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    JACINTO GIL RODRGUEZ CATEDRTICO DE DERECHO CIVIL

    La declaracin judicial de incapacidad es una garanta para proteger los derechos El catedrtico recuerda que la figura legal de la tutela tuvo muy mala prensa porque antes se ocupaba ms del patrimonio que de la persona

    ANE URDANGARIN/

    En una sociedad cada vez ms longeva en la que trminos como cuarta edad y dependencia estn a la orden del da, asuntos como la tutela o la incapacidad estn adquiriendo una relevancia hasta ahora inaudita. Jacinto Gil abri ayer el congreso sobre la tutela de las personas adultas incapacitadas en situacin de desamparo que, organizado por la Diputacin, ha reunido a 800 profesionales en el Kursaal. - En qu se diferencian la tutela, la curatela y el defensor judicial, las tres instituciones de guarda que existen en el ordenamiento? - La figura ms amplia de representacin legal del incapacitado es la tutela, que es tanto como puede ser una patria potestad. La tutela se entiende muy bien cuando se proyecta sobre un menor que se queda sin padres: esa figura la ejerce el tutor, que aunque con ms control que del juez, asume las mismas tareas de un padre. La curacin, hasta 1983, estuvo desterrada y se ha recuperado con una finalidad: est pensada para los casos en los que no hay plena incapacitacin. El curador lo que hace es acompaar, pero las decisiones las toma el que est parcialmente incapacitado. Es el caso, por ejemplo, de un menor de 16 aos que ha sido emancipado por sus padres, es decir, lo autorizan a ser autnomo. Es un menor emancipado, pero hasta los 18 aos, si quiere firmar un hipoteca o comprar un piso, el padre le complementa la capacidad. El curador normalmente no sustituye al incapacitado, sino que realiza la tarea de ayuda. El defensor judicial es una figura verstil y vale lo mismo para un roto que pare un descosido. Por ejemplo, si unos padres ejercen la patria potestad y surge un conflicto de intereses por el patrimonio del hijo, se pone un defensor judicial. - Hay ms figuras? - Est la guarda de hecho, que es una desconocida pero es la que adoptan los propios familiares frente a un presunto incapaz al que judicialmente no se ha declarado incapaz. Lo arropan en la familia, van al banco y actan por l... Es una figura que est mal vista en el Cdigo Civil porque lo que se dice es que hay que llevar el caso enseguida al juez, declarar la

    Jacinto Gil, ayer en el Kursaal durante la entrevista. [MIKEL FRAILE]

    DATOS BIOGRFICOSNaci en 1952 en Antigedad, Palencia. Estudios: Licenciado en Derecho, es catedrtico de Derecho Civil de la UPV y de la Universidad de Extremadura. Reconocimientos: Obtuvo el premio extraordinario de licenciatura y doctorado.

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  • incapacidad y constituir la tutela para que funcione regularmente. Pero resulta que con todas las nuevas necesidades que estn apareciendo en la sociedad (personas dependientes, tercera y cuarta edad...) se est potenciando esta figura. Estos casos se estn tratando con la guarda de hecho, hasta el punto de que se ha dicho que habra que regularla. - Y no precisa la obligacin de declarar una incapacidad. - Es comprensible socialmente, porque es como si la familia arropara, rodeara al presunto incapaz y asumiera las funciones. Normalmente, el guarda de hecho lo hace muy bien, pero no deja de tener peligros: que alguien asuma esta tarea en provisin propia o que, por ejemplo, en el caso de una persona joven le digan: Tu con chicas no sales, te quedas en casa. Le estn privando de su libertad. El tamiz de la declaracin judicial de la incapacidad es una garanta para la proteccin de los derechos de esa persona. - Cuesta iniciar los procesos de incapacitacin? - Todo el mundo asume que un menor es incapaz, pero cuando se trata de hacer incapaz a una persona que tericamente es capaz, es decir, a partir de los 18 aos, entonces parece que todos nos ponemos de uas: la familia y los propios funcionarios y autoridades pblicas, que tienen la obligacin de poner en conocimiento del Ministerio Fiscal que hay una presunta incapacidad y hay que declararlo. Pero esto tiene muy mala prensa, probablemente por la forma en la que estuvo hace mucho tiempo la regularizacin de la tutela: dependa de un consejo de familia, que eran los parientes y precisamente solan estar interesados en la herencia... La tutela se ocupaba ms del patrimonio que de la persona, y eso gener una muy mala prensa de la incapacitacin, que es necesaria para constituir la tutela. - Las familias son reticentes? - La familia no lo tiene fcil para distinguir cundo uno de sus miembros tiene causa de incapacitacin, porque antes lo era total, pero ahora hay que ajustar la declaracin de incapacidad y slo hay que sustituir a esa persona en lo estrictamente necesario. El legislador tampoco ayuda, porque la norma dice que tiene que haber unas enfermedades persistentes que impidan gobernarse por s mismo. Y esto que significa? se preguntan. Otras veces las familias se resisten a reconocer esa incapacidad. - Qu pasa si empezamos a pensar en la vejez, en que en el futuro seremos dependientes...? - Si yo pienso en una futura incapacitacin puedo decir: A m me gustara que fulanito fuera mi tutor. Eso es bueno y positivo y, a lo mejor, aciertas. Pero quin te garantiza que la empata con ese seor continuar dentro de 10 aos? En este caso el mecanismo de salvacin est en que el juez pueda prescindir del tutor que tu nombraste para cuando eras incapaz porque no te ha hecho caso. - En esta sociedad cada vez ms longeva, la tutela ser cada vez ms demandada? - La tutela, tal y como est ahora, necesariamente exige que haya una incapacitacin previa. Probablemente a lo que se apunta es a que haya personas dependientes que s rigen y que lo que necesitan es un asistente, porque tienen capacidad de entendimiento y discernimiento. Lo que requieren es un acompaante. Esa funcin la podra hacer el curador, pero aqu no se estila nombrarlos. Creo que la salida ser poner en marcha una figura que no necesite con carcter previo la incapacitacin de la persona. Se tratara de darle marchamo a la guarda de hecho. En otros ordenamientos, como en Francia, Alemania o Italia, ya existe esta figura jurdica. El problema es quin paga al asistente. Se ha incluido en el anteproyecto de la Ley de Dependencia pero el problema es presupuestario.

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