Международное коммерческое право · 2017-02-22 · В учебнике учтены документы, связанные с участием России

Международноекоммерческое

право

Под общей редакцией

В. Ф. Попондопуло

Москва

2017

Рекомендовано Учебно-методическим отделом

высшего образования в качестве учебника

для студентов высших учебных заведений,

обучающихся по юридическим направлениям

и специальностям

Учебник для магистров

3-е издание, переработанное и дополненное

УДК 34ББК 67.412я73 М43

Рецензенты:Мусин В. А. — доктор юридических наук, профессор, заведую-

щий кафедрой гражданского процесса СПбГУ, член-корреспондент РАН, заслуженный деятель науки РФ;

Саймонс В. — доктор права, профессор, директор Института восточноевропейского и российского права Лейденского универ-ситета (Голландия), руководитель программы по Международно-му бизнес-плану;

Орлов В. Г. — доктор юридических наук, профессор, приват-доцент юридического факультета Хельсинского университета (Финляндия).

М43

Международное коммерческое право : учебник для маги-стров / В. Ф. Попондопуло [и др.] ; под ред. В. Ф. Попондопуло. — 3-е изд., перераб. и доп. — М. : Издательство Юрайт, 2017. — 476 с. — Серия : Магистр.

ISBN 978-5-9916-2943-0

В учебнике рассматриваются основные проблемы междуна-родного коммерческого (торгового) права: понятие и источники, субъекты и объекты, международные коммерческие сделки, пуб-личный порядок в сфере международного коммерческого оборо-та, разрешение международных коммерческих споров. Проанали-зирована специфика правового регулирования отдельных видов деятельности, связанной с осуществлением международного тор-гового обмена: купли-продажи товаров, лизинга, инвестицион-ной деятельности, производства работ, торговли правами на ре-зультаты интеллектуальной деятельности, перевозок, расчетов, деятельности на рынке ценных бумаг, страхования, посредниче-ства, представительства и совместной деятельности. Соответству-ет Федеральному государственному образовательному стандарту высшего профессионального образования третьего поколения.

В учебнике учтены документы, связанные с участием России в международных соглашениях, включая соглашения Евразий-ского экономического сообщества и Всемирной торговой орга-низации. Содержание учебника соответствует методическим тре-бованиям, предъявляемым к учебным изданиям.

Для студентов вузов юридического профиля, аспирантов, пре-подавателей, а также практических работников.

УДК 34 ББК 67.412я73

© Коллектив авторов, 2013

© ООО «Издательство Юрайт», 2017ISBN 978-5-9916-2943-0

Все права защищены. Никакая часть данной книги не может быть воспроизведена в какой бы то ни было форме без письменного разрешения владельцев авторских прав.Правовую поддержку издательства обеспечивает юридическая компания «Дельфи».

Содержание

ОглавлениеАвторский коллектив ...........................................................9Список сокращений ............................................................10Предисловие .......................................................................12Глава 1. Понятие и источники международного

коммерческого права ........................................171.1. Понятие международного

коммерческого права ..................................181.2. Источники международного

коммерческого права ..................................26Вопросы и задания для самоконтроля ...................................35Литература ............................................................................36Глава 2. Субъекты международного коммерческого

права ...................................................................372.1. Понятие и виды субъектов

международного коммерческого права .....382.2. Трансграничная несостоятельность ...........41

Вопросы и задания для самоконтроля ...................................51Литература ............................................................................52Глава 3. Объекты международного коммерческого

права ...................................................................533.1. Понятие и виды объектов

международного коммерческого права .....533.2. Переход права собственности ....................76

Вопросы и задания для самоконтроля ...................................81Литература ............................................................................81Глава 4. Международные коммерческие сделки ...........83

4.1. Понятие и виды международных коммерческих сделок ..................................84

4.2. Заключение, изменение и расторжение международных коммерческих сделок ......97

4.3. Исполнение и обеспечение исполнения международных коммерческих сделок ....105


4 Оглавление

4.4. Ответственность по международным коммерческим сделкам ............................. 110

Вопросы и задания для самоконтроля .................................113Литература ..........................................................................114Глава 5. Международный публичный порядок ............115

5.1. Организации, обеспечивающие публичный порядок в сфере международного коммерческого оборота ...................................................... 116

5.2. Обеспечение публичного порядка в сфере международного коммерческого оборота ............................145

Вопросы и задания для самоконтроля .................................155Литература ..........................................................................155Глава 6. Разрешение международных

коммерческих споров ......................................1576.1. Общая характеристика правового

регулирования порядка разрешения международных коммерческих споров ....158

6.2. Международный коммерческий арбитраж ...................................................163

6.3. Посредничество в международных коммерческих спорах................................186

Вопросы и задания для самоконтроля ................................. 196Литература .......................................................................... 197Глава 7. Международная купля-продажа

товаров .............................................................2017.1. Общая характеристика правового

регулирования международной купли-продажи товаров ............................202

7.2. Договор международной купли-продажи товаров ............................210

7.3. Публичный порядок в сфере международной торговли товарами.........230

Вопросы и задания для самоконтроля .................................236Литература ..........................................................................236Глава 8. Международный финансовый лизинг ............238

8.1. Общая характеристика правового регулирования международного финансового лизинга ................................239


5Оглавление

8.2. Договор международного финансового лизинга ......................................................242

8.3. Публичный порядок в сфере международного финансового лизинга ...249

Вопросы и задания для самоконтроля .................................250Литература ..........................................................................251Глава 9. Международная инвестиционная

деятельность ....................................................2529.1. Общая характеристика правового

регулирования международной инвестиционной деятельности ................253

9.2. Договоры в сфере международной инвестиционной деятельности ................263

9.3. Публичный порядок в сфере международной инвестиционной деятельности .............................................269

Вопросы и задания для самоконтроля .................................277Литература ..........................................................................278Глава 10. Международная деятельность

по выполнению работ и оказанию услуг .......27910.1. Общая характеристика правового

регулирования международной деятельности по выполнению работ и оказанию услуг .......................................280

10.2. Договоры в сфере международной деятельности по выполнению работ и оказанию услуг .......................................292

10.3. Публичный порядок в сфере международной деятельности по выполнению работ и оказанию услуг ....299

Вопросы и задания для самоконтроля .................................304Литература ..........................................................................304Глава 11. Международная торговля правами

на результаты интеллектуаль ной деятельности ....................................................30511.1. Общая характеристика правового

регулирования отношений в сфере международной торговли правами на результаты интеллектуаль ной деятельности .............................................306



11.2. Договорные формы международной торговли правами на результаты интеллектуаль ной деятельности .............. 310

11.3. Международный публичный порядок в сфере торговли правами на результаты интеллектуаль ной деятельности .............................................314

Вопросы и задания для самоконтроля .................................328Литература ..........................................................................329Глава 12. Международные перевозки .............................330

12.1. Общая характеристика правового регулирования международных перевозок ..................................................331

12.2. Договоры в сфере международных перевозок ..................................................339

12.3. Публичный порядок в сфере международных перевозок .......................352

Вопросы и задания для самоконтроля .................................356Литература ..........................................................................357Глава 13. Международные кредитные

и расчетные отношения ..................................35813.1. Общая характеристика правового

регулирования международных кредитно-расчетных отношений ..............359

13.2. Договоры в сфере международных кредитно-расчетных отношений ..............369

13.3. Публичный порядок в сфере международных кредитно-расчетных отношений ................................................376

Вопросы и задания для самоконтроля .................................379Литература ..........................................................................379Глава 14. Международный

рынок ценных бумаг ........................................38014.1. Общая характеристика правового

регулирования международного рынка ценных бумаг .................................381

14.2. Операции на международном рынке ценных бумаг .................................391


7Оглавление

14.3. Публичный порядок в сфере международного рынка ценных бумаг .....417

Вопросы и задания для самоконтроля ................................. 419Литература .......................................................................... 419Глава 15. Страхование в международном

коммерческом обороте ...................................42015.1. Общая характеристика правового

регулирования международной страховой деятельности ............................421

15.2. Договоры страхования в международном коммерческом обороте ......................................................428

15.3. Публичный порядок в сфере международной страховой деятельности .............................................435

Вопросы и задания для самоконтроля .................................438Литература ..........................................................................438Глава 16. Международное коммерческое

посредничество ................................................43916.1. Общая характеристика правового

регулирования международного коммерческого посредничества ...............440

16.2. Договоры в сфере международного коммерческого посредничества ...............447

16.3. Публичный порядок в сфере международного коммерческого посредничества .........................................450

Вопросы и задания для самоконтроля .................................451Литература ..........................................................................451Глава 17. Совместная международная коммерческая

деятельность ....................................................45217.1. Общая характеристика правового

регулирования совместной международной коммерческой деятельности .............................................453

17.2. Правовые формы совместной международной коммерческой деятельности .............................................457



17.3. Публичный порядок в сфере совместной международной коммерческой деятельности.....................459

Вопросы и задания для самоконтроля .................................464Литература ..........................................................................464Рабочая программа учебной дисциплины (примерная) ......................................................................465Перечень международных организаций, используемых в учебнике ................................................475


Авторский коллективПопондопуло Владимир Федорович — доктор юридиче-

ских наук, профессор, заведующий кафедрой коммерческого права СПбГУ, заслуженный деятель науки РФ: предисловие, гл. 1, 2;

Баринов Антон Михайлович — ассистент кафедры ком-мерческого права СПбГУ: гл. 17;

Бушев Андрей Юрьевич — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 5, 14, 16 (в соавторстве с Н. С. Ковалевской);

Городов Олег Александрович — доктор юридических наук, профессор кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 3, 11;

Жмулина Диана Александровна — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 12;

Ковалевская Наталия Сергеевна — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 15, 16 (в соавторстве с А. Ю. Бушевым)

Лебедев Константин Константинович — кандидат юри-дических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 6 (в соавторстве с О. Ю. Скворцовым), 7;

Макарова Ольга Александровна — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 4, 8;

Петров Дмитрий Анатольевич — кандидат юридических наук, доцент кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 10, 13;

Скворцов Олег Юрьевич — доктор юридических наук, профессор кафедры коммерческого права СПбГУ: гл. 6 (в соав-торстве с К. К. Лебедевым), 9, рабочая программа.


Список сокращений1

ГАТС — Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС/GATS) 1994 г. Соглашение является неотъемлемой частью Марракешского соглашения об учреждении Всемирной торговой организации 1994 г. Для России ГАТС вступило в силу 22 августа 2012 г.

ГАТТ — Генеральное соглашение по тарифам и торговле 1947 г. С 1995 г. действует в редакции 1994 г. (ГАТТ-1994)

Принципы УНИДРУА — Принципы международных ком-мерческих договоров (Принципы УНИДРУА) 1994 г.

ТРИМС — Соглашение по связанным с торговлей инвести-ционным мерам (ТРИМс/TRIMs) 1994 г. Соглашение является неотъемлемой частью Марракешского соглашения об учреж-дении Всемирной торговой организации 1994 г. Для России ГАТС вступило в силу 22 августа 2012 г.

ТРИПС — Соглашение по торговым аспектам прав интел-лектуальной собственности 1994 г. Соглашение является неотъемлемой частью Марракешского соглашения об учреж-дении Всемирной торговой организации 1994 г. Для России ГАТС вступило в силу 22 августа 2012 г.

Конституция РФ — Конституция Российской Федерации, принята всенародным голосованием 12 декабря 1993 г.

АПК РФ — Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от 24.07.2002 № 95-ФЗ

ГК РФ — Гражданский кодекс Российской Федерации: часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ; часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ; часть третья от 26.11.2001 № 146-ФЗ; часть четвер-тая от 18.12.2006 № 230-ФЗ

ГПК РФ — Гражданский процессуальный кодекс Россий-ской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ

КТМ РФ — Кодекс торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 № 81-ФЗ

1 Тексты нормативных документов по международному экономиче-скому праву включены в информационные базы справочных правовых систем КонсультантПлюс, Гарант, а также размещены на Официальном интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru).


11Список сокращений

Закон о ВТД — Федеральный закон от 08.12.2003 № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторго-вой деятельности»

Банк России — Центральный банк Российской Федерацииг. — год (город)гл. — главаЕС — Европейский СоюзМЧП — международное частное правоп. — пунктст. — статьяТНК — транснацио нальные корпорации

Перечень сокращений международных организаций см. в конце учебника.


ПредисловиеОбщий курс коммерческого права, который изучается студен-тами юридических вузов с начала 1990-х гг., включает в себя некоторые материалы по коммерческому праву зарубежных стран и международному коммерческому праву. С середины 1990-х гг. стал преподаваться также отдельный курс коммер-ческого права зарубежных стран, а в настоящее время — также курс международного коммерческого права.

Переиздание1 настоящего учебника обусловлено необхо-димостью актуализации учебного материала в связи с про-изошедшими изменениями в правовом регулировании между-народных торговых отношений, вызванными участием России в различных соглашениях ЕврАзЭС2, а также присоединением России к ВТО3. По мере создания в России открытой эконо-мики, интегрирования ее в мировое хозяйство открываются широкие возможности для участия российских предпринимате-лей в международных экономических отношениях. Вступление России в ВТО еще в бо́льшей степени интегрируют экономику России с мировым хозяйством, расширяют выход российских организаций на внешний рынок. Это предопределяет необхо-димость знания и правильного применения участниками таких отношений международного коммерческого (торгового) права.

Необходимо подчеркнуть, что все три части полного курса коммерческого права (коммерческого права России, коммер-ческого права зарубежных стран и международного коммер-ческого права), с точки зрения общих подходов и структуры, строятся на сходных началах. Коммерческое право интерпре-

1 См. предыдущие издания: Международное коммерческое право / под ред. В. Ф. Попондопуло. М. : Омега-Л, 2004 ; Международное коммерче-ское право / под ред. В. Ф. Попондопуло. 2-е изд., стер. М. : Омега-Л, 2006.

2 См.: Договор об учреждении Евразийского экономического сообще-ства от 10.10.2000 и Договор о создании единой таможенной территории и формировании таможенного союза от 06.10.2007.

3 См.: Федеральный закон от 21.07.2012 № 126-ФЗ «О ратификации Протокола о присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.».


13Предисловие

тируется как совокупность общих и специальных норм граж-данского права, регулирующих имущественные и личные не имущественные отношения между лицами, осуществля-ющими предпринимательскую деятельность, или с их уча-стием, основанные на равенстве, автономии воли и имуще-ственной самостоятельности их участников. Коммерческое право зарубежных стран и международное коммерческое право, будучи составными частями целого (коммерческого права), при всех их особенностях являются в сущности частями частного права, одна из которых предназначена для обслужи-вания торгового оборота соответствующей страны, а другая — международного торгового оборота.

В результате освоения учебной дисциплины «Между-народное коммерческое право» студент должен:

знать— особенности правового регулирования отношений

в сфере международной коммерческой (торговой) деятельности;— международные акты, внутригосударственное законода-

тельство и другие источники правового регулирования меж-дународной коммерческой деятельности;

— основные институты международного коммерческого права;

уметь— применять источники международного коммерческого

права;— квалифицированно толковать акты, регулирующие меж-

дународную коммерческую деятельность;— проводить научные исследования по проблемам право-

вого регулирования международной коммерческой деятельно-сти;

владеть навыками— составления письменных документов юридического

содержания;— ведения дискуссий, деловых переговоров с партнерами;— проведения научно-исследовательской работы в области

международного коммерческого права;быть компетентным— в профессио нальном толковании актов, регулирующих

международную коммерческую деятельность;— в практическом применении актов, регулирующих меж-

дународную коммерческую деятельность;— в проведении научных исследований в области между-

народного коммерческого права.


14 Предисловие

Настоящий учебник состоит из двух частей, включающих 17 глав.

В первой (общей) части учебника (1—6 главы) рассматри-ваются общие вопросы международного коммерческого права: понятие, источники, субъекты, объекты, сделки, публичный порядок и разрешение споров. Нетрудно заметить, что кроме отношений, складывающихся в процессе осуществления меж-дународной коммерческой деятельности (международных коммерческих отношений), регулируемых нормами частного права, международная коммерческая деятельность опосре-дуется также отношениями по публичной организации этой деятельности (международным и внутригосударственным публичным порядком). Особенности публичной организации международной коммерческой деятельности (система меж-дународных организаций, государственных органов, методы публичной организации) хотя и не составляют предмет регу-лирования международного коммерческого права (частного права), также излагаются в настоящем учебнике, поскольку студент должен знать то, как взаимодействуют различные по природе нормы права в целях урегулирования определен-ной сферы (вида) международной коммерческой деятельности.

Во второй (особенной) части учебника (7—17 главы) изла-гается специфика регулирования отдельных видов междуна-родной коммерческой деятельности: купли-продажи товаров, лизинга, инвестиционной деятельности, производства работ и оказания услуг, торговли правами на результаты интеллек-туальной деятельности, перевозок, расчетно-кредитной дея-тельности, деятельности на рынке ценных бумаг, страхования, посредничества, представительства и совместной деятельно-сти. Каждая глава второй части учебника включает в себя три блока вопросов: общую характеристику правового регулирова-ния соответствующего вида деятельности (понятие, источники правового регулирования), частноправовые формы, опосреду-ющие соответствующий вид международной коммерческой деятельности (договоры, их участники), публично-правовые формы, опосредующие соответствующий вид международной коммерческой деятельности (международные организации, государственные органы, методы публичной организации).

Международное коммерческое право изучается после освое ния курсов гражданского права, административного права, коммерческого (предпринимательского) права, меж-дународного частного права, коммерческого права зарубеж-ных стран.


ЧАСТЬ IОбщая характеристика правового регулирования международной коммерческой деятельности



ГЛАВА 1 Понятие и источники международного

коммерческого права

Ключевые термины: международное коммерческое право, междуна-родное частное право, международные договоры, нацио нальное зако-нодательство, обычаи, судебная практика, доктрина.

В результате изучения данной главы студент должен:знать— понятие международного коммерческого права и его место

в системе права;— состав и структуру источников международного коммерческого

права;— основные особенности правового регулирования международ-

ной коммерческой деятельности;уметь— анализировать, толковать акты международного коммерче-

ского права и акты нацио нального законодательства, регулирующие международную коммерческую деятельность;

— проводить научные исследования по проблемам правового регулирования международной коммерческой деятельности;

владеть навыками— оперирования основными понятиями международного коммер-

ческого права;


18 Глава 1. Понятие и источники международного коммерческого права

— проведения научно-исследовательской работы в области право-вого регулирования международной коммерческой деятельности.

1.1. Понятие международного коммерческого права

Для определения понятия международного коммерческого права необходимо установить природу отношений, регули-руемых им, и присущие этим отношениям методы правового регулирования.

Уже из названия международного коммерческого права следует, что оно характеризуется двумя признаками, составля-ющими его особенностями:

— коммерческим (торговым) характером регулируемых отношений;

— международным характером регулируемых отношений.Остановимся подробнее на характеристике указанных осо-

бенностей.1. Коммерческие отношения регулируются коммерческим

правом, понятие которого в юридической литературе является дискуссионным. Ряд авторов рассматривают коммерческое (предпринимательское) право как самостоятельную отрасль права1 либо как комплексную отрасль права2. Другие авторы сводят предмет регулирования предпринимательского права только к отношениям оптовой и розничной торговли и связан-ной с ними инфраструктуры3 либо даже только к договорным отношениям весьма ограниченного круга4.

На наш взгляд, с принятием ГК РФ, в котором закреплен принцип единства частноправового регулирования имуще-ственных и личных неимущественных отношений, основан-ных на равенстве, автономии воли и имущественной само-стоятельности их участников — физических или юридических лиц, независимо от осуществления ими предприниматель-ской деятельности, нельзя говорить о коммерческом праве ни

1 См., например: Лаптев В. В. Предпринимательское право: понятие и субъекты. М., 1997.

2 См., например: Предпринимательское право Российской Федерации / отв. ред. Е. П. Губин, П. Г. Лахно. М., 2010.

3 См.: Пугинский Б. И. Коммерческое право. М., 2000.4 См.: Семеусов В. А. Коммерческое право. Иркутск, 1997.



как о самостоятельной отрасли права, ни как о комплексной отрасли права1. И, конечно же, коммерческое (предпринима-тельское) право не может быть сведено к праву торговли, оно включает в себя нормы, регулирующие не только торговую деятельность, но и все другие виды предпринимательства: бан-ковскую, страховую, инвестиционную, строительную, транс-портную деятельность и т.д.

В соответствии со ст. 2 ГК РФ гражданское законодатель-ство регулирует имущественные и личные неимущественные отношения, включая отношения между лицами, осуществля-ющими предпринимательскую деятельность, или с их уча-стием, основанные на равенстве, автономии воли и имуще-ственной самостоятельности участников указанных отноше-ний. Из этого следует, что:

а) законодатель отнес коммерческие (предприниматель-ские) отношения к предмету гражданско-правового регули-рования, рассматривает их как составную часть структуры предмета гражданского права. Отношения между предпри-нимателями и публичными органами, основанные на власти и подчинении, хотя бы и имеющие имущественный характер (например, налоговые отношения), не являются предприни-мательскими и не включены в предмет гражданско-правового регулирования, они являются предметом публично-правового регулирования;

б) выделение коммерческих отношений в структуре пред-мета гражданско-правового регулирования вызвано потреб-ностью их специального правового регулирования. Поскольку же коммерческие отношения являются составной частью пред-мета гражданско-правового регулирования, на них распро-страняются не только специальные, но и общие нормы граж-данского права. Например, нормы гражданского права о ком-мерческих организациях являются специальными, но это не исключает применения к ним общих норм о юридических лицах вообще, когда это не противоречит специальным нор-мам о коммерческих организациях.

Таким образом, коммерческие отношения — это отноше-ния, регулируемые гражданским правом, участниками кото-рых являются специальные субъекты гражданского права — лица, осуществля ющие предпринимательскую деятельность (предприниматели, коммерсанты).

1 См.: Коммерческое (предпринимательское) право / под ред. В. Ф. Попон-до пуло. М. : Проспект, 2009.



Следовательно, коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулиру-ющих имущественные и личные неимущественные отношения между лицами, осуществля ющими предпринимательскую дея-тельность, или с их участием, основанные на равенстве, автоно-мии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Коммерческое право — это функцио нальная подотрасль гражданского права. Нормы коммерческого права не имеют своего раздела в ГК РФ подобно другим подотраслям граж-данского права. Например, вещное право закреплено разд. ІІ ГК РФ, а семейное право воплощено в Семейном кодексе Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ. Нормы ком-мерческого права рассредоточены по всему ГК РФ, содержатся в большинстве его разделов, а также во множестве других федеральных законов.

Интересно отметить, что критерий выделения коммер-ческого права в системе гражданского права (специальный субъект — предприниматель) сходен с критерием выделения МЧП в системе гражданского права (наличие иностранного элемента). Другие подотрасли гражданского права (вещное право, обязательственное право, право интеллектуальной соб-ственности, наследственное право, семейное право, жилищное право) являются предметными подотраслями гражданского права, так как они выделяются в системе гражданского права только по содержанию регулируемых отношений.

Таким образом, с точки зрения коммерческого характера отношений, регулируемых международным коммерческим правом, указанное правовое образование — это часть граж-данского права, которая относится к коммерческому праву.

2. Второй особенностью (признаком) международного коммерческого права является международный характер регулируемых им отношений. Как известно, международные отно-шения регулируются международным правом. При этом меж-государственные отношения составляют область междуна-родного публичного права, а отношения между гражданами и организациями разной государственной принадлежности регулируются МЧП.

Вопрос о природе МЧП, о том, входит ли оно в состав между-народного права или относится к внутреннему нацио нальному праву, является в юридической литературе дискуссионным.

Одни авторы включают нормы МЧП в состав международ-ного права, отмечая связь МЧП и международного публичного права, единство источников регулирования (международные



соглашения), возможность перерастания конфликта в граж-данско-правовой области с иностранным элементом в поли-тический конфликт между государствами1.

Другие авторы включают МЧП в состав внутреннего нацио-нального права. При этом одни из них рассматривают его в качестве самостоятельной отрасли права2, другие — в каче-стве комплексной отрасли права3, третьи — в качестве состав-ной части гражданского права4.

На наш взгляд, вопрос о природе МЧП следует решать с уче-том характера регулируемых им отношений. С этой точки зре-ния нет никаких оснований трактовать его в качестве отрасли права. Предметом регулирования МЧП являются отношения гражданско-правового характера, следовательно, оно входит в состав гражданского права, т.е. внутреннего права. В то же время отношения, регулируемые МЧП, имеют свою специ-фику, которая определяется присутствием иностранного элемента.

В самом наименовании МЧП слово «международный» имеет иной смысл, чем в наименовании международного публичного права. Международное публичное право явля-ется действительно международным, поскольку оно регули-рует отношения между государствами. МЧП же не является межгосударственным правом, оно является международным в том смысле, что регулирует отношения, выходящие за рамки правовой системы одного государства, а именно, отношения, участниками которых являются физические лица и организа-ции, разной государственной принадлежности5.

МЧП регулирует гражданско-правовые отношения с ино-странным элементом, а именно:

1) отношения, субъекты которых имеют разную государ-ственную принадлежность;

1 См., например: Крылов С. Б. Международное частное право. М., 1947.2 См., например: Матвеев Г. К. Международное частное право как

отрасль советского права // Советское государство и право. 1980. № 6 ; Звеков В. П. Международное частное право. М., 1999.

3 См., например: Макаров А. Н. Основные начала международного част-ного права. М.—Л., 1924 ; Сулейменов М. К. Право внешнеэкономической деятельности в системе права // Цивилистические записки. Межвузовский сборник научных трудов. М., 2001. С. 129.

4 См., например: Перетерский И. С. Система международного част-ного права // Советское государство и право. 1946. № 8—9 ; Садиков О. Н. Гражданское право и регулирование внешнеэкономических связей СССР // Советское государство и право. 1986. № 11.

5 Перетерский И. С. Указ. соч. С. 22 ; Лунц Л. А. Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 42.



2) отношения, субъекты которых имеют одну государствен-ную принадлежность, а объект (например, наследственное имущество) находится за границей;

3) отношения, возникновение, изменение или прекраще-ние которых связаны с юридическим фактом, имеющим место за границей (например, заключение договора)1.

В соответствии с ГК РФ право, подлежащее применению к гражданским отношениям с участием иностранных граж-дан или иностранных юридических лиц либо гражданским отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав нахо-дится за границей, определяется на основании международ-ных договоров РФ, ГК РФ, других законов и обычаев, призна-ваемых в России (ст. 1186).

В юридической литературе правильно отмечается, что наличие иностранного элемента в отношениях, регулиру-емых МЧП, и использование коллизионного метода регули-рования указанных отношений не изменяет природы этих отношений как имущественных и личных неимуществен-ных отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников, — физи-ческих или юридических лиц, независимо от осуществления ими предпринимательской деятельности. Наличие коллизио-нного метода регулирования отношений позволяет опреде-лить лишь то право, которое подлежит применению к ука-занным отношениям2.

ГК РФ относит к отношениям, регулируемым граждан-ским правом, отношения с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц (ст. 2). Из этого сле-дует, что:

а) выделение отношений с участием иностранцев в струк-туре предмета гражданского права вызвано потребностью их специального правового регулирования. Однако поскольку эти

1 Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 15.2 Елисеев И. В. Гражданско-правовое регулирование международной

купли-продажи товаров. СПб., 2002. С. 10—58. Что касается коллизион-ного метода как юридико-технического приема, то он не является мето-дом исключительно МЧП, он нередко проявляет себя и во внутреннем праве, когда законодатель определяет правила о подлежащем применению праве. Например, в соответствии со ст. 217 ГК РФ имущество, находящееся в государственной или муниципальной собственности, может быть пере-дано его собственником в собственность гражданам и юридическим лицам в порядке, предусмотренном законами о приватизации государственного и муниципального имущества.



отношения являются составной частью предмета гражданского права, на них распространяются не только специальные, но и общие нормы гражданского права. Например, нормы граждан-ского права о форме внешнеэкономических сделок являются специальными (п. 3 ст. 162 ГК РФ), что не исключает приме-нения к ним общих норм о сделках;

б) в предмет гражданского права включены и те отноше-ния с участием иностранцев, которые связаны с осуществле-нием ими предпринимательской деятельности, — междуна-родные коммерческие отношения (абз. 1, 3 и 4 п. 1 ст. 2 ГК РФ).

Иначе говоря, российский законодатель в определении того, что является МЧП, исходит не из предметного критерия выде-ления отношений с участием иностранцев (это предмет граж-данско-правового регулирования), а из субъектного признака.

• Из этого следует, что международное частное право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения с участием иностранцев, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Исходя из такого понимания МЧП, объясняется включение в ГК РФ разд. VІ «Международное частное право».

Что же касается международного гражданского процесса, который отечественная доктрина относит к МЧП, поскольку иностранный элемент в гражданском деле порождает опреде-ленные процессуальные последствия1, то такой подход лишь формально верен. По существу, международный гражданский процесс, регламентируя судопроизводство по делам с участием иностранных лиц, относится к публичному праву. Отношения между судом и иностранными лицами, участвующими в деле, являются властными. Нормы международного гражданского процесса входят в состав гражданского процесса как отрасли нацио нального права2. Именно этим объясняется расположе-

1 См.: Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 16. Изучение указанных отношений МЧП может объясняться лишь одной причи-ной — комплексным предметом этой науки и курса, изучающего разнород-ные отношения, объединенные таким внешним (не сущностным) признаком, как участие в отношениях лиц разной государственной принадлежности.

2 Лунц Л. А., Марышева Н. И. Курс международного частного права. Международный гражданский процесс. М., 1976. С. 10.



ние норм о международном гражданском процессе в процес-суальных кодексах1.

МЧП, являясь подотраслью гражданского права, оформлено в виде специального раздела ГК РФ. Этот раздел, как и другие разделы Кодекса, содержит, наряду с общими нормами МЧП, специальные нормы коммерческого права, регламентирующие международный торговый обмен. Специальные нормы о меж-дународном торговом обмене содержатся также во множестве других федеральных законов и нормативных правовых актов (например, в Законе о ВТД).

Из изложенного выше можно представить сферу междуна-родного коммерческого права — это та часть гражданского права, которая относится, с одной стороны, к коммерческому праву, поскольку характеризуется торговым характером регу-лируемых им отношений, а с другой, к МЧП, поскольку харак-теризуется наличием иностранного элемента.

• Таким образом, международное коммерческое право — это совокупность общих и специальных норм гражданского права, регулирующих имущественные и личные неимущественные отношения торгового характера, осложненные иностранным элементом, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

По существу синонимом понятия «международное ком-мерческое право» является понятие внешнеторговое право. В соответствии со ст. 2 Закона о ВТД внешнеторговая деятель-ность определяется как деятельность по осуществлению сде-лок в области внешней торговли: товарами, услугами, инфор-мацией и интеллектуальной собственностью.

Понятие внешнеторговой деятельности ýже понятия внешнеэкономической деятельности. Последняя включает в себя наряду с внешнеторговой деятельностью также деятельность в сфере международного обмена, не связанную с извлечением прибыли (например, обмен произведениями искусства между музеями разных стран, не преследующий коммерческих целей; межвузовские обмены студентами и преподавателями, гума-нитарная помощь и другие благотворительные мероприятия).

1 См. разд. V «Производство по делам с участием иностранных лиц» ГПК РФ и разд. V «Производство по делам с участием иностранных лиц» АПК РФ.



Следовательно, МЧП (внешнеэкономическое право), регу-лирующее гражданско-правовые отношения с участием ино-странцев (внешнеэкономические отношения), включает в себя международное коммерческое право (внешнеторговое право), регулирующее предпринимательские отношения с участием иностранцев (внешнеторговые отношения).

В юридической литературе используется также поня-тие международного экономического права. Так, Д. Карро и П. Жюйар, разграничивая понятия международного эко-номического права и международного торгового (коммер-ческого) права, на наш взгляд, не вполне последовательны, они используют разные критерии, но не критерии предмета и метода правового регулирования1. Ими, в частности, отмеча-ется, что международное экономическое право — это «отрасль права, которая охватывает вопросы, касающиеся правового закрепления лиц, их инвестиций, международной торговли имуществом и услугами, а также ее финансового обеспече-ния». Международное торговое право, по мнению авторов, составляет система ВТО, охватывающая наряду с международ-ной куплей-продажей интеллектуальную собственность, дей-ствия инвесторов и предоставление услуг2.

На наш взгляд, нормы, регулирующие отношения, связан-ные с публичной организацией внешнеторговой деятельности, являясь источниками международного коммерческого права (внешнеторгового права), не составляют его содержания, поскольку эти нормы являются нормами публичного права. В частности, не выступают предметом регулирования между-народного коммерческого права отношения, опосредующие публичную организацию международных связей. Такие отно-шения, являясь межгосударственными публичными отношени-ями, регулируются международным публичным правом.

Состояние правового режима международной торговли зависит от государственной политики и находится в диапа-зоне между либерализацией и протекционизмом. В настоящее время наблюдается тенденция экономической либерализации, разумеется, подкрепленная определенным государственным

1 Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право / пер. с франц. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. М., 2001. С. 4—6.

2 См. подробнее о соглашениях, заключенных в рамках ВТО, включая Соглашение о торговых аспектах прав на интеллектуальную собственность (ТРИПС), Соглашение о торговых аспектах инвестиционных мер (ТРИМС), Генеральное соглашение по торговле услугами (ГАТС), в соответствующих главах настоящего учебника.



регулированием, причиной чему является также все возраста-ющее в мировой экономике явление глобализации.

1.2. Источники международного коммерческого права

Понятие и виды источников международного коммерче-ского права. Источниками международного коммерческого права следует признать любые внешние формы выражения права, содержащие как нормы частного права, так и нормы публичного права, предназначенные для регулирования меж-дународной коммерческой деятельности с учетом ее особен-ностей.

Правовое регулирование международной коммерческой деятельности осуществляется международными договорами, актами внутреннего (нацио нального) законодательства, обы-чаями делового оборота (торговыми обычаями), актами выс-ших судебных органов и доктриной. Прежде чем остановиться на характеристике особенностей каждого из указанных источ-ников, обратим внимание на их соотношение.

Во-первых, в юридической литературе отмечается неод-нородный, двойственный характер источников правового регулирования международной коммерческой деятельности. С одной стороны, это международные договоры и междуна-родные обычаи, с другой — нацио нальные нормативные пра-вовые акты, судебная практика, обычаи делового оборота. Отмеченная двойственность источников международного коммерческого права, которой порой в юридической литера-туре придают существенное значение, «не означает возможно-сти разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения международного характера»1. Международный правовой акт, являясь источником регулирования международных коммер-ческих отношений, нивелирует нацио нальные различия в регу-лировании таких отношений.

Во-вторых, международное и нацио нальное регулирова-ние международной коммерческой деятельности, несмотря на известные различия, определенным образом согласовано. Международно-правовая норма применяется к международ-

1 Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 48.



ным коммерческим отношениям в результате ее преобразова-ния в норму нацио нального права путем ратификации, изда-ния акта о применении международного договора или изда-ния иного внутригосударственного акта1.

Действует также правило, предусмотренное Консти ту-цией РФ, в соответствии с которым общепризнанные прин-ципы и нормы международного права и международные дого-воры РФ являются составной частью ее правовой системы (ч. 4 ст. 15). Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные внутригосударственным актом, то применяются правила международного договора2.

Среди международных договоров как источников между-народного коммерческого права следует прежде всего выде-лить многосторонние и двусторонние международные дого-воры.

Многосторонние международные договоры заключаются группой стран, и тем самым создается универсальный между-народно-правовой режим отношений для лиц, имеющих соот-ветствующую государственную принадлежность. В качестве примера можно назвать Марракешское соглашение об учреж-дении Всемирной торговой организации 1994 г., Бреттон-Вудские Статьи соглашения Международного валютного фонда 1944 г. и др.

На протяжении многих лет ведется активная работа раз-личных международных организаций по подготовке и при-нятию многосторонних международных соглашений. Среди таких организаций следует упомянуть Гаагскую конференцию по международному частному праву, Комиссию ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), Международный институт по унификации частного права (УНИДРУА), Конфе-ренцию ООН по торговле и развитию (ЮНКТАД), Всемирную

1 Существует мнение, что трансформация не ведет к превращению уни-фицированных норм в нормы нацио нального права, они остаются нормами международного права (Бахин С. В. Сотрудничество государств по сближе-нию нацио нальных правовых систем (унификация и гармонизация права) : автореф. дис. ... докт. юрид. наук. СПб., 2003. С. 13).

2 Приоритетными являются не только правила международного дого-вора РФ, но и общепризнанные принципы и нормы международного права (см. постановление Пленума ВС РФ от 10.10.2003 № 5 «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм между-народного права и международных договоров Российской Федерации»). Основанием этого является, в частности, положение ст. 17 Конституции РФ: «В Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина согласно общепризнанным принципам и нормам международного права...».



организацию интеллектуальной собственности (ВОИС) и ряд других. Ими разработаны десятки многосторонних междуна-родных соглашений в различных областях международного коммерческого права.

Участие России в многосторонних соглашениях универ-сального характера постоянно расширяется. Например, Россия как правопреемник Союза ССР участвует в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., в Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге 1988 г. После длительных переговоров в 2012 г. Россия всту-пила в ВТО1.

К числу многосторонних международных договоров следует отнести также соглашения, которые хотя и не носят межгосу-дарственного характера, но заключены самими участниками международных экономических отношений — ТНК, профессио-нальными ассоциациями. Такие источники международного коммерческого права, не относящиеся ни к нацио нальному правопорядку, ни к межгосударственному правопорядку, полу-чили название источников третьего правопорядка, поскольку появились как результат объединенных усилий участников международных экономических отношений2. В качестве при-мера можно привести соглашение основных американских и европейских нефтяных компаний, получившее название lex petrolia, которое регулировало в глобальном масштабе отноше-ния эксплуатации и поставок углеродов. Подобного рода источ-ники появляются в результате действий международных банков (соглашения международных банков о евробондах и еврообли-гациях), международных страховых организаций и т.д.

Двусторонние международные договоры в основном явля-ются каналами реализации международного сотрудниче-ства по вопросам о налогах, финансовой помощи, разви-тии, поощрении и защите частных инвестиций. Например, соглашения о поощрении и взаимной защите капиталовложе-ний заключены Россией с Албанией, Аргентиной, Бельгией, Грецией, Данией, Египтом, Италией, Люксембургом и мно-гими другими государствами. В рамках таких соглашений договаривающиеся стороны берут на себя обязательства поощрять инвесторов другой стороны, осуществлять капи-

1 Федеральный закон от 21.07.2012 № 126-ФЗ «О ратификации Протокола о присоединении Российской Федерации к Марракешскому соглашению об учреждении Всемирной торговой организации от 15 апреля 1994 г.».

2 Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М., 2001. С. 9.



таловложения на своей территории. Стороны гарантируют в соответствии со своим законодательством полную и безус-ловную правовую защиту капиталовложениям инвесторов другой стороны, обязуются обеспечивать таким капитало-вложениям справедливый и равноправный режим, исклю-чающий применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряже-нию капиталовложениями.

Выделяют также смешанные источники международного коммерческого права. К ним относят договоры, заключаемые между государством, с одной стороны, и частными лицами другого государства, с другой. Такого рода соглашения играют значительную роль, особенно в международном инвестицион-ном праве1. Например, одним из видов инвестиционной дея-тельности является осуществление инвестиций в поиски, раз-ведку и добычу минерального сырья на условиях соглашения о разделе продукции2.

Характеризуя международные договоры, следует также учитывать их различие по юридической силе. В соответ-ствии с п. 2 ст. 3 Федерального закона от 15.07.1995 № 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» все международные договоры РФ подразделяются на:

— межгосударственные договоры, заключаемые от имени Российской Федерации;

— межправительственные договоры, заключаемые от имени Правительства РФ;

1 Юридическая природа инвестиционных соглашений спорна: одни авторы относят их к публичным договорам (См.: Мозолин В. П. Право США и экспансия американских корпораций. М., 1974. С. 98 ; Богатырев А. Г. Инвестиционное право. М., 1992. С. 74—80), другие авторы, — к граждан-ско-правовым договорам (См.: Лунц Л. А. Курс международного частного права. Особенная часть. М., 1975. С. 70 ; Вознесенская Н. Н. Иностранные инвестиции и смешанные предприятия в странах Африки. М., 1975. С. 47—82). Придерживаясь цивилистической концепции, отметим, что инвестиционная деятельность опосредуется различными по природе пра-воотношениями: частными (участие государства в договоре — ст. 124—125 ГК РФ) и публичными (государственное регулирование). Государство играет в инвестиционной деятельности двуединую роль: публичного органа (при реализации властной компетенции) и частного лица (при реализации гражданской правоспособности). Поэтому никаких смешанных источников международного коммерческого права не существует. Есть внутреннее зако-нодательство, включая акты Правительства РФ, регламентирующие условия приема иностранных инвестиций, и гражданско-правовой договор, фикси-рующий эти условия.

2 См.: Федеральный закон от 30.12.1995 № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции».



— межведомственные договоры, заключаемые от имени федеральных органов исполнительной власти.

Высшей юридической силой среди международных дого-воров обладают межгосударственные договоры, заключен-ные от имени Российской Федерации и ратифицированные Государственной Думой РФ.

Внутреннее (нацио нальное) законодательство. Как уже отмечалось, нормы нацио нальных правовых систем, явля-ющиеся односторонними актами государства, также следует рассматривать в качестве источников международного ком-мерческого права1. Например, использование государством обменного курса или процентных ставок, установление опре-деленного инвестиционного климата, ряда других предписа-ний, ограничений и запретов, касающихся международной торговли, в принципе является внутренней компетенцией госу-дарства, возникающей из его суверенитета. По свидетельству Д. Карро и П. Жюйара: «Никто не отрицает такого права госу-дарства, если это не влечет за собой масштабных последствий для экономических отношений с его торговыми партнерами»2. Таким образом, не только международные соглашения, но и нацио нальное законодательство является источником между-народного коммерческого права.

Следует подчеркнуть, что акты государств в сфере регули-рования международных коммерческих отношений нередко играют определяющую роль. Более того, «международное экономическое право официально признает привилегиро-ванную роль наиболее передовых государств, которые распо-лагают властью и действуют в качестве настоящих “между-народных экономических законодателей” через международ-ные организации, находящиеся под их контролем (например,

1 Существует мнение, что нормы нацио нального законодательства, включая коллизионные нормы, не относятся к международному коммерче-скому праву (См.: Тынель А., Функ Я., Хвалей В. Курс международного тор-гового права. Минск, 2000. С. 21). Полагаем, что нормы нацио нального законодательства, регулирующие отношения международной торговли с участием лиц данного государства, также составляют международное ком-мерческое право. Это следует и из выведенного нами определения междуна-родного коммерческого права. Если же нормами нацио нального законода-тельства устанавливаются необоснованные ограничения или преференции, идущие вразрез с потребностями международного коммерческого оборота, и это противоречит общепризнанным принципам и нормам международ-ного права и международным договорам государства, подлежат примене-нию правила международных актов (ст. 7 ГК РФ).

2 Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М., 2001. С. 8.



МВФ), либо просто используют свою экономическую мощь»1. Подтверждением является периодическое проведение эко-номических саммитов наиболее влиятельных стран «группы восьми», или G-8, включающей такие страны, как Канада, США, Франция, Великобритания, Италия, Япония, Германия и Россия, саммит 20 стран, также включающий Россию (G-20).

Особенности нацио нального правового регулирования международных коммерческих отношений могут находить закрепление как в общих нормативных правовых актах типа гражданского кодекса, так и в специальных законах. Так, в ряде стран (например, Австрия, Германия, Швейцария) были приняты специальные законы по вопросам международного частного (включая коммерческое) права2, что не исключало применения к международным коммерческим отношениям других общих и специальных законов.

Российское законодательство, регулирующее междуна-родные коммерческие отношения, представлено Консти-туцией РФ, ГК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, включая акты субъек-тов РФ.

Среди норм Конституции РФ, касающихся сферы между-народной торговли, можно назвать ч. 2 ст. 8 (о признании и защите равным образом различных форм собственности, включая иностранную), ч. 4 ст. 15 (о действии общепризнан-ных принципов, норм международного права и международ-ных договоров РФ), ч. 1 ст. 17 (о признании и гарантирова-нии прав и свобод человека и гражданина), ст. 34 (о свободном использовании своих способностей и имущества для предпри-нимательской деятельности), ст. 46 (о гарантиях судебной

1 Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право. М., 2001. С. 10.2 В юридической литературе вопрос о кодификации международ-

ного частного права является дискуссионным (См.: Проблемы совершен-ствования советского законодательства. Труды ВНИИСЗ. М., 1975. Вып. 4. С. 102—103). Одни авторы предлагают принять закон о международном частном праве (См., например: Садиков О. Н. Гражданское право и регу-лирование внешнеэкономических связей СССР // Советское государство и право. 1986. № 11. С. 11—20 ; Семенов Н. П. О целесообразности под-готовки закона о международном частном праве // Там же. 1990. № 1. С. 90—98). Другие авторы предлагают разместить нормы международного частного права в отраслевых актах, не создавая специального закона (См., например: Гридин В. А. Кодификация советского законодательства в обла-сти международного частного права : автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 1986). Законодатель, исходя из отраслевой принадлежности норм, регулиру-ющих отношения с иностранным элементом, расположил их в соответствую-щих отраслевых актах.



защиты прав и свобод), ст. 71—72 (о разграничении компе-тенции Российской Федерации и субъектов РФ) и др.

ГК РФ, наряду с общими нормами (о сроках, сделках, лицах, договорах и др.), подлежащих применению к международ-ным коммерческим отношениям, содержит ряд специальных норм (п. 1 ст. 2, ст. 7, ст. 140—141, п. 3 ст. 162) и специальный разд. VІ «Международное частное право», состоящий в основ-ном из коллизионных норм, регулирующих вопросы выбора применимого права. Коллизионные нормы в указанном раз-деле подразделены на общие и специальные нормы.

Общие нормы сосредоточены в основном в гл. 66 ГК РФ. Это нормы об определении применимого права, квалификации юридических понятий при определении применимого права, установлении содержания норм иностранного права, взаимно-сти, обратной отсылке, применении императивных норм, ого-ворке о публичном порядке, реторсиях.

Специальные коллизионные нормы содержатся в гл. 67 «Право, подлежащее применению при определении право-вого положения лиц» и 68 «Право, подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям». Среди них нормы, непосредственно относящиеся к сфере пред-принимательства, например о праве, подлежащем примене-нию при определении возможности физического лица зани-маться предпринимательской деятельностью (ст. 1201), праве, подлежащем применению к обязательствам, возникающим вследствие недобросовестной конкуренции (ст. 1222) и др.

Нормы международного коммерческого права содержатся и во многих иных федеральных законах, включая те, которые непосредственно относятся к сфере регулирования международ-ных коммерческих отношений. Это, в частности, КТМ РФ, Закон о ВТД, Федеральные законы от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле», от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», от 18.07.1999 № 183-ФЗ «Об экспортном контроле», от 30.12.1995 № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»; от 08.12.2003 № 165-ФЗ «О специальных защитных, антидемпинговых и компен-сационных мерах при импорте товаров»; Закон РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» и др.

Большую роль в регулировании международных коммерче-ских отношений, особенно в международной торговле и тор-говом мореплавании, играют обычаи делового оборота, или торговые обычаи. Обычаи делового оборота признаются источниками международного частного права, включая меж-



дународное коммерческое право (ст. 5, 6, 309, 311, 314, 421, 427, 431 ГК РФ).

Например, в ст. 5 ГК РФ определены понятие и признаки обычая делового оборота как источника гражданского права.

• Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какойлибо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в какомлибо документе.

Таким образом, признаки обычая делового оборота сво-дятся к следующему:

— это правило поведения, предусмотренное законодатель-ством. Оно применяется, если не противоречит обязательным для участников соответствующего отношения положениям международного договора, нацио нального законодательства или внешнеторгового контракта;

— это правило поведения, сложившееся и широко при-меняемое на практике, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Так, во внешнеторговых кон-трактах нередки ссылки на Международные правила толко-вания коммерческих терминов (Инкотермс), Принципы меж-дународных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), Унифицированные правила по договорным гарантиям и иные подобные документы1, делающие правила, содержащиеся в указанных документах, частью внешнеторгового контракта, что служит в данном случае основанием для того, чтобы руко-водствоваться ими. Из ст. 431 ГК РФ следует, что при толкова-нии договора, включая внешнеторговые контракты, принима-ются во внимание все соответствующие обстоятельства, вклю-чая обычаи делового оборота;

— это правило поведения, применяемое исключительно в сфере предпринимательской (коммерческой) деятельно-сти. Обычай делового оборота — это разновидность обычая вообще. Так, в ст. 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных пра-

1 Правовая природа указанных документов спорна. Их определяют как lex mercatoria, общие принципы права, международные обычаи, рекоменда-тельные акты, типовые проформы, субправо и пр. Обзор точек зрения см.: Зыкин И. С. Внешнеэкономические операции: право и практика. М., 1994. С. 195—254 ; Бахин С. В. Субправо. СПб., 2002. С. 65 и след.



вовых актов, а при отсутствии таких условий и требований — в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В п. 1 ст. 13 АПК РФ установлено, что арбитражные суды в случаях, предусмотренных федеральным законом, приме-няют обычаи делового оборота.

В Законе РФ от 07.07.1993 № 5338-1 «О международ-ном коммерческом арбитраже» также предусмотрено, что арбитраж принимает решение с учетом торговых обычаев (п. 3 ст. 28).

Судебная практика и доктрина. В ряде государств, таких как Великобритания, США и другие страны англосаксонской системы права, характерным источником права выступает судебная практика, т.е. проводимые в решениях судов взгляды судей на какой-либо правовой вопрос, имеющие руководя-щее значение при применении судами аналогичных вопросов в дальнейшем1. Такого рода источники права именуются прецедентами.

В России, как и других странах континентальной системы права, основным источником права выступает нормативный правовой акт. Вопрос о роли судебной практики как источнике права, по меньшей мере, спорен2. Превалирует обоснованная, на наш взгляд, точка зрения, что суд не создает правовых норм, это прерогатива законодательной ветви власти. В то же время постановления высших судебных инстанций всегда имели важ-ное значение для формирования единообразной правоприме-нительной практики и рассматривались как акты судебного толкования норм права.

Однако в последнее время ситуация меняется. Роль и зна-чение актов высших судебных инстанций повышается. Так, постановления Конституционного Суда РФ, безусловно, имеют правообразующее значение. Юридическая сила постановлений Конституционного Суда РФ такова, что они действуют непо-средственно (ст. 79 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 № 1-ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации»), являются окончательными, вступают в силу немедленно после провозглашения. Акты или их отдельные

1 Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 71.2 См.: Судебная практика в советской правовой системе / под ред.

С. Н. Братуся. 1975. С. 8—17 ; Зивс С. Л. Источники права. М., 1981. С. 186—193 ; Кулагин М. И. Предпринимательство и право: опыт Запада. М., 1992. С. 26—27 ; Марченко М. Н. Источники права. М., 2005. С. 356—416.


Вопросы и задания для самоконтроля 35

положения, признанные неконституционными, утрачивают силу1.

Что же касается сферы международного коммерческого права, то здесь процессуальным законодательством закреплен принцип толкования и применения иностранного права рос-сийскими судами так, как оно толкуется и применяется в соот-ветствующем иностранном государстве. Так, в соответствии с ч. 1 ст. 14 АПК РФ при применении норм иностранного права арбитражный суд устанавливает содержание этих норм в соот-ветствии с их официальным толкованием, практикой приме-нения и доктриной в соответствующем иностранном государ-стве.

Из приведенной нормы следует, что источником права может являться также доктрина, т.е. общепризнанный, но еще не нашедший отражения в законодательстве, научный взгляд по поводу решения какого-либо правового вопроса.

Вопросы и задания для самоконтроля1. Что такое международное коммерческое право, назовите при-

знаки указанного понятия?2. Как понятие международного коммерческого права соотносится

с понятиями международного права, гражданского права, ком-мерческого права, международного частного права?

3. Дайте общую характеристику источников международного ком-мерческого права.

4. Назовите виды источников международного коммерческого права.

5. Дайте характеристику международных договоров как источников международного коммерческого права. Проведите классифика-цию международных договоров по их юридической силе.

6. Приведите примеры актов нацио нального (внутреннего) зако-нодательства как источников международного коммерческого права.

7. Приведите примеры обычаев как источников международного коммерческого права.

1 По существу прецедентное значение актов высших судебных инстан-ций признается Конституционным Судом РФ в постановлении от 21.01.2010 № 1-П по делу о проверке конституционности положений ч. 4 ст. 170, п. 1 ст. 311 и ч. 1 ст. 312 АПК РФ. См. также: постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.06.2011 № 52 «О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмо-тре судебных актов по новым и вновь открывшимся обстоятельствам».



8. Каким образом судебная практика выступает в качестве источ-ника международного коммерческого права?

9. Что следует понимать под доктриной как источником междуна-родного коммерческого права?

Литература1. Бахин, С. В. Субправо / С. В. Бахин. — СПб., 2002.2. Богуславский, М. М. Международное частное право / М. М. Богу-

славский. — М., 2005.3. Гражданское и торговое право Европейского Союза (основные

институты) / под ред. В. В. Безбаха, В. Ф. Поньки, К. М. Бели-ковой. — М., 2010.

4. Елисеев, И. В. Гражданско-правовое регулирование международ-ной купли-продажи товаров / И. В. Елисеев. — СПб., 2002.

5. Зенкин, И. В. Право всемирной торговой организации / И. В. Зен-кин. — М., 2003.

6. Карро, Д. Международное экономическое право / Д. Карро, П. Жюйар ; пер. с франц. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. — М., 2001.

7. Попондопуло, В. Ф. Коммерческое (предпринимательское) право / В. Ф. Попондопуло. 3-е изд., перераб. и доп. — М., 2008.

8. Тынель, А. Курс международного торгового права / А. Тынель, Я. Функ, В. Хвалей. — Минск, 2000.


ГЛАВА 2 Субъекты международного

коммерческого права

Ключевые термины: физические лица, юридические лица, меж-дународные юридические лица, транснацио нальные корпорации, транснацио нальная несостоятельность, принцип взаимности, метод независимых (параллельных) судопроизводств, метод единого судо-производства.

В результате изучения данной главы студент должен:знать— особенности правового положения субъектов международного

коммерческого оборота и правовые формы их участия в международ-ном коммерческом обороте;

— признаки понятия трансграничной несостоятельности и осо-бенности ее правового регулирования;

уметь— толковать акты международного коммерческого права и вну-

треннего законодательства, определя ющие правовое положение субъ-ектов международного коммерческого оборота и правовые формы их участия в международном коммерческом обороте, а также особенно-сти рассмотрения дел трансграничной несостоятельности;

— проводить научные исследования по проблемам правового регулирования участия физических и юридических лиц в междуна-родном коммерческом обороте и трансграничной несостоятельности;


38 Глава 2. Субъекты международного коммерческого права

владеть навыками— оперирования основными понятиями в сфере трансграничных

коммерческих отношений и трансграничной несостоятельности;— проведения научно-исследовательской работы в области транс-

граничных коммерческих отношений и трансграничной несостоя-тельности.

2.1. Понятие и виды субъектов международного коммерческого права

В условиях глобализации экономики коммерческая деятель-ность предпринимателей довольно часто осуществляется за пределами государства. Например, коммерческие органи-зации могут создавать за рубежом свои дочерние общества и филиалы, могут создаваться совместные предприятия с уча-стием иностранного капитала, а также транснацио нальные объединения (картели, синдикаты).

Субъектами отношений, регулируемых международным коммерческим правом, являются физические и юридические лица различных государств, осуществля ющие коммерческую деятельность за рубежом. Их правовое положение определя-ется:

— нацио нальным законодательством1;— законодательством страны их пребывания;— международными актами.

1 Например, применительно к российскому законодательству речь идет о множестве нормативных правовых актов. Так, ГК РФ установлены орга-низационно-правовые формы коммерческих организаций и другие основ-ные правила, определя ющие их правовое положение. Основы государствен-ного регулирования внешнеторговой деятельности определены Законом о ВТД; валютного регулирования и валютного контроля — Федеральным законом от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле»; условия приема иностранных инвестиций — Федеральным зако-ном от 09.07.1999 № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». Это далеко не полный перечень актов российского законо-дательства, регламентирующего правовое положение и условия участия предпринимателей в международном коммерческом обороте. Аналогичное законодательство имеется в каждом государстве. Посредством такого зако-нодательства определяются не только условия участия в международном коммерческом обороте, но и меры защиты экономических интересов госу-дарства (см., например: Указ Президента РФ от 11.09.2012 № 1285 «О мерах по защите интересов Российской Федерации при осуществлении россий-скими юридическими лицами внешнеэкономической деятельности»).


392.1. Понятие и виды субъектов международного коммерческого права

Так, в соответствии с ГК РФ личным законом физического лица, как правило, считается право страны, гражданство кото-рой это лицо имеет. Однако правом, подлежащим применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью, является право страны, где такое физическое лицо зарегистрировано в качестве инди-видуального предпринимателя. Если это правило не может быть применено ввиду отсутствия обязательной регистрации, применяется право страны основного места осуществления предпринимательской деятельности (ст. 1195, 1201).

Личным законом юридического лица, включая коммерческую организацию, считается право страны, где учреждено юридиче-ское лицо (ст. 1202 ГК РФ). Однако если коммерческая органи-зация (ее дочернее общество, филиал, представительство) осу-ществляет деятельность на территории другого государства, она подчиняется юрисдикции этого государства. Такое же правило действует и в отношении организаций, не явля ющихся юриди-ческими лицами по нацио нальному праву (картелей, синдика-тов и иных транснацио нальных объединений). Личным зако-ном иностранной организации, не являющейся юридическим лицом по иностранному праву, считается право страны, где эта организация учреждена (ст. 1203 ГК РФ).

Юридические лица, действуя как субъекты международ-ного коммерческого права, как правило, не приобретают ста-туса международных юридических лиц, хотя термин «между-народный» применяется и в официальном названии некоторых из них. Они являются юридическими лицами одного государ-ства, но имеют международный характер деятельности: дочер-ние общества, филиалы или представительства за рубежом; иностранный капитал.

Однако существуют и собственно международные юридические лица, в качестве которых признаются только те юридиче-ские лица, которые созданы либо непосредственно в силу меж-дународного договора (например, Международный банк рекон-струкции и развития), либо на основании внутреннего закона государства, принятого в соответствии с международным дого-вором (например, Банк международных расчетов). При этом международное юридическое лицо наделяется международной правосубъектностью государствами-учредителями1.

1 Богуславский М. М. Международное частное право. М., 1994. С. 119 ; Моисеев А. А. Международные финансовые организации (правовые аспекты деятельности). М., 2003. С. 20.



Основными участниками международного торгового обо-рота являются транснацио нальные корпорации (ТНК), право-вое положение которых отличается определенными особен-ностями.

• С правовой точки зрения ТНК обычно представляет собой объединение формально самостоятельных юридических лиц, созданных по законодательству разных стран со своим личным статусом.

Юридические лица, входящие в ТНК, юридически связаны и подчиняются общей стратегии.

Обычной проблемой является определение нацио нальной принадлежности ТНК. В качестве критериев здесь предлага-ется использовать принадлежность их капитала, величину оборота, размер зарубежной доли в операциях, характер опе-раций, число зарубежных филиалов и дочерних компаний, единство управления и т.п. Определяющей чертой таких кор-пораций является единое экономическое пространство и еди-ный экономический интерес, которые облечены в множе-ственность самостоятельных юридических статусов участни-ков ТНК1.

Для обеспечения нацио нальных интересов каждое государ-ство стремится контролировать деятельность ТНК на своей территории посредством установления требований о предо-ставлении отчетности по операциям юридических лиц, входя-щих в состав ТНК, контроля за платежными балансами ком-паний, входящих в состав ТНК и т.п. Но на практике полу-чается, что государства распространяют свою юрисдикцию только на ту часть ТНК, которая находится на их террито-рии. Компании, входящие в экономически единую струк-туру ТНК, подчинены каждая в отдельности законам госу-дарства их нацио нальности. Ни одно государство при усло-вии соблюдения принципа территориального суверенитета не может охватить в своем регулировании весь комплекс ТНК. Следовательно, только нацио нальное регулирование недоста-точно. Поэтому международное сообщество стремится сообща регулировать деятельность ТНК, в частности, в рамках ООН

1 См.: Ляликова Л. А. Правовые проблемы транснацио нальных корпо-раций // Актуальные проблемы современного буржуазного гражданского права. М., 1981. С. 125 ; Асосков А. В. Правовые формы участия юридических лиц в международном коммерческом обороте. М., 2003. С. 246.


412.2. Трансграничная несостоятельность

разработан Кодекс поведения транснацио нальных корпора-ций и ряд других актов декларативного характера1.

Стремление к унификации правового регулирования созда-ния и деятельности транснацио нальных объединений наблю-дается в ЕС, где принят ряд документов: Седьмая директива о сводных счетах групп компаний (Директива Совета мини-стров ЕС № 83/349); Регламент Совета ЕС от 25.07.1985 (№ 2137/1985) о европейских объединениях с общей эко-номической целью; Регламент Совета ЕС от 08.10.2001 (№ 2157/2001) об Уставе Европейской компании и др.

Процесс унификации нацио нальных законодательств по вопросам создания и деятельности транснацио нальных объединений происходит и в других регионах мира: Североамериканской зоне свободной торговли, странах Андской группы, СНГ. Так, в СНГ были приняты Соглашение о содействии в создании и развитии производственных, ком-мерческих, кредитно-финансовых, страховых и смешанных транснацио нальных объединений от 15.04.1994, Конвенция о транснацио нальных корпорациях от 14.01.2000 и др.

2.2. Трансграничная несостоятельностьПонятие трансграничной несостоятельности. Несостоятель ность (банкротство) — это признанная судом неспо-собность должника в полном объеме удовлетворить требо-вания кредиторов. Отношения, связанные с несостоятельно-стью должника, — это отношения между неплатежеспособным должником и его кредиторами. Эти отношения регулиру-ются нормами разной отраслевой принадлежности: нормами материального (частного и публичного) и процессуального права2. С точки зрения природы правоотношений несостоя-тельности их можно определить как охранительное обяза-тельство с активной множественностью лиц, реализуемое в процессуаль ной форме, характеризуемой как один из видов процессуального соучастия3.

1 Карро Д., Жюйар П. Международное экономическое право / пер. с франц. В. П. Серебренникова, В. М. Шумилова. М., 2001. С. 24—31.

2 Шершеневич Г. Ф. Курс торгового права. В 4 т. Т. 4. М., 1912. С. 164—165 ; Гражданское и торговое право капиталистических государств / под ред. Е. А. Васильева. М., 1993. С. 441.

3 Попондопуло В. Ф. Банкротство: правовое регулирование. М., 2012. С. 51—72.



Правовое регулирование банкротства в разных странах существенно отличается1. Эти различия могут касаться: кри-териев банкротства; круга лиц, которые могут быть признаны банкротами; процедур, применяемых в деле о банкротстве должника; особенностей банкротства отдельных категорий должников; правил судебного разбирательства дел о банкрот-стве; многих других сторон отношения банкротства.

В условиях интернацио нализации экономики разных стран, когда несостоятельный должник и кредиторы имеют разную нацио нальную принадлежность либо имущество несостоятель-ного должника, на которое обращается взыскание кредиторов, находится в разных странах, различия нацио нальных систем правового регулирования банкротства — серьезное препят-ствие для урегулирования отношений, связанных с призна-нием должника банкротом и удовлетворением требований кредиторов. Возникает проблема трансграничного или меж-дународного банкротства.

Легальное определение понятия трансграничного банкрот-ства отсутствует. ЮНСИТРАЛ понятие трансграничного бан-кротства — истолковано как ситуация, когда активы должника размещены более чем в одном государстве или когда в про-изводство о банкротстве вовлечены иностранные кредиторы должника2.

• Трансграничное банкротство — это институт международного частного права, регулирующий отношения, в которых участвуют несостоятельный должник и иностранные кредиторы, либо такие отношения, когда имущество несостоятельного должника находится в разных государствах.

Л. П. Ануфриева, формулируя суть данного явления, под-черкивает, что, как и во всех других ситуациях, подпадающих под сферу действия международного частного права, отноше-ние должно характеризоваться проявлением юридической связи с правопорядками различных государств3.

1 Системный анализ нацио нальных моделей правового регулиро-вания банкротства дан в работах В. В. Степанова и Л. П. Ануфриевой: Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 77—171 ; Ануфриева Л. П. Международное частное право: В 3 т. Т. 3. М., 2001. С. 11—21.

2 Леонтьева Е. А., Бахин С. В. Международно-правовая унификация регу-лирования трансграничной несостоятельности // Журнал международного частного права. 2001. № 4. С. 15.

3 Ануфриева Л. П. Международное частное право. Т. 3. М., 2001. С. 9.



Методы регулирования отношений трансграничного банкротства. В настоящее время отсутствует единообразное международное правовое регулирование трансграничного банкротства. Поэтому обычно возбуждаются независимые (параллельные) производства по делам о банкротстве долж-ника в соответствующих странах, или в зависимости от поли-тической и правовой близости стран предпринимаются бес-системные попытки урегулирования долгов на основе прин-ципа взаимности.

Так, в соответствии с Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» российским и иностранным кредиторам, участвующим в производстве по делу о банкротстве, предоставляются равные права; реше-ния иностранных судов по делам о банкротстве могут быть признаны в России на началах взаимности (п. 5—6 ст. 1).

Сходное правило содержится во Вводном законе к герман-скому Закону о несостоятельности, предусматривающему, что германские суды могут признавать иностранные судебные решения в отношении активов, находящихся на территории Германии (п. 1 ст. 102). Признание иностранных производств не исключает открытия в Германии отдельного производства о банкротстве, которое будет ограничено активами, находящи-мися в Германии. Законодательство Франции также предусма-тривает возможность для французских кредиторов, при нали-чии активов на территории страны, открывать производство о банкротстве в отношении любого должника. Законодательство Англии и США допускает возможность возбуждения производ-ства о банкротстве в отношении иностранных компаний1.

Такое различие в подходах к регулированию трансгранич-ного банкротства в разных странах не способствует эффек-тивному решению проблемы, время разбирательства дел затягивается, активы должника распыляются, страдают инте-ресы иностранных кредиторов и мировая экономика в целом. Приведем один из примеров трансграничного банкротства2.

ОАО «Банк российский кредит» имело активы за рубежом, в част-ности, в Люксембурге. После возникновения финансовых проблем Банк был передан под управление государственной корпорации «Агентство по реструктуризации кредитных организаций», вве-

1 Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 177—180.

2 Попондопуло В. Ф. Из практики реструктуризации кредитных органи-заций // Кодекс-info. 2000. № 11.



ден мораторий на удовлетворение требований кредиторов Банка, иностранным кредиторам Банка сделано предложение об условиях мирового соглашения.Реструктуризация Банка предполагала приостановление любых действий в отношении его имущества, где бы оно ни нахо-дилось. Поскольку часть активов находилась в Люксембурге, Люксембургский окружной суд в целях обеспечения интересов иностранных кредиторов Банка вынес решение об аресте акти-вов Банка, находящихся за рубежом. Иностранные кредиторы были заинтересованы в ликвидации, а не в реорганизации Банка. Активы Банка в результате их ареста Люксембургским окружным судом не могли быть переведены в Россию.Выход из сложившейся ситуации состоял в том, чтобы Люксем-бургский окружной суд снял арест с зарубежных активов Банка. Для этого необходимо было убедить суд в том, что интересы ино-странных кредиторов будут соблюдены в России, что российское законодательство о реструктуризации и банкротстве кредитных организаций соответствует международным стандартам.Это удалось сделать благодаря активным двусторонним контактам российской и люксембургской сторон, переговорам с иностран-ными кредиторами. Арест с активов Банка был снят, было заклю-чено мировое соглашение между Банком-должником и его креди-торами, включая иностранных кредиторов.

Однако такой подход неудобен, не всегда приводит к резуль-тату, устраивающему всех заинтересованных лиц. Поэтому необходимо скорейшее создание единого международного пра-вового механизма для решения проблем трансграничного бан-кротства, разработка международных соглашений о трансгра-ничном банкротстве.

Универсальный метод регулирования трансграничного бан-кротства, который может быть при этом использован, — это метод единого производства, в соответствии с которым про-изводство по делу о банкротстве возбуждается и реализуется в одном месте:

— в месте регистрации должника; недостаток этого под-хода заключается в том, что в месте регистрации должника может не быть ни активов, ни кредиторов;

— в месте ведения основного бизнеса должника; нередко такое место крайне сложно определить, поскольку бизнес в разных странах может быть примерно равен по объему;



— по праву государства, в котором возбуждено первое про-изводство по делу о банкротстве должника; однако это может быть государство, где находится меньшая часть активов или кредиторов должника.

И все-таки, в отличие от метода параллельных производств, который в настоящее время так или иначе проявляет себя в решении проблем трансграничного банкротства, метод еди-ного производства имеет явные преимущества: применяются единые правила производства, все активы должника учиты-ваются в одном месте, все кредиторы участвуют в процедурах на равных условиях.

Следует также учесть, что при современном развитии информационных технологий всем кредиторам могут быть предоставлены адекватные возможности участия в иностран-ном производстве1.

Источники регулирования отношений трансгранич-ного банкротства. История попыток регулирования трансгра-ничного банкротства на двусторонней основе странами, име-ющими прочные экономические связи, насчитывает не один десяток лет. В частности, такие соглашения были заключены Францией с рядом стран (Швейцарией в 1869 г., Бельгией в 1889 г., Италией в 1930 г., Монако в 1950 г., Австрией в 1979 г.). В этих соглашениях договаривающиеся страны обычно придерживались традиций МЧП (принципа единого производства) и закрепляли принцип взаимного признания иностранных судебных решений, признание юрисдикции домицилия или места основного ведения бизнеса, полномо-чий иностранного ликвидатора (управляющего)2.

Неоднократно предпринимались также попытки достичь соглашения между большим количеством стран, разработать универсальные международные конвенции. Однако в этих слу-чаях, как правило, не удавалось достичь согласия в отноше-нии действия принципа единого производства в регулирова-нии трансграничного банкротства, сразу начинал проявляться принцип параллельных нацио нальных производств.

Так, Гаагской конференцией по международному частному праву была подготовлена Конвенция о банкротстве 1925 г. (в силу не вступила); специальный раздел, посвященный регу-лированию трансграничной несостоятельности, был вклю-

1 Степанов В. В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М., 1999. С. 174—176.

2 Там же. С. 186.



чен в Кодекс Бустаманте (1928); известна Конвенция север-ных стран о банкротстве (1933); в течение многих лет разра-батывается Конвенция о банкротстве в рамках Бенилюкса; Организацией по гармонизации коммерческого права стран Африки (ОГАДА) принят Единообразный закон о несостоятель-ности (1999); Американским институтом права были подготов-лены проекты документов по упорядочению решения проблем трансграничного банкротства.

Особо следует обратить внимание на опыт решения проб-лем трансграничного банкротства, приобретенный при разра-ботке следующих международных актов:

— Европейской конвенции о трансграничной несостоя-тельности 1960 г.;

— Европейской конвенции о некоторых международных аспектах банкротства 1990 г.;

— Конвенции Европейского Союза о трансграничной несо-стоятельности 1995 г.;

— Соглашения о трансграничной несостоятельности, под-готовленного комитетом J;

— Типового закона ЮНСИТРАЛ о трансграничной несостоя-тельности 1997 г.;

— модели регулирования трансграничной несостоятельно-сти в СНГ.

Международные соглашения о трансграничном бан-кротстве. Проект Европейской конвенции 1960 г. был осно-ван на принципе единого производства. В нем предусматри-валось взаимное признание производства о банкротстве. Предполагалось, что возбуждение производства о банкротстве в одном из договаривающихся государств исключает откры-тие аналогичных производств в других государствах. В силу амбициозности этого проекта, его несоответствия реальному положению вещей соглашение между государствами достиг-нуто не было.

Европейская конвенция о некоторых международных аспектах банкротства 1990 г. уже не опирается на принцип еди-ного производства. Ее основные идеи — взаимное признание полномочий ликвидатора (конкурсного управляющего), осо-бенно в отношении сбора активов, и допущение параллельных (вторичных) производств в других договаривающихся государ-ствах, в которых должник имеет существенные активы.

Основное производство открывается в государстве, где должник имеет центр деловой активности. Центром дело-вой активности для юридических лиц, если не предусмо-



трено иное, считается место нахождения руководящих орга-нов управления. В рамках параллельных производств подле-жат удовлетворению требования, обеспеченные имуществом должника, и иные требования приоритетных кредиторов (тре-бования работников, налоговых органов и т.п.).

Для признания полномочий иностранного ликвидатора в договаривающемся государстве он должен опубликовать сообщение о наличии у него соответствующих полномочий. После такой публикации приоритетные кредиторы по зако-нодательству государства, где открыто вторичное производ-ство, могут заявлять свои требования к должнику в течение двух месяцев. По истечении этого срока иностранный ликвида-тор вправе осуществить свои полномочия в отношении остав-шихся активов должника, которые поступают в конкурсную массу основного производства. Остальные кредиторы также могут заявить свои требования во вторичном производстве, но их требования будут рассматриваться только при распре-делении конкурсной массы в основном производстве.

Конвенция 1990 г. до сих пор не вступила в силу, так как не набрала необходимого числа ратификаций.

Конвенция Европейского Союза о трансграничной несостоятельности 1995 г. относится только к сотрудничеству по вопросам банкротства в рамках ЕС и не распространяется на отношения государств — членов ЕС с третьими государ-ствами. В ней максимально совмещаются методы единого про-изводства и вторичных производств, обеспечивается система взаимодействия указанных производств при трансграничном банкротстве. В соответствии с Конвенцией любое производ-ство, открытое судом на территории ЕС, автоматически при-знается на территории всех остальных членов ЕС.

Основное производство открывается в месте, где должник имеет центр деловой активности. Центр деловой активно-сти понимается так же, как и в Конвенции 1990 г. Признание основного производства на территории всех членов ЕС озна-чает распространение действия этого производства на другие государства — члены ЕС.

Признание основного производства на всей территории ЕС не исключает возможности открытия вторичных производств в государствах — членах ЕС, в которых должник имеет свое учреждение или ведет деятельность. Вторичное производство ограничивается активами, находящимися в соответствующем государстве. Вторичное производство может быть возбуждено раньше основного, если по праву государства вторичного про-

Documents

Международное коммерческое право · 2017-02-22 · В учебнике учтены документы, связанные с участием России