UNIDAD 3
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UNIDAD 3
* Cdigo Penal.
pblico
(Santos Cisfuentes Las 3Maras)
(Las 3 Maras)
(Las 3 Maras Buteler)
(Buteler)
(Alterini)
(Muio Alterini)
(Muio Alterini)
PERSONAS FSICAS O NATURALES
Son aquellas en las que el elemento material se asienta en el
hombre o en el ser concebido.
PERSONAS POR NACER
El art. 70 CC, establece: desde la concepcin en el seno materno
comienza la existencia de las personas, y antes de su nacimiento
pueden adquirir algunos derechos como si ya hubiesen nacido.
Y el art. 63 define a las personas por nacer diciendo: son
personas por nacer las que no hubiendo nacido estn concebidas en el
seno materno. (Buteler y las 3 Maras)
El CC, proclama el principio de la personalidad jurdica del por
nacer, ya que an antes de haber nacido, ya es persona para el
derecho, tiene personalidad jurdica y goza, por ende, de capacidad
de derecho. (Buteler)
La mayora de los autores nacionales (Llambas, Buteler) sostienen
el carcter condicional de la personalidad del nasciturus que se
resuelve si no se produce el nacimiento con vida. Los derechos
adquiridos durante la gestacin desapareceran pues no habra habido
nunca sujeto. Se tratara de una personalidad sujeta a condicin
resolutoria. Para las 3 Maras, el nasciturus no es persona bajo
condicin, ni resolutoria ni suspensiva, porque el derecho puede ser
condicional ms no su soporte. Si no hay nacimiento con vida los
derechos se pierden porque ellos (derechos) y no la personalidad
estn sujetos a la condicin resolutoria de que aqul se produzca.
(Las tres Maras)
LA CONCEPCIN
Concebir es dar existencia a un nuevo ser.
Actualmente existen otras formas de concepcin llamadas,
concepcin artificial, como la inseminacin artificial, la que se
realiza dentro del cuerpo de la mujer y la fecundacin in Vitro: que
sera una concepcin extracorporal que se realiza fuera del cuerpo de
la mujer.
Para el derecho argentino se es persona a partir del momento en
que est en el seno materno, cualquiera sea la forma en la que l
haya sido concebido, ya sea por medios naturales o artificiales,
dentro o fuera del cuerpo materno.
La determinacin del momento de la concepcin tiene especial
importancia para el derecho: 1. indica el comienzo de la existencia
de la persona natural. 2. permite establecer si ella exista al
tiempo del hecho jurdico por el cual se la hayan diferido los
derechos P/E: para heredar bienes ya que la persona tiene que estar
concebida al tiempo de la muerte del causante.3. Determina su
emplazamiento dentro del estado de familia. (Las tres Maras)
El trmino mnimo de la concepcin es particularmente incierto, el
ordenamiento jurdico se ocupa de establecer un perodo de tiempo
dentro del cual debe haber ocurrido, y parte de plazos mximos y
mnimos de duracin de un embarazo
El plazo mnimo fijado por el derecho civil es de 180 das,
excluido el da del nacimiento, y el mximo de 300 das tambin
excluido el da del nacimiento.
Las presunciones legales admiten prueba en contrario.
(Buteler)
El art. 76 CC establece: la poca de la concepcin de los que
naciesen vivos, queda fijada en todo el espacio de tiempo
comprendido entre el mximun y el mnimun de la duracin del
embarazo.
Los plazos mnimos y mximos estn establecidos en el art. 77
CC.
Estas presunciones admite prueba en contrario. (Buteler)
CONCEPCIN
Estas presunciones legales determinan el emplazamiento familiar
de la persona y se aplican para determinar si su filiacin es
matrimonial o extramatrimonial.
La legislacin argentina se caracteriza por un rgimen de igualdad
de filiaciones. El art. 240 CC expresa: la filiacin puede tener
lugar por naturaleza o por adopcin. La filiacin por naturaleza
puede ser matrimonial o extramatrimonial. As como la adoptiva
plena, surten los mismos efectos conforme a las disposiciones de
este cdigo.
La maternidad se determina por el parto. El art. 242 CC
establece que: la maternidad queda establecida por la prueba del
nacimiento y la identidad del nacido, la inscripcin deber
realizarse a peticin de quien presente un certificado del mdico u
obstetra que haya atendido el parto de la mujer a quien se atribuye
la maternidad del hijo. (Las 3 Maras)
Actualmente, existen otras formas de concepcin que se da debido
al avance de la ciencia, que pone al alcance de parejas que no
pueden concebir un hijo tcnicas de fertilizacin.
En un sentido amplio, la expresin inseminacin artificial
comprende todas las formas no naturales de concebir. En sentido
estricto es aquella que se realiza dentro del cuerpo de la
mujer.
La fecundacin in Vitro o concepcin extracorporal, se realiza
fuera del cuerpo de la mujer.
La fecundacin artificial, cualquiera sea la forma, puede ser
homloga o heterloga, segn que los componentes genticos se aporten
desde la pareja o desde fuera de ella.
Es homloga cuando el vulo y el espermatozoide proviene de la
pareja, en cambio es heterloga cuando se recurre a elementos
genticos de terceros.
La legislacin argentina no contiene preceptos que regulen
especficamente los supuestos de inseminacin artificial en
cualquiera de sus modalidades. (Las 3 Maras)
La impugnacin de la maternidad puede ser invocada por: MARIDO,
HEREDEROS, EL HIJO Y TERCEROS que aleguen incertidumbre acerca de
la identidad del nacido, tambin la puede alegar la madre en caso de
sustitucin o incertidumbre (arts. 261 y262 CC)
La paternidad se puede determinado de dos maneras:
En cuanto a las presunciones legales: se presume salvo prueba en
contrario la paternidad del marido de los hijos nacidos despus de
la celebracin del matrimonio.
Se presume salvo prueba en contrario, hijos del marido, los
nacidos dentro de los 300 das posteriores a la disolucin del
matrimonio, anulacin, divorcio o separacin de hecho de los
esposos.
Las presunciones legales aplicadas a los supuestos de matrimonio
sucesivo de la madre, tambin admiten prueba en contrario. As se
presume que:
El marido goza de acciones de impugnacin de estado, mediante dos
tipos de desconocimientos:
La filiacin es matrimonial; si ocurre despus de celebrado el
matrimonio o si ocurre dentro de los 300 das posteriores a su
disolucin, anulacin, divorcio o separacin de hecho de los esposos.
Art. 243 CC. (Las 3 Maras)
Ser extramatrimonial queda determinada legalmente por
reconocimiento de padre o por sentencia que as lo declare Art. 247
CC. (Las 3 Maras)
El hijo nacido dentro de los 300 das de la disolucin o anulacin
del primer matrimonio y dentro de los 180 das de la celebracin del
segundo, tiene por padre al primer marido. (Las 3 Maras).
El hijo nacido dentro de los 300 das de disolucin o anulacin del
primero y despus de los 180 das de la celebracin del segundo tiene
por padre al segundo marido. (Art. 244 CC) (Las 3 maras).
El desconocimiento riguroso por prueba de no paternidad, que
debe intentar dentro del ao de la inscripcin del nacimiento o del
da en que tuvo conocimiento del parte, si prueba no haber sabido de
l. Arts. 258 y 259 CC. (Las tres maras)
El desconocimiento simple o por mera negacin, cuando el hijo
haya nacido dentro de los 180 das siguientes al matrimonio. Art.
260 CC. (Las 3 Maras).
En cuanto a la denuncia del embarazo, se tendr por reconocido el
embarazo de la madre por la simple declaracin de ella o del marido,
o de otras partes interesadas. Art. 65 CC.
La demostracin del estado de embarazo es jurdicamente relevante,
puesto que de l dependen distintas relaciones jurdicas.
(Alterini)
CAPACIDAD DE DERECHO
En nuestro derecho, la persona por nacer tiene aptitud para
adquirir derechos desde la concepcin. Desde ese momento comienza su
existencia jurdica y su capacidad de derecho, pero es en virtud de
su situacin fsica, incapaz absoluta de hecho (art. 54 inc. 1 CC). Y
est sometida por lo tanto, a representacin necesaria y promiscua
del Ministerio de Menores.
Algunos de los derechos y obligaciones que tiene el nasciturus
son: adquirir bienes por donacin (art. 64 CC), debiendo estar
concebida al momento de hacerse la donacin y ser sta aceptada por
su representante necesario. Adquirir bienes por herencia ya se
trate de una sucesin ab intestato o testamentaria a ttulo universal
o singular, en todos los casos debe estar concebida a la poca de la
muerte de su causante. Ser beneficiaria de un cargo impuesto por
donacin a otro heredero o legatario. Adquirir los derechos y
contraer las obligaciones accesorias de los que se adquieran como
principales. Reclamar alimentos de las personas obligadas a
prestrselos, son titulares de reclamar su filiacin
extramatrimonial, etc. (Las 3 Maras)
REPRESENTACIN
Esta es consecuencia necesaria de la incapacidad absoluta de
hecho que padecen las personas por nacer, y est dispuesta, sin
limitacin alguna, en el art. 57 inc. 1 y art. 59 CC.
Comienza con la concepcin y procura la proteccin del nasciturus
tanto en lo patrimonial cuanto en lo extramatrimonial.
Tiene lugar aunque no existan bienes.
As podrn ejercer acciones que carecen, en principio, de
contenido patrimonial, como las acciones de estado, o las
vinculadas a la tutela de la vida, salud e integridad fsica de la
persona por nacer, custodiando sus derechos personalsimos en
beneficio del incapaz.
Representantes legales originarios del concebido son sus padres,
ellos ejercen la patria potestad desde la concepcin del hijo y
hasta su muerte, emancipacin o mayora de edad.
Si faltan ambos padres o son incapaces, se designar un curador a
la persona por nacer.
La representacin cesa: cuando se produce el parto, haya o no
nacimiento con vida. Cuando ste ha ocurrido con vida comienza la
representacin de los menores impberes. (Las tres Maras)
RECONOCIMIENTO DEL EMBARAZO
El embarazo es el estado biolgico de la mujer que ha concebido,
mientras dura el perodo de la gestacin.
La adquisicin de derechos que dependen, para tornarse
irrevocables, de la existencia de vida extrauterina autnoma, puede
tambin hacer temer la comisin de ciertos delitos, los cuales podran
procurar perjudicar los intereses de la persona por nacer, en
beneficio de aquellos que perderan sus derechos si nace, etc.
Tales fraudes pueden consistir en: simulacin de embarazo y
suposicin de parto: se aparenta un embarazo y simula un parto
inexistente, haciendo aparecer como hijo propio a alguien que no lo
es, por ej para excluir de la sucesin a los ascendientes del
marido. Supresin de parto: consiste en la ocultacin del hijo nacido
o en su eliminacin por aborto, infanticidio, P/E: para evitar la
prueba del adulterio o eliminar al heredero. Sustitucin de parto:
se sustituye al hijo muerto por otro nio que aparece como
propio.
Estos actos tienen trascendencia especial en materia de derecho
sucesorio. (Las 3 Maras)
EL NACIMIENTO
Cumple un rol considerable en dos aspectos jurdicos:
Por un lado consolida los derechos que el por nacer hubiera
adquirido durante la gestacin, haciendo definitiva la personalidad
del nasciturus. (Las 3 Maras)
Por otro es el hecho jurdico a partir del cual se puede hacer la
cuenta regresiva de los plazos de mximo y de mnimo que permiten
establecer la filiacin. (Las 3 Maras)
PRUEBA
Dado que la ley exige un nacimiento completo y que el nacido
tenga vida aunque solo por instantes es importante establecer los
medios de comprobacin de ese hecho jurdico.
Puede ser que se produzca y que poco despus muera, lo que sera
suficiente para consolidar los derechos y herencia que hubiere
recibido determinando a su vez la sucesin a favor de sus propios
herederos.
Se admite cualquier tipo de prueba.
El hecho del nacimiento con vida se reputa cierto cuando las
personas que asistieron al parto hubiesen odo la respiracin o la
voz de los nacidos, o hubiesen observado otros signos de vida
Si el nio llora o respira por s o hay latido cardaco el mdico u
obstetra extender el certificado de nacimiento con vida.
Si naci con vida y muri inmediatamente se lo anotar en el libro
de nacimientos y de defunciones.
A falta de mdico, se prueba por la declaracin de dos
testigos.
Si hay discrepancia entre las personas que asistieron al parte,
se recurre a la pericia mdica.
En caso de duda se presume que naci con vida. (Art. 75 CC) (Las
tres maras).
En caso de parto plural, el art. 88 CC establece: si nace ms de
un hijo vivo en un solo parto, los nacidos son considerados de
igual edad y con iguales derechos para los casos de institucin o
sustitucin a los hijos mayores (Alterini)
DERECHOS PERSONALSIMOS
Los derechos de la personalidad son los que aseguran al hombre
el goce y respeto de todas las potencias o facultades inherentes a
su condicin humana.
Son aquellos derechos que tienen por objeto los modos de ser
fsicos y morales de la persona.
Tienen un efecto nivelador, dado que no se pueden negar a nadie,
corresponden a cualquier persona por el hecho mismo de serlo sin
que influyan sobre la intensidad de su reconocimiento.
Hay una tendencia a reconocerlos como verdaderos derechos
subjetivos. (Las 3 Maras)
DERECHOS PERSONALSIMOS
Entre sus caracteres encontramos: son derechos originarios e
innatos: en cuanto nacen justamente con el hombre, son necesarios
no pueden faltar. Vitalicios, no patrimoniales, absolutos: se
presentan erga omnes es decir, se da contra todos, y los dems estn
obligados a respetarlos imponindose un deber general de abstencin.
Indisponibles: porquen suponen intransmisibilidad, inembargabilidad
e imprescriptibilidad. (Las 3 Maras)
Para cisfuentes son innatos: porque nacen con el sujeto mismo,
vitalicios, necesarios: no pueden faltar durante la vida, aunque en
ciertos momentos pueda limitarse su ejercicio, sea por autoridad
pblica o por algn acto transitorio y limitado. Esenciales.
Extramatrimoniales, absolutos, privados, autnomos
Para cisfuentes son derechos subjetivos privados, innatos y
vitalicios que tienen por objeto manifestaciones interiores de la
persona, y que, por ser inherentes, extramatrimoniales y
necesarios, no pueden transmitirse ni disponerse en forma absoluta
y radical.
El CC no contiene normas que regulan los derechos personalsimos,
sin embargo V.S., en la nota al art. 2312 los menciona, hay
derechos, y los ms importantes que no son bienes, tales son ciertos
derechos que tienen su origen en la existencia del individuo mismo
a que pertenecen como la libertad, el honor, el cuerpo de la
persona
Tenemos algunas disposiciones como el art. 1071 bis, que versa
sobre los derechos a la intimidad, la ley de Transplantes de rganos
que regula el derecho a disponer del propio cadver. La ley 11723
contiene disposiciones que regulan el derecho a la imagen y el
aspecto extramatrimonial del derecho de autor.
En cuanto a su enumeracin no puede realizarse en un carcter
taxativo, pero se destacan dos grandes sectores segn sus
contenidos: los derechos espirituales (derecho a la intimidad, a la
imagen, al honor, etc), y los derechos corporales (derecho a la
vida, a la integridad fsica, a la disposicin del propio cuerpo, del
propio cadver, etc.) (Las 3 Maras)
DERECHO A LA VIDA
Es el presupuesto y soporte de los restantes derechos
El individuo debe cuidar su vida, los terceros respetarlas y el
estado protegerla y preservarla. Por ello el derecho penal castiga
a quien ayuda o instiga al suicidio, se les prohbe a los mdicos a
practicar, colaborar o propiciar la eutanasia an con el
consentimiento del paciente o de sus familiares. En el derecho
civil se lo resguarda cuando se impone la obligacin de prestar
alimentos a las personas vinculadas por parentesco de
consanguinidad y afinidad. (Las 3 Maras)
Surge tambin de la incriminacin penal del aborto y el homicidio,
etc. (Alterini)
DERECHO A LA INTEGRIDAD FSICA
Protege a la persona contra ataques ilegtimos a la misma. Es una
potestad de origen natural que consiste en rechazar cualquier
agresin corporal, como medio de proteccin de la persona contra
cualquier ataque de terceros. (Las 3 Maras).
Este derecho, fluye protegido por las sanciones penal y civil
frente al delito de lesiones. (Alterini)
DERECHO A DISPONER DEL PROPIO CUERPO
Comprende los poderes y facultades que le permiten al hombre
disponer de su cuerpo y manifestaciones somticas y reconoce los
lmites generales de todo derecho fundamental de preservar la vida y
la salud.
Tiene el poder de disposicin del propio individuo.
Disposiciones que la persona puede realizar: en su propio
beneficio con miras a la recuperacin o mejora de la salud.
Beneficio a terceras personas determinadas a travs de la tcnica de
transplante de rganos. En beneficio propio o de terceras personas
indeterminadas. (Las 3 Maras)
DERECHO A DISPONER DEL PROPIO CADVER
Tutela el ejercicio de facultades encaminadas a proveer a la
destinacin normal del cadver y su empleo til con distintas
finalidades humanitarias. En principio est limitada al respeto
pstumo que se debe a quien fue persona, atribuye a su voluntad una
virtud ultra activa que opera despus del fallecimiento del
declarante.
El fallecimiento de una persona se considerar tal cuando se
verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos durante 6
horas segn el art. 23 de la ley 24193: Ausencia irreversible de
respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia. Ausencia de
respiracin espontnea. Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin
de pupilas fijas no reactivas. Inactividad enceflica
corroborada.
Toda persona mayor de 18 aos podr autorizar para despus de su
muerte la ablacin de rganos y materiales anatmicos de su propio
cuerpo.
En caso de muerte natural y a falta de voluntad expresa, la
autorizacin pueden darla las siguientes perronas en el orden que se
las enumera segn art. 21 de la ley 24193:
En caso de muerte violenta, a falta de voluntad expresa del
fallecido, ante la ausencia de familiares, la autorizacin podr ser
solicitada al juez de la causa. (Las 3 Maras)
El cnyuge no divorciado que conviva con el fallecido, o a la
persona que sin ser su cnyuge conviva con el fallecido en relacin
tipo conyugal no menos antigua a los 3 aos en forma inmediata,
continua e ininterrumpida.
Cualquiera de los hijos mayores de 18 aos.
Cualquiera de los padres.
Cualquiera de los hermanos mayores de 18 aos.
Cualquiera de los nietos. Cualquiera de los abuelos.
Cualquiera de los parientes consanguneos hasta el 4
inclusive.
Cualquier pariente por afinidad hasta el 2 inclusive.
Dentro de las prohibiciones tenemos las dispuestas por el art.
27 ley 24193: ablaciones sobre cadveres de personas que hubieren
estado internados en institutos neurosiquitricos.
Sobre el cadver de una mujer en edad gestacional.
Por el profesional que haya atendido y tratado al fallecido
durante su ltima enfermedad.
Toda contraprestacin u otro beneficio por la dacin de rganos y
la intermediacin con fines de lucro.
La induccin o coaccin al dador para dar respuesta afirmativa
respecto de la dacin de rganos.
LEY DE TRANSPLANTES DE RGANOS: 24.193
Esta ley clasifica a los rganos en:
RENOVABLES: siendo legtimos cederlos en beneficio de otras
personas que puedan necesitarlos P/E: sangre, piel, etc.
NO RENOVABLES: son los regulados por el art. 1 de la ley.
Segn el art. 2, se considera al transplante como una tcnica
corriente no experimental que puede usarse cuando los otros medios
se hayan agotado, o sean insuficientes o inconvenientes como
alternativa teraputica de la salud del paciente.
Debe ser hecho por un equipo de especialistas registrados y
habilitados por la autoridad de contralor jurisdiccional art.
3.
En cuanto a la capacidad tenemos que el dador debe haber
cumplido los 18 aos. En el caso de transplante de mdula sea, puede
ser dador cualquier persona mayor de 18 aos sin lmites de
parentesco (arts. 15 y 19). Los menores de 18 aos pueden ser
dadores en caso de parentesco.
Se permite la ablacin y transplante en caso de que el receptor
sea: su pariente consanguneo, por adopcin hasta el 4 grado, su
cnyuge, una persona que, sin su cnyuge, conviva con el donante en
relacin de tipo conyugal no menos antigua de 3 aos, en forma
inmediata, continua e ininterrumpida. Este lapso se reducir a 2 aos
si de dicha relacin hubieren nacido hijos.
El art. 13 hace referencia a la informacin mdica, que se debe
dar a los dadores, receptores y al grupo familiar sobre: los
riesgos de la operacin de ablacin e implante, sus secuelas fsicas y
psquicas, ciertas o posibles, la evolucin previsible, las
limitaciones resultantes, las posibilidades de mejora.
El consentimiento es personalsimo y no puede ser sustituido ni
complementado segn arts. 13 y 15, este puede ser revocado hasta el
instante mismo de la intervencin quirrgica.
DERECHO A LA INTIMIDAD
En cuanto se refiere a la vida privada y a la paz interna, est
tambin resguardado de interferencias ilcitas por el art. 1071 bis
CC. (Alterini).
La proteccin de este derecho tiene raigambre constitucional en
el art. 19 CN., y tiene por objetivo proteger la reserva espiritual
de la vida privada resguardndola detona ingerencia, fiscalizacin, e
intromisin que no se funde en necesidades sociales o en inters
pblico.
Dentro de las enunciaciones del art. 1071 bis, encontramos:
perturbacin a la intimidad por cualquier medio: a ttulo
ilustrativo: conductas tales como publicacin de retratos y difusin
de correspondencia. La intromisin tambin puede producirse
mortificando a otros en sus costumbres o sentimientos
Se sealan como conductas violatorias de la intimidad, por ej., a
la registracin no consentida de la voz (intervenciones de telfonos,
micrfonos de largo alcance, etc).
Una intromisin arbitraria: se vincula con la ilegitiimdad o
ilicitud de la perturbacin. Una intromisin que no configure un tipo
penal abstracto. (Las 3 Maras)
Para la privacidad la norma prev, el cese de la actividad
lasciva, para ello bastar acreditar la arbitrariedad de la
intromisin, la publicacin de la sentencia condenatoria, el juez, la
ordenar cuando lo solicite el agraviado, la indemnizacin proceder
cuando se haya acreditado la responsabilidad del agente.
En cuanto a la extensin del resarcimiento es el juez quien debe
establecer el monto de la misma. (Las 3 Maras).
DERECHO AL HONOR
La propia estima y la fama o reputacin que las personas
adquieren a medida que transcurre su vida, es una manifestacin
humana de suma importancia.
Este derecho se vulnera por desmerecimiento, es decir, cuando
los dems nos desmerecen.
Est protegido por el C.P. (*), particularmente y las leyes
complementarias que establecen el tipo penal de las injurias y
calumnias, el insulto o la atribucin falsa de haber cometido un
delito o la difamacin son actos que atacan el honor y que la ley
sanciona para proteger ese bien.
El honor puede dividirse en:
En el derecho civil, los actos que por dolo o culpa signifiquen
ofensas al honor, no pueden ser absueltos por la prueba de la
exceptio veritatis, es decir, por la demostracin de la verdad de la
culpa atribuida o el defecto difundido, si bien el art. 1089 CC.,
se refiere a las denuncias calumniosas, se ha hecho la salvedad de
que el delincuente que cometi la calumnia, pruebe la verdad de la
imputacin, pero esta norma debe ser interpretada estrictamente y
considerarse que solo ello es posible si se trata de un delito
penal de calumnia.
HONOR SUBJETIVO: u honra que viene a ser la propia estima, el
respeto de la propia dignidad.
Corresponde a todos los seres humanos desde el principio de su
existencia como personas.
HONOR OBJETIVO: u honor propiamente dicho, que es la fama que
una persona tiene frente a los dems, en mrito a sus virtudes o
talentos.
DERECHO A LA IMAGEN
La imagen es la representacin fsica de la persona y por medio de
su uso puede lesionarse el honor y la intimidad.
Hoy no se considera suficiente la proteccin por difusin de la
fotografa, sino cualquier exteriorizacin de los rasgos fsicos
caracterizadores de las personas: retrato, caricatura, dibujo,
cinematografa, televisin, etc.
El ejercicio de este derecho supone, por una parte, la facultad
de impedir a los terceros la reproduccin o divulgacin de la imagen
propia y por otra, la facultad de disponer que la misma sea
reproducida o divulgada por la propia persona o por terceros.
La ley 11723 llamada de propiedad intelectual contempla estas
cuestiones vinculndolas a los derechos de propiedad intelectual
sobre el retrato y a los derechos del retratado sobre su
imagen.
En este sentido se reconoce al sujeto la propiedad de consentir
la reproduccin fotogrfica de su imagen, por lo tanto para:
reproducir la imagen de otra persona es imprescindible contar con
su consentimiento, por cualquiera de las formas previstas como
manifestacin de la voluntad. (Expresa o tcita Arts. 917 y 918 CC).
Para poner en el comercio la imagen de la persona se requiere su
consentimiento expreso. La manifestacin puede ser verbal o escrita
o por signos inequvocos
El consentimiento es revocable, en cualquier momento, justamente
en atencin al tipo de derecho que se trata. En tal caso, deber
reparase el dao causado a la persona que requiri y cont con el
asentimiento y que se perjudic con la retractacin.
La obtencin y publicacin de la imagen de una persona sin su
consentimiento dar lugar a la aplicacin de las normas ordinarias de
derecho comn, tambin podr hacerse cesar la utilizacin indebida de
la imagen y ordenarse la destruccin de los elementos de la
actividad ilcita.
La reproduccin y publicacin de la imagen es libre cuando se
relacione con fines cientficos, didcticos y, en general, culturales
o con hechos o acontecimientos de inters pblico o que se hubieren
desarrollado en pco.*
Sin embargo, y dado la amplitud del precepto que puede dar lugar
a excesos, la doctrina y la jurisprudencia han considerado ilcitos
algunos supuestos en los que las fotografas, an persiguiendo fines
cientficos, no preservan la identidad del retratado.
Hay que destacar que fallecida la persona fotografiada, la
facultad de poner en el comercio su imagen corresponde al cnyuge, a
los hijos o descendientes directos de stos o, en su caso, a su
padre o madre. Cuando no existan ya ninguna de estas personas la
reproduccin ser libre para cualquier persona. (LAS 3 Maras)
DERECHO DE AUTOR
La relativa indefinicin de la llamada propiedad intelectual, que
se refiere a la actividad creadora del hombre que se traducen en
obras cientficas, literarias y artsticas, aconseja distinguir tres
aspectos:
El llamado derecho de autor o de propiedad intelectual comprende
este doble contenido: uno destinado a garantizar el disfrute de los
beneficios derivados de la explotacin econmica de la creacin del
intelecto y otro protector de la condicin de autor.
El aspecto extrapatrimonial del derecho de autor o propiedad
intelectual puede caracterizarse como el conjunto de facultades
atribuidas al creador de una obra de ingenio, cuyo ejercicio se
dirige a tutelar la cualidad de autor y la integridad de la creacin
de su espritu
Esta condicin es inalienable, por ello an cuando el creador
conceda a terceros derechos de explotacin sobre su obra, conserva
siempre sus derechos extramatrimoniales.
Distintas facultades conforman este derecho del hombre, entre
los que podemos mencionar: la divulgacin de la obra: es facultad
del autor decidir la divulgacin o no de su obra y la forma y manera
de llevarla a cabo, es decir, que sin autorizacin del autor no se
puede publicar una produccin cientfica, artstica o literaria, que
se haya estenografiado, anotado o copiado durante su exposicin,
ejecucin o exposicin pblica o privada. La paternidad de la obra:
consiste en la facultad del autor de ser reconocido como tal,
reivindicar su paternidad y exigir que su nombre o seudnimo
aparezca indicado en la obra en la forma elegida por l o que la
obra se divulgue en forma annima. La preservacin de la integridad
de la obra: esta facultad supone que una creacin intelectual,
cientfica o artstica debe ser divulgada como la realiz su autor
abarcando tambin la posibilidad de impedir modificaciones
posteriores. La modificacin de la obra: esta facultad del autor
consiste en el derecho de corregir, transformar, refundir o
continuar la obra aunque la haya enajenado. (Las 3 Maras)
La materia o cosa en que se objetiva la obra (manuscrito, libro,
escultura, cuadro, etc.) respecto de la cual se aplican las normas
ordinarias de la propiedad y el trfico de bienes.
El derecho de divulgar y disponer de la creacin intelectual
(bien inmaterial) es decir la idea, producto del talento humano,
que se traduce en una obra original, que est sometido a las reglas
especiales de la llamada propiedad intelectual.
Las facultades propias de la condicin de autor que ingresan en
el mbito de los derechos de la personalidad.
Tiene el carcter de un derecho patrimonial
Tiene el carcter de un derecho extrapatrimonial
EL PACTO DE SAN JOS DE COSTA RICA
La convencin americana de los derechos humanos del 22 de
noviembre de 1969 se reuni en San Jose de Costa Rica y fue
ratificada en nuestro pas por ley 23054, del 1 de marzo de 1984. A
partir de la reforma de 1994 posee jerarqua constitucional (art. 75
inc. 22 CN)
En su articulado previ los siguientes aspectos:
Derecho a la vida: toda persona tiene derecho a que se respete
su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general a
partir del momento de la concepcin
Derecho a la integridad personal: Toda persona tiene derecho a
que se respete su integridad fsica, psquica y moral. Nadie puede
ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con
respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.
Prohibicin de la esclavitud y servidumbre: Nadie puede ser
sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto stas, como la trata de
esclavos y la trata de mujeres estn prohibidas en todas sus formas.
Nadie debe ser constreido a ejecutar un trabajo forzoso u
obligatorio
Derecho a la libertad personal: toda persona tiene derecho a la
libertad y seguridad personales. Nadie puede ser privado de su
libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas
de antemano por las constituciones polticas de los estados partes o
por las leyes dictadas conforme a ellas.
Proteccin de la honra y de la dignidad: toda persona tiene
derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.
Nadie puede ser objeto de injerencias arbitrarias o abusivas en su
vida privada, en la de su familia, en su domicilio o en su
correspondencia, ni de ataques ilegales a su honra o reputacin.
Toda persona tiene derecho a la proteccin de la ley contra esas
injerencias o esos ataques.
Libertad de conciencia y de religin: Toda persona tiene derecho
a la libertad de conciencia y de religin. Este derecho implica la
libertad de conservar su religin o sus creencias, o de cambiar de
religin o de creencias, as como la libertad de profesar y divulgar
su religin o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en
pblico como en privado.
Libertad de pensamiento y de expresin: toda persona tiene
derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e
ideas de toda ndole, sin consideracin de fronteras, ya sea
oralmente, por escrito en forma impresa o artstica o por cualquier
otro procedimiento de su eleccin. El ejercicio del derecho previsto
en el inciso precedente, no puede estar sujeto a previa censura
sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar
expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para asegurar: el
respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o, la
proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la
moral pblicas.
Derecho de rectificacin o respuesta: toda persona afectada por
informaciones inexactas o agraviantes emitidas en su perjuicio a
travs de medios de difusin legalmente reglamentados y que se
dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo
rgano de difusin su rectificacin o respuesta en las condiciones que
establezca la ley para la efectiva proteccin de la honra y la
reputacin, toda publicacin o empresa periodstica, cinematogrfica,
de radio o televisin, tendr una persona responsable que no est
protegida por inmunidades ni disponga de fuero especial.
PRUEBA DE LA EXISTENCIA Y DE LOS ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS
FSICAS
En cuanto a los antecedentes del registro civil debemos buscarlo
en el Concilio de Trento, el cual regulaba los registros que deban
llevarse a cabo en las parroquias: bautismos, matrimonios,
defunciones, luego se seculariza la registracin, requiriendo
registraciones particulares para anotar: matrimonio laico,
divorcio, la adopcin, etc.
El CC reconoce el valor probatorio de los asientos realizados en
los libros parroquiales, pero prev la secularizacin de los
registros y su organizacin por las municipalidades.
La ley de matrimonio civil 2393 modifica el art. 80 CC y dispone
que el registro sea llevado por las provincias.
Las partidas: son los asientos de los libros de Registro Civil y
tienen carcter de instrumento pblico conforme al art. 979 CC. Deben
reunir todos los requisitos genricos de los instrumentos pblicos:
idoneidad y competencia del oficial pblico, las formas, etc. Las
copias o extractos de los asientos realizados en los libros del
registro civil, que se sacan a solicitud de los interesados que los
pidan, son tambin instrumentos pblicos, como lo son tambin los
certificados. Las libretas de familia y dems instrumentos expedidos
por el Registro civil cuando lleven la firma del oficial pblico y
el sello de la oficina respectiva.
Valor probatorio: las partidas en cuanto son instrumentos
pblicos tienen valor probatorio de estos.
Rectificacin y modificaciones: los asientos realizados en los
registros, una vez asentados y firmados, en principio no pueden ser
modificados, sin embargo puede ser que por motivos diferentes no
reflejen fielmente los hechos que estn destinados a probar. La
falta puede provenir de un hecho jurdico: cuando se dicta la
sentencia que ordena el cambio de nombre o cuando los hechos que
han sido registrados resulten falsos en todo o en parte o de la
partida misma: como por ej., la falta de la firma del oficial
pblico, etc. En estos supuestos es necesario modificar las
partidas, lo que solo puede hacerse por orden judicial. El
procedimiento debe ser sumario con intervencin del Ministerio
pblico, cuando se trate de incapaces. El juez competente es el de
primera instancia en lo civil del lugar donde se encuentra la
inscripcin.
Prueba del estado civil, nombre y capacidad: el nacimiento, la
muerte, el matrimonio y otros hechos que dan origen, alteran o
modifican el estado civil, el nombre y la capacidad de las personas
se prueban por las partidas: NACIMIENTO: determina el comienzo de
la existencia de las personas fsicas. Dentro del territorio
nacional se prueba por la inscripcin en el libro de nacimientos, y
este hecho se acredita ante el oficial pblico con el certificado
del mdico u obstetra y a falta de ste con la declaracin de testigos
que hubieran visto al nacido, tambin se inscriben aquellos cuyo
registro sea ordenado por juez competente y los que ocurran en
buques o aeronaves de bandera Argentina o lugares bajo jurisdiccin
nacional. Fuera del territorio argentino: se acredita por los
registros consulares o instrumentos redactados en el lugar, los
cuales deben ser legalizados por los agentes consulares o
diplomticos argentinos. Pueden luego registrarse como documentos de
extraa jurisdiccin en el Registro civil. Los nacimientos de
extranjeros se prueban de acuerdo con las exigencias de la ley del
lugar donde hayan nacido.
LA MUERTE: se prueba por la partida respectiva: en el libro de
defunciones se anotan las defunciones ocurridas en el territorio
nacional, aquellas cuyo registro ordena el juez competente, las
sentencias de ausencia con presuncin de fallecimiento, las que
ocurran en buques aeronaves de bandera argentina o en lugares bajo
jurisdiccin nacional. El hecho de la muerte: se acredita por el
certificado de defuncin extendido por el mdico o a falta de este
por autoridad policial y dos testigos. El certificado debe
contener: identidad del fallecido y circunstancias y causas de la
muerte. En caso de muerte de varias personas: en un desastre comn o
en circunstancias que no pueda determinarse cual de ellas falleci
primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo (art. 109
CC. Hiptesis de los conmorientes) esta presuncin admite prueba en
contrario.
EL NOMBRE: Se prueba por la partida de nacimiento, debiendo
reunir los siguientes requisitos: nombre y apellido y sexo del
nacido.
EL MATRIMONIO: Se prueba con el acta de su celebracin, su
testimonio, copia o certificado o con la libreta de familia. Cuando
existe imposibilidad de presentarlos, puede probarse la celebracin
del matrimonio por otros medios, justificando la imposibilidad. En
el libro de matrimonio se inscriben: el acta de sus testimonios,
las sentencias de nulidad, divorcio y reconciliaciones comunicadas
judicialmente, se registran como notas de referencia. Todas las
resoluciones judiciales que de algn modo originen o modifiquen el
estado civil de las personas.
LA CAPACIDAD DE HECHO: se prueba por la partida de nacimiento,
la cual debe contener: lugar, hora, da, mes y ao en que haya
ocurrido el nacimiento, con lo cual se prueba la edad. En el libro
especial de incapacidades se inscribirn: las declaraciones
judiciales de insana, las interdicciones judiciales de sordomudez,
la incapacidad civil del penado, otras declaraciones de
incapacidad, las inhabilitaciones del art, 152 bis CC.
PRUEBA DE LA IDENTIDAD: Es la relacin entre el que segn la
partida es y el que dice ser la persona de que se trata. La
identificacin es la individualizacin de un hombre concreto. El
Registro nacional de las personas tiene la exclusiva facultad de
emitir el DNI cuya presentacin es obligatoria y no reemplazable por
otra para acreditar la identidad de la persona. En el mismo
corresponde inscribir los cambios de domicilio.
PRUEBA SUPLETORIA
Cuando falta la partida, el ordenamiento jurdico prev el modo de
suplirla mediante la prueba supletoria y se produce para:
reconstruir las partidas destruidas, o que son nulas, o que no se
otorgan en su oportunidad.
Luego de rendida la prueba supletoria, se otorgar una nueva
partida.
Supuestos: falta de registros, de asientos, asientos que no estn
en debida forma, imposibilidad de hecho para la consecucin de la
partida. (Las 3 Maras)
FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FSICAS
Termina con la muerte:
COMPROBADA
PRESUNTA
Art- 103 CC. termina la existencia de las personas por la muerte
natural de ellas, la muerte civil no tendr lugar en ningn caso ni
por pena ni por profesin en las comunidades religiosas
Las personas pueden desaparecer de su domicilio o del lugar
donde se desempean normalmente, sin que se sepa donde ubicarlas, si
la ausencia es prolongada y a ella se suman circunstancias graves,
como el abandono de la familia y de los bienes, el derecho
interviene para defender los derechos del ausente, de su familia,
de sus bienes y de la sociedad toda.
Un supuesto ms grave es aquel en que la ausencia se extiende en
el tiempo sin que se tengan noticias algunas del ausente, o el
tiempo de la ausencia es menor, pero la desaparicin de la persona
se ha producido en circunstancias que hacen sospechar su
muerte.
MUERTE COMPROBADA: La muerte pone fin a la vida del hombre y por
ende a su personalidad jurdica, por ello cualquiera que sea la
manera de calificarla, natural o violenta, o al diagnosticarla
(muerte total o cerebral), es una sola en su realidad y en sus
efectos. Principio general: es que la muerte extingue los derechos
extramatrimoniales y los derechos patrimoniales se transmiten por
sucesin, salvo que la ley disponga lo contrario.
MUERTE PRESUNTA: Encontramos a los ausentes con domicilio
ignorado: son aquellos a quienes es necesario dictar por edictos
para los comparendos judiciales o que por ej., autorizan a que el
deudor recurra al procedimiento del pago por consignacin. Ausentes
con bienes en estado de abandono: son aquellos que faltan por un
tiempo prolongado de su domicilio o residencia sin dejar poderes
suficientes para la administracin de los mismos, no hay medidas
respecto de aquellos, puesto que se encuentran en peligro, la
solucin legal es el nombramiento de un curador a los bienes.
Ausentes con presuncin de fallecimiento: no es un supuesto de
ausencia sino una declaracin de muerte en virtud de una ausencia
anterior.
En caso de muerte presunta encontramos que sta puede ser:
ordinaria: cuando la hiptesis resulta de la ausencia de una persona
por el trmino de 3 aos contados a partir de la ltima noticia que se
tuvo del ausente, siendo el da presuntivo de fallecimiento el ltimo
da del ao y medio de su desaparicin. O tambin puede ser
extraordinario: se halla fortalecido por la circunstancias de su
desaparicin, se acortan los plazos y vacos en cada uno de los
supuestos: casos de sucesos o empresas de riesgo letal: la muerte
se presume cuando la persona se hubiera encontrado en el lugar de
un incendio, terremoto, accin de guerra u otro hecho susceptible de
ocasionar la muerte y no se tuvieran noticias de ella por el trmino
de 2 aos contados a partir del da en que se hubiese producido el
suceso. Casos de accidentes areos martimos: requiere la presencia
de una persona en la nave o aeronave que naufraga o se pierde, sin
que se tengan noticias de ella por el trmino de 6 meses, contados a
partir del da en que ocurri o pudo haber ocurrido el siniestro. El
da presuntivo del fallecimiento ser el ltimo da en que se tuvo
noticias de la nave o aeronave en cuestin.
FIN DE LA EXISTENCIA DE LAS PERSONAS FSICAS: PROCEDIMIENTO
JUDICIAL
Juez competente y personas que puedan solicitar la declaracin de
ausencia y extremos legales que deban acreditarse. Designacin del
defensor de ausentes, citacin de este por edictos y nombramiento de
curador de bienes, declaracin del fallecimiento presunto.
RESPECTO DE LOS BIENES: la fijacin del da y la hora presuntivos
de la muerte permite abrir el juicio sucesorio del causante
quedando debidamente esclarecido quienes son sus herederos.
Dividindose en dos etapas: perodo de predotacin: los herederos
reciben el dominio de los bienes, previo inventario, si son bienes
registrables se inscriben con la predotacin del caso. El dominio
est sujeto a resolucin por la reaparicin del ausente o por noticias
ciertas de su existencia. En este perodo los herederos o legatarios
podrn hacer particin de los bienes, pero para enajenarlos o
gravarlos necesitan autorizacin judicial puede prescindirse de este
perodo cuando, al fijarse el da presuntivo del fallecimiento,
hubiesen pasado 5 aos desde aqul o hubiese ya cumplido 80 aos el
desaparecido. Perodo de dominio pleno: despus de 5 aos contados a
partir del da presuntivo del fallecimiento o transcurrido 80 aos
desde el nacimiento del presunto fallecido, los herederos y
legatarios pueden disponer libremente de los bienes. El dominio se
torna pleno y los bienes son libremente disponibles. Respecto del
matrimonio: la declaracin de fallecimiento presunto autoriza al
otro cnyuge a contraer nuevo matrimonio, pero no produce ipso iure
(de pleno derecho) la disolucin del primer vnculo matrimonial. Este
subsiste mientras no se haya contrado un nuevo matrimonio. Si
reapareciese el cnyuge ausente despus de celebrado el segundo
matrimonio, es este ltimo el que subiste vlidamente.
EFECTOS
HIPTESIS DE LOS CONMORIENTES
Esta hiptesis est reglada en el art. 109 CC que nos dice: si dos
o ms personas hubiesen fallecido en un desastre comn o en cualquier
otra circunstancia, de modo que no se pueda saber cul de ellas
falleci primero, se presume que fallecieron todas al mismo tiempo,
sin que se pueda alegar transmisin alguna de derecho entre
ellas
EL COMERCIANTE
En la actualidad predomina el criterio objetivo apareciendo el
derecho comercial como la regla jurdica aplicable a determinados
actos y no como el estatuto propio de una clase profesional.
El art. 1 del C. Ccio establece: la ley declara comerciantes a
todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar,
ejercen de cuenta propia actos de comercio, haciendo de ello
profesin habitual
El art. 2 C. Ccio dispone: se llama en general comerciante, toda
persona que hace profesin de la compra o venta de mercaderas. En
particular se llama comerciante, el que compra y hace fabricar
mercaderas para vender por mayor o menor.
El art. 3 C. Ccio.: define a los comerciantes por menor diciendo
que: son comerciantes por menor los que, habitualmente, en las
cosas que se miden, venden por metros o litros, en las que se
pesan, por menos de 10 kg, y en las que se cuentan, por bultos
sueltos
EL COMERCIANTE
En cuanto a los sistemas legislativos encontramos: sistema
realista: es comerciante quien realiza actos de comercio
profesionalmente. Sistema mixto: se exiga adems la inscripcin en el
registro pblico de comercio. Otros sistemas: miran solamente la
inscripcin en el registro. En el C. Ccio. Alemn: existen dos clases
de comerciantes: los naturales: que son los que realizan algunas de
las actividades mencionadas en el art. 1 C.Ccio, arg. Y los
comerciantes por inscripcin
Nuestro sistema es un sistema realista.
El art. 1 menciona los requisitos para ser comerciantes:
capacidad legal para contratar: el ejercicio de la actividad
comercial, exige la realizacin de variados actos de comercio, que
naturalmente suponen un conocimiento o consentimiento, lo cual
presupone la capacidad. (Muio) esta capacidad es regulada por el
art. 9 C. Ccio y siguientes cuando establece:es hbil para ejercer
el comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la
libre administracin de sus bienes (Alterini). Ejercer actos de
comercio: porque la comercialidad va del acto a la persona,
siguiendo un rgimen objetivo. La realizacin de actos de comercio
llevados a cabo habitualmente, no necesariamente confiere la
calidad de comerciante, no podrn dar tal calidad los actos por
conexin o anexin del art. 5 C. Ccio. Los actos deben ejercerse por
cuenta propia: pero hay autores que considera que es equvoca,
porque los actos de comercio pueden realizarse tambin por cuenta
ajena como es el caso de los comisionistas. Profesin habitual
(Muio).
ADQUISICIN Y PRDIDA DE LA CALIDAD DE COMERCIANTE
Cundo una persona adquiere la calidad de comerciante va a
depender de las circunstancias, ya que una persona puede realizar
actos espordicos, pero que demuestran claramente el nimo de ser
comerciante.
Siburu sostiene que si el sujeto que ha realizado todos los
actos preparatorios para instalar un negocio, ser comerciante si
posteriormente se dedica a la compraventa de artculos
correspondientes, pero si posteriormente en vez de dedicarse a la
compraventa instala otra empresa, no habra sido comerciante de
acuerdo al art. 8 inc. 1 C.Ccio.
En sntesis, para adquirir la calidad de comerciante es menester
los requisitos mencionados en el art. 1. (Muio)
As como lo constitutivo de la calidad mercantil es el ejercicio
profesional y habitual de los actos de comercio, la cesacin de tal
actividad lleva consigo la desaparicin de dicha calidad, por
voluntad del propio comerciante o por la muerte del comerciante.
(Muio)
ESTATUTO PERSONAL DEL COMERCIANTE
Es el conjunto de reglas doctrinarias que rigen la reglamentacin
y jurisdiccin de los comerciantes. (Muio)
REGISTR PBLICO DE COMERCIO
Es una institucin destinada a dar publicidad a la actividad
mercantil y a ciertos actos mercantiles en cuanto interesan a
terceros.
Tiene como origen la matriculacin de los comerciantes en la Edad
media.
En la actualidad prcticamente no tiene funcin alguna. Es un
archivo de datos que nadie consulta y que resulta
intranscendente.
Puede ser consultado por cualquier persona.
El art. 34 C.Ccio, establece: en cada tribunal de comercio
ordinario habr un Registro pblico de comercio, a cargo del
respectivo secretario, que ser responsable de la exactitud y
legalidad de sus asientos. (Muio)
En cuanto a su organizacin el C. Ccio ha establecido una serie
de normas: el art. 35 C. Ccio dispone: se inscribir en un registro
especial la matrcula de los negociantes que se habilitaren en el
tribunal, y se tomar razn, por orden de nmeros y de fechas, de
todos los documentos que se presentasen al registro, formando
tantos volmenes distintos, cuantos fueren los objetos especiales
del registro. El art. 37 dispone: Se llevar un ndice general, por
orden alfabtico, de todos los documentos de que se tome razn,
expresndose al margen de cada artculo la referencia del nmero,
pgina y volumen del registro donde consta. El art. 38 dice: los
libros del registro estarn foliados y todas sus hojas rubricadas
por el que presidiere el Tribunal de comercio, en la poca en que se
abra cada nuevo registro. (Muio)
Ha sido creado con dos funciones primordiales:
(Alterini)
LLEVAR LA MATRCULA DE LOS COMERCIANTES
INSCRIBIR CIERTOS DOCUMENTOS CUYA PUBLICIDAD EXIGE EL CDIGO.
MATRCULA
Tiende a que los terceros puedan saber quin es el comerciante,
su nacionalidad, edad y todos los dems elementos necesarios para
entrar en tratativas o relaciones negociables con l.
El art. 25 C. Ccio., establece: para gozar de la proteccin que
este cdigo acuerda al comercio y a la persona de los comerciantes,
deben stos matricularse en el tribunal de comercio de su domicilio.
Si no hubiere all tribunal de comercio, la matrcula se verificar en
el juzgado de paz respectivo.
Su origen es muy antiguo, ya que las gremios o corporaciones
medievales, posean listas o matrculas de los mercaderes, quienes
para gozar de los beneficios del comercio, deban estar inscriptos
en stas.
El nico efecto que produce la inscripcin en la matrcula es que
crea la presuncin de que la persona matriculada es comerciante.
Es una obligacin para todo comerciante.
Las ventajas que se obtienen con la inscripcin en la matrcula
son segn el art. 26 C. Ccio.: la fe que merezcan sus libros con
arreglo al art. 63, derecho para solicitar concordato, moratoria
mercantil.
La inscripcin debe hacerse cuando comienza la actividad o cuando
no tuviera necesidad de invocar los privilegios mencionados. (Muio
y Alterini)
Los requisitos para la inscripcin se encuentran establecidos en
el art. 27 C. Ccio,: la matrcula del comerciante debe hacerse en el
registro de comercio, presentando el suplicante peticin que
contenga: 1. su nombre, estado y nacionalidad, y siendo sociedad
los nombres de los socios y la firma social adoptada, 2. la
designacin de la calidad del trfico o negocio, 3. el lugar o
domicilio del establecimiento o escritorio. 4. El nombre del
gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del
establecimiento (Alterini)
MATRCULA
Los documentos que deben inscribirse se encuentran mencionados
en el art. 36 C. Ccio.: 1. Las convenciones matrimoniales que se
otorguen por los comerciantes o tengan otorgadas al tiempo de
dedicarse al comercio, as como las escrituras que se celebren en
caso de restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes
dotales. 2 . Las sentencias de divorcio o separacin de bienes y las
liquidaciones practicadas para determinar las especies o cantidades
que el marido deba entregar a su mujer divorciada o separada de
bienes. 3 las escrituras de la sociedad mercantil, cualquiera que
sea su objeto, exceptundose las de sociedades en participacin. 4
los poderes que se otorguen por los comerciantes a factores o
dependientes para dirigir o administrar sus negocios mercantiles, y
las revocaciones de los mismos. 5. Las autorizaciones concedidas a
las mujeres casadas y menores de edad, lo mismo que su revocacin, y
, en general, todos los documentos cuyo registro se ordena
especialmente en este cdigo (Alterini)
En cuanto al plazo de inscripcin, el art. 39 C. Ccio. Dispone:
Todo comerciante est obligado a presentar al registro general el
documento que deba registrarse dentro de los 15 das de la fecha de
su otorgamiento, respecto de las convenciones matrimoniales y dems
documentos relativos a personas no comerciantes, que despus
vinieren a serlo, se contarn los das desde la fecha de la
matriculacin, despus de este trmino solo podr hacerse la inscripcin
no mediando oposicin de parte interesada, y no tendr efecto sino
desde la fecha del registro. (Alterini).
Segn los arts. 11 y 12, las autorizaciones para ejercer el
comercio otorgadas a los menores, as como sus revocaciones, deben
inscribirse para producir efectos.
En el caso de las sociedades, la falta de inscripcin no
perjudica a los terceros que hayan contratado con la sociedad. Las
reformas de los contratos sociales son inoponibles a terceros, en
tanto no se inscriben as como las disoluciones. Al igual que la
transmisin de un fondo de comercio que no se inscriba en el
registro, es inoponible a terceros. (Alterini)
CAPACIDAD DE HECHO Y DE DERECHO
El c. Ccio, legisla solamente sobre la capacidad de hecho o
capacidad de obrar.
En cuanto a la capacidad el art. 9 nos da la regla general al
establecer: Es hbil para ejercer el comercio toda persona que, segn
las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes.
En cuanto a la capacidad hay que tener en cuenta tres
situaciones: la de los incapaces, la de las personas mayores de 18
y menores de 21 aos, la situacin de la mujer casada. (Muio)
INCAPACES: Son incapaces absolutos: los menores impberes, los
dementes declarados en juicio, los sordomudos, etc (art. 54 CC),
los cuales no pueden actuar en el comercio pero pueden ser
comerciantes porque segn el art. 443 inc. 12 C. Ccio., faculta al
tutor en el caso en que el pupilo menor herede un establecimiento
de comercio, a solicitar al juez autorizacin para proseguir esa
actividad comercial. El padre y la madre, tutor o curador, no
pueden comenzar una actividad comercial, pero s proseguirla, si
ello resultara conveniente, de lo contrario, se solicitar
autorizacin al juez para clausurarlo.
MENOR COMERCIANTE: El menor de 18 aos pueden celebrar contrato
de trabajo en actividad honesta, sin consentimiento ni autorizacin
de su representante y los menores mayores de 18 aos, que hubieren
obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin,
otorgndoles un facultamiento para su ejercicio sin necesidad de
previa autorizacin, en esos casos, el menor puede administrar y
disponer libremente de los bienes que adquiera con el producto de
su trabajo, as como estar en juicio civil o penal por acciones
vinculados a ellos.
El art. 10 C. Ccio. Faculta al menor mayor de 18 aos para el
ejercicio del comercio, en tanto se encuentre emancipado o
autorizado legalmente. El art. 11 C. Ccio. Expresa que la
emancipacin, es legtima siempre que contenga la autorizacin expresa
del padre y de la madre y que sea inscripta y hecha pblica en el
tribunal de comercio respectivo.
El art. 131 C. Ccio, establece que: los menores que hubieren
cumplido 18 aos podrn emanciparse por habilitacin de edad con su
consentimiento y mediante decisin de quienes ejerzan sobre ellos la
autoridad de los padres. Si se encontraran bajo tutela, podr el
juez habilitarlos a pedido del tutor o del menor, previa sumaria
informacin sobre la aptitud de ste. La habilitacin por los padres
se otorgar por instrumento pblico que deber inscribirse en el
registro de estado civil y capacidad de las personas. Tratndose de
la habilitacin judicial bastar la inscripcin de la sentencia en el
citado registro. La habilitacin podr revocarse judicialmente cuando
los actos del menor demuestren su inconveniencia, a pedido de los
padres, de quien ejerca la tutela al tiempo de acordarla o del
ministerio pupilar (Muio)
LA AUTORIZACIN
Es un negocio jurdico auxiliar de asistencia preventiva que
integra la capacidad del menor para el comercio y asegura la
eficacia de sus actos (Muio)
El art. 11 C. Ccio. Establece: es legtima la emancipacin: 1.
conteniendo autorizacin expresa del padre y de la madre. 2 siendo
inscripta y hecha pblica en el tribunal de comercio respectivo.
Llenando estos requisitos el menor ser reputado mayor para todos
los actos y obligaciones comerciales en sntesis: la autorizacin
debe ser expresa, por escrito y debe instrumentarse en documento,
pblico o privado.
La autorizacin debe ser previa al ejercicio del comercio y recin
cuando se hayan llenado todos los requisitos el menor podr ser
considerado comerciante. (Muio)
AUTORIZACIN
Cuando los padres arbitraria y caprichosamente le niegan la
autorizacin a su hijo para ejercer el comercio, aun cuando ste
tenga capacidad para hacerlo, el juez citar a los padres y al hijo
a un juicio contencioso, donde los padres tendrn que dar las
razones por las cuales le niegan a su hijo ejercer el comercio, si
las mismas no tienen fundamento o son arbitrarias, el juez puede
autorizar al menor para que ejerza el comercio. (Muio)
En cuanto a los efectos vemos que esta es amplia, ya que una vez
llenado los requisitos el menor ser reputado mayor para todos los
actos y obligaciones comerciales, pero no as las obligaciones
civiles, salvo con las restricciones del art. 135 C. Ccio.
(Muio)
El hecho de asociarse con sus padres, importa para el menor una
autorizacin tcita para ejercer el comercio no debiendo reunir los
requisitos del art.11. Esta autorizacin tiene carcter restringido,
por lo cual se presume que ese menor est autorizado para intervenir
en los negocios de la sociedad. (Muio)
El menor autorizado para ejercer el comercio puede revelar
ineptitud en el desempeo de sus negocios, por lo que resultara
perjudicial para sus intereses la prosecucin de dicha actividad,
por tal motivo, sta puede revocarse.
nicamente el juez puede revocarla a peticin del padre y la
madre, o tutor o ministerio pupilar. Adems debe inscribirse por
ante el registro pblico de comercio respectivo.
En cuanto a los efectos, la revocacin de la autorizacin solo
produce efectos para el futuro, por lo tanto todos los actos
celebrados con anterioridad al retiro de la misma, tienen plena
eficacia, y, tanto es as, que si este menor cayese en estado de
insolvencia puede ser declarado en quiebra. (Muio)
En cuanto a la mujer casada comerciante, el rgimen de los arts.
13 a 21 del C. Ccio., modificado por la ley 11357, modificado a su
vez por la 17711, asign plena capacidad civil a la mujer
casada.
Por lo tanto no solamente puede continuar con el comercio que
hubiera tenido como soltera, sino tambin establecerse durante el
matrimonio. (Alterini)
LIBROS OBLIGATORIOS
El C. Ccio, en sus arts. 3 y 44 disponen lo siguiente: ART. 43
Todo comerciante est obligado a llevar cuenta y razn de sus
operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada sobre
una base contable uniforme y de la que resulte un cuadro verdico de
sus negocios y una justificacin clara de todos y cada uno de los
actos susceptibles de registracin contable. Las constancias
contables deben complementarse con la documentacin respectiva. El
art. 44 establece: los comerciantes, adems de los que en forma
especial impongan este cdigo u otras leyes, deben
indispensablemente llevar los siguientes libros: 1. Diario. 2.
Inventarios y balances. Sin perjuicio de ello el comerciante deber
llevar, los libros registrados y la documentacin contable que
correspondan a una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad y que le exijan la importancia y la naturaleza de sus
actividades, de modo que de la contabilidad y documentacin resulten
con claridad los actos de su gestin y su situacin patrimonial.
(Muio Alterini)
LIBRO DIARIO: Es el libro base. El art. 45 C. Ccio. Establece:
en el libro diario se asentarn da por da, y segn el orden en que se
vayan efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante,
letras u otros cualesquiera papeles de crdito que diere, recibiere,
afianzare o endosare, y en general, todo cuanto recibiere o
entregare de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que
fuera, de modo que cada partida manifieste quin sea el acreedor y
quien el deudor en la negociacin a que se refiere (Muio
Alterini)
LIBROS OBLIGATORIOS
INVENTARIOS Y BALANCES: el inventario es una cuenta detallada y
valorada de todo el activo y pasivo del comerciante, en l debe
constar todo el patrimonio del comerciante. Debe efectuarse todos
los aos. Adems en los tres primeros meses de cada ao comercial,
debe hacerse tambin un balance, firmado por todos los interesados.
El art. 48 C. Ccio, establece: el libro de inventarios se abrir con
la descripcin exacta del dinero, bienes, muebles y races, crditos y
otra cualquier especie de valores que formen el capital del
comerciante al tiempo de empezar su giro. Despus formar todo
comerciante en los tres primeros meses de cada ao, y extender en el
mismo libro, el balance general de su giro, comprendiendo en l
todos sus bienes, crditos y acciones, as como todas sus deudas y
obligaciones pendientes en la fecha del balance, sin reserva ni
omisin alguna. Los inventarios y balances generales se firmarn por
todos los interesados ene. Establecimiento que se hallen presentes
al tiempo de su formacin. (Muio Alterini)
El C. Ccio, impone, para todos los libros de comercio,
formalidades internas y externas.
El art. 53 C. Ccio. Declara: los libros que sean indispensables,
conforme las reglas de este cdigo, estarn encuadernados y foliados,
en cuya forma los presentar cada comerciante al tribunal de
comercio de su domicilio para que se los individualice en la forma
que determine el respectivo tribunal superior y se ponga en ellos
nota datada y firmada del destino del libro, del nombre de aqul a
quien pertenezca y del nmero de hojas que contenga. En los pueblos
donde no haya tribunal de comercio se cumplirn esas formalidades
por el juez de paz.
El art. 66 C. Ccio, dispone: los libros de comercio para ser
admitidos en juicio, debern hallarse en el idioma del pas. Si por
pertenecer a negociantes extranjeros estuvieren en diversa lengua,
sern previamente traducidos, en la parte relativa a la cuestin por
un intrprete nombrado de oficio.
El art. 54 C. Ccio, establece cmo deben formularse los asientos
diciendo: en cuanto al modo de llevar, as los libros prescriptos
por el art. 44, como los auxiliares que no son exigidos por la ley,
se prohbe: 1. alterar en los asientos el orden progresivo de las
fechas y operaciones con que deben hacerse, segn lo prescripto en
el art. 45. 2. dejar blancos ni huecos, pues todas sus partidas se
han de suceder unas a otras, sin que entre ellas quede lugar para
intercalaciones ni adiciones. 3. hacer interlineaciones, raspaduras
ni enmiendas, sino que todas las equivocaciones y omisiones que se
cometan se han de salvar por medio de un nuevo asiento hecho en la
fecha en que se advierta la omisin o el error. 4. tachar asiento
alguno. 5. mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o
alterar la encuadernacin y foliacin. (Muio Alterini)
El art. 55 del C. Ccio, dispone: los libros mercantiles que
carezcan de algunas de las formalidades prescriptas en el art. 53,
o tengan algunos de los defectos y vicios notados en el precedente,
no tienen valor alguno en juicio a favor del comerciante a quien
pertenezcan. El art. 56 establece: el comerciante que omita en su
contabilidad, alguno de los libros que se declaran indispensables
por el art. 44, o que los oculte, caso de decretarse su exhibicin,
ser juzgado en la controversia que diere lugar a la providencia de
exhibicin, y cualquiera otra que tenga pendiente, por los asientos
de los libros de su adversario. (Muio Alterini)
EXHIBICIN DE LOS LIBROS
La exhibicin puede ser general o parcial:
EXHIBICIN GENERAL: Se realiza la exhibicin de todos los libros
del comerciante a quien tenga inters, pero est limitada a casos de
excepcin que resultan taxativamente enumerados en el art. 58 C.
Ccio.
EXHIBICIN PARCIAL: se refiere a determinados asientos de los
libros de los comerciantes. A sta se refiere el art. 59 C.
Ccio.
SUCESIN: antes de concluido el juicio, el heredero, y slo l,
puede solicitar la exhibicin. Derecho conferido a los herederos
testamentarios y tambin a los ab intestato. Los acreedores del
heredero podran pedir la exhibicin en caso de renuncia a la
herencia por parte de ste, pues podran verse perjudicados.
COMUNIN: No se trata solamente de la comunin entre esposos sino
de cualquier otra clase de comunidad. Aqu no son extraos al
comercio quienes piden la exhibicin, sino que son los mismos
dueos.
SOCIEDAD: cualquier socio puede pedir la exhibicin de los
libros, pero conforme la organizacin de cada tipo social se deber
recurrir al procedimiento idneo a tal fin.
GESTIN MERCANTIL: aqu no corresponde la exhibicin general, sino
una parcial en lo que se refiere a los asientos vinculados a los
negocios del gestionado.
LIQUIDACIN Y QUIEBRA: en este caso no hay razn ni motivo para
mantener el secreto del negocio. Esta exhibicin se solicita al juez
por parte interesada, por medio de una demanda. Si el juez la
acepta y ordena la exhibicin, puede ocurrir que el comerciante se
niegue a cumplir la orden y no exhiba los libres, permitindose en
estos casos, el apoderamiento compulsivo de los mismos.
Esta exhibicin es slo un medio de prueba. sta se hace en este
caso al juez. Si ste la ordena y no es obedecida, ya no podra el
juez disponer el apoderamiento de los libros, sino que tendr que
aplicar los arts. 55 y 56 C. Ccio., que disponen que se prueben las
cuestiones por los libros del adversario.
La exhibicin general se realiza a la parte interesada. Es ella
la que examina los libros. La parcial la realiza el juez.
En la exhibicin general se exhiben todos los libros del
comerciante, en la parcial solo algunos asientos que se relacionan
con la cuestin.
La exhibicin general se produce slo a peticin de parte
interesada. La parcial tambin puede ser a pedido de parte
interesada o de oficio.
En la general el juez puede llegar a apoderarse de los libros,
cosa que no puede ocurrir en la parcial.
RENDICIN DE CUENTAS
Se refiere a la descripcin grfica y contable de los resultados
de una operacin que en este caso es mercantil. (Muio)
Fontanarrosa la define diciendo que es informar al dueo del
negocio o interesado en l, por cuya cuenta el gestor acta, de todo
lo que se ha hecho en su inters, determinando y detallando los
pasos realizados, para establecer la situacin jurdica entre el
gestor o administrador y el dueo del negocio.
Se trata de una obligacin comn a todos los comerciantes, como
resulta de los arts. 33 inc 4 y 68 C. Ccio. El art. 33 dispone: los
que profesan el comercio contraen por el mismo hecho la obligacin
de someterse a todos los actos y formas establecidos en la ley
mercantil. Entre estos actos se cuentan inc. 4: La obligacin de
rendir cuentas en los trminos de la ley. Y el art. 68
establece:toda negociacin es objeto de una cuenta. Toda cuenta debe
ser conforme a los asientos de los libros de quien la rinde, y debe
ser acompaada de los respectivos comprobantes.
Se hace en los casos de representacin. La persona que acta por
otro, luego le rinde cuentas de su gestin.
Esta rendicin de cuentas debe ser: instruida y documentada. Segn
lo establecido en el art. 70 C. Ccio: todo comerciante que contrata
por cuenta ajena est obligado a rendir cuenta instruida y
documentada de su comisin o gestin.
La obligacin de rendir cuentas es transmisible a los herederos
del comisionista o mandatario.
Se debe rendir cuentas al terminarse la operacin en cuestin, y
en el caso de que stas fueran varias, al finalizar el ao, segn lo
dispuesto por el art. 69 C. Ccio.
La presentacin de cuentas debe hacerse en el domicilio de la
administracin, no mediando estipulaciones en contrario (art. 74 C.
Ccio)
La rendicin de cuenta puede aprobarse por dos formas:
La impugnacin debe hacerse en forma fundada, especificando qu es
lo que se impugna. Todo lo que no es observado ni rechazado por el
mandante, queda aceptado.
EXPRESAMENTE: Con la entrega de un recibo, en donde se hace
constar la rendicin.
TCITAMENTE: el cdigo entiende que al no observarse la rendicin
dentro del trmino por ella fijado, se considera que el mandante la
acepta. (Art. 73 C. Ccio.)
