Direccin General de Clasificacin y Datos Personales.
OPININ AL RECURSO DE REVISIN NMERO 576/05 PRESENTADO CONTRA LA
RESPUESTA OTORGADA POR PARTE DE LA COMISIN FEDERAL DE
TELECOMUNICACIONES. CONSIDERANDOS
Primero. El Pleno del Instituto Federal de Acceso a la
Informacin Pblica es competente para conocer del presente asunto de
conformidad con lo previsto en los artculos 37, fraccin II, 49, 50
y 55, fraccin V de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental, publicada en el Diario Oficial de
la Federacin, el once de junio de dos mil dos; 88 y 89 del
Reglamento de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental, 17, fraccin X del Reglamento
Interior del Instituto Federal de Acceso a la Informacin Pblica,
ambos publicados en el Diario Oficial de la Federacin, el once de
junio de dos mil tres, y 3 y 4 del Decreto del Instituto Federal de
Acceso a la Informacin Pblica, publicado en el Diario Oficial de la
Federacin el veinticuatro de diciembre de dos mil dos.Segundo. El
recurrente solicit a la Comisin Federal de Telecomunicaciones:
1) Copia certificada del expediente relativo a la autorizacin,
licencia, permiso y/o concesin a Radiomvil Dipsa S.A. de C.V. y/o
Procosertel S.A. de C.V. para la operacin y/o instalacin de
estaciones terrenas de telefona celular en el pas.
2) Copia certificada del acuerdo de la Comisin Federal de
Telecomunicaciones por el cual se autoriza a Radiomvil Dipsa S.A.
de C.V. y/o Procosertel S.A. de C.V. la instalacin y/o operacin de
una estacin terrena de telefona celular en la calle Qumica # 44,
Esq. Economa, de la Col. Industrial en la ciudad de Santiago de
Quertaro, Quertaro.
Por su parte, la Comisin Federal de Telecomunicaciones, al dar
respuesta a la solicitud formulada por el recurrente, indic que la
Direccin General de Servicio Local y Radiocomunicacin, solicit al
Comit de Informacin, con el oficio CFT/CGST/DGSLR/02513/2005, la
declaracin de inexistencia de la informacin solicitada y seal que
la informacin relativa a concesiones del servicio de radio telefona
mvil con tecnologa celular se encuentra en la direccin
http://www.cft.gob.mx/conse/celular.shtml.
Asimismo, el rgano desconcentrado precis que de conformidad con
el artculo 5 prrafo segundo de la Ley de Telecomunicaciones, Para
los efectos de esta Ley se considera de inters pblico la
instalacin, operacin, y mantenimiento de cableado subterrneo y areo
y equipo destinado al servicio de las redes pblicas de
telecomunicaciones, debindose cumplir las disposiciones estatales y
municipales en materia de desarrollo urbano y proteccin ecolgica
aplicables.Tercero. Por lo que respecta a la informacin sealada en
el inciso 1) del considerando anterior, la Comisin Federal de
Telecomunicaciones, en su escrito de alegatos, adjunt el oficio
CFT/D06/CGST/DGSLR/0251372005, emitido por la Direccin General del
Servicio Local y Radiocomunicacin y en el que se seala que la
unidad administrativa no cuenta con algn expediente relativo a la
autorizacin, licencia, permiso y/o concesin de la empresa sealada
por el recurrente en su solicitud, para la operacin y/o instalacin
de estaciones terrenas de telefona celular en el pas.
Al respecto, debe sealarse que la Ley Federal de
Telecomunicaciones dispone:
Artculo 3. Para los efectos de esta Ley se entender por:
Estacin terrena: la antena y el equipo asociado a sta que se
utiliza para transmitir o recibir seales de comunicacin va
satlite.
Artculo 31. Se requiere permiso de la Secretara para
II. Instalar, operar o explotar estaciones terrenas
transmisoras.
De las disposiciones anteriores se desprende que efectivamente,
para que se pueda instalar, operar o explotar una estacin terrena,
se requiere del permiso que al efecto emite la Secretara de
Comunicaciones y Transportes. Ahora bien, debe sealarse que en una
audiencia celebrada en este Instituto el da 5 de julio de 2005, la
Comisin Federal de Telecomunicaciones aclar lo siguiente:
En primer lugar es conveniente aclarar que no existe un
concesionario denominado Procosertel, S.A. de C.V. Por lo tanto, el
concesionario a que se refiere la solicitud de acceso y sobre la
que versa el recurso de revisin es Radiomvil Dipsa, S.A. de C.V.
(tambin conocido por su nombre comercial Telcel). Al respecto, se
aclara que no se han otorgado permisos para la instalacin y
operacin de estaciones terrenas a Radiomvil Dipsa. Por lo que se
ratifica la respuesta a la solicitud de acceso a la informacin y
los trminos del recurso de revisin en el sentido de que no existe
la informacin solicitada. Radiomvil Dipsa est autorizado para usar,
aprovechar y explotar bandas del espectro radioelctrico, as como
instalar, operar y explotar una red pblica de telecomunicaciones
para prestar servicios de radiotelefona mvil celular y de acceso
inalmbrico fijo o mvil dentro del estado de Quertaro, mediante
ttulos de concesin otorgados en 1991 con cobertura de la regin 6 y
dos ttulos de concesin otorgados en 1998 con cobertura en la regin
7 entre otras. Por lo anterior, se infiere que dicha compaa no
utiliza seales va satlite para la prestacin de servicio de telefona
celular.
Como conclusin, Radiomvil Dipsa no cuenta con permiso para
operar una estacin terrena en el estado de Quertaro ni en otra
parte del pas, pues no utiliza ese tipo de tecnologa o
instalaciones en la prestacin de sus servicios.De la aclaracin
anterior y de las disposiciones arriba citadas, se concluye:
a) Que conforme a lo dispuesto por el artculo 31 de la Ley
Federal de Telecomunicaciones, s se requiere de un permiso de la
Secretara de Comunicaciones y Transportes para instalar, operar o
explotar estaciones terrenas transmisoras;
b) Que la empresa referida por el recurrente en su solicitud, no
cuenta con un permiso para instalar una estacin terrena en virtud
de que no utiliza esa tecnologa, esto es, las seales transmitidas
va satlite, para la prestacin de sus servicios de telefona
celular.De esta forma, si la empresa referida por el recurrente, de
acuerdo con la Comisin Federal de Telecomunicaciones, no cuenta con
un permiso para instalar una estacin terrena, vlidamente se puede
concluir que no existe en los archivos del rgano desconcentrado un
expediente relativo al otorgamiento de dicho permiso.
Al respecto, conviene sealar que el artculo 42 de la Ley Federal
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica seala que las
dependencias y entidades slo estn obligadas a entregar documentos
que se encuentren en sus archivos. De esta forma, la informacin
solicitada por el recurrente, no existe dentro de los archivos de
la Comisin Federal de Telecomunicaciones, pues no se le ha otorgado
a la empresa sealada por el solicitante un permiso para la
instalacin, operacin o explotacin de estaciones terrenas.Asimismo,
el artculo 46 de la propia Ley seala que cuando los documentos no
se encuentren en los archivos de la unidad administrativa, sta
deber remitir al Comit de la dependencia o entidad la solicitud de
acceso y el oficio en donde lo manifieste. El Comit analizar el
caso y tomar las medidas pertinentes para localizar, en la
dependencia o entidad, el documento solicitado y resolver en
consecuencia. En caso de no encontrarlo, expedir una resolucin que
confirme la inexistencia del documento solicitado y notificar al
solicitante, a travs de la Unidad de Enlace, dentro del plazo
establecido en el Artculo 44.
Por otro lado, la fraccin V del artculo 70 del Reglamento de la
Ley seala que en el caso de la unidad administrativa determine que
la informacin solicitada no se encuentra en sus archivos, deber
enviar al Comit dentro de los cinco das hbiles siguientes a aquel
en que se haya recibido la solicitud de la Unidad de Enlace, un
informe en el que exponga este hecho y oriente sobre la posible
ubicacin de la informacin solicitada.En ese sentido, es pertinente
hacer notar que de los antecedentes que obran en el expediente
integrado con motivo del recurso de revisin que nos ocupa, se
advierte que el recurrente, como parte en el procedimiento que se
sustancia, por lo que hace a materia probatoria no aporta elementos
que permitan a este Instituto determinar lo contrario a lo
manifestado por el sujeto obligado en su respuesta a la solicitud y
en el desahogo al traslado.Al respecto, el Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles de aplicacin supletoria a la Ley, conforme a
lo dispuesto en el artculo 2 de la Ley Federal de Procedimiento
Administrativo, y al artculo 7 del Reglamento de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental
establece lo siguiente:Artculo 81.- El actor debe probar los hechos
constitutivos de su accin y el reo los de sus excepciones. Artculo
82.- El que niega solo esta obligado a probar: I. Cuando la negacin
envuelva la afirmacin expresa de un hecho; II. Cuando se desconozca
la presuncin legal que tenga a su favor el colitigante, y III.
Cuando se desconozca la capacidad.Por lo anterior, y teniendo en
cuenta las disposiciones antes citadas, la carga de la prueba en el
presente caso corresponde al recurrente, resultando que de lo
manifestado y aportado por l mismo en sus puntos petitorios, no
resulta suficiente para acreditar que en los archivos del sujeto
obligado existe un permiso otorgado en los trminos
solicitados.Ahora bien, del oficio de respuesta a la solicitud
identificado bajo el nmero SAI No. 912100007905- se desprende que
la Comisin Federal de Telecomunicaciones sigui el procedimiento
previsto en las disposiciones jurdicas arriba invocadas, pues en
dicho documento, la Unidad de Enlace le notific al recurrente que
mediante acuerdo nmero CI/080405/59, el Comit de Informacin del
rgano haba resuelto confirmar la inexistencia de la informacin
referida en el numeral 1) del considerando anterior.Este Instituto,
tras haber efectuado una revisin en el Sistema de Solicitudes de
Informacin (SISI), en el folio correspondiente a la solicitud que
motiv el recurso de revisin que nos ocupa, no pudo encontrar el
Acuerdo del Comit de Informacin de la Comisin Federal de
Telecomunicaciones referido en el escrito de respuesta.De esta
forma, se instruye a la Comisin Federal de Telecomunicaciones para
que le entregue al recurrente, el respectivo Acuerdo de su Comit de
Informacin y en el cual, con fundamento en los artculos 42 y 46 de
Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica
Gubernamental y 70 fraccin V de su Reglamento, declare la
inexistencia de la informacin a que se refiere el numeral 1) del
considerando anterior. Dicho acuerdo deber, en su caso, demostrar
que se sigui con el procedimiento previsto en esas disposiciones,
esto es, que se realiz la bsqueda de la informacin solicitada en
aquellas unidades administrativas que pudieran tenerla. Finalmente,
el rgano desconcentrado deber acreditarle a este Instituto la
entrega de dicha resolucin.Cuarto. Por lo que se refiere a la
informacin sealada en el numeral 2 del considerando segundo de la
presente resolucin, la Comisin Federal de Telecomunicaciones, a
travs del oficio CFT/D06/CGST/DGSLR/0251372005, emitido por la
Direccin General del Servicio Local y Radiocomunicacin, seal que no
exista documento alguno relacionado con un acuerdo de esta Comisin
por el cual se haya autorizado a Telcel y/o Procosertel, la
instalacin y/o operacin de una estacin terrena de telefona celular
en la calle Qumica # 44, esq. Economa, de la Col. Industrial en la
ciudad de Santiago de Quertaro, Quertaro.
Asimismo, seal que con base en el artculo 5 de la Ley Federal de
Telecomunicaciones, ni la Secretara de Comunicaciones y Transportes
ni la Comisin Federal de Telecomunicaciones son competentes para
autorizar y/o revocar autorizaciones de uso de suelo a los
concesionarios de servicios de telecomunicaciones, para realizar
labores de instalacin fsica de torres o de antenas necesarias para
prestar dichos servicios, toda vez que corresponde a las
autoridades locales y municipales otorgar tales autorizaciones de
conformidad con la normatividad aplicable.De lo manifestado
anteriormente, se desprende que, con respecto a la informacin
requerida en el numeral 2) del considerando segundo anterior, no se
trata de una inexistencia de informacin, sino de la incompetencia
de la Comisin Federal de Telecomunicaciones. Al respecto, el tercer
prrafo del artculo 40 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a
la Informacin Pblica Gubernamental prev que cuando la informacin
solicitada no sea competencia de la entidad o dependencia ante la
cual se presente la solicitud de acceso, la unidad de enlace deber
orientar debidamente al particular sobre la entidad o dependencia
competente.
De acuerdo con lo anterior, la incompetencia implica que de
conformidad con las atribuciones conferidas a la dependencia o
entidad, no habra razn por la cul sta deba contar con la informacin
solicitada, en cuyo caso, se tendra que orientar al particular para
que acuda a la instancia competente.
De esta forma, la incompetencia es una calidad atribuida a la
autoridad, que en el caso que nos ocupa, es la Comisin Federal de
Telecomunicaciones.
Ahora bien, en la audiencia celebrada en este Instituto el 5 de
julio de 2005, la Comisin Federal de Telecomunicaciones precis:La
autorizacin de la instalacin y construccin de las estaciones base
para transmisin de seales de telefona inalmbrica no es competencia
Federal sino municipal, conforme a lo dispuesto por el artculo 5 de
la Ley Federal de Telecomunicaciones y artculo 115 de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Al respecto,
la nica obligacin con la que cuenta el concesionario Radiomvil
Dipsa conforme a lo dispuesto en su ttulo de concesin otorgado en
1998 es informar peridicamente a la Comisin la ubicacin de las
estaciones radiobase, repetidoras y centrales que instale en la
prestacin del servicio, en el entendido que a la Comisin Federal de
Telecomunicaciones no se le reporta la obtencin de las
autorizaciones necesarias para su instalacin por ser materia
competencia de las autoridades locales o municipales.
Como conclusinla Comisin Federal de Comunicaciones no es
competente para autorizar la instalacin de estaciones base, sino
que ello es competencia de la autoridad municipal de conformidad
con lo establecido el artculo 115 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos y el referido artculo 5 de la Ley Federal
de Telecomunicaciones pues se refiere a una cuestin de uso de
suelo.
De lo anterior se desprende que los artculos 5 de la Ley Federal
de Telecomunicaciones y el 115 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos son los que determinan la competencia de
la autoridad responsable de emitir el acuerdo, la autorizacin o el
permiso como el que requiri el recurrente en su solicitud.Al
respecto, el artculo 5 de la Ley Federal de Telecomunicaciones
dispone:
Artculo 5
Las vas generales de comunicacin materia de esta Ley y los
servicios que en ellas se presten son de jurisdiccin federal.
Para los efectos de esta Ley se considera de inters pblico la
instalacin, operacin, y mantenimiento de cableado subterrneo y areo
y equipo destinado al servicio de las redes pblicas de
telecomunicaciones, debindose cumplir las disposiciones estatales y
municipales en materia de desarrollo urbano y proteccin ecolgica
aplicables.
Por otra parte, el artculo 115 de la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos, al respecto seala:
Artculo 115.- Los Estados adoptarn, para su rgimen interior, la
forma de gobierno republicano, representativo, popular, teniendo
como base de su divisin territorial y de su organizacin poltica y
administrativa, el Municipio Libre, conforme a las bases
siguientes:
V.- Los Municipios, en los trminos de las leyes federales y
Estatales relativas, estarn facultados para:
a) Formular, aprobar y administrar la zonificacin y planes de
desarrollo urbano municipal;
d) Autorizar, controlar y vigilar la utilizacin del suelo, en el
mbito de su competencia, en sus jurisdicciones territoriales;
f) Otorgar licencias y permisos para construcciones;De las
disposiciones antes transcritas, se desprende que lo que es
competencia de la Federacin son las vas generales de comunicacin.
Ahora bien, de la informacin a que se refiere el inciso 2) del
considerando segundo de la presente resolucin, se infiere que lo
que el solicitante requiri, fue informacin relativa a la
autorizacin o permiso por virtud de la cual se llev a cabo la
instalacin de una estacin que es utilizada por una empresa de
telefona celular para prestar sus servicios.En este orden de ideas,
de lo dispuesto por el artculo 115 constitucional arriba citado, se
desprende que efectivamente, la materia relacionada con el
desarrollo urbano, el uso del suelo, as como el otorgamiento de
licencias o permisos para las construcciones, corresponde a la
esfera de competencia local.
De esta forma, si la informacin solicitada por el recurrente la
referida en el numeral 2) del considerando segundo de esta
resolucin- se refiere a la autorizacin o permiso para la instalacin
de una estacin por parte de una empresa de telefona celular, esa
materia, al estar relacionada con el desarrollo urbano, el uso del
suelo y el otorgamiento de licencias o permisos para
construcciones, incide en el mbito de la esfera competencial del
municipio correspondiente a la ciudad de Santiago de Quertaro. Por
lo tanto, la Comisin Federal de Telecomunicaciones es incompetente
para poseer el documento de autorizacin o permiso, pues de acuerdo
con el artculo 115 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos esa informacin es de la exclusiva competencia de la
autoridad municipal.Quinto. En virtud de lo expuesto en los
considerandos anteriores, resulta procedente confirmar la respuesta
de la Comisin Federal de Telecomunicaciones, dado que la informacin
a que se refiere el numeral 1) del considerando segundo de esta
resolucin, no existe en los archivos del rgano desconcentrado por
las razones expuestas en el considerando tercero de la presente
resolucin.
Asimismo, la Comisin Federal de Telecomunicaciones es
incompetente para poseer la informacin a que se refiere el numeral
2) del considerando segundo, pues se trata de informacin que
corresponde a la esfera competencial del municipio de la ciudad de
Santiago de Quertaro, en atencin a las razones expuestas en el
considerando anterior.
No obstante lo anterior, se instruye al rgano desconcentrado
para que con fundamento en los artculos 42 y 46 de la Ley Federal
de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental y
70, fraccin V de su Reglamento, le notifique al recurrente la
declaracin de inexistencia de la informacin antes sealada, en los
trminos y por las razones expuestas en el considerando tercero de
la presente resolucin.Por lo expuesto y fundado, este
Instituto:
RESUELVE
PRIMERO: Con fundamento en los artculos 55, fraccin V y 56,
fraccin II de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental, SE CONFIRMA la resolucin emitida
por la Comisin Federal de Telecomunicaciones en los trminos
sealados en los considerandos de la presente resolucin.No obstante,
se instruye al rgano desconcentrado para que le notifique al
recurrente la declaracin de la inexistencia a la que se refiri en
el considerando quinto anterior, as como que le acredite a este
Instituto la entrega de la resolucin respectiva.SEGUNDO: Con
fundamento en los artculos 56, prrafo segundo de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, as
como 91 de su Reglamento, se instruye a la Comisin Federal de
Telecomunicaciones para que en un trmino no mayor de diez das
hbiles, contados a partir del da hbil siguiente al de su
notificacin, cumpla con la misma, y en el mismo trmino informe a
este Instituto sobre su cumplimiento.TERCERO: Con fundamento en el
artculo 86 del Reglamento de la Ley Federal de Transparencia y
Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, notifquese la presente
resolucin al recurrente, en la direccin sealada para tales efectos,
y por oficio al Comit de Informacin de la Comisin Federal de
Telecomunicaciones, a travs de su Unidad de Enlace.
CUARTO: Con fundamento en los artculos 37, fraccin XIX y 56
prrafo segundo de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la
Informacin Pblica Gubernamental, as como en el numeral tercero del
Acuerdo por el que se delegan diversas facultades de representacin
legal del Instituto, publicado en el Diario Oficial de la Federacin
el 7 de agosto de 2003, se instruye a la Direccin General de
Coordinacin y Vigilancia de la Administracin Pblica Federal del
Instituto, el seguimiento de la presente resolucin.
QUINTO: Se pone a la disposicin del recurrente para su atencin
el telfono 01-800-TELIFAI (835-4324) y el correo electrnico
[email protected] para que comunique a este Instituto sobre
cualquier incumplimiento de la presente resolucin.
Fecha de clasificacin: 8 de julio de 2005.
Unidad Administrativa: Direccin General de Clasificacin y Datos
Personales.
Reservado: pginas de 1 a 8
Periodo de reserva: 1 ao.
Fundamento Legal: Art. 14, fraccin IV de la Ley Federal de
Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental.
Ampliacin del perodo de reserva:
Confidencial:
Fundamento Legal:
Rbrica del Titular de la Unidad Administrativa:
Fecha de desclasificacin:
Rbrica y cargo del servidor pblico:
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