väärtpaberituru seaduse § 881 punktis 5 sätestatut.
3) Millega on põhjendatav viitamine vastavale VpTSi paragrahvile?
Pooldame, et vastavad nõuded, mis tulenevalt AIFMD-st ja UCITS V-st
oleksid selgelt eelnõus välja toodud, et tagada selgus kohaldatavate
nõuete osas.
Selgitatud Eelnõu § 290 lõike 1
teises lauses viidatud
VpTS säte tuleneb
AIFMD art 21 (8) a)
alampunktis ii ja UCITS
V artikli 22 (4)
alampunktis c viidatud
direktiivi 2006/73/EÜ
artiklist 16 (kliendi finantsinstrumentide ja
vahendite kaitsmine), mis
on võetud Eesti õigusesse
üle VpTS §-ga 881.
Seaduse ökonoomsuse
põhimõttest lähtuvalt ei
ole otstarbekas viitamise
asemel sama regulatsiooni
erinevates seadustes
dubleerida.
Vastavad väärtpaberite
hoidmise nõuded
kohalduvad ka
depositooriumitele, kes ei
ole krediidiasutused.
Selline isik ei pea
tingimata olema
väärtpaberituru osaline
VpTS mõistes.
24 § 291 lg 2 – palume viia vastavusse AIFMD ja UCITS V-st tulenevate
nõuetega muu vara osas. Täpsemalt, puudub nimetatud direktiivide
alusel kohustus teha käsutuspiirangud kinnistusraamatutesse. Tegemist
on ebamõistliku nõudega, millise täitmine võib olla aeganõudev ja
kulukas ning mõnedes jurisdiktsioonides ka võimatu.
Selgitatud,
arvestatud
osaliselt
Käsutuspiirangu eesmärk
on tsiviilkäibekindlus,
mille abil on võimalik
(depositooriumil)
tuvastada, millisele fondi
arvel kinnisvara
omandatakse.
Kui kinnisvara
omandatakse SPV
vahendusel, siis
kohaldub väärtpaberite
hoidmise regulatsioon,
sellisel juhul
kinnistusraamatusse
käsutuspiirangu tegemine
18
ei ole kohane.
Eelnõus on loobutud
vastavast
käsutuspiirangust
välisriigis asuva
kinnisvara korral.
25 § 291 lg 3 – miks on oluline sätestada, et depositooriumi poolt avatud
fondi konto? Fondil on võimalik ise avada konto krediidiasutuses ilma
depositooriumi vahenduseta.
Arvestatud
26 § 296 lg 1 sätestab, et depositoorium hoiab fondi vara sealhulgas
depositooriumis või krediidiasutuses fondi arvelduskontol hoitavast
rahast tulenevaid nõudeid, eraldi oma varast ja peab fondi vara kohta
eraldi arvestust. Eeltoodust lähtuvalt on „vara“ mõiste alla hõlmatud ka
kontol olev raha. § 296 lg 3 sätestab, et fondi vara ei kuulu
depositooriumi pankrotivara hulka ja selle arvel ei saa rahuldada
depositooriumi võlausaldajate nõudeid.
Palume põhjendada, miks on IFSis toodud lähenemine erinev
üldtunnustatud arusaamast, millisel juhul arvelduskontol olev raha ei ole
eristatav krediidiasutuse enda rahast lähtuvalt KAS § 2 lõikest 4, mille
kohaselt krediidiasutustele investeerimisteenuse ja –kõrvalteenuse
osutamisel VPTS § 881 p 5 ei kohaldata, mistõttu kuulub raha
krediidiasutuse pankrotivara hulka. Fondidele kohalduvates
regulatsioonides viidatakse läbivalt varale kui finantsinstrumentidele ja
muule varale, mis on küll konverteeritavad rahasse aga olemuslikult ei
ole arvelduskontol olev raha.
Lisaks, kui me räägime VpTSi mõistes hoidmise teenusest kui
kõrvalteenusest, siis siin mõistame just sellist hoitavat vara, mille alla ei
kuulu raha. Kui vaadata UCITS V-st tulenevalt depositooriumi
kohustusi, siis ka siin eristatakse kahte tegevust: i) rahavoogude
jälgimine 2) varade (finantsinstrument v muu
vara) hoidmine. Lisaks on UCITS V kohaselt kohalduvad nii
segregeerituse kui ka pankrotivarast välistuse nõuded ainult „hoitavale“
varale (UCITS V art 22, p. 5, a, ii ning art 22, p.8). Seega palume
selgitada, miks on IFSis võetud lähenemine, mille kohaselt vara alla
loetakse ka raha.
Eeltoodust lähtuvalt palume hinnata ka § 289 lg 1 punktis 1 toodud
depositooriumi ülesannet, mis viitab samuti raha hoidmisele. UCITS V
ja AIFMD regulatsiooni kohaselt ei ole fondi raha hõlmatud hoitava vara
mõiste alla. Fondile kuuluva raha osas on depositooriumil eraldi
kohustused: kohustus monitoorida rahavoogusid ning tagada, et kontod
raha hoidmiseks oleksid avatud vastavalt direktiivides toodud nõuetele.
Vara, mida depositoorium hoiab ning depositooriumi kohustuse ja
vastutuse ulatus sellise vara osas on käsitletud eraldiseisvalt (vastavalt
UCITS V artikkel 22 p 5, AIFMD art 21 p 7).
Ühtlasi palume eeltoodust lähtuvalt hinnata ka § 292 sõnastust, mis
reguleerib depositooriumi poolset fondi vara kasutamist. Selline piirang
on direktiivide alusel kohaldatav vaid „hoitava vara“ osas ning ei laiene
rahale ega muule varale.
Selgitatud UCITS V artikli 22
punktist 4 tulenev
rahavoogude jälgimine
hõlmab ka fondi ja
depositooriumi raha
selget eristamist, see
nõue tuleneb ka direktiivi
2006/73/EÜ artiklist 16.
Sellest nähtub, et ka
UCITS V loob eeldused
selleks, et raha
eraldamise kaudu oleks
võimalik fondile
kuuluvat raha
pankrotivarast välistada.
Fondivalitseja poolt
depositooriumist
krediidiasutusele antud
raha ei ole käsitletav
tavapärase hoiusena.
Hoiustajal on
valikuvõimalus, kas raha
hoiustada või mitte,
fondivalitsejal sellist
valikuvõimalust ei ole.
Samuti ei laiene fondi
rahale hoiustajate kaitse
skeem.
Oleme palunud selles
küsimuses ka
Finantsinspektsiooni
arvamust, samuti
plaanime esitada vastava
järelepärimise ka
Euroopa Komisjonile.
27 § 295 pealkiri viitab eurofondi depoolepingu täiendavatele tingimustele
kuid lõike 1 kohaselt on need täiendavad tingimused nõutud vaid juhul,
kui Eestis asutatud eurofondi valitseb piiriüleselt teise lepinguriigi
fondivalitseja. Palume täpsustada.
Arvestatud Eurofondi depoolepingu
regulatsiooni aluseks on
kehtiv regulatsioon (IFS
§ 931), kehtiva
regulatsiooniga võrreldes
muudatusi tehtud ei ole.
Vastava sätte aluseks on
19
eurofondide direktiivi
artikkel 23 (5), mille
kohaselt tuleb täiendavad
tingimused välja tuua
juhul, kui fondivalitseja
valitseb teises riigis
asutatud fondi. Vastavat
viidet on sõnastuses
täpsustatud.
28 § 296 lg 2 palume täiendada vastavalt direktiividele, et fondi vara on
võimalik hoida ka fondivalitseja nimel.
Arvestatud
29 § 297 lg 3 osas palume teha sõnastuses parandus ja sätestada lõige
järgnevalt:
„Depositooriumi ülesannete edasiandmine on lubatud vaid isikutele,
kelle üle teostatakse tõhusat järelevalvet ja kellele kohaldatakse
tõhusaid usaldatavusnõudeid, sealhulgas miinimumkapitali
nõudeid.“
Selgitatud UCITS V kohaselt
rakenduvad need nõuded
vaid vara hoidmise
ülesannete
edasiandmisel. Üldisem
ülesannete edasiandmise
piirang tuleneb § 297
lõikest 4.
30 §297 lg 5 räägib väärtpaberite hoidmise nõuetest, milline on IFSi
kontekstis ebamäärane. Millised on eelnõust tulenevad hoidmise
nõuded? Palume viidata vastavale sättele.
Arvestatud Eelnõu § 297 lõikele 5
on lisatud viide §-le 290.
31 § 298 lg 3 – direktiivid sätestavad selgelt, et depositoorium ei vastuta
lõikes toodud juhul. Sellest lähtuvalt palume parandada lõike sõnastust
järgnevalt:
„Depositoorium ei vastuta kolmandatele isikutele üle antud fondi
väärtpaberi kaotsiminekul vastutusest …..“
Arvestatud
32 § 298 lg p2 – selguse huvides palume täiendada selliselt, et lepinguga
antakse selgesõnaliselt üle nii kohustused kui vastutus. St, et lepinguga
sätestatakse ka selged vastutuse alused.
Selgitatud Praktikas põhineb see
lepingulisel suhtel, samas
direktiivid sellist
vastutuse kitsendust ette
ei näe.
33 § 298 lg 7 – palume kasutada direktiivi sõnastust:
„Depositooriumi vastutust ei mõjuta fondi vara hoidmise ülesannete
edasiandmine“
Arvestatud
34 3. peatükk - Mitteavaliku fondi juhtimine
§ 263 – palume täpsustada, kas muus osas kohaldub avaliku fondi
registripidamise regulatsioon? Kui mitte, tuleks esindajakonto võimalus
siin eraldi välja tuua.
Arvestatud Mitteavaliku fondi
registripidamisele ei
kohaldu avaliku fondi
registripidamise
regulatsioon. § 263 on
täiendatud uue lõikega
analoogselt avaliku fondi
regulatsiooniga
SEB AS
1 § 10 lg 5 – tundub, et on jäänud tähelepanuta meie varasem kommentaar,
mis seisnes selles, et peaksime vältima mitmetimõistetavusi osas, kuidas
käsitleda näiteks vastavalt kliendi initsiatiivile läbi erinevate
fondiplatvormide teatud fondide osakute kättesaadavaks tegemist või kas
pakkumine loetakse avalikuks kui on avaldatud veebilehel inglisekeelne
prospekt või kui Eesti krediidiasutus võimaldab kliendil teostada tema
poolt väljavalitud osakuga tehingu ilma täiendavate piiranguteta. Meie
hinnangul peaks siin olema viitena välistus VpTS § 43 lg 1 p 1-2 osas –
kliendi korralduste täitmine väärtpaberite osas.
Selgitatud Väärtpaberite
pakkumisel võib eeldada,
et kui väärtpaberite
omandamine on
fondivalitseja veebilehel
kliendile võimalikuks
tehtud, siis on tegemist
avaliku pakkumisega,
sest selline võimalus on
piiranguteta kättesaadav
piiramatule ringile
klientidele.
Sellisel juhul ei ole
määrava tähtsusega
20
asjaolu, kas ja milliseid
pingutusi on teenuse
pakkuja teinud selleks, et
klienti sellistest
väärtpaberite
omandamise võimalusest
teavitada.
2 § 13 lg 1 näib olevat vastuolus § 11 lõikega 2 ja lihtsuse huvides võiks
kõik kirjas olema tingimustes ning see on dokument, kus on kirjas
lepingulise investeerimisfondi tegevuse alused ja osakuomanike suhted
fondivalitsejaga.
Arvestatud Vastuolu vältimiseks on
§ 13 lg 1 välja jäetud.
3 § 125 lg 4 kohaselt kui fondi osak või aktsia, millesse fondi vara
investeeritakse, sisaldab tuletisinstrumentide tunnuseid, kohaldatakse
selle suhtes tuletisinstrumentide kohta sätestatut. Antud juhul peetakse
muuhulgas silmas sünteetilisi ETF-,e kuna neid on pigem asjakohasem
käsitada tuletisinstrumentidena kui tavaliste investeerimisfondidena (sh
on nendega seotud riskid erinevad). Sünteetilist ETFi ei ole aga otseselt
defineeritud EL õiguses ja seepärast ei ole sellele ka eelnõus täpsemat
viidet tehtud. Kuna depositoorium peab vastavad kontrollid kehtestama
teatud tüüpi instrumentidele, oleks vajalik ühtse instrumendi
definitsiooni olemasolu. Teeme ettepaneku lisada viide VpTSi
tuletisinstrumendi definitsioonile.
Arvestatud
osaliselt
4 § 136 - juhime tähelepanu, et fondi valitsemisõiguse üleminek
depositooriumile, isegi kui tegu on väga erakorralise juhuga, tähendab
depositooriumi jaoks suurt halduskoormust. Lisaks huvide konflikti
tekkimisele, peab depositooriumil olema valmidus - vajalikud teadmised
ja inimesed - antud ülesande võimalikuks täitmiseks. Sellise ressurssi
pidev omamine ebamõistlik ja seepärast palume kaaluda
depositooriumile vähemkoormavamat alternatiivi.
Selgitatud Fondi valitsemisõigus
läheb depositooriumile
lõike 4 kohaselt üles
siiski piiratud ulatuses.
Depositoorium ei pea
näiteks fondi vara
investeerima,
seletuskirjas on selle
valiku põhjusi täpsemini
selgitatud.
5 § 139 lg 2 – sõnapaar „teist liiki“ viitaks nagu oleks ka lepingulise fondi
puhul tegemist äriühinguga. Seega peaks sõnastust muutma.
Arvestatud
6 § 184 – sarnaselt valitsemisõiguse üleminekule ei poolda ka olukorda,
kus depositoorium peab tegutsema fondi likvideerijana. Kui
depositooriumil tekib kohustus tegutseda likvideerijana on vajalik kiire
tegutsemine ja selleks ei pruugi olla vajalikku ressurssi samas on sellise
ressursi pidev omamine ebamõistlik. Seepärast teeme ettepaneku siiski
kaaluda veelkord selle kohustuse eemaldamist või depositooriumile
vähemkoormava alternatiivi kehtestamist.
Selgitatud Arvestades seda, et
depositooriumil peab
olema ülevaade fondi
varadest, ei peaks fondi
likvideerimist pidama nii
spetsiifiliseks
tegevuseks, milleks
tuleks pidevalt ressursse
omada.
7 § 263 lg 4 – olukorras, kus registripidaja juures on esindajakonto, ei ole
esindajakonto omanikul õigust anda infot fondivalitsejale lõppinvestorite
kohta. See teeb väljapool EVK-d registris hoidmise fondivalitseja jaoks
läbipaistmatuks. Teeme ettepaneku reguleerida antud sättes ka seda, et
esindajakonto omanik võib fondivalitsejale anda investorite kohta infot,
kui väärtpaberid on registris, mis ei ole EVK.
Arvestatud Sätet on täiendatud uue
lõikega analoogselt
avaliku fondi
regulatsiooniga
8 § 287 lg 3 – Huvide konflikt võib tekkida juhul, kui valitsemisfunktsioon
ja depositooriumifunktsioon on edasi antud ühele ja samale kolmandale
isikule. Millisest definitsioonist peaks depositoorium lähtuma Prime
Brokeri puhul, et oleks võimalik hinnata, kas teenusepakkuja puhul on
tegemist Prime Brokeriga või mitte?
Selgitatud Peamaakleri mõistet (§
12 lg 1 p 10 ) on
täpsustatud, paemaakleri
keskseks tegevuseks on
tehingute rahastamine,
ülejäänud on nn
lisateenused.
9 § 287 lg 5 – depositooriumil on õigus FI nõusolekul depooleping
fondivalitsejapoolse olulise rikkumise korral üles öelda. Mida võib
pidada oluliseks rikkumiseks antud juhul?
Arvestatud FI nõusolek on asendatud
FI eelneva teavitamisega.
21
10 § 287 lg 5 ja 6 - kehtiv õigus võimaldab lepingu lõpetamises kokku
leppida (IFS § 93 lg 2 p 9). Sama on kirjas ka allpool § 294 lg 2 p 9.
Sunnismaisuse tekitamine ei ole loogiline ja on vastuolus
lepinguvabaduse ja ettevõtlusvabaduse põhimõtetega, seepärast tuleks
võimalus lepingu lõpetamise osas kokku leppimiseks alles jätta. Kui
fondil ei ole depositooriumi teatud aja möödudes, siis ta likvideeritakse.
Arvestatud Vt eelmist kommentaari
11 § 287 lg 6 – jääb arusaamatuks, kuidas saaksime kokku leppida
alamhalduritega (sub-custody network), et ei saa ka hoidmise teenust
lõpetada? Praktikas see niimoodi ei pruugi toimida.
Selgitatud Vt eelmist kommentaari
12 § 289 lg 1 p 1 – teeme ettepaneku sõnastuse täpsustuseks: „1) hoiab
fondi raha, väärtpabereid ja muud vara, mida on võimalik hoida.
Ülejäänud vara osas peab arvestust;“
Arvestatud
13 § 289 lg 1 p 3 – teeme ettepaneku sõna „hoolitseb“ asemel kasutada sõna
„kontrollib“;
Arvestatud
14 § 291 (2) – käsutuspiirang kinnistusraamatus tekitab mitmeid küsimusi.
Esiteks: mis on keelumärke sisu ning kas see tähendab depositooriumi
nõusolekut? Teiseks võib praktikas tekkida probleeme SPV-de puhul,
kuna SPV puhul kuulub fondi valitsejale osalus SPVs, mitte kinnisvara
(kinnisvara kuulub SPV-le). Piltlikult öeldes on kinnisvara fondi
valitsejast ühe sammu kaugusel ning nimetatud asjaolu saab takistuseks
keelumärke seadmisel. Kolmandaks tekib küsimus, kuidas kinnistus-
raamatus eristada krediidiasutuse vastavat üksust, kelle kasuks
keelumärge on seatud. Kui käsutuspiirangu seadmine
kinnistusraamatusse võimalik ei ole, siis jääb käsutuspiirang üksnes
lepinguliseks, st SPV-l on depositooriumiga kokku lepitud, et tal on
keelatud kinnisvara ilma meie nõusolekuta võõrandada, aga kui ta seda
siiski teeb, siis kinnisvara võõrandamise tehing selle tõttu tühine ei ole.
Selgitatud Käsutuspiirangu eesmärk
on tsiviilkäibekindlus,
mille abil on võimalik
(depositooriumil)
tuvastada, millisele fondi
arvel kinnisvara
omandatakse.
Kui kinnisvara
omandatakse SPV
vahendusel, siis
kohaldub väärtpaberite
hoidmise regulatsioon,
sellisel juhul
kinnistusraamatusse
käsutuspiirangu tegemine
ei ole kohane.
Eelnõus on loobutud
vastavast
käsutuspiirangust
välisriigis asuva
kinnisvara korral.
15 § 291 lg 3 - kontod võivad olla ka fondivalitseja nimel (vt lg 7). Arvestatud
16 § 291 lg 5 – kas antud sätte sisustamiseks piisab, kui depositoorium
teavitab fondivalitsejat tähtajaks arveldunud ja arveldumata tehingute
seisust?
Selgitatud AIFMD art 21 lg 7
kasutab depoo vastava
hoolsuskohustuse
sisustamisel mõistet
„ensure“, mis on enam,
kui fondivalitseja
teavitamine.
17 § 296 lg 3 - UCITS V art 22 lg 8 kohaselt peavad depositooriumi
pankrotivarast oleme välistatud ainult „assets under custody“, kuid raha
krediidiasutuses ei ole „assets under custody“. Seega palume sätet
vastavalt täpsustada.
Selgitatud UCITS V artikli 22
punktist 4 tulenev
rahavoogude jälgimine
hõlmab ka fondi ja
depositooriumi raha
selget eristamist, see
nõue tuleneb ka direktiivi
2006/73/EÜ artiklist 16.
Sellest nähtub, et ka
UCITS V loob eeldused
selleks, et raha
eraldamise kaudu oleks
võimalik fondile
kuuluvat raha
18 § 296 lg 3 – teeme ettepaneku, et see säte võiks kehtida vaid nende
depositooriumide kohta, mis on investeerimisühingud, kuid
krediidiasutustest depositooriumide osas tähendaks see seda, et fondide
raha saab erikohtlemise võrreldes ükskõik millise teise kliendi rahaga.
Selgitatud
19 § 296 lg 3 välistab kogu fondi vara depo pankrotivarast. See on
iseenesest kena ja investoritele sobiva eesmärgiga, kuid praktikas
keerukalt teostatav. Nimelt hõlmab vara ka raha ning pankade puhul
tähendab see, et selle rahaga ei saaks tegelikult midagi teha (intressi
teenida), kuna seda peab alati hoidma kaitstuna. Lisaks tekivad sellest
täiendavad nõuded CRD raamistiku täitmisel, kuna see on siis panga
Selgitatud
22
varadest välistatud osa. Seetõttu on ka UCITS V art 22 lg 8 läinud seda
teed, et välistatud on ainult see vara, mida depo hoiab fondi eest ehk
custody vara. Raha pank ei hoia kliendi eest ja tema varana, vaid raha on
ikkagi fondi nõue panga vastu.
pankrotivarast välistada.
Depositooriumi poolt
krediidiasutusele antud
raha ei ole käsitletav
tavapärase hoiusena.
Hoiustajal on
valikuvõimalus, kas raha
hoiustada või mitte,
fondivalitsejal sellist
valikuvõimalust ei ole.
Samuti ei laiene fondi
rahale hoiustajate kaitse
skeem.
20 § 296 lg 4 - jääb ebaselgeks, kuidas seda sätet rakendada välisriikide
teenusepakkujatele.
Selgitatud See säte rakendub
teenusepakkujatele läbi
depositooriumi
hoolsuskohustuse ehk
vara hoidmise ülesannete
edasiandmisel peab
depositoorium
veenduma, et kolmandale
isikule kohalduvad
vastavad nõuded nende
kohaliku õiguse pinnalt.
Vastava sätte aluseks on
UCITS V art 22a lõike 3
punkt e).
Eelnõu § 297 lõiget 5 on
vastavalt täiendatud:
Depositooriumil on õigus
anda edasi ülesandeid
kolmandale isikule, kui
ta on kontrollinud
järgmiste tingimuste
täitmist:
1) kolmanda isiku
väärtpaberite hoidmise
nõuetele vastavust
käesoleva seaduse §-s
290 sätestatud nõuetele
kontrollib vähemalt korra
aastas audiitorettevõtja;
2) kolmas isik järgib
käesoleva seaduse §-s
296 sätestatud vara
lahususe põhimõtteid.
21 § 297 lg 3 – jääb ebaselgeks, kuidas peaksime praktikas järelevalve
teostamise tõhusust hindama, millistele kriteeriumitele peab järelevalve
vastama . Teeme ettepaneku kasutada vaid „teostatakse järelevalvet“.
Arvestatud
22 § 297 lg 5 - Kuidas tagatakse seda kohustust, juhul kui kolmas isik asub
välisriigis ja selle riigi seadus sellist kohustus ei reguleeri?
Selgitatud Vt vastus küsimuse 20
juures.
24 § 297 lg 6 - taaskord tekib küsimus, kuidas Eesti seadustes sätestatud
nõuete täitmine sellisel puhul praktikas välja näeb?
Selgitatud Vt eelmist selgitust.
Vastava sätte aluseks on
UCITS V art 22a lõike 3
viimane lõik.
25 § 297 lg 7 – kas see välistus tähendab, et T2S kontekstis nt EVK,
Eurocleari vm teenusepakkuja kaudu erinevate turgude, kus EVK-
l/Euroclearil vmt teenusepakkujal on otselink, väärtpaberite hoidmist ei
Selgitatud Jah.
23
loeta varade hoidmise edasiandmiseks?
26 § 298 - milline on depositooriumi vastutus PF varade kaotsimineku osas? Selgitatud Pensionifondi varade
kaotsiminekul
kohalduvad üldised
vastutuse sätted (§ 298).
27 § 298 lg 3 - milline see väline sündmus on, mida selle sätte alusel võiks
vastutusest vabastada?
Selgitatud Väline on sündmus,
mille toimumist
depositoorium ei oleks
saanud ära hoida,
sellisteks sündmuse alla
kuuluvad tavapärased
force majeure ehk
vääramatust jõust
tekkinud sündmused, vt
näiteks:
http://ppp.worldbank.org
/public-private-
partnership/ppp-
overview/practical-
tools/checklists-and-risk-
matrices/force-majeure-
checklist/sample-clauses
28 § 305 lg 5 sisaldab uut administreerimise liiki „õigusteenuse ja fondi
juhtimisarvestusteenuse osutamine“, kuid seda tuleks mõista kui „legal
accounting“ ja „fund management accounting“, mis ei ole õigusteenuse
pakkumine. Milline see praktikas välja hakkab nägema ja millist teenust
sisuliselt osutatakse?
Arvestatud Eelnõu sõnastust on
korrigeeritud lähtuvalt
kehtivast IFS-st ning
direktiivide tekstist.
http://ppp.worldbank.org/public-private-partnership/ppp-overview/practical-tools/checklists-and-risk-matrices/force-majeure-checklist/sample-clauseshttp://ppp.worldbank.org/public-private-partnership/ppp-overview/practical-tools/checklists-and-risk-matrices/force-majeure-checklist/sample-clauseshttp://