UNIVERSIDAD PRIVADA ANTENOR ORREGOFACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICASESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

CURSO

: DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

DOCENTE

: ESTRADA DIAZ, JUAN JOS

ALUMNOS

: MALPARTIDA CARRANZA, VICTORIA PREZ RODRGUEZ, MAX

GRUPO CICLO

:4 : X

SECCIN:

B

TRUJILLO-PE2010

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INDICE

INTRODUCCIN...............................................................................1 I.- ARGENTINA.................................................................................2 1.-Personas Jurdicas..............................................................2 1.1 DOCTRINA..............................................................3 1.2 CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES...........................................................5 1.3 LEGISLACIN.......................................................... 7 2.-Fusin de personas jurdicas.............................................8 II. ESPAA.......................................................................................9 1) PERSONAS JURDICAS..................................................10 2) CLASES........................................................................12 3) NACIMIENTO DE LA PERSONA JURDICA Y LOS LLAMADOS ELEMENTOS DE LA MISMA, EN GENERAL....15 III. PER........................................................................................... 25 MAPAS CONCEPTUALES.........................................................25 MAPA SEMNTICO..................................................................28 CASOS....................................................................................31 DIFERENCIAS EN PERSONAS JURDICAS................................34 SEMEJANZAS DE LAS PERSONAS JURIDICAS.........................36 CONCLUSIONES...............................................................................37

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BIBLIOGRAFA..................................................................................38

INTRODUCCIN

El Derecho Internacional privado, como rama del derecho privado, tiene como objeto regular aquellas relaciones jurdicas de carcter privado, en las que uno o ms de sus elementos corresponden al mbito internacional, por lo que se hace necesario determinar la ley competente en caso de concurrencia de dos o ms leyes que reclaman su aplicacin en el espacio. La normatividad jurdica del derecho internacional privado, lo encontramos en el libro X del Cdigo Civil vigente y en el ttulo III se regula lo referente a la ley aplicable. En el presente trabajo, desarrollamos especficamente los arts. 2072 al 2074 del mismo cdigo, referidos a la existencia y capacidad de las personas jurdicas de derecho privado, y la fusin de personas jurdicas de derecho privado. En el primer captulo desarrollamos conceptos bsicos para

comprender luego cada una de las categoras jurdicas asignados entre estos trminos bsicos tenemos: Persona jurdica; clases; persona jurdica pblica, persona jurdica privada, persona jurdica extranjera persona jurdica constituida en el extranjero, fusin de personas jurdicas y clases de fusin.

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Se desarrolla la categora jurdica fusin de personas jurdicas con leyes de constitucin distintas, prescrita en el art. 2074 C.C. Peruano. Abarca al igual que la categora jurdica del art. 2073, doctrina y Legislacin Nacional y de Derecho Comparado (Espaa y Argentina).

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I.- FACTORES DE CONEXIONARTCULO CATEGORA JURDICA FACTOR DE CONEXIN

2072

2073

2074

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II.- MAPAS CONCEPTUALES Y SEMNNTICOS 1.- PER Mapas Conceptuales Art. 2072 y 2073PERSONAS JURDICAS PBLICAS

CLASIFICACIN DE PERSONAS JURDICAS EN PER

NUESTRO SISTEMA ESTABLECIDO DOS CLASES

P.J. Pblicas

MUNICIPIOS Universidad Pblica Institutos Nacionales de Industrias Banco de la Nacin Y otras Instituciones autnomasComunidades Campesinas

P.J. PRIVADOSSub Clasifican

Personas J CivilesEncontramos

Personas J ComercialesEncontramos

Asociacin

Fundacin

Comit

Nativos Estn Regulados en la nueva ley de sociedades 26887

Inscritos o no Inscritos

Soc . Civil

Soc . Colectiva

S.R.L.

E.I.R.L.

S.A.

S.E.S.

Asociacio nes

Existen desde que constituyen desde la Inscripcin en RR .PP .

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Art. 2074 C.C

MAPA CONCEPTUAL

FUSIN DE PERSONAS

CONCEPTO Segn

CARACTERSTICAS

MONTOYA MANFREDI

REYES VILLAMIZAR

LA UNIFICACIN DE DOS A MS PERSONAS JURDICAS

PROCESO En el cual DOS O MS PERSONAS JURDICAS DE IGUAL NATURALEZA SE DISUELVEN SIN LIQUIDARSE Con EL OBJETO DE UNIR SUS INTEGRANTES Y PATRIMONIOS Los que FORMARN PARTE DE UNA NUEVA PERSONA JURDICA.

CAMBIO TRASCENDENTE QUE REALIZA UNA COMPAA.

LA DISOLUCIN DE LAS PERSONAS JURDICAS QUE DESEAN FUSIONARSE

NO SOLO REPRESENTA LA EXTINCIN DE UNA O VARIAS SOCIEDADES

LA AUSENCIA LIQUIDACIN

DE

Adems IMPLICA LA CONSOLIDACIN PATRIMONIAL EN UNA SOCIEDAD NUEVA ATRVS DE OTRA YA EXISTENTE.

LA TRANSMISIN TOTAL, A TTULO UNIVERSAL Y EN BLOQUE DE LOS PATRIMONIOS DE LAS PERSONAS JURDICAS QUE SE DISULEVEN.

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Art. 2074 FUSIN DE PERSONAS JURDICAS

FORMAS DE FUSIN

INCORPORACIN

ABSORCIN

Fusin de dos o mas sociedades para constituir una Nueva Sociedad.

Absorcin de uno o ms sociedades por otro existente de la personalidad Jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas.

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Mapas Semnticos Art. 2072

PERSONAS JURDICAS

PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PBLICO

PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO

Municipio

Universidade s Pblicas

Institutos nacionales de Industrias

Banco de la Nacin

Personas Jurdicas Civiles

Personas Jurdicas Comerciales

Otras Instituciones autnomas

Asociacin

Fundacin

Comit

Comunid. Campesin as ANtivas

Sociedad civil

Sociedades Colectivas

S.R.L.

S.A.

S.G.S.

Asociaciones

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Art. 2074

FUSIN DE PERSONAS JURDICAS

INCORPORACIN

ABSORCIN

Para Constituir una nueva sociedad

Absorcin de una o mas sociedades por otro existente

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MAPA SEMNTICO Art. 2074 C.C FORMAS CONCEPTO FUSIN POR CONSTITUCIN Es la Unin de dos o ms personas jurdicas donde se transfiere su patrimonio en un solo acto, en bloque y a ttulo universal, con todos los derechos y obligaciones que comprende. Dos o ms personas jurdicas se extinguen, sin liquidarse, con el propsito de constituir una nueva sociedad, la cual recibe el patrimonio de las personas jurdicas disueltas FUSIN DE LA PERSONA JURDICA Divisin de la totalidad de su patrimonio en dos o ms bloques que son trasladados o absorbidos por una sociedad ya existente, produciendo la extincin de la sociedad escindida. FUSIN POR ABSORCIN

Por Divisin

Clases

ESCISIN

Una o ms personas jurdicas son absorbidas por otra ya existente, la cual asume los patrimonios de las absorbidas.

Divisin de uno o ms bloques patrimoniales para transferirlos a una nueva sociedad o a una ya existente sin que se produzca su extincin.

Por segregacin

Una o ms personas jurdicas transfieren en bloque uno o ms segmentos de su patrimonio a otra u otras sociedades

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III.- DERECHO COMPARADO 15

1.- ARGENTINA. 1.1.- PERSONAS JURDICAS Han optado por clasificar a las personas jurdicas en pblicas y privadas, esto lo encontramos en el art. 33 del C.C. Argentino, modificado por Ley N 17711. Las personas jurdicas privadas se originan en un acto voluntario de los particulares; persiguen una ventaja o beneficio inmediato privado, aunque mediatamente

cumplan tambin un inters pblico; en general, salvo excepciones, carecen de imperio gubernativo; el patrimonio debe tener en su totalidad o en alguna medida compositiva privada, no estatal. Tiene carcter privado. Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto del bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado, y obtenga autorizacin para funcionar. Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tenga capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. Del mismo modo define a las personas jurdicas en el Derecho Internacional Privado, como aquellos entes empresariales 16

privados, que tienen su inscripcin en el pas, empero por sus fines econmicos, desplazan capital y tecnologa hacia el mercado internacional. El Cdigo Civil Argentino, despus de definir las personas las divide en especies y da la siguiente nocin de la existencia ideal en el art. 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. 1.2.- DOCTRINA. Existencia. Significa: capacidad de derecho (personalidad jurdica) Las leyes del lugar de constitucin indican si el grupo social en cuestin es o no una sociedad. A) DERECHO APLICABLE A LA EXISTENCIA. La extraterritorialidad de las personas jurdicas presenta un problema previo, en cuanto a la determinacin de la ley aplicable a la existencia de aquellas. En lo que concierne a las personas jurdicas civiles, el problema se acenta porque es posible que estas hayan sido constituidas en un pas y tener su domicilio en otro. En cuya hiptesis se hace necesario precisar el derecho competente para definir la existencia de la persona jurdica. 17

Tal como lo afirma el tratadista Antonio Boggiano, es de advertir que en el Sistema Argentino de Derecho Internacional Privado, existe una laguna, respecto de la seccin del derecho aplicable a la existencia y capacidad de las personas jurdicas en general, por lo que cabe indagar, dice el mismo tratadista, la posible aplicacin analgica de los arts. 118, 1 parte, y 124 de la Ley

19550 de sociedades comerciales, pero que tampoco es posible porque el art. 124 es una tpica norma de polica de aplicacin exclusiva, adems de no proceder la aplicacin analgica de este tipo de normas. Es por ello que Boggiano seala me inclino a pensar que conforme al espritu del C. Civil (art. 16 Si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras, ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas; y si an la cuestin fuere dudosa, se resolver por los principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso), se debe recurrir al principio domiciliario. Por tanto, la existencia y capacidad de las personas jurdicas deben estar regidas por el derecho de su domicilio. En tal sentido, el reconocimiento extraterritorial de las personas jurdicas es contenido sobre la base de la aplicacin

extraterritorial de su ley personal, esto es, su derecho domiciliario.

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En cambio, el tratado de Montevideo de 1889, somete la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado a la Ley del pas en el cual han sido constituidas y reconocidas como tales (art. 4) el tratado se inspira, as, en la Doctrina Anglosajona de la

incorporacin. Sin embargo, el Tratado de Montevideo de 1940 adopta el punto de conexin domiciliaria. La existencia y capacidad de las personas jurdicas estn regidas por el derecho de su domicilio, definido como asiento principal de los negocios (art. 4 y 10). B) MBITO DE LA LEY PERSONAL. Existencia, funcionamiento y extincin de la

personalidad. La ley personal rige tanto la existencia y capacidad de las personas jurdicas como los aspectos referentes a su funcionamiento, extincin e incluso las consecuencias patrimoniales de su extincin. Ejercicio habitual de los actos comprendidos en el

objeto especial de su institucin. En este caso, segn los tratados de derecho civil internacional de Montevideo de 1889 y 1940, para el ejercicio habitual de actos comprendidos en el objeto principal de su institucin, las personas jurdicas de carcter privado, se sujetarn a las prescripciones establecidas por el Estado en el cual

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intenten realizar dichos actos (art. 4). Es entonces por la peculiaridad de la actividad ejercida que rige la ley local (Ley del lugar donde se intente realizar dicha actividad).

1.2 CONSTITUCIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES. A. La Ley Personal El art. 118, 1 prrafo, de la Ley 19550, somete a existencia y forma de las sociedades al derecho del lugar de constitucin. Literalmente slo se la aplica a la existencia y forma de las sociedades. Nada se dice en cuanto a la validez del acto constitutivo ni a la capacidad de la sociedad. El art. 114 del proyecto, correspondiente al art. 118 de la Ley 19550, someta la capacidad de las sociedades a la ley del lugar de su constitucin, sin embargo, la capacidad fue excluida del texto en vigor. Por consiguiente ninguna norma positiva se refiere al derecho aplicable a la capacidad de las sociedades constituidas en el extranjero. En tales condiciones, Boggiano juzga adecuada integrar el vaco legal Hay que aplicar el art. 124. Si la sede de la sociedad constituida en el extranjero radica en Argentina, la capacidad de la sociedad local es regida por el Derecho Societario Argentino.

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Si la sociedad constituida en el extranjero no tiene en la Repblica ni su sede ni su exclusivo centro de explotacin, hay que investigar cul ser la norma de conflicto que indique el derecho aplicable a la capacidad. Para llevar a cabo tal integracin, Boggiano estudia las siguientes posibilidades: La primera posibilidad sera aplicar analgicamente el art. 118, 1 Parte, y someter la capacidad al derecho de incorporacin de la sociedad. Sin embargo, esta integracin contraria, a primera vista, la voluntad legislativa de excluir la capacidad del gobierno de esa ley (lugar de

constitucin), pues de lo contrario no se hubiese suprimido la palabra capacidad, que se inclua en expresamente en el art. 14 del proyecto, si se suprimi la palabra fue, razonablemente, porque no se quiso dejar la capacidad regida por el mismo derecho aplicable a la existencia y forma, pero tampoco se incluy la capacidad en otra norma positiva. Pero, si la existencia se rige en el derecho del lugar de constitucin (art. 118, 1 parte), todo el acto constitutivo en sus aspectos formales y sustanciales tiene que sujetarse a la ley de la existencia. Por tanto, el objeto de la sociedad tambin, como requisito de fondo del acto. Pero el objeto

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social es la medida de la capacidad secretaria, por lo que sta debe gobernarse por el mismo derecho que aquel. Por consiguiente, va interpretacin infra sistemtica de la norma del art. 118, tenemos La ley del lugar de constitucin rige ntegramente el acto constitutivo de la sociedad, su existencia o su personalidad jurdica y su capacidad de obrar. Esto en razn, a que si bien es cierto, la palabra capacidad que excluida en el texto del art. 118 y no se dio norma positiva alguna que la manifieste en otra norma legal, es de presumir, que si los autores de la ley hubiesen querido realmente sujetar el objeto y la capacidad societaria a otro derecho, a ms del elegido en el art. 118, tendran que hacerlo expresado as en el articulado legal, por tanto al no haberlo hecho, no hay autorizacin para imponer otra ley aplicable a esos aspectos de constitucin de la sociedad. Finalmente, observamos que tanto la legislacin Argentina, as como la nuestra, establecen que la existencia de las personas jurdicas de carcter privado se rige por la ley del lugar de su constitucin. Fuente legal: Art. 118, 1 Parte Cdigo Civil Argentino En lo atinente al art. 118 C.C. Argentino, presenta un vaco legal ya que no seala expresamente el derecho aplicable a

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la capacidad por lo que en un eventual conflicto de intereses con el que se discuta la capacidad de una

persona jurdica de carcter privado peruana en Argentina, se tendra que recurrir al tratado de Montevideo de 1889, para dar solucin a dicho conflicto. Pues el citado tratado en su art. 4 somete la existencia y capacidad de las personas jurdicas de carcter privado a la ley del pas en el cual fueron constituidas y reconocidas como tales.

1.3 LEGISLACIN Ley 19550 (Cdigo Civil Argentino) Art. 114 del Proyecto del Art. 118 de la Ley 19550

2. FUSIN DE PERSONAS JURDICAS Se entiende por fusin como la disolucin sin liquidacin de dos o ms sociedades para constituir una nueva o como la absorcin, por una sociedad, de otra que se disuelve sin liquidacin. Bien se advierte que la fusin implica una alteracin de la personalidad societaria, aun tratndose de una sociedad absorbente, por las consecuencias que se derivan para ella por la incorporacin de la absorbida disuelta. No existe norma especifica en la Ley 19550 que regule la fusin internacional (Laguna) por ello se brinda posibles soluciones, elaboradas sobre la base de los principios y del DIP comparado, que pueden colmar el vaco legal. 23

Es entonces apropiado someter la fusin a las respectivas leges societatis de las fusionadas. Conviene as tratar la fusin distinguiendo su validez, revocacin, rescisin y efectos, en casos de fusin internacional en que una sociedad Argentina, sea parte (arts. 118, 1 prrafo, y 124, Ley 19550).

a. Validez de la Fusin Internacional. Esta debe concordar en las leges societatis. As, en el derecho alemn, las imposiciones de control tornan imposible la fusin de una sociedad alemana con otra extranjera, pues aquel control no podr ser ejercido sobre esta ltima. En el derecho alemn, al parecer se excluye la fusin

internacional, aunque la absorbente sea alemana, segn ya se expuso. Por ende, hay que aplicar acumulativamente la ley de la sociedad extranjera y la ley de la sociedad Argentina. b. Revocacin. La facultad y las condiciones en que puede ser dejado sin efecto el compromiso de fusin dependen tambin de las leges societatis. El art. 86 de la Ley 19550 seala: se permite la revocacin, siempre que no se causare perjuicio a las sociedades, a los socios y terceros. c. Rescisin.

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La facultad de las partes para demandar la rescisin del contrato de fusin tambin debe ser sometida a las Leges Societatis. El art. 87 exige justos motivos para la rescisin.

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II.

ESPAA 1) PERSONAS JURDICAS Jurdicamente es persona todo ser al que el Derecho acepta como miembro de la Comunidad reconocindole aptitud para ser titular de relaciones jurdicas (capacidad jurdica). Y como quiera que esta capacidad, no slo le es reconocida al hombre, sino tambin concedida a determinadas organizaciones humanas. Dichas organizaciones que, por ser hombres, se denominan personas jurdicas. En consecuencia, la persona jurdica puede ser definida como organizacin humana encaminada a la consecucin de un fin a la que el derecho acepta como miembro de la comunidad, otorgndole capacidad jurdica.

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A) RAZN DE SER. Como quiera que para una consideracin puramente natural (y a los efectos extrajurdicos que aqu importan) slo el hombre es persona, cabra preguntarse: es que el Derecho, junto a la persona fsica, crea unos seres irreales las personas jurdicas que equipara al menos en ciertos aspectos a aquellos por qu y para qu considera el Derecho persona a un ente la organizacin que desde un punto de vista natural no lo es? El Derecho no crea seres de la nada, sino que atribuye personalidad a ciertos entes que aprehende del campo social, entes que sin tener una realidad corporal y espiritual como aquel, sin embargo, tienen realidad social, una individualidad propia, y toman parte en la vida de la Comunidad como unidades distintas e independientes (as, un municipio, un club deportivo, una sociedad annima) elementos que en cada momento concreto, los componen (los vecinos, los socios, los accionistas), para alcanzar determinados fines que interesan, no a un solo hombre, sino a una pluralidad de ellos, o que prcticamente slo con conseguibles, o, al menos, lo son ms fcilmente, por

organizaciones humanas, que por el hombre aislado.

B) LA NATURALEZA DE LA PERSONA JURDICA Se seala lo siguiente:

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1 Que la personalidad es una categora jurdica, la persona en el sentido de persona humana, es un ser substancial substancia individual de naturaleza nacional y, ciertamente, la persona jurdica no es persona en ese sentido ni el Derecho lo pretende ni finge que los es, sino que para ste persona no significa persona humana, sino ser al que es atribuible la titularidad de relaciones jurdicas. 2 Que yerran quienes niegan toda realidad a la persona jurdica como verdadera persona, por partir de la base de que tal slo lo es el hombre. Pensando que cuando el Derecho acoge como persona a entes no humanos, establece una ficcin de persona. C) RGANOS DE LA PERSONA JURDICA. Los rganos estn compuestos o encarnados por personas fsicas. Se precisan rganos para la formacin de lo que se puede llamar voluntad de la entidad, para la exteriorizacin de sta y ejecucin de las decisiones, y para ponerla en relaciones con terceros; rganos que dirijan la vida del ente, y a travs de los que ste obre. Tales rganos pueden variar de persona a persona, y ser unipersonales (as, presidente), o colegiados (as, junta de miembros). Salvo el caso de que se forme parte de un rgano por el hecho de formarla de la entidad (as, el socio en cuanto a la junta general). Las personas fsicas que encarnan aquel son designadas segn

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determinen las reglas internas de dicha entidad (los estatutos sealan, por ejemplo, que por votacin en junta general) o por la ley. Cada rgano tiene sus atribuciones, su campo de accin. Lo que como tal rgano, realice dentro de ellas, se considera acto de la persona jurdica; sta obra mediante aqul. Las leyes ms modernas ya suelen recoger afirmaciones

explcitas en ese sentido de que lo que haga el rgano se concepta como ejecutado por la persona jurdica. Sin embargo, otras veces la ley, o bien leyes ms antiguas, o bien la jurisprudencia y la doctrina hablan frecuentemente de

representantes para referirse a aquellos rganos de la persona jurdica que la ponen en relacin con terceros y, segn una opinin, es que realmente sta, careciendo de ser psquico fsico, no puede obrar por s, sino que es como una persona fsica incapaz, que necesita una representante que lo haga por ella

D) DERECHO APLICABLE. La ley personal correspondiente a las personas jurdicas es la determinada por su nacionalidad, y dentro de ello, por su vecindad civil, rigiendo en todo lo relativo a capacidad,

constitucin,

representacin, funcionamiento, transformacin,

disolucin y extincin de la persona.

2) CLASES. 30

Pblicas y privadas. Personas jurdicas pblicas son las entidades que, por supuesto, teniendo personalidad, estn encuadradas en la organizacin estatal formando parte de la misma en uno u otro sector. Por ejemplo, una provincia, un municipio, una Universidad Pblica, el Instituto Nacional de Industria, el Banco de Espaa, y otras muchas entidades autnomas. Personas jurdicas privadas, son las que no forman parte de la organizacin estatal, como un club de recreo o una sociedad mercantil. Considero inexactos otros criterios propuestos, para distinguir entre personas jurdicas pblicas y privadas. Como son: El de haber sido creadas (mediante ley, acto administrativo, etc.) por el Estado o una Comunidad autnoma. Provincia o Municipio, las personas jurdicas pblicas, y por particulares, las privadas. Pues aquellos pueden dar vida a personas jurdicas privadas (por ejemplo, las llamadas Empresas Nacionales, como la Calvo Sotero, la Bazn de Construcciones Navales Militares, etc.; cfr. Ley de Entidades estatales autnomas. El de estar sometidas o no (o ms o menos estrechamente) al control y vigilancia estatales. El de perseguir fines de inters pblico o privado. En cuanto como se ver posteriormente31 muchas personas jurdicas

privadas cumplen fines de inters pblico e incluso algunas de ellas las fundaciones necesariamente han de cumplirlos. (Por ejemplo, un Municipio alquila un local entrando en la relacin privada de arrendamiento para instalar en l oficinas). Es lo que se llama capacidad de Derecho privado de las personas pblicas. Por ello, pues, la distincin entre personas pblicas y privadas no debe entenderse en el sentido de que unas y otras se muevan siempre en campos totalmente separados. De todas formas, la separacin de las personas jurdicas en de Derecho Pblico y de Derecho privado, no significa que a todas aquellas, por un lado, y a todas stas, por otro, les sean aplicables bloques de normas distintos para cada una, pero uniformes para cada uno de los dos grupos. Pues la verdad es que, en un campo y en el otro hay gran variedad entre las personas jurdicas que estn en cada uno, y segn esa variedad, se rigen por distintos preceptos. As como tambin hay normas que se aplican igualmente a las de un campo y a las de otro. A. ASOCIACIONES Y FUNDACIONES Segn la estructura interna de la organizacin de que se trate, la persona jurdica puede ser: 1 De tipo asociacin, cuando est constituida por una pluralidad de personas (miembros) agrupadas. Rigindose normalmente la vida del grupo segn la voluntad general de sus componentes y

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tendindose a satisfacer corrientemente un inters comn a los mismos, o bien un inters supraindividual. Por ejemplo una sociedad annima, un crculo de recreo, una asociacin religiosa o cientfica, etc. 2 de tipo fundacin, cuando el ente no est constituido por una unin de personas, sino por una organizacin de bienes creada por una persona (que en adelante queda fuera de aquel) fundador- para perseguir el fin que, dentro de los que la ley admite, ste le marque, segn las directrices que le fije. Ciertas asociaciones suelen designarse, a veces, no con este nombre, sino con el de corporaciones. Cosa que ocurre

particularmente cuando se trata de asociaciones de Derecho Pblico. No son, pues, las corporaciones un tercer tipo de persona jurdica, aunque la ley, en ocasiones, se exprese de forma que parece darlo a entender. De la biparticin, asociacin fundacin doy ahora slo una idea bsica, que permita comprender la exposicin de la materia en los puntos en que entre en juego la distincin entre ambas. Posteriormente ahondar en las diferencias entre una y otra. Dentro del tipo asociacin, se denominan sociedades a las personas jurdicas que persiguen obtener beneficios econmicos (ganancias para repetirlas dice el art. 1.665 del Cdigo Civil). B. DE INTERS PBLICO Y DE INTERS PBLICO.

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Segn persigan un fin de utilidad general, o slo particular, las personas jurdicas pueden dividirse en de inters pblico o de inters privado. Por ejemplo: una fundacin para atender enfermos o una asociacin cultural o cientfica, en el primer caso, y una sociedad encaminada a obtener lucro o ganancias que repartir entre sus socios, en el segundo. De cualquier manera, tal clasificacin chocar con todos los inconvenientes que tenga delimitar en la prctica dnde acaba la utilidad puramente particular y dnde comienza la general. Distinta del fin es la actividad que, para conseguirlo, se desarrolla. Por ejemplo, con fin de lucro se crea una sociedad annima dedicada a explotar minas, o con el mismo fin de lucro, se dedica otra sociedad a la fabricacin de material pesado, o bien a la de juguetes. Determinadas actividades de las que desarrollan las personas jurdicas pueden ser de inters pblico. Pero la posible divisin de las personas jurdicas, en personas jurdicas que desarrollan, bien una actividad de inters pblico, o bien una de inters privado, no puede ser confundida con la divisin de las mismas por razn de su fin- en personas jurdicas de inters pblico, por un lado y de inters privado, por otro. 3) NACIMIENTO DE LA PERSONA JURDICA Y LOS

LLAMADOS ELEMENTOS DE LA MISMA, EN GENERAL A) NACIMIENTO.

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La persona fsica existe desde que el hombre nace: la jurdica, desde que se atribuye personalidad al ente de que se trate, cosa que puede ocurrir, bien cuando se constituye (nace) la

organizacin, bien despus, porque as como para nuestro Derecho no hay hombres sin personalidad jurdica, si hay organizaciones que carecen de ella. A esa atribucin de personalidad se le llama reconocimiento, dndose, pues, igual sentido a las expresiones atribuir que reconocer la personalidad. Queda claro, que rigurosamente hablando, es inexacta la afirmacin elementos: de que la persona jurdica se compone de dos 1 una organizacin o substrato; 2 el

reconocimiento. Pues no se trata de que se den dos elementos que unidos formen un ser la persona jurdica- sino de que al nico ser simple que existe, al nico elemento la organizacin o substrato- se le concede reconoce personalidad. Pensar otra cosa sera como pensar pues habra iguales razones- que la persona fsica se compone de dos elementos: el hombre y el reconocimiento, por el derecho, de su personalidad. B) EL LLAMADO RECONOCIMIENTO Y CLASES DEL MISMO: GENRICO Y ESPECFICO. En nuestro derecho, la atribucin de personalidad o

reconocimiento de las personas fsicas tiene lugar por el mero hecho de la existencia del ser humano, peor para otorgarlo a las

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organizaciones, que por l se convierten en personas jurdicas, caben dos sistemas lo que no quiere decir que cada Derecho positivo haya de acogerse a un solo, pues puede adoptar uno para una clase de personas jurdicas, y otro, para otras. 1 Que el derecho establezca que, dndose determinadas circunstancias, adquiere automticamente personalidad jurdica, la entidad que las rena. Se puede hablar entonces de reconocimiento genrico hecho por EL DERECHO. 2 Que el derecho establezca que para atribuir la personalidad jurdica se requiere una decisin de los poderes pblicos, que la confieran singular y especficamente en cada caso a la entidad de que se trate. Se puede hablar, entonces, de reconocimiento especfico o de concesin caso por caso el reconocimiento, hecha por EL ESTADO. C) RECONOCIMIENTO GENRICO Y SUS CLASES. Por libre constitucin y por disposiciones normativas. Dentro del reconocimiento genrico, se distinguen dos subclases: 1

reconocimiento por libre constitucin; 2 reconocimiento llamado por disposiciones normativas. Se da ste, cuando la personalidad se otorga en el momento en el que, llenando la entidad de que se trate los requisitos determinados en la ley, ello es atestiguado por un acto de autoridad (generalmente mediante la inscripcin en un registro oficial, previo examen por la autoridad de que se trata, de si aquellos se cumplieron). Existe reconocimiento por

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libre constitucin cuando la personalidad se otorga por el simple hecho de constituirse el ente, de nacer, como si dijramos. Conviene que queden bien claras dos cosas: Una, que el sistema de atribucin de la personalidad por disposiciones normativas es perfectamente distinto terica y prcticamente del de atribucin por concesin, pues en ste la personalidad la confiere el acto del poder pblico, y, en aquel, la intervencin de la autoridad u organismo no es para conceder nada, sino que es el ultimo hecho que unido a los dems que la ley requiera, forma con ellos un supuesto de hecho complejo, que, realizndose, tiene como efecto automtico la atribucin de la personalidad. Otro, que el sistema de atribucin de la personalidad por libre constitucin no quiere decir ni que sta se otorgue a

organizaciones de puro hecho ni que en tal constitucin no hayan de haberse cumplido todos los requisitos que la ley establezca (por ejemplo: adems de tener un fin lcito, constituirse en escritura pblica, si es preciso, etc.) sino slo que la personalidad se atribuye por tal constitucin, sin necesidad de que para obtenerla sea adems preciso que todo ello, y el cumplimiento de cualesquiera otros requisitos, quede constatado por acto de autoridad o en forma oficial. Creo que, como regla, el de libre constitucin, aunque con tantas excepciones y tan amplias, en las que se acoge el de

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disposiciones

normativas,

que

ste

en

la

prctica

tiene

muchsimas ms importancia que el otro. 1 En cuanto al sistema de libre constitucin, se adopta para algunas personas jurdicas de tipo asociacin, que son las sociedades (que tengan personalidad, porque no todas la tienen) civiles (Cdigo Civil, artculo 35, nmero 2. En relacin con los 36, 1.667 y 1.669) y las asociaciones (que no sean sociedades) civiles (ver constitucin art. 22 y las sentencias). 2 En cuanto al sistema de disposiciones normativas, se adopta otros casos. De ellos los que ms importan al derecho privado son: A)De las personas tipo asociacin, el de las sociedades

mercantiles, que adquieren la personalidad por inscripcin en el Registro Mercantil. B)De las personas tipo funcional, todas, ya que la nueva ley de fundaciones (art. 3) aplicable en eso en Espaa entera (disp. Final primera, 1), acaba con el procedimiento anterior que en muchos casos conceda personalidad a las fundaciones por el sistema de libre constitucin. D) RECONOCIMIENTOS ADMITIDOS EN NUESTRO DERECHO En conclusin, en nuestro derecho caben los tres sistemas, segn las entidades de que se trate: como regla, aunque de poco alcance prctico, el de libre constitucin, como excepcin, de mxima importancia en la prctica, el de disposiciones

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normativas, y el de concesin, en casos de creacin de la entidad por el Estado, que al crearla le otorga personalidad, a ella en concreto, en el acto (ley, decreto, etc.) creador. De cualquier modo, hay que decir que los tres sistemas de reconocimiento, el que parece tener ms riesgo de que de lugar a personas jurdicas ocultas, ignoradas o desconocidas, el sistemas de libre constitucin puesto que los otros dos, el de concesin y el de disposiciones normativas, en uno la persona la crean los propios poderes pblicos, y en el otro la persona slo existe a partir de su inscripcin en un Registro Pblico, realmente no

tiene tanto, por dos razones: una, para el caso de las sociedades civiles, en el que si bien ni siquiera existe Registro si la sociedad se mantiene oculta, no se le concede personalidad.

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E) PERSONALIDAD DE LAS ENTIDADES REGIDAS POR OTROS, DERECHOS. Adems de atribuir nuestro derecho positivo la personalidad jurdica segn los criterios que acoge, acepta, tambin, que la tengan (abstraccin hecha de la forma de atribucin) los entes que, regidos por otro derecho, la disfruten conforme a ste. F) EL SUSTRATO DE LA PERSONA JURDICA EN GENERAL Segn lo dicho, la personalidad jurdica se reconoce a ciertas organizaciones o entidades que son el sustrato o ser al que se confiere aquella. Tales organizaciones son como se vio- de dos tipos: asociaciones y fundaciones. Ambas distintas en su

estructura interna; siendo tambin diferentes los actos por los que se crean y las reglas que regulan su funcionamiento. Por todo ello, conviene estudiar por separado estos puntos respectivos de cada una. Previamente tratar en conjunto del fin, ya que en cuanto a ste si es til hacer unas consideraciones comunes a asociaciones y fundaciones. G) EL FIN. El fin perseguido por la persona jurdica ha de ser posible, lcito y determinado. La posibilidad la requiere el simple sentido comn. La licitud (aparte de implicarla la propia ley, ya que no es aceptable que otorgue personalidad a seres para ir contra lo que ella rechace) y la determinacin las exigen generalmente (o se deducen de) las 40

diversas disposiciones reguladoras de los distintos tipos de persona jurdica. As Cdigo Civil, artculos 1.666 y 1.670 y ley de asociaciones, cuyo art. 1, apartado 1, establece expresamente que ha de tratarse de fines lcitos y determinados. ltimamente los art. 22, 2 y 5, y 34, 2, de la Constitucin. Si se trata de personas jurdicas que se constituyen libremente, la falta de los mismos por ejemplo, es ilcito el fin perseguido creo que es obstculo para la adquisicin de la personalidad (pues, como sabemos, la libertad de constitucin no significa que el sustrato al que la personalidad se otorga no tenga que reunir los requisitos debidos). Se entiende determinados los fines de la asociacin cuando no exista duda respecto a las actividades que, efectivamente, se propone desarrollar, segn se deduzca de los estatutos y de las clusulas del acta fundacional. Como fines ilcitos hay que entender los sancionados por las leyes penales, es decir, son lcitos los que no estn tipificados como delitos. Aunque en la prctica preponderan las personas jurdicas que se constituyen para la consecucin de fines duraderos, sin embargo, no es preciso que se trate de fines perpetuos, ni aun de cierta permanencia; pudiendo consistir en algo cuyo proceso de consecucin no sea ni siquiera largo. Ahora bien, sin duda no debe tratarse de un objetivo tan fugaz que vaya contra el

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mnimum de estabilidad que, por pura lgica, presupone la creacin del ser jurdico que es la persona. Reuniendo los caracteres antedichos, el fin puede ser de cualquier ndole: cultural, religioso, artstico, cientfico, de lucro, etc. y puede ser, tambin, uno o plural. Las fundaciones requieren, como despus se ver, un fin de inters pblico (fines de inters general, art. 34 de la Constitucin). Creada o de la absorbente, en su caso, el directorio de sta deber FUSION EN ESPAA En este caso, una tercera empresa surge como fruto de la negociacin y desaparicin de las otras dos; esta nueva empresa asume los derechos y las obligaciones de las empresas que se disuelven (sin liquidarse) y las cuales formaran un patrimonio unitario. As, al unir sus fuerzas podrn perseguir objetivos que por si solas no podrn lograr con la misma eficacia. Se pueden pagar las empresas fusionadas con acciones de la nueva entidad. En trminos muy generales, la operacin consiste en una sumatoria de activos y pasivos. En determinadas situaciones constituye la gran alternativa para resolver debilidades graves de una empresa aprovechando las fortalezas de la otra y viceversa. Por ejemplo, una compaa puede tener el Know how pero no el mercado, la otra, tener ste y no aquel. Si se

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llega a un acuerdo de fusin, la nueva tendr ambas fortalezas y podr operar con las ventajas as obtenidas. Estructurar la negociacin en s, es muy difcil; se requiere de un planteamiento, su anlisis y la toma de decisiones al nivel de juntas directivas, pues al desaparecer una empresa, probablemente pierdan su cargo un grupo de ejecutivos, mandos medios y quiz algn personal de base, quienes se puedan convertir en los grandes enemigos de la operacin aunque en el fondo, sea muy benfica. Prever esta reaccin, por lo dems bastante entendible desde el punto de vista humano, es fundamental como punto inicial de las discusiones a fin de explorar alternativas de solucin para as convertir a los inicialmente afectados (en caso de que lo merezcan) en aliados del proyecto y de esta forma conseguir su aporte, el cual puede representar un activo muy valioso en la negociacin, as no est cuantificado en el balance. 2) FUSIN DE PERSONAS JURDICA De conformidad a lo dispuesto por el artculo 99 de la Ley N 18.046, sobre sociedades annimas, la fusin de sociedades consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola, que las sucede en todos sus derechos y obligaciones y a la cual se incorporan la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.

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2.1 Clases de fusiones De acuerdo con la referida norma legal, existen dos clases de fusiones: a. Fusin por creacin: Es cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven, se aportan a una nueva sociedad que se constituye, y b. Fusin por incorporacin: Es cuando una o mas sociedades que se disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos sus activos y pasivos. Es lo mismo que una absorcin de sociedades. En otras palabras lo anterior se puede resumir de la siguiente manera: Fusin por incorporacin: Aporte de activos y pasivos a otra empresa ya existente. Absorcin se produce por la adquisicin de totalidad de acciones o derechos por otra sociedad, disolvindose la sociedad absorbida. Fusin por creacin: Activo y pasivo de dos o ms sociedades que se disuelven se aportan a una nueva sociedad que se crea. En tales casos, no procede la liquidacin de las sociedades fusionadas o absorbidas.

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Cuando se aprueben en junta general los balances auditados y los informes periciales que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la sociedad distribuir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqullas, en la proporcin correspondiente.

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Personas Jurdicas :Per 1.-Clasificacin: subdivide en personas jurdicas civiles y personas jurdicas comerciales 2.-sobre el reconocimiento se clasifica en: reconocimiento de su existencia y reconocimiento de su capacidad 3.- naturaleza

Personas jurdicas :Argentina 1.-Clasificacin: se subdivide en asociaciones y fundaciones sociedades civiles y comerciales 2.-sobre reconocimiento se clasifica en : esta es igual ala legislacin peruana 3.- naturaleza jurdica: _entes susceptibles de adquirir derechos o

Personas jurdicas Espaa 1.-Clasificacin: subdividen En asociaciones y se

fundaciones de inters publico y de inters privado 2.-sobre reconocimiento clasifica :se en:

reconocimiento genrico y admitido derechos 3.-naturaleza ser jurdica: reconocimiento en nuestros

jurdica: una existencia contraer obligaciones distinta a la de sus miembros, distinta capacidad y distinta responsabilidad _no son personas de existencia visible son de existencia ideal

substancial

individual, al que le sea atribuible la titularidad

de relaciones jurdicas. _se establece una

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SEMEJANZAS DE LAS PERSONAS JURIDICAS: Personas Jurdicas :Per Personas jurdicas :Argentina Personas jurdicas Espaa

1.-Los tres pases reconocen a las personas jurdicas de derecho pblico y privado as tambin como la fusin. 2.-Per Espaa y argentina si reconocen a las personas civiles y

comerciales y derecho pblico la fusin de sociedades 3.-los tres pases antes mencionados reconocen a las entidades pblicas como personas jurdicas de derecho pblico. 4.-los tres pases antes mencionados reconocen para la fusin de

personas jurdicas privada (asociacin de distinto pas) se rigen por sus leyes del tercer pas donde se constituyen. 5.- en los tres pases antes mencionados las personas jurdicas se rigen segn la legislacin del lugar del pas donde establecen su domicilio.

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CASO: CATEGORIA JURIDICA ANALIZADA: La Persona Jurdica de Derecho Pblico DESCRIPCIN DEL CASO:

La institucin ( S.G.R.B ) se decide constituirse en el Per para as regalar Becas para el desarrollo y actualizacin a alumnos de Derecho en Per es por eso que se constituye como institucin con el nombre de Solo Genios La institucin solo Genios convoca a concurso de becas en diciembre del 2009 por lo que el alumna Marln Bocanegra Jurez estudiante de la Universidad UPAO salio beneficiaria de una beca para seguir estudios de maestra en derecho internacional en Argentina. Por lo que Marln Bocanegra Jurez al momento de acercarse a la institucin de becas solo Genios y presentando todos sus documentos se dio con la sorpresa de que el cupo haba sido entregado a Britney Chuquiruna de la Universidad Mayor de San Marcos por lo que Marln Bocanegra Jurez planteo su reclamo. Primer Paso: Vemos que es un caso de Derecho Internacional Privado puesto que hay elementos extranjero que estn vinculados al ordenamiento

como el reconocimiento de las personas jurdicas publica de

Argentina ( Becas argentina) con el Per , solo Genios y tambin el fraude causado contra Marln Bocanegra Jurez

Segundo Paso: En el presente caso no encontramos tratado aplicable pero si existen convenios sobre estudios entre universidades publicas. Es por

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eso que nos remitimos al cdigo civil peruano libro X CC y al reglamento de la institucin de becas. Tercer Paso. El juez competente es el del Per; por que las becas fueron publicadas en el Per y el fraude ocurri en Per. Cuarto Paso: La categora que pertenece en el presente caso es la competencia del juez y el fraude causado a Marln Bocanegra Jurez por dicha beca que fue entregada a Britney Chuquiruna de la universidad de Nacional de San Marcos. Quinto Paso, Ley aplicable es la de Espaa, puesto que la institucin de derecho pblico se encuentra en ese pas (Argentina) Sexto Paso. Excepcin de orden publico. El grupo considera que la negarle la beca a Marln Bocanegra Jurez y drsela a Britney Chuquiruna, estudiante de la San Marcos ,la institucin de Derecho pblico se considera que no tiene seriedad y esta atentando contra la dignidad de la persona. CASO: CATEGORIA JURIDICA ANALIZADA: Persona Jurdica de Derecho Privado DESCRIPCIN DEL CASO: Carlos y Hugo peruanos de nacimiento deciden formar una ONG en el Per para fomentar el desarrollo social y cultural de las personas discapacitadas y de bajos recursos, para esto consiguen el apoyo de capital extranjero en Espaa y solicitan a la institucin de nombre Apoyo Dos para que solvente dicho proyecto, el proyecto es aprobado solo si ellos crean una ONG que

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este constituida e inscrita en Registros pblicos creando as la ONG YDALEU y es as como adquieren como consiguen el capital extranjero para solventar los gastos de dicho proyecto Pasado el tiempo la institucin apoyo dos no ve resultados del proyecto y dicha institucin manda un representante a supervisar y se da con la sorpresa de que los fondos haban sido utilizados en beneficio propio habindose enriquecido Hugo como Carlos por lo que apoyo Dos les abre proceso judicial por Estafa y es as que se sigue n proceso . Primer paso. Identificar si el caso propuesto es de De derecho internacional Privado El presente caso si es de derecho internacional privado ya que los elementos vinculados son de ordenamiento extranjero Segundo Paso Determinar si existe tratado No existe tratado aplicable entre Per y Espaa en caso de personas jurdicas de derecho privado, por lo que aplicaremos las leyes del libro X del c.c. Tercer Paso Es el competente el Juez peruano por que la persona jurdica de derecho privado se constituyo en el Per Cuarto Paso. Categora Jurdica personas jurdicas de derecho privado y su constitucin en dicho pas Quinto Paso. Ley aplicable, se aplica la ley del lugar de constitucin de la persona jurdica. En el presente caso se aplica l a ley peruana. CASO: CATEGORIA JURIDICA ANALIZADA: Fusin de Personas Jurdicas

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DESCRIPCIN DEL CASO: En el ao 2000 la empresa dedicada a fabricar ropa para nios en Buenos Aires Argentina , Mimos SA, y la empresa cocos S.A. dedicada al misma actividad en Barcelona Espaa, por motivos de extender su mercado y

perfeccionar su calidad llegan a un acuerdo de fusionarse en la ciudad de Trujillo Per, el motivo del a fusin es por que descubrieron que el algodn es de mejor calidad y su costo era menor al de su pas y su mercado era muy solvente y es as que al fusionarse crean la empresa comercial de ropa para nios aos SA pero la empresa aos SA no se dedicaba exclusivamente al a venta de ropa para Nios esta empresa se dedicaba a la venta de artefactos importados de Espaa y Argentina para venderlos a un mejor precio en el mercado peruano y sacar provecho de su comercializacin , para esto la tienda de artefactos Picons S.A demanda el hecho por lo que la empresa aos no tenia permiso para vender artefactos es por esto que se hace la demanda en contra de la empresa aos .

Primer paso. Identificar si el caso propuesto es de Derecho internacional Privado El presente caso si es de derecho internacional privado ya que los elementos vinculados son de ordenamiento extranjero como es el pas al que pertenecen dichas empresas extranjeras y su constitucin en el Per como empresa aos Segundo Paso. Determinar si existe tratado aplicable

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No existe tratado aplicable entre Per con Argentina y Per con Espaa en caso de personas jurdicas de derecho privado, por lo que aplicaremos las leyes del libro X, c.c. Tercer Paso El Juez peruano es competente por que la empresa aos

inscribi en el Per y va a ejercer sus actividades dentro de su territorio. Cuarto Paso. Categora Jurdica, Fusin de personas jurdicas Quinto Paso. Ley aplicable, aprecia sobre la base de ambas leyes y del lugar de la fusin en este caso se aplica la ley peruana.

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PROBLEMA HIPOTESIS

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CONCLUSIONES

1. Analizados el sistema jurdico peruano y de derecho comparado (Argentina, Espaa y Per observa que tanto la existencia y capacidad de personas jurdicas de derecho privado, se rigen por la Ley de su Constitucin. 2. En lo referente a la fusin internacional de personas jurdicas de Derecho Privado, nuestro Cdigo Civil establece expresamente la Ley aplicable a la fusin, pero en el Derecho Comparado como en el caso de Argentina, Espaa y Per no lo establecen expresamente. 3. La celebracin de matrimonio debe realizarse siguiendo los requisitos establecidos en el cdigo civil de cada legislacin. 4. Que la capacidad para contraer matrimonio es distinto en cada legislacin de cada pas en cuanto a la edad. 5. Que los requisitos para contraer matrimonio se rigen segn el lugar de su celebracin

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