Proceso Arbitral - OSCEProceso Arbitral ConsorcioCreaciones Cactus SRL-Edgar TeófiloGonzalesLlauca Hospital NacionalCayetano Heredia -Minister"iodeSalud En la cláusula décimo sexta

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LAUDO ARBITRAL DE DERECHO

ARBITRAJE SEGUIDO POR EL CONSORCIO CREACIONES CACTUS S.R.L. - EDGAR

TEOFILO GONZALES LLAUCA, CON EL HOSPITAL NACIONAL CAYETANO HEREDIA-

MINISTERIO DE SALUD, ANTE EL TRIBUNAL ARBITRAL INTEGRADO POR LOS

ÁRBITROS: ALEJANDRO ACOSTA ALEJOS, HUMBERTO FLORES ARÉVALO y ERIKYVÁN DULANTO SANTA CRUZ.

RESOLUCiÓN N' 08

1. LUGAR Y FECHA DE EXPEDICiÓN

El presente Laudo Arb~rafse expide en la ciudad de Lima a los 20 días del mes de abrilaño dos mil quince.

11. LAS PARTES

Demandante: CONSORCIO CREACIONES CACTUS SRL - EDGAR TEOFILO

GONZALES LLAUCA, en adelante CONSORCIO o la Demandante.

Demandado: HOSPITAL CAYETANO HEREDIA - MINISTERIO DE SALUD, en

adelante HOSPITAL o el Demandado.

111. TRIBUNAL ARBITRAL

Abog. ALEJANDRO AGOSTA ALEJOS - Presidente del Tribunal.

Abog. HUMBERTO FLORES ARÉVALO - ÁrbITro.

Abog. ERIK YVÁN DULANTO SANTA CRUZ -Árbitro.

Abog. KIM MOY CAMINO CHUNG, Secrelaria Arbitral.

IV. TRAMITACiÓN DEL PROCESO ARBITRAL

1. EXISTENCIA DE UN CONVENIO ARBITRAL

Con fecha 14 de marzo de 2013, el HOSPITAL NACIONAL CAYETANO

HEREDIA - MINISTERIO DE SALUD Y EL CONSORCIO suscribieron el

Contrato W 35-2013~HNCH.

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En la cláusula décimo sexta del contrato antes referido, se estipula que

cualquiera de las partes tiene el derecho a iniciar el arbitraje administrativo a fin

de resolver las controversias que se presenten durante la etapa de ejecución

contractual dentro del plazo de caducidad previsto en los artículos 144°, 170°,

175"", 199°, 209°, 210° Y 211~ del Reglamento de la Ley de Contrataciones del

Estado, o, en su defecto, en el artículo 52° de la Ley de Contrataciones del

Estado.

2. DESIGNACiÓN DE ÁRBITROS E INSTALACiÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL.

Al haberse suscitado una controversia entre las partes, el Consorcio solicitó

arbitraje designando como árbitro de parte al Dr. Erik Yván Dulanto Santa Cruz y

la entidad aceptó la solicitud y designó como su árbitro al Dr. Humberto Flores

Arévalo. Ambos árbitros acordaron designar como tercer miembro y Presidentedel Tribunal Arbitral al Dr. Alejandro Acosta Alejas.

Con fecha 04 de setiembre de 2014, se instaló el Tríbunal Arbitral. En dicha

oportunidad, sus miembros declararon que habian sido debidamente

designados, conforme a lo dispuesto en el convenio arbitral contenido en la

Cláusula Décima Sexta del Contrato N° 35-2013-HNCH.

3. AUDIENCIA DE SANEAMIENTO PROCESAL, CONCILIACiÓN, FIJACiÓN DE

PUNTOS CONTROVERTIDOS Y ADMISiÓN DE MEDIOS PROBATORIOS

Mediante Resolución N° 04, se citó a las partes para la Audiencia de

Saneamiento Procesal, Conciliación, Fijación de Puntos Controvertidos y

Admisión de Medios Probatorios, la misma que se realizó el dia 15 de diciembre

de 2014.

3.1 SANEAMIENTO PROCESAL:

El Tribunal Arbitral declara la existencia de una relación jurídica procesal

valida derivada del Contrato W 35-2013-HNCH.

3.2 CONCILIACiÓN:

El Presidente del Tribunal Arbitral, de conformidad con lo establecido en el

numeral 31° del Acta de Instalación del presente arbitraje, invitó a las

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partes a fin de propiciar entre ellas la posibilidad de llegar a un acuerdo

conciliatorio. Las partes manifestaron que, de momento, no resultaba

posible hacerlo. No obstante se dejó abierta la opción de que las mismas lo

hagan en cualquier etapa del proceso de acuerdo a lo señalado en el

numeral 41 e de la referida Acta de Instalación.

3.3 PUNTOS CONTROVERTIDOS.

Teniendo en cuenta las pretensiones expuestas en la Demanda el Tribunal

Arbitral procedió a establecer los siguientes puntos controvertidos:

1) PRIMERA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Determinar si corresponde o no, que el Tribunal Arbitral ordene al

Hospital Nacional Cayetano Heredia el pago inmediato de la suma

adeudada ascendiente a un millón sesenta y cuatro mil con 00/100 V)nuevos soles (SI. 1,064,000.00), correspondiente al monto contractual

[ntegro del contrato N° 35-2013.Imch suscrito en fecha 14 de marzo del

2013, como obligaciones esencial de la entidad es incumplida de

manera injustificada y arbitraria, desestimándose la aplicación de

cualquier penalidad y confirmándose el fiel cumplimiento de nuestras

obligaciones contractuales, comprobado con la constancia de

culminación de contrato de fecha 12 de noviembre del 2013.

2) SEGUNDA PRETENSIÓN PRINCIPAL

Determinar si corresponde o no, que el Tribunal Arbitral ordene a la

entidad el pago de una indemnización por daños y perjuicios irrogados

por un monto equivalente al 20% del monto contractual adeudado,

ascendiente a doscientos doce mil ochocientos con 00/100 nuevos

soles (si. 212,BOO.00kocasionados por el incumplimiento arbitrario e

injustificado del pago del monto contractual señalado, en perjuicio de

nuestro Consorcio, y en estricta aplicación de lo dispuesto en el artículo

170° del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.

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3) TERCERA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Determinar si corresponde o no, que el Tribunal Arbitral reconozca los

intereses legales de todos los montos que se ordenen pagar como

consecuencia del presente caso arbitral, contados desde el dia 12 de

agosto del 2013, fecha en que venció el plazo máximo de pago

establecido en la cláusula cuarta del contrato mencionado, teniéndose

en cuenta que el pago debía efectuarse a los diez (10) dias siguientes

del otorgamiento de la conformidad y que el plazo máximo para otorgar

dicha conformidad es de diez (10) días contados desde la entrega de

los bienes, efectuado el 22 de julio del 2013, ascendiente a veintiséis mil

cuatrocientos dieciséis con 75/100 nuevos soles (SI. 26,416.75) a11° de

setiembre del 2014, segun el aplicativo ucalculadora virtual de intereses

legales" del Banco Central de Reserva del Perú (BCRP), cuyo reporte

se adjunta a la presente demanda.

4) CUARTA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Determinar si corresponde o no que el Tribunal Arbitral reconozca los

gastos financieros, administrativos, así como los irrogados para el

requerimiento del pago y resolución parcial del contrato, por una suma

aproximada a 5% del monto del contrato, ascendente a cincuenta y tres

mil doscientos con 00/100 nuevos soles (si. 53,200.00), así como los

intereses que se generen desde la fecha de presentación de la solicitud

de arbitraje.

5) QUINTA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Determinar si corresponde o no que el Tribunal Arbitral ordene a la

Entidad que asuma los costos y costas que se deriven de! presente

proceso arbitral.

4. PLAZO PARA LAUDAR.

Mediante Resolución N° 06, el Tribunal Arbitral de conformidad con el numeral

45" del Acta de instalación fijo treinta (30) días hábiles el plazo para laudar,

asimismo mediante Resolución N° 07, se prorrogo dicho plazo en quince (15)

dias hábiles.

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v. LA DEMANDA.

Con fecha 16 de setiembre de 2014, el Consorcio Creaciones Cactus SRL _ Edgar

Teófilo Gonzales Llauca presentan su escrito de demanda, señalando lo siguiente:

PETITORIO

Solicitan lo siguiente:

PRIMERA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Que, solicitamos se ordene a la entidad el pago InmedIato de la suma adeudada

ascendiente a un millón sesenta y cuatro mil con 001100 nuevos soles (51.

1,064,000.00), correspondiente al monto contractual íntegro del contrato nO 35-2013~

hnch suscrito en fecha 14 de marzo del 2013, como obligaciones esencial de la entidad

es incumplida de manera injustificada y arbitraria, desestimándose la aplicación de

cualquier penalidad y confirmándose el fiel cumplimiento de nuestras obligaciones

contractuales, comprobado con la constancia de culminación de contrato de fecha 12 de

noviembre del 2013,

SEGUNDA PRETENSiÓN PRINCIPAL

que, solicitarnos se ordene a la entidad el pago de una indemnización por daños y

perjuicios irrogados por un monto equivalente al 20% del monto contractual adeudado,

ascendiente a doscientos doce mil octlocientos con 00/100 nuevos soles (s/.

212,BOO,OO),_0C8sionadospor el incumplimiento arbitrario e injustificado del pago del

monto contractual señalado, en perjuicio de nuestro Consorcio, y en estricta aplicación

de lo dispuesto en el articulo 1700 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del

Estado.

TERCERA PRETENSiÓN PRINCIPAL

que, se nos reconozcan los intereses legales de todos los montos Que se ordenen pagar

como consecuencia del presente caso arbitral, contados desde el día 12 de agosto del

2013, fecha en Que venció el plazo máximo de pago establecido en la cláusula cuarta

del contrato mencionado, teniéndose en cuenta que el pago debla efectuarse a los diez

(10) días siguientes del otorgamiento de la conformidad y que el plazo máximo para

otorgar dicha conformidad es de diez (10) días contados desde la entrega de los bienes,

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Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL- Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia ~Ministerio de Salud

efectuado el 22 de julio del 2013, ascendiente a veintiséis mil cuatrocientos dieciséis

con 75/100 nuevos soles (si. 26,416.75) al 10de setiembre del 2014, según el aplicativo

"calculadora virtual de intereses legales~ del Banco Central de Reserva del Perú

(BeRP), cuyo reporte se adjunta a la presente demanda.

CUARTA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Que, se nos reconozcan los gastos financieros, administrativos, así como los irrogados

para el requerimiento del pago y resolución parcial del contrato, por una suma

aproximada a 5% del monto del contrato, ascendente a cincuenta y tres mil doscientos

con 00/100 nuevos soles (s/. 53,200.00), asi como los intereses que se generen desde

la fecha de presentación de la solicitud de arbitraje.

QUINTA PRETENSiÓN PRINCIPAL

Que, se nos reconozca las costas y costos del presente proceso arbitral, teniendo en ~

cuenta los puntos controvertidos mencionados, así como el accionar de la entidad, que

ha obrado de manera arbitraria y de mala fe ante un incumplimiento injustificado del

pago íntegro del monto contractual adeudado.

ANTECEDENTES:

1. Que, con fecha 14 de marzo del 2013, las Partes suscribieron el Contrato N° 35-

2013-HNCH, en el marco de la Licitación Pública N° 06-2012: ~Adquisición de

Unifonnes de Faena del Personal Nombrado y Contratado del Hospital Nacional

Gayetano Heredia~, por un monto ascendente a Un Millón Sesenta y Cuatro mil con

00/100 Nuevos Soles (S/. 1,064,000.00).

2. Que, con Garta N° 04-2013-CACTUS de fecha 06 de junio del 2014, nuestro

Consorcio comunica a la Entidad la culminación de la fase de toma de medidas a su

personal, conforma los plazos previstos en la cláusula Sexta del Contrato señalado.

3. Mediante Carta N° 037-RENATIOSI13, recibida el 21 de junio del 2013 por la

Entidad, nuestro Consorcio requiere la entrega de la orden de compra

correspondiente al Contrato suscrito, de conformidad con lo establecido en el

numeral 1.8. Plazo de Entrega del Capítulo l - Generalidades de las Bases

Integradas (pagina 17), teniéndose en cuenta que se ha iniclado la fase de

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producción de las prendas, con un plazo de 59 días desde la culminación de la fase

de toma de medidas del personal de la Entidad, anteriormente mencionado.

4. Que, a través de la Carta N° 299-2013~OL-HNCH del 15 de julio del 2013, el Jefe

de la Oficina de Logística de la Entidad solicita con carácter de urgencia la entrega

de "Uniformes de faena del personal nombrado y contratado del HNCN", indicando

que "se está realizando los procedimientos administrativos pertinentes para la

emisión de la Orden de Compra: situación que finalmente no ha sido concretizada

hasta la fecha.

5. Que, en respuesta a la Carta mencionada, nuestro Consorcio notifico el 17 de julio

del 2013 la Carta N° 056-RENATTOS/13, por la cual se reitera el compromiso

expreso de entregar prontamente la orden de compra respectiva, así como indicar

que para las entregas requeridas se debe disponer de suficiente espacio en el

almacén, debido al volumen de espacio requerido para el almacenamiento de las

prenden con la finalidad que el vestuario no se estropee, maltrate o arrugue, que se

iniciara el lunes 22 de julio.

6. Que, mediante Carta NO065-RENATIOSJ13 entregada a su Entidad el 02 de

agosto del 2013, nuestro Consorcio manifiesta que se encuentra ~dentro del

cómputo de plazo de ejecución contractual, toda vez que, alJn no me entregan

formalmente la orden de compra que es una obligación esencíal de la Entidad y

constituye una de las condiciones del contrato". Asimismo, se deja constancia que

"no se cuenta con el espacio {/sico necesario en el Almacén para recepcionar y

ubicar del 100% del vestuario que lo tenemos listo para ser despachado desde el

220/07/2013':

7. Que, de esta manera, con Informe N° 223-AC.LOG-HNCH-2013 del 08 de

noviembre del 2013, el Jefe de la Unidad de Almacén General comunica al Jefe de

la Oficina de Logistica de la Entidad que nuestro Consorcio culminó con la entrega

de 105 Uniformes de Faena de Damas corno de Caballeros el 22 de julio de 2013

conforme a los plazos establecidos, cuyas entregas se realizaron de manera parcial

por la falta de espacio en las instalaciones del Almacén General, añadiendo que a

la fecha se entregó los uniformes del persona! en su totalidad.

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8. Para tales efectos, adjunta copia del Acta de Recepción y Conformidad, sin indicar

fecha. suscrita por los señores Elfio Mendoza Huauya, Jefe de la Unidad de

Almacén General, Inés Zoila Jiménez Landaveri, Directora Ejecutiva de la Oficina

Ejecutiva de Gesltón de Recursos Humanos y María Elizabeth Paredes Vílchez,

Jefe de la Unidad de Bienestar Social, en la que se indica textualmente: "Una vez

finalizado el acto de entrega-recepción se da la confonnidad al Ilems recibido, sin

observación alguna':

9. QlJe, en fecha 12 de noviembre del 2013 el Jefe de Logistica de su Entidad emite la

Constancia de Culminación de Contrato, indicando expresamente respecto de las

obligaciones contractuales de nuestro Consorcio que "culmino satisfactoriamente', y

agrega hsinhaber incurrido en penalidad alguna':

10. Que, mediante Carta N° 0109-RENATTOS/13, entregada vía notarial en fecha 22

de noviembre del 2013, nuestro Consorcio requiere a su Entidad efectivice el pago,

además se mencionar el referido Informe N° 223-AC-LOG-HNCH-2013 y el Acta de

Recepción y Conformidad, se deja constancia que habiendo trascurrido cuatro (04)

meses no se recibe ninguna comunicación respecto de la entrega de fas uniformes,

ni se ha informado del trámite del pago respectivo, habiéndose incumplido el

artículo 1810 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.

11. Que, en dicha Carta se indica que, ante la insistencia en la entrega de la orden de

compra ante el Jefe de la Oficina de Logística y el Director Ejecutivo de

Administración, se informó que se habría generado la Orden de Compra W 3647-

2013 con fecha 01 de octubre del 2013 y que no había sido entregada por falta de

presupuesto, lo que causa extrañeza y preocupacíón ya que existe una afectación

de gasto a favor del contratista, habiéndose comprometido y devengado se advierte

que en la información pública del MEF que la Entidad en la Fuente de

Financiamiento Recursos Ordinarios 5-23.1 Vestuario, zapatería y accesorios,

cuenta al 22/11/2013 con los recursos disponibles para cumplir con sus

obligaciones contractuales, por lo que se concluye que se estaría haciendo un mal

uso de los recursos del Estado, y se solicita la entrega de la orden de compra en un

plazo de dos (02) días hábiles, bajo apercibimiento de exigir el cumplimiento de

intereses legales, conforme a lo previsto en la cláusula Cuarte del Contrato y en 105

articulas 480 de la Ley de Contrataciones del Estado y 1810 de su Reglamento.

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12. Que, asimismo, en la Carta Notarial notificada el 17 de diciembre del 2013 nuestro

Consorcio solicita el pago del Contrato al Director General de la Entidad,

indicándole que en la actualidad los uniformes entregados están siendo usados por

el personal, y que la omisión de pago acarrea responsabilidad administrativa y

penal, ya que se habría convocado a una licitación sin contar con fondos, o lo que

es peor los fondos habría sido malversados, o es que los funcionarios se están

apropiando de recursos del Estado, por lo que se estaria denunciando por los

delitos de colusión, peculado y malversación anle su Órgano de Control Interno y

penalmente, así como se iniciará el respectivo arbitraje.

13. Que, en fecha 19 de febrero del 2014, nuestro Consorcio remite nuevamente una

Carta dirigida al Director General de la Entidad, con copia a diversos funcionarios,

requiriendo el cumplimiento de obligaciones de pago por el monto contractual, más

los intereses legales, gastos de cobranza, gastos financieros, así como los daños y

perjuicios ocasionados a nuestro Consorcio. bajo apercibimiento de resolver el

contrato e interponer las acciones arbitrales, administrativas, civiles y penales.

14. Que, el día 14 de marzo del 2014 se realizó una reunión entre el representante

legal de nuestro Consorcio, un representante del Director General, el señor Carlos

Alberto Troncos Paúcar, Director de la Oficina Ejecutiva de Administración de la

Entidad, y el señor Jorge Orlando Núnez Giralda, Jefe de la Oficina de Logística,

quienes manifestaron su voluntad de efectuar el pago requerido en las siguientes

condiciones: SI. 500,000.00 a pagarse el 15 de abril del 2014 y SI. 564,000.00 a

pagarse el15 de mayo del 2014.

15. Que, en virtud de las coordinaciones realizadas, el 02 de abril del 2014 nuestro

Consorcio tomo conocimiento del Informe W 176-2014-0L-HNCH de la misma

fecha, suscrito por el Jefe de la Oficina de Logística y dirigido al Director de la

Oficina Ejecutiva de Administración de fa Entidad, en el que respecto a los reclamos

presentados se informa que: "'La queja está refen'da al incumplimiento de pago, la

cual se coordinó con la Empresa RENA TTOS, para que su prog!!1maclon de pago

mediante mi despacho y conversado en reunton de Gestión, se va a realizar en el

presente mes de fonna parcial (SI. 500,00), como es de su conocimiento de su

despacho."

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16. Que, el 10 de abril del 2014, el representante legal de nuestro Consorcio acude a

una reunión con el señor Jony Alberto Laos Juarez, Director Ejecutivo de la Oficina

de Planeamiento Estratégico, quien hace mención a la imposiblfídad de cubrir

económicamente los manejos indebidos de la actual gestión.

17. Que, con el informe indicado se demuestra que la Entidad reconoce su

incumplimiento de pago, habiéndose efectuado coordinaciones para dicha finalidad,

resulta que es imposible debido a que el área de Planificación y Presupuesto del

Ministerio de Salud no autoriza una nota modificatoria a su presupuesto para cubrir

la deuda que mantienen con el Consorcio, con lo cual hasta la fecha no se ha

efectuado el pago, desconociéndose Josmotivos y razones de la arbitraria, injusta

e ilegal negativa de pago.

18. Que, en fecha 14 de mayo del 2014 nuestro Consorcio fOffi1ula una denuncia grave

contra la Entidad, dirigida al Jefe de la Oficina de Control Institucional (OCI) y con

copia a diversos funcionarios, por el incumplimiento de pago a nuestro Consorcio

correspondiente a la ejecución del Contrato W 35-2013-HNCH, señalando los

antecedentes anterioffi1ente mencionados y expresando los fundamentos legales

de un presunto delito de malversación, ya que se habría incurrido en un incorrecto

uso del monto devengado para la ejecución del Contrato mencionado, que genera

la demora del pago requerido, causando graves perjuicios económicos y

financieros.

19. Que, ante la denuncia formulada, mediante Oficio W 092-0CI-HNCH-2014 de fecha

19 de mayo del 2014 el Jefe de Órgano de Control Institucional comunica a nuestro

Consorcio que "la ejecución presupuesta! y financiera del gasto es de exclusiva

responsa./?!!!C!adde la Administración y Gestión de la entidad~ por lo que concluye

indicando textualmente lo siguiente: ~Sin perjuicio de lo expuesto, se ha tomado

debida nota de la informE!ciónproporcionada a efecto de rea/lzar su evaluación y

considerarla como referencia en la acción de control que se viene desarrollando. ~

20. Que, el 30 de mayo del 2014 nuestro Consorcio presenta ante el Ministerio de

Salud ulla denuncia grave contra el Hospital Nacional Cayetano Heredia por

incumplimiento de pago hace once (11) meses, señalándose los antecedentes

anterionnente expuestos, así como el agotamiento de las vias internas de denuncia

a la Entidad, lo cual viene perjudicando a nuestra parte, sino que constituye una

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Proceso Arbitra!Consorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

clara vulneración a los principios, derechos y obligaciones del Sistema de

Contrataciones Públicas.

21. Que, mediante Carta sIn del 30 de mayo del 2014 el representante legal de nuestro

Consorcio pone en conocimiento del Director General y de diversos funcionarios de

la Entidad la Denuncia Grave contra el Hospital Nacional Cayetano Heredia ante elMinisterio de Salud.

22. Que, con Carta Notarial sin notificada a la Entidad el 04 de junio del 2014, nuestro

Consorcio inicia el procedimiento de resolución parcial de contrato, indicándose que

de conformidad con el artículo 400 de la Ley de Contrataciones del Estado y los

articulas 1680 y 1690 de su Reglamento, se procede a requerir el pago íntegro del

monto contractual ascendente a un millón sesenta y cuatro mil con 00/100 nuevos

soles (si. 1,064,000.00>- en un plazo no mayor de cinco (05) días, bajo

apercibimiento de resolver parcialmente el contrato, debido al incumplimiento del

~o íntegro por ,parte de la entidaq:

23. Que, finalmente, mediante Carta Notarial de fecha 12 de junio del 2014 y notificada

a la Entidad el 16 de junio del 2014, se indica que habiéndose excedido el plazo

establecido, comunica a la Entidad su decisión de resolver parcialmente el Contrato

N° 35-2013-HNCH, ante el incumplimiento de la entidad por más de diez (1Q1

meses continuos en su obligación esencial del pago, y de acuerdo a lo establecido

en el artículo 170° del reglamento indicado, corresponde a nuestro consorcio el

reconocimiento de una indemnización por daños y perjuicios irrogados, bajo

responsabilidad del titular de la entidad.

FUNDAMENTOS DE HECHO Y DE DERECHO:

1. Que, en principio, debe quedar en claro que nuestro Consorcio ha cumplido

fielmente con el Contrato mencionado, dentro de los plazo previstos y efectuando

sus prestaciones de manera oportuna , en cumplimiento de sus obligaciones

contractuales y de los principios de buena fe contractual y eficiencia; sin embargo,

el Hospital Nacional Cayetano Heredia, en adelante la Entidad, ha incumplido por

más de once (11)meses con su obligación esencial de pago, del monto contractual

establecido ascendiente a un millón sesenta y cuatro mil con 00/100 nuevos soles

1I


(si. 1,054,000.00), trasgrediendo lo establecido en las cláusulas cuarta y novena del

Contrato N° 35-2013-HNCH: UAdquisición de uniformes de faena del personal

nombrado y contratado del Hospital Nacional Cayetano Heredia~, lo que representa

una grave incumpllinienlo de con/rato, en tanto se ha verificado la inexistencia de

fondos o la indebida utilización de los mismos, que desde el inicio del Contrato

debiendo encontrarse en fase de devengado.

2. Que, en tal sentido, la cláusula Cuarta del Contrato prevé el procedimiento del pago

verificándose claramente el serio incumplimiento del mismo por parte de la Entidad,

así textualmente establece lo siguiente:

"CLAUSULA CUARTA: FORMA DE PAGO

LA ENTIDAD se obliga a pagar la contraprestación a EL CONTRATISTA el monto

de SI. 1'064,000.00 (Un Millón Sesenta y Cuatro Mil 00/100 Nuevos Soles), en el

plazo de diez (10) días calendarios, luego de la recepción fonnal y completa de la

documentación correSpondiente, según lo establecido en el artículo 1810 del

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, para tal efecto, el

responsable de dar la conformidad de la prestación deberá hacerlo en un plazo

!ll!.e no excecjerá de los diez (10) días de ser es.tosrecibidos, a fin ~f!.2.ennitir que

el pago se realice dentro de los diez (10) días siguientes.

En caso de retraso en el pago, el contratista tendrá el derecho al pago de

intereses conforme a lo establecido en el artículo 48<>de la Ley, contando desde la

oportunidad en el que el pago debió efectuarse.~

Para los efectos, podemos demostrar que la Entidad también habría vulnerado

f1agrantemente el articulo 181<>mencionado, ya que sus funcionarios incumplen los

plazos establecidos para los efectos de pago, incluso se pOdría afirmar que realizan

acciones dilatorias y perniciosas vulnerando las normas sobre contrataciones

estatales, así el artículo 1810 establece textualmente:

"Artículo 181.- Plazos para los pagos

La Entidad deberá pagar las contraprestaciones pactadas a favor del contratista

en la oportunidad establecida en las Bases o en el contrato. Para tal efecto, el

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Proceso Arbitral

Consorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

responsable de otorgar la conformidad de recepción de los bienes o servicios,

deberá hacerlo en un plazo que no excederá de los diez (10) dias calendario de

ser éstos recibidos, a fin que la Entidad cumpla con la obligación de efectuar el

pago dentro de los quince (15) días calendario siguientes, siempre que se

verifiquen las demás condiciones establecidas en el contrato,

En caso de retraso en el pago, el contratista tendrá derecho al pago de intereses

conforme a lo establecido en el articulo 48 de la Ley, contado desde la

oportunidad en que el pago debió efectuarse:

3. Que, asimismo, respecto al otorgamiento de la Conformidad de la Prestación, la

cláusula Novena del Contrato, señala expresamente que:

"CLAUSULA NOVENA: CONFORMIDAD DE LA PRESTACiÓN

La conformidad de recepción de la prestación se regula por lo dispuesto en el

artículo 176" del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado,

De existir observaciones se consignarán en el acta respectiva, indicándose

claramente el sentido de éstas, dándose a EL CONTRATISTA un plazo prudencial

para su subsanación, en función a la complejidad del bien. Dicho plazo no podrá

ser menor de dos (02) ni mayor de diez (10) días calendario. Si pese al plazo

otorgado, EL CONTRATISTA no cumpliese a cabalidad con la subsanación, LA

ENTIDAD podrá resolver el contrato, sin perjuicio de aplicar las penalidades que

correspondan,"

4. Al respecto, el artículo 176" del Reglamento indicado, señala que:

"Artículo 176.- Recepción y conformidad

La recepción y conformidad es responsabilidad del órgano de administración o, en

su caso, del órgano establecido en las Bases, sin perjuicio de lo que se disponga

en las normas de organización interna de la Entidad.

La conformidad requiere del infonne del funcionario responsable del área usuan'a,

quien deberá verificar, dependiendo de la naturaleza de la prestación, la calidad,

13

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar TeófBo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

cantidad y cumplimiento de las condiciones contractuales, debiendo realizar las

pruebas que fueran necesarias.

(...)De existir obseNaciones se consignaran en el acta respectiva, indicándose

claramente el sentido de estas, dándose al contratista un plazo prudencial para su

subsanación, en función a la complejidad del bien o servicio. Dicho plazo no podrá

ser menor de dos (2) ni mayor de diez (10) días calendario. Si pese al plazo

otorgado, el contratista no cumpliese a cabalidad con la subsanación, la Entidad

podrá resolver el contrato, sin perjuicio de aplicar las penalidades que

correspondan."

5. Que, conforme lo establecido, nuestro Consorcio ha cumplido fielmente con el

Contrato, efectuando sus obligaciones contractuales con la debida calidad y en la

oportunidad establecida, como puede verificarse del Informe N" 223.AC-LOG.

HNCH.2013 del 08 de noviembre del 2013, en el cual el Jefe de la Unidad de

Almacén General señala que nuestro Consorcio Uentregolos Uniformes de Faena {)

de Damas como de Caballeros el 22 de J!!lio del 2013 conforme a los plazo

establecidos~ adjuntando el Acta de Recepción y Conformidad que si bien no indica

fecha claramente debería corresponder al 22 de julio del 2013, y se encuentra

suscrita por los funcionarios responsables para su otorgamiento de conformidad

con las disposiciones contractuales y reglamentarias señaladas, sin que se hayan

formulado observaciones, con la única indicación que la fecha de arreglos de

prendas será coordinada con la Unidad de Bienestar de Personal, siendo esta una

actividad post contrato que culminó en la fecha del referido Informe N" 223.AC.

LOG.HNCH.2013 , esto es que al 08 de noviembre del 2013, nuestro Consorcio

había cumplido incluso con estas entregas, no obstante las dificultades descritas.

Por tanto, resulta obvio que nuestro Consorcio cumplió con las prestaciones a su

cargo de manera oportuna y dentro de los plazos establecidos, sin observación

alguna, por lo que procedía realizar el pago dentro de los diez (10) días calendario

siguientes al 22 de julio del 2013.

~ 6.

YQue, es virtud de esta documentación, el Jefe de la Oficina de Logística suscribe la

Constancia de Culminación de Contrato (W 96) en fecha 12 de noviembre del 2013,

14

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredja - Ministerio de Salud

señalando claramente que se "culmino satisfactonamente ... , sin haber incurrido en

penalidad algul1a~ con lo cual resulta mas que evidente y contundente que nuestro

Consorcio cumplió cabal y satisfactoriamente con sus obligaciones contractuales,

no existiendo ninguna razón o motivo que justifique la negativa de pago, que ahora

es materia de controversia, que incluso hemos evidenciado las acciones contrarias

a la buena fe contractual y a las disposiciones vigentes sobre contrataciones

estatales que vienen impidiendo de manera innecesaria e injustificada el pago

respectivo, de manera que se comprueba que ciertos funcionarios han generado

que la Entidad incumpla sus obligaciones contractuales asumidas conforme alContrato señalado.

7. Que, por lanto, resulta absurda la actitud mostrada por los funcionarios

administrativos que pretenden dilatar nuestra actuación y el ejercicio de nuestros

derechos al indicar la posibilidad de supuestos pago que nunca se dieron, y de los

responsables de presupuestos que niegan esta posibilidad, lo que implican una (jvulneración al Principio del Debido Proceso Administrativo, al Principio de Buena Fe

Contractual y al Principio de Defensa, ya que se viene creando una situación de

indefensión que perjudica a nuestra empresa, rompiendo el equilibrio y la buena fecontractual.

8.

9.

Que, en este caso, debe tenerse presente que nuestro Consorcio ha actuado

conforme al principio de Buena Fe, el cual impone a las personas el deber de obrar

correctamente, como lo haria una persona honorable y diligente, máxime en el

presente caso, en el que resulta evidente que la responsabilidad por el continuo

retraso y falta de pago recae directamente en la Entidad.

Que, debe considerarse el mandato de Buena Fe Contractual que impone nuestro

ordenamiento jurídico, acorde a lo establecido en el artículo 1362° del Código Civil

que estipula lo siguiente:

Articulo 1362".~Buena fe---"'Loscontratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse, según las reglas de la

buena fe y común Intención de las partes".

15

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredio - Ministerio de Salud

10. Que la Buena Fe que se deriva de dicho mandato legal, siguiendo a Emilio BettP,

se traduce en "el comportamiento de activa £-YJOperaciónen el interés ajeno, en un

comportamiento de fidelidad al vinculo, por el cual una parte de la relación

obligatoria está disponible para cumplir las expectativas de prestación de la

contraparte': Dicho comportamiento viene a constituirse, pues, en una suerte de

obligación accesoria a la prestación principal del conlrato celebrado, que implica:

"el cumplliniento de lodos aquellos acfos que, aunque no hayan sido

expllcflamenfe establecidos in obligatione, son indispensables para la actuación

de una relación obligatoria, o son medios de protección o seguridad, que tienen

por objeto inmediato la conservación de la persona o de los bienes de lacontraparte'J2,

11. Que, puede comprobarse por lo mencionado en los antecedentes de la presente

demanda, la Entidad es la que incumple el Contrato respecto de su obligación

esencial de pago del contrato, con retraso mayor a catorce (14) meses a la fecha,

Al respecto, es del caso resaltar la mala fe evidenciada por la Entidad, cuyo retraso

en la cancelación del monto contractual establecido resulta injustificada,

evidenciándose una conducta reiterada, más aún con las falsas y dilatorias

reuniones de trabajo en las que se manifestaban posibilidades de pago, para luego

negarse cualquier posibilidad de pago.

12. Que, un pronunciamiento que merece especial atención en este caso, es el emitido

en la Sentencia T~295/99 de la prestigiosa magistratura colombiana, en la que se

señala con acierto que:

"( ..) un tema jurídico que tiene como sustento la Buena Fe es el del respeto al

acto propio, en virtud del cual las actuaciones de los particulares y de las

autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la Buena Fe. Principio

constitucional que sanciona entonces como inadmisible toda pretensión Ilcda,pero

~ 'Emilio SETrI. Too"a gene"le delle oObliga'ionl. /, Pr%gomon!' fun,ione económlc,,",,"cialo d,i "pporiid'obbliga,ioni, Giuffré, Milano. 1975.

Z Una BIGLlAZZI GERI, voz Buona fede nel Diritlo Civile, Digesto delle Discipline Privatistiche. Sezione Civile, ti,UTET, Torino, 1988. 170.

16


objetivamente contradictona, con respecto al propio comportamiento efectuadopor el sujeto':

Entonces, estamos ante el ejercicio abusivo del derecho, intolerable también en

nuestro ordenamiento jurídico, en el ámbito del cual ningún derecho es absoluto,

por lo que tampoco puede serlo su ejercicio, resultando abusivo el comportamiento

de Jos funcionarios de la Entidad que excediéndose de tos límites, condiciones y

plazos de pago fijados por el legislador, se pronuncia en sentido contrario al

definido por los funcionarios de la Oficina General de Administración, y lo hace

vulnerando el debido procedimiento administrativo y la buena fe contractual.

13. Que, el marco normativo constitucional que se estaria vulnerando se ampara en las

siguientes normas:

CONSTITUCiÓN POLfTlCA DEL PERÚ

Artículo 103~~ "(...). La Constitución no ampara el abuso del derecho:

CÓDIGO CIVIL

Artículo 11,Titulo Preliminar.- "La Ley no ampara el ejercicio ni la omisión abusivos

de un derecho (. ..r

14. Que, las acciones de la Entidad, en la que han participado las unidades

organizacionales administrativas y de presupuesto, no sólo se ha vulnerado las

normas señaladas, sino que también se habrían vulnerado los Principios

establecidos en el artíc.ulo 4° de la Ley de Contrataciones del Estado, como son los

de Moralidad, Imparcialidad y Equidad, que sirven como cnterio interpretativo y

parámetros de actuación para los funcionarios y órganos responsables de las

contrataciones, como expresamente se indica:

"Artfculo 4.~Principios que rigen las contrataciones

Los procesos de contratación regulados por esta norma y su Reglamento se rigen

por los siguientes principios, sin perjuicio de la aplicación de otros principios

generales del derecho público:

(...)

17


b) Principio de Moralidad: Todos los actos referidos a los procesos de

contratación de las Entidades estarán sujetos a las reglas de honradez, veracidad,

intangibilidad, justicia y probidad.

(...)d) Principio de Imparcialidad: Los aClJerdosy resoluciones de los funcionarios y

órganos responsables de las contrataciones de la Entidad, se adoptarán en

estricta aplicación de la presente nonna y su Reglamento; así como en atención a

criterios lecnicos que pennitan objetividad en el tratamiento a los poslores y

contratistas.

(...)1) Principio de Equidad: Las prestaciones y derechos de las partes deberán

guardar una razonable relación de equivalencia y proporcional/dad, sin perjuicio

de las facultades que corresponden al Estado en la gestión del interés general.

(...)Estos principios servirán también de criterio interpretativo e integrador para la

aplicaci6n de la presente nOffl;a y su Reglamento y como parámetros para la

actuación de los funcionarios y órganos responsables de las con/ra/aciones. ~

{resaltados nuestros}.

15. Que, en el marco de actuación del Organismo Supervisor de las Contrataciones del

Estado (OSCE) son innumerables los pronunciamientos y opiniones vertidos

respecto a la obligación de pago de las entidades públicas, siendo sumamente clara

la Opinión W 084-2011/0TN al disponer lo siguiente:

"Ahora bien, una vez que el proveedor ha cumplido con entregar los bienes

pactados a la Entidad y esta le ha entregado la respectiva conformidacJ. la Entidad

tiene la obligación de pagar al proveedor la retribución o contraprestación pactada,

la cual normalmente, corresponde al monto de la oferta económica presentada por

el proveedor durante el proceso de selección que dio origen al contrato."

(resaltado nuestro).

16. Que de los argumentos expuestos, ante los hechos que evidenciarían la trasgresión

y vulneración de las normas mencionadas. es que nuestro Consorcio ha procedido

a efectuar las denuncias ante la Oficina de Control Institucional y ante la misma

18


Ministra de Salud, remitiendo toda la documentación anteriormente señalada y que

debe constar en el expediente de contratación correspondiente.

17. Que la demora excesiva por más de catorce (14) meses en el pago del monlo

contractual que constituye en un incumplimiento de una obligación esencial por

parte de la Entidad, y en el valido ejercicio de nuestros derechos, vulnerados por la

injusta, arbitraria e ilegal actuación de sus funcionarios, que vienen causando

graves perjuicios económicos y financieros, es que nuestro Consorcio inicia el

procedimiento de resolución parcial de contrato, conforme a lo establecido en el

articulo 40° de la Ley de Contrataciones del Estado y los articulos 1680 y 1690 de su

Reglamento, que establecen;

-Artículo 40.- Cláusulas obligatorias en los contratos

Los contratos regulados por la presente norma incluirán necesariamente y bajo

responsabilidad clausulas referidas a;

(...)c) Resolución de contrato por incumplimiento; En caso de incumplimiento por

parte del contratista de alguna de sus obligaciones, que haya sido previamente

observada por la Entidad, y no haya sido materia de subsanación, esta última

podrá resolver el contrato en forma total o parcial, mediante la remisión por la vía

notarial del documento en el que se manifieste esta decisión y el motivo que la

justifica. Dicho documento sera aprobado por autoridad del mismo o superior nivel

jerarquico de aquella que haya suscrito el contrato. El contrato queda resuelto de

pleno derecho a partir de la recepción de dicha comunicación por el contratista. El

requerimiento previo por parte de la Entidad podrá omitirse en los casos que

señale el Reglamento. Igual derecho asiste al contratista ante el incumplimiento

por la Entidad de sus obligaciones esenciales, siempre que el contrati.<;tala haya

emplazado mediante carta notarial y ésta no haya subsanado su incumplimiento. M

••Articulo 168.- Causales de resolución por incumplimiento

La Entidad podra resolver el contrato, de conformidad con el inciso c) del articulo

40 de la Ley, en los casos en que el contratista:

1. Incumpla injustificadamente obligaciones contractuales, legales o

reglamentarias a su cargo, pese a haber sido requerido para ello.

19


(...)El contratista podrá solicitar la resolución del contrato, de conformidad con el

inciso e) del artículo 40 de la Ley, en los casos en que la Entidad incumpla

injustificadamente sus obligac:iones esenciales, las mismas que se contemplan en

las Bases o en el contrato, pese a haber sido requen'do conforme al procedimiento

establecido en el articulo 169.~

"Artículo 169.- Procedimiento de resolución de Contrato

Si alguna de las partes falta al cumplimiento de sus obligaciones, la parte

perjudicada deberá requerirla mediante carta notarial para que las satisfaga en un

plazo no mayor a cinco (5) días, bajo apercibimiento de resolver el contrato.

Dependiendo del monto contractual y de la complejidad, envergadura o

sofisticación de la contratación, la Entidad puede establecer plazos mayores, pero

en ningún caso mayor a quince (15) días, plazo este último que se otorgará

necesariamente en el caso de obras. Si vencido dicho plazo el incumplimiento

continua, la palte perjudicada podrá resolver el contrato en forma total o parcial,

comunicando mediante carta notarial la decisión de resolver el contiQto.

(.. )

La resolución parcial sólo involuciQrá a aquella parte del contiQto afectada por el

incumplimiento y siempre que dicha parte sea separable e independiente del resto

de las obligaciones contraduales, y que la resolución total del contrato pudiera

afectar los intereses de la Entidad. En tal sentido, el reqaeniniento que se efectúe

deberá precisar con claridad qué parte del contiQto quedaría resuelta si persistiera

el incumplimiento."

18. Que el Consorcio ha cumplido el procedimiento establecido a través de las

notificaciones de las Cartas Notariales de requerimiento, efectuado el 04 de junio

del 2014, y de resolución parcial de Contrato, realizado el 16 de junio del 2014, por

lo que queda expedito su derecho al reconocimiento de daños y perjuicios, así

como de exigir el pago inmediato del monto contractual incumplido injustificada,

arbitraria e ilegalmente, de acuerdo a lo dispuesto en el artículo 170~ del

Reglamente, que regula los efectos de la resolución de los contratos señalando

textualmente lo siguiente

20


-Artículo 170.- Efectos de la resolución

(.. )

Si la parte perjudicada es el contratista, la Entidad deberá reconocerle la

respectiva indemnización por los daños y perjuicios irrogados, bajo

responsabilidad del Titular de la Entidad.

Cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato podrá ser

sometida por la parte interesada a conciliación y/o arbitraje dentro de los quince

(15) dias jujblles siguientes de comunicada la resolución. Vencido este plazo sin

que se haya iniciado ninguno de estos procedimientos, se entenderá que la

resolución del contrato ha quedado consentida."

19. Finalmente, de acuerdo a lo señalado en nuestra Caria Notarial por el que se

comunica a la Entidad la resolución parcial del Contrato N° 35-2013-HNCH,

corresponde a nuestro Consorcio el reconocimiento de una indemnización por

daños y perjuicios irrogados, bajo responsabilidad del Titular de la Entidad, además

de los montos por intereses legales, daño emergente, lucro cesante, gastos

financieros, costos y costas, entre otros, que nos corresponda en aplicación de lo

dispuesto en la normas sobre contrataciones estatales, por lo que reiteramos lo

señalado respecto a que por corresponder a nuestros derechos vulnerados, nos

reservamos las acciones para recurrir ante las instancias administrativas, civiles ylopenales que resulten aplicables a las responsabilidades que se generen tras el

presente proceso arbitral.

CUANTIA DE LA CONTROVERSIA: Tratándose de una controversia en torno a la

resolución parcial de un Contrato por incumplimiento de la obligación esencial de pago

de la Entidad, que asiste a mi representada, consideramos que la cuantía de la

controversia corresponde a las pretensiones establecidas en la presente solicitud de

arbitraje, esto es el monto contractual impago a la fecha ascendiente a SI. 1,064,000.00,

más el monto de indemnización por daños y perjuicios, establecido en un 20% del

monto contractual equivalente a SI. 212,800.00, los intereses legales generado por el

incumplimiento de pago del Contrato al 10 de setiembre del 2014 ascendentes a SI.

26,416.75, gastos financieros, administrativos, de requerimiento del pago, entre otros,

ascendiente a aproximadamente el 5% del monto contractual equivalente a

21


SI. 53,200.00, así como los irrogados por las costas y costos del presente proceso

arbitra!.

De la solicitud de conciliación durante el proceso.- Que, en aras de arribar aUlla

amigable y pacífica solución entre la partes, que no irrogue mayores costos tanto a la

Entidad como nuestro Consorcio, en concordancia a lo establecido en el artículo 52° de

la Ley de Contrataciones del Estado, aprobado mediante Decreto Legislativo N° 1017 Y

el artículo 2140 de su Reglamento, este último aprobado mediante Decreto Supremo N°

184-2004~PCM, precisamos nuestra intención de llegar a una conciliación entre las

partes, a fin de alcanzar una solución pacífica y armoniosa.

VI. CONTESTACiÓN DE LA OEMANDA

Con fecha 16 de octubre de 2014, y dentro del plazo otorgado mediante Resolución W

01, la ENTIDAD contesta la demanda arbitral y fomlUla reconvención, solicitando se

declare infundada en todos sus extremos; en los términos y conforme los siguientes

fundamentos de hecho y de derecho:

FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA PRIMERA PRETENSiÓN PRINCIPAL:

PRIMERO: Según los témlinos de la demanda, el Consorcio peticiona que se ordene a

la Entidad el pago inmediato de la suma de SI. 1'064,000.00 correspondiente al monto

contractual del Contrato W 35-2013-HNCH suscrito el 14 de marzo de 2013. El

Consorcio sustenta su pretensión -en síntesis- en los siguientes argumentos:

(i) Con Informe N° 223-AC-LOG-HNCH-2013 de fecha B de noviembre de 2013, el

Jefe de la Unidad de Almacén General comunicó al Jefe de la Oficina de Logística

de la Entidad que el Consorcio culminó con la entrega de los Uniformes de faena de

damas como de caballeros el22 de julio de 2013 conforme los plazos establecidos,

cuyas entregas se realizaron de manera parcial por falta de espacio en las

instalaciones del Almacén General. Para tales efectos, adjuntó copia del Acta de

recepción y confomlidad sin indicar fecha, suscrita por el Jefe de la Unidad de

Almacén, la Directora de la Oficina de Gestión de Recursos Humanos y el Jefe de

la Unidad de Bienestar Social, donde se indica que se da la confomlidad sin

indicación alguna.

22


(ii) Con fecha 12 de noviembre de 2013, el Jefe de Logística de la Entidad emitió la

Constancia de Culminación de Contrato indicando expresamente respecto de las

obligaciones contractuales del Consorcio que ~culminó satisfactoriamente~ y agregó:

"sin haber incurrido en penalidad alguna,"

(iii) Luego de haber requerido el pago a la Entidad, el14 de marzo de 2014, se realizó

una reunión de coordinación entre el representante legal del Consorcio, un

representante de la Dirección General, el Director de la Oficina Ejecutiva de

Administración y el Jefe de la Oficina de Logística, quienes manifestaron su

voluntad de efectuar el pago requerido en las siguientes condiciones: SI.

500,000.00 a pagarse el 15 de abril de 2014 y SI, 564,000.00 a pagarse el 15 demayo de 2014.

(iv) Agrega Que formularon una denuncia administrativa ante el Órgano de Control

Institucional de la Entidad, ante lo cual mediante el Oficio N" 092~OCI-HNCH-2014

de fecha 19 de mayo de 2014 le comunicó Que la ejecución presupuestal y

financiera del gasto es de exclusivas responsabilidad de la administración y gestión

de la Entidad. Dicha denuncia, también la efectuó ante el Ministerio de Salud por

incumplimiento de pago hace 11 meses.

(iv) Con Carta notarial sIn notificada a la Entidad el 4 de junio de 2014 iniciaron el

procedimiento de resolución parcial de contrato, requiriéndose el pago de íntegro

del monto contractual ascendente a 1'064,000.00 en un plazo no mayor de 5 días,

bajo apercibimiento de resolver parcialmente el contrato, debido al incumplimiento

del pago integro por parte de la Entidad.

(v) Luego, mediante la Carta notarial de fecha 12 de junio de 2014 y notificada a la

Entidad el 16 de junio de 2014 comunicaron la decisión de resolver parcialmente el

contrato ante el incumplimiento de la Entidad por 10 meses continuos en su

obligación esencial de pago.

(vi) El Consorcio alega que, la cláusula cuarta del contrato en concordancia con el

artículo 181 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado establece que

la Entidad se obliga a pagar a la Contratista el monto de SI, 1'064, 000.00 en el

23

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospita[ Naciona[ Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

plazo de 10 días calendarios, luego de la recepción formal y completa de la

documentación correspondiente; para tal efecto el responsable de dar [a

conformidad de la prestación deberá hacerlo en un plazo que no excederá de los 10

días de ser estos recibidos, a fin de permitir que el pago se realice dentro de los 10

días siguientes.

(vii) Finalmente, sostiene que, según la clausula novena, la conformidad de la

recepción de la prestación se regula por [o dispuesto en el artículo 176 del citado

Reglamento, habiendo cumplido fielmente con el contrato y han actuado de buena

fe, por lo que corresponde que la Entidad cumpla con el pago del monto contractual

adeudado.

SEGUNDO: Que, es cierto que con fecha 14 de marzo de 2013, la Entidad suscribió con

el Consorcio el Contrato N" 035-2013-HNCH "Adquisición de Uniforme de Faena del

Personal Nombrado y Contratado del HNCH por el monto de SI. 1'064,000.00.

Asimismo, es cierto que la Entidad otorgó la conformidad a la prestación de [os bienes

materia del referido contrato; sin embargo, NO es cierto que mi representada haya

omitido pagar el monto del contrato de manera arbitraria o injustificada.

Que, en efecto, conforme se acredita con el Memorando W 029-0L~2014~1I~HNCHde

fecha 15 de julio de 2014, el Jefe de la Oficina de Logística manifestó que el 1 de

octubre de 2013, se emitió la Orden de Compra N" 3647~2013~HNCHpor la adquisición

de los uniformes de faena del personal nombrado; sin embargo, dicha orden de compra

fue anulada posteriormente por no contar con disponibilidad presupuestal para efectuar

el pago.

Que de lo anterior, se corrobora con el Informe N" 176-2014-0L-HNCH de fecha 2 de

abril de 2014 por el cual el Jefe de Logística señaló que se había coordinado con el

representante del Consorcio, Edgar Gonzales Llauca, para programar el pago de la

deuda en diferentes fechas.

Que, el Consorcio reconoce que el día 14 de marzo de 2014 se realizó una reunión de

coordinación entre el representante del Consorcio, y personal de la Entidad quienes

24

•


manifestaron su voluntad de efectuar el pago adeudado en 2 partes, confonne consta

en el fundamento 12 de la demanda.

Que se puede advertir, mi representada no ha incumplido su obligación de manera

injustificada, sino que se ha visto imposibilitada de cumplir con el pago de la prestación

a cargo del Consorcio por no contar con la disponibilidad presupuestal.

Que ante ello, al no haber podido efectuar el pago en el ejercIcIo fiscal 2013, y

atendiendo a su naturaleza jurídica de entidad pública, debe efectuar un reconocimiento

de deuda basándose en la Directiva Administrativa N" 160-MINSAlOGA.V.01

Que, en tal sentido, solicitamos al Tribunal considerar los fundamentos expuestos y

declarar INFUNDADA esta pretensión.

FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA SEGUNDA PRETENSiÓN PRINCIPAL:

TERCERO; El Consorcio peticiona que se ordene a la Entidad el pago de una

indemnización por daños y perjuicios irrogados por un monto equivalente al 20% del

monto contractual ascendiente a SI. 212,800.00. ocasionados por el incumplimiento

arbitrario e injustificado del pago del monto contractual en perjuicio del Consorcio y en

estricta aplicación de lo dispuesto en el articulo 170 del Reglamento de la Ley de

Contrataciones del Estado.

CUARTO: Al respecto, señores miembros del Tribunal, debe tenerse en cuenta, que

para que se reconozca una pretensión indemnizatoria, deben cumplirse y acreditarsetodos los requisitos de la responsabilidad civil:

i. La imputabilidad, entendida como la r..apacidad que tiene el sujeto para hacerse

responsable civilmente por los daños que ocasiona.

ii. La licitud o antijuridicidad, vale decir, la constatación de que el daño causado no

está permitido por el ordenamiento jurídico.

Hi. El factor de atribución, o sea, el supuesto justificante de la atribución de

responsabilidad del sujeto.

Iv. El nexo causal, concebido como la vinculación entre el evento lesivo y el dañoproducido.

25

•

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL- Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia ~Ministerio de Salud

v. El daño, que comprende las consecuencias negativas derivadas de la lesión de un

bien jurídico tutelado.

QUINTO: Como puede apreciarse de los fundamentos expuestos por el Consorcio para

pretender una indemnización, no ha acreditado cual sería la antijurídicidad en la

conducta de la Entidad. Por otro lado, tampoco ha acreditado cual sería la vinculación

entre el evento lesívo y el daño producido, es decir, no se evidencia el nexo causal.

Que, no basta que el Consorcio alegue que la Entidad le ha irrogado daños y perjuicios,

sino que, en todo caso, debe precisar y acreditar con medios probatorios idóneos cuales

son los daños irrogados y su cuantificación; sin embargo, ní en los fundamentos

expuestos en la demanda ni en el acápite de medios probatorios, se advierte medio

probatorio alguno que corrobore los daños que se alega.

Que, en tal sentido, al no cumplirse con lo dispuesto en el artículo 1321 y síguientes del nCódigo Civil, corresponde declarar INFUNDADA esta pretensión. ' \

FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA TERCERA PRETENSiÓN PRINCIPAL:

SEXTO: El Contratista peticiona que se le reconozcan los intereses legales de todos los

montos que se ordenen pagar como consecuencia del presente caso arbitral contados

desde el 12 de agosto de 2013 fecha en que venció el plazo máximo de pago

establecido en la cláusula cuarta del ('..ontrato,teniéndose en cuenta que el pago debia

efectuarse a los 10 días siguíentes del otorgamiento de la conformidad y que el plazo

máximo para otorgar dicha conformidad es de 10 días contados desde la entrega de los

bienes, efectuado el 22 de julio de 2013 ascendente a SI. 26,416.75 al 1 de septiembre

de 2014, según el aplicativo ~calculadora virtual de intereses legales~ del Banco Central

de Reserva del Perú.

Que, conforme lo establece la cláusula novena del contrato en concordancia con el

artículo 176 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado. "la recepción y

conformidad es responsabilidad del órgano de administración o, en su caso, del órgano

establecido en las bases. sin perjuicio de lo que se disponga en las normas de

organización interna de la Entidad". \

26

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar TeófBo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

Que, dicho dispositivo señala que, ~Iaconformidad requiere del informe del funcionario

responsable del área usuaria, quien deberá verificar, dependiendo de la naturaleza de la

prestación, la calidad, cantidad, y cumplimiento de las condiciones contractuales,

debiendo realizar las pruebas que fueran necesarias (...r

Que, la cláusula cuarta del contrato en concordancia con el artículo 181 del citado

Reglamento establece que el responsable de dar la conformidad de la prestación

deberá hacerlo en un plazo que no excederé de 10 días de ser estos recibidos, a fin de

permitir que el pago se realice dentro de los 10 días siguientes.

Que, el Consorcio alega que los bienes adquiridos fueron entregados el 22 de julio de

2013, según el Informe W 223.AC.LOG-HNCH-2013 de fecha 8 de noviembre de 2013

emitida por el Jefe del Almacén General, por lo que la Entidad contaba con 10 días para

otorgar la conformidad y que el pago debía efectuarse a los 10 días de otorgada la

conformidad.

Que, no obstante, la afirmación del Consorcio es errada, por cuanto en el citado informe

se señala lo siguiente: "asimismo, cabe señalar que a la fecha entregó los uniformes del

personal en su totalidad". Por ello, NO es cierto que el referido informe señale que la

prestación fue cumplida íntegramente el 22 de julio de 2013, es más, dicho infomle no

señala la fecha exacta en la que se cumplió la prestación. Lo que sí es cierto, es que el

Jefe de la Oficina de Logística emitió la Constancia N° 96 de fecha 12 de noviembre de

2013 en la que se deja ('..onstanciaque el señor Edgar Teófilo Gonzales Llauca culminó

el compromiso contractual.

Que por ello, la Constancia N° 96, debe considerarse como conformidad de la

prestación, toda vez, que ha sido emitida por el Jefe de Logística que pertenece al area

de administración de la Entidad y es el órgano competente para emitir la conformidad

conforme lo establece el primer parrafo del citado articulo 176 del Reglamento.

Que, en ese orden de ideas. el plazo de 10 días para efectuar el pago (computados a

partir del 12 de noviembre de 2013 cuando se dio la conformidad) venció el lunes 25 de

noviembre de 2013 y no el12 de agosto de 2013 como pretende el Consorcio.

27


Por consiguiente, solicitan al Tribunal considerar lo expuesto y declarar INFUNDADA

esta pretensión.

FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA CUARTA PRETENSiÓN PRINCIPAL:

SEPTIMO: El Contratísta peticiona que se le reconozca los gastos financieros,

administrativos, así como los irrogados para el requerimiento de pago y resolución

parcial del contrato por una suma aproximada a 5% del monto del contrato ascendente

a SI. 53,200, asf como los intereses que se generen desde la fecha de presentación de

la solicitud de arbitraje.

Que, confonne lo dispone el artículo 196 del Código Procesal Civil, aplicable

supletoriamente al presente proceso, corresponde al demandante acreditar los hechos

que sustentan su pretensión con los medios probatorios idóneos; sin embargo, en el

presente caso, el Consorcio no ha fundamentado ni acreditado con medio probatorio

alguno cuáles son los gastos financieros y administrativos que le ha irrogado la Entidad.

En consecuencia, por los fundamentos expuestos solicitan al Tribunal declarar

INFUNDADA esta pretensión.

FUNDAMENTOS DE HECHO DE LA QUINTA PRETENSiÓN PRINCIPAL:

OCTAVO: El Contratista peticiona que se le reconozca las costas y costos del proceso;

sin embargo, solicitamos al Tribunal tener en cuenta que mi representada no ha

incumplido injustificadamente sus obligaciones, habiendo acreditado que no cuenta con

disponibilidad presupuestal para efectuar al pago del monto del contrato: por lo que no

debe asumir íntegramente los costos del presente proceso.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Que amparan la Contestación de Demanda en lo establecido en las cláusulas cuarta y

novena del contrato y los artículos 176 y 181 del Reglamento de la Ley de

Contrataciones del Estado.

28


VII. ALEGATOS

Ambas partes presentan su escrito de alegatos y sin embargo no solicitan informe oral,

en tal sentido se fijo el plazo para laudar mediante Resolución N° 06 Y la prorroga

mediante Resolución N° 07.

CONSIDERANDO:

VIII. ANÁLISIS DE LAS PRETENSIONES DE LAS PARTES Y DE LA CUESTiÓN

CONTROVERTIDA

CUESTIONES PRELIMINARES

Previo a analizar la materia controvertida, corresponde señalar lo siguiente: (i) Que \ f\este Tribunal Arbitral se constituyó de conformidad a las reglas establecidas en el Acta ~ \

de Instalación y de acuerdo a lo dispuesto por el Decreto Legislativo N° 1017, su

Reglamento aprobado por Decreto Supremo N° 184-2008~EF y sus modificatorias y el

Decreto Legislativo W 1071, que norma el arbitraje, señalándose que en caso de

deficiencia o vacío en las reglas que anteceden, el Tribunal Arbitral resolverá en forma

definitiva del modo que considere apropiado mediante la aplicación de principios

generales del derecho; (ii) Que el contratista presentó su demanda dentro de los

plazos dispuestos y ejerció plenamente su derecho de defensa; (iji) Que la entidad fue

debidamente emplazado con la demanda ejerciendo plenamente su derecho de

defensa; (iv) Que las partes tuvieron plena oportunidad para ofrecer y actuar todos sus

medios probatorios, así como ejercer la facultad de presentar alegatos; y (v) Que el

Tribunal Arbitral procede a laudar dentro del plazo establecido.

El Tribunal Arbitral en relación con la admisión de los medios probatorios del Acta de

Audiencia de Saneamiento Procesal, Conciliación, Fijación de Puntos Controvertidos y

Admisión de Medios Probatorios de fecha 15 de diciembre del 2015, con arreglo de las

Reglas Procesales Aplicables establecida en el Acta de Instalación d-e fecha 04 de

setiembre del 2014, considera desde la perspectiva procesal más conveniente a los

fines de resolver el conflícto que los puntos controvertidos serán examinados y

apreciados en forma conjunta y razonada, pero siguiendo el orden lógico de las

pretensiones y su vinculación en el orden más conveniente a éstos fines.

29

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredja - Ministerio de Salud

ANÁLISIS DE LOS PUNTOS CONTROVERTIDOS:

El Tribunal Arbitral tiene la facultad de analizar los puntos controvertidos en el orden

que estime conveniente para una mejor elaboración del presente pronunciamiento.

PRIMER PUNTO CONTROVERTIDO

Determinar si corresponde o no, que el Tribunal Arbitral ordene a la entidad el pago inmediato

de la suma adeudada ascendiente a un millón sesenta y cuatro mil con 00/100 nuevos soles

(SI. 1,064,000.00), correspondiente al monto contractual Integro del contrato N° 35-2013~hnch

suscrito en fecha 14 de marzo del 2013, como obligaciones esencial de la entidad es

incumplida de manera injustificada y arbitraria, desestimándose la aplicación de cualquier

penalidad y confirmándose el fiel cumplimiento de nuestras obligaciones contractuales,

comprobado con la constancia de culminación de contrato de fecl1a 12 de noviembre del

2013.

POSICiÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL

Teniendo en cuenta las posiciones de las partes, y previamente al pronunciamiento del

Tribunal Arbitral, es necesario llevar a cabo un análisis de este punto controvertido. Sobre

ello, es preciso hacer un recuento de los hechos relacionados de forma directa con la

controversia, así como respecto a la suscripción del Contrato y a las controversias señaladas

por el demandante.

Esta controversia se genera del Contrato de Ejecución para la ~Adquis¡ción de Uniforme de

Faena del Personal Nombrado y Contratado del HNCW3 derivado de la Licitación Pública W

006-2012~HNCH, celebrado entre el Consorcio Creaciones Cactus - Edgar Teófílo Gonzales

Llauca y el Hospital Nacional Cayetano Heredia.

De lo establecido en el Contrato, se puede apreciar que las condiciones, requisitos y

obligaciones de las partes se encuentran enmarcadas dentro de la Normatividad de

Contrataciones del Estado aplicable, esto es: i) La Ley de Contrataciones del Estado,

l aprobado por Decreto Legislativo N° 1017; ji) El Reglamento de la Ley de Contrataciones del

tEstado. D.S. W 014~2008- PCM; y, en su defecto, iti) El Código Civil.

] Al respecto ver el anexo a) del escrito de subsana demanda presentado PO( el Consoft;io con fecha Da de noviembre de 2013.

30


En razón a lo expuesto, tenemos que todos los conflictos que se deriven de la ejecución e

interpretación del presente Contrato celebrado, deberán solucionarse mediante arbitraje de

derecho, en virtud de lo dispuesto en la Cláusula Décimo Sexta del Contrato.

Luego de haber establecido el marco legal mediante el cual se procederá a analizar las

controversias surgidas, este Tribunal Arbitral toma en cuenta que el Contrato celebrado ha

sido suscrito por ambas partes, razón por la cual se entiende que las cláusulas contenidas en

el mismo son de conocimiento de ambas, no pudiendo actuar éstas. de forma contraria o no

respetando los lineamientos que se han establecido de antemano en el Contrato.

Con relación al punto controvertido bajo análisis, es necesario realizar un recuento de loshechos:

• Con fecha 14 de marzo de 2013, el Consorcio Creaciones Cactus - Edgar Teófilo

Gonzales Llauca y el Hospital Nacional Cayetano Heredia.

• Con fecha 05 de junio de 2013, mediante Carta W 04-2013-CACTUS, el Consorcio señala

a la Entidad el inicio de cómputo de plazo de entrega de los bienes.

• Con fecha 14 de junio de 2013, mediante Carta N° 037-RENATIOS/13, el señor Edgar

TeófHoGonzales Llauca requiere a la Entidad la entrega de la Orden de Compra referente

al contrato materia de controversia.

•

•

~.

Con fecha 15 de julio de 2013, mediante Carta W 299-2013-0L.HNCH, la Entidad solicita

al señor Edgar Teófilo Gonzales Llauca la entrega de uniformes del personal nombrado ycontratado del Hospital Nacional Cayetano Heredia.

Con fecha 17 de julio de 2013, mediante Carta W 056-RENATTOS/13, el Contratista

expresa a la Entidad que procederá a cumplir con la entrega de uniformes del personal

nombrado y contratado del Hospital Nacional Cayetano Heredia el 02 de agosto de 2013.

Con fecha 02 de agosto de 2013, mediante Carta W 065-RENATTOS/13, el Contratista

solicita a fa Entidad prever el lugar donde se van a almacenar los uniformes del contrato

materia de controversia.

31

•Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL- Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

• Con fecha 12 de noviembre de 2013, el Jefe de la Oficina de Logística del Hospital

Nacional Cayetano Heredia deja constancia que el Contratista culminó satisfactoriamente

con el contrato sin haber incurrido en penalidad alguna.

• Con fecha 18 de noviembre de 2013, mediante Carta W0109-RENATTOS/13, el

Contratista requiere a la entidad el cumplimiento de las obligaciones contractuales y se

efeclivice el pago.

• Con fecha 13 de diciembre de 2013, mediante carta notarial, el Contratista solícita a la

Entidad el cumplimiento de obligación de pago del Contrato.

• Con fecha 17 de febrero de 2014, el Contratista requiere a la Entidad el cumplimiento de

obligaciones del contrato bajo apercibimiento de resolver el contrato e interposición de

acciones arbitrales, administrativas, civiles y penales en la vía pertinente.

• Con fecha 02 de junio de 2014, el Contratista otorga a la Entidad el plazo de cinco (05)

días hábiles para que cumplan con cancelar el monto contractual bajo apercibimiento de

resolver el contrato.

• Con fecha 12 de junio de 2014, el Contratista remite a la Entidad la resolución parcial del

contrato materia de controversia.

Pues bien, del recuento de los hechos se observa que la referida pretensión versa sobre el

pago correspondiente a la ejecución del contrato NO> 035-2013-HNCH para lo cual, es

importante observar lo que señala el referido Contrato en cuanto al pago por la prestación

efectuada. Al respecto, la Cláusula Cuarta del referido contrato expresa lo siguiente:

.cLAUSULA CUARTA: FORMA DE PAGO

LA ENTIDAD se obliga a pagar la contraprestación a EL CONTRA TISTA el monto de SI.

1'064,000.00 (Un Millón Sesenta y Cuatro Mil 00/100 Nuevos Soles), en el plazo de diez

(10) dias calendados, luego de la recepción formal y completa de la documentación

correspondiente, según lo establecido en el artículo 181" del Reg/amento de /a Ley de

Contrataciones del Estado, para tal efecto, el responsable de dar la confomlidad de la

32


prestación deberá hacerlo en un plazo que no excederá de los diez (10) dlas de ser estos

reCIbidos, a fin de pemlllir que el pago se realice dentro de los diez (10) dlas siguientes.

En caso de retraso en el pago, el contratista tendra derecho al pago de intereses conforme

a lo establecido en el artículo 48~de la Ley, contado desde la oportunidad en el que elpago debió efectuarse. "

La referida cláusula expresa que la Entidad cancelará el monto ascendente a SI.

1'064,000,00 (Un Millón Sesenta y Cuatro Mil 00/100 Nuevos Soles) dentro del plazo de diez

días calendarios luego de la recepción formal y completa de la documentación

correspondiente. Ello se encuentra relacionado con lo expresado en el artículo 181u del

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado que expresa:

"Artículo 181':-Plazos para los pagos

La Entidad deberá pagar las contraprestaciones pactadas a favor del contratista en la

oportunidad establecida en las Bases o en el contrato. Para tal efecto, el responsable de

otorgar la confonnidad de recepción de los bienes o servicios, deberá hacerlo en un plazo

que no excederá de los diez (lO) dlas calendano de ser éstos recibidos. a fin que la

Entidad cumpla con la obligación de efectuar el pago dentro de los quince (15) días

calendarío siguientes, siempre que se verifiquen las demás condiciones establecIdas en el

contrato.

En caso de retraso en el pago, el contratista tendrá derecho al pago de intereses conforme

a lo establecido en el artIculo 48" de la Ley, contado desde la oportunidad en que el pago

debió efectuarse. (. ..)"

Como puede apreciarse de las disposiciones mencionadas, la Entidad deberá efectuar el

pago al Contratista luego de emitida la conformidad por los bienes o servicios que el

Contratista deba realizar. Respecto a la conformidad, el artículo 176° del Reglamento de la

Ley de Contrataciones del Estado expresa:

"Artículo 176':'Recepción y conformidad

La recepción y conformidad es responsabilidad del órgano de administración o, en su caso,

del órgano establecido en las Bases, sin perjuicio de lo que se disponga en las normas de

33

•Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL- Edgar Teófilo GonzaJes LlaucaHospital Nacional Cayetona Heredia - Ministerio de Salud

organización interna de la Entidad.

La conformidad requiere del informe del funcionario responsable del área usuaria, quien

deberá verificar, dependiendo de /a naturaleza de la prestación, la calidad, cantidad y

cumplliniento de las condiciones contractuales, debiendo realizar las pruebas que fueran

necesarias. Tratándose de órdenes de compra o de seN/cío, derivadas de Adjudicaciones

de Menor Cuantía distintas él las de consultoría y ejecución de obras, la conformidad puede

consignarse en dicho documento.De existir observaciones se consignaran en el acta respectiva, indicándose daramente elsentido de estas, dándose al contratista un plazo prudencial para su subsanación, en

función a la comple}iaad del bien o seNicio. Dicho plazo 110podre ser menor de dos (2) ni

mayor de diez (10) días calendaría. Si pese al plazo otorgado, el contratista no cumpliese a

cabalidad con la subsanación. la Entidad podrá resolver el contrato. sin perjuicio de aplicar

las penalidades que correspondan.

Este procedimiento no será aplicable cuando los bienes y/o seNicios manifiestamente no

cumplan con las caracteristicas y condiciones ofrecidas, en cuyo caso la Entidad no

efectuará la recepción, debiendo considerarse como no ejecutada la prestación,

aplicándose las penalidades que correspondan.(. ..)"

Entonces, luego que la Entidad haya emitido la conformidad de la prestación se procederá al

pago a favor del Contratista. Al respecto, de los medios probatorios presentados por las

partes se advierte que se ha cumplido con presentar la conformidad de la prestación, sin

fecha determinada; no obstante, la Entidad ha emitido una constancia de culminación de

contrato en el que se acredita que el Contratista ha cumplido con su prestación sin realizar

haber incurrido en penalidad alguna.

Entonces, habiendo efectuado la Entidad una conformidad en el que se ha señalado que el

Contratista ha cumplido con sus obligaciones corresponde que el Hospital Nacional Cayetano

Heredia cancele la contraprestación derivada del contrato materia de controversia, esto es,

cancelar a favor del Consorcio Creaciones Cactus S.R.L - Edgar Teófilo Gonzales llauca el

monto ascendente a SI. 1'064,000.00 (Un Millón Sesenta y Cuatro Mil 00/100 Nuevos Soles).

Por estas consideraciones, este Tribunal Arbitral declara FUNDADO el primer punto

controvertido.

34

Proceso ArbitralConsorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar TeMilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO

Detenninar si corresponde o no, que el Tríbunal Arbitral ordene a la entidad el pago de una

indemnización por dalfos y perjuicios irrogados por un monlo equivalenle a120% del monto

contractual adeudado, ascendiente a doscientos doce mil ochocientos con 00/100 nuevos

so/es (si. 212,.800.00), ocasionados por el incumplimiento arbitrario e JiljustiflCé1dodel pago del

monto contractual señalado, en petjuicio de nuestro Consorcio, y en estrícta aplicación de /o

dispuesto en el articulo t70° del Reg/amento de la Ley de Contrataciones del Estado.


Teniendo en cuenta las posiciones de las partes debidamente expresadas en los

antecedentes del presente laudo arbitral. este Colegiado procede a pronunciarse sobre la

pretensión planteada por el Contratista. Al respecto, el Contratista solicita una indemnización

por daños y perjuicios ascendentes a SI. 212,800.00 (Doscientos Doce Mil Ochocientos con

00/100 Nuevos Soles) en base a lo establecido en el artículo 1700 del Reglamento de la Ley

de Contrataciones del Estado.

Sobre ello, dicho artículo expresa lo siguiente:

"Artículo 170.- Efectos de la resolución

Si la parte perjudicada es la Entidad, ésta ejecutará las garantías que el contra/l:sta hubiera

otorgado, sin pel]uicio de la indemnización por los mayores daños.v perjuicios irrogados.

Si la parte perjudicada es el contratista, la Enfidad deberá reconocer/e /a respectiva

indemnización por los daños y perjuicios irrogados, bajo responsabilidad del Titular de la

Entidad.

Cualquier controversia relacionada con la resolución del contrato podrá ser somellda por la

parte interesada a conciliación y/o arbtlraje dentro de los quince (15) dias hábiles siguientes

de comunicada la resolución. Vencido este plazo sin que se haya iniciado ninguno de estos

procedimientos, se entenderá que la resolución del contrato ha quedado consentida. "

Pues bien, de lo observado podemos verificar que el Contratista está solicitando una

indemnización por daños y perjuicios como consecuencia de fa resolución de contrato

efectuada por dicha empresa por causas imputables a la Entidad. Al respecto, de los medios

probatorios presentados en el presente proceso se puede apreciar que ninguna de las partes

35


ha cumplido con acreditar la validez de la resolución del contrato realizado por el Contratista,

esto es, que se haya consentido dicha resolución contractual o, de lo contrario que se haya

iniciado un arbitraje por parte de la Entidad a fin de declarar la invalidez de la misma.

En ese sentido, al no tener en cuenta dicho precepto, este Colegiado no puede afirmar los

efectos de dicha resolución en el presente proceso arbitral y, por ende, no puede otorgar una

indemnización de un acto que no se encuentra plenamente validado.

Por estas consideraciones, este Tribunal Arbitral declara INFUNDADO el segundo punto

controvertido.

TERCER PUNTO CONTROVERTIDO

Determinar si corresponde o no, que el Tnbunal Arbitral reconozca los intereses legales de

todos los montos que se ordenen pagar como consecuencia del presente caso arbitral,

contados desde el dla 12de agosto de12013, fecha en que venció el plazo máximo de pago

establecido en la cláusula cuaria del contrato mencionado, teniéndose en cuenta que el pago

debla efectuarse a los diez (10) días siguientes del otorgamiento de la conformidad y que el

plazo máximo para otorgar dicha confOlTT1idades de diez (10) días contados desde /a entrega

de los bienes, efectuado el 22 de julio del 2013, ascendiente a veintiséis mil cuatrocientos

dieciséis con 75/100 nuevos soles (SI. 28,416.75) al 1° de setiembre del 2014, según el

aplicativo "'calculadora virtual de intereses legales" del Banco Central de Reserva del Perú

(BCRP), cuyo reporte se adjunta a la presente demanda.


Teniendo en cuenta las posiciones de las partes, este Tribunal Arbitral efectuará

pronunciamiento sobre al tercer punto controvertido. Al respecto, el punto controvertido

materia de pronunciamiento se dirige a solicitar los intereses legales de los montos a

reconocer este Colegiado.

Sobre ello, el articulo 48c de la Ley de Contrataciones del Estado expresa lo siguiente:

''Artículo 48".-lntereses y penalidades

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En caso de atraso en el pago por parte de la Entidad, salvo que se deba a caso fortuito o

fuerza mayor, ésta reconocerá al cOlltratista los intereses legales correspondientes .. Igual

derecho corresponde a la Entidad en caso sea la acreedora.(. ..)"

La regulación establecida en la Ley de Contrataciones del Estado determina que en caso de

alraso por parte de la Entidad corresponde el pago de intereses legales a favor del

Contratista. En base a ello, el Contratista ha adjuntado el cálculo de interés legal de la Página

Web del Banco Central de Reserva del Perú indicando el monto de SI. 26,416.75 (Veintiséis

Mil Cuatrocientos Dieciséis con 75/100 Nuevos Soles) lo que correspondería hasta el mes de

setiembre de 2014 a favor del Consorcio demandante.

No obstante, este Colegiado considera que los intereses legales por los pagos derivados de la

prestación brindada, deben ser reconocidos desde la oportunidad en que el pago debió

efectuarse, de acuerdo a lo dispuesto en el articulo 480 de la Ley de Contrataciones del•

Estado, concordado con el articulo 181" de su Reglamento. Esto es, al vencimiento del plazo

para el otorgamiento de la conformidad, fecha en la que es obligatorio para la Entidad realizar

el pago a favor de el Contratista, habida cuenta que se ha observado la actítud de la Entidad

en no cancelar dicho pago por la contraprestación realizada. Sobre ello, este Tribunal Arbitral

ordena que el cálculo de los intereses legales deberá ser efectuado en via de ejecución de

laudo arbitral, determinándose que el mismo corresponde al día 02 de agosto del 2013,

teniéndose en cuenta que la entrega de los bienes ocurrió el 22 de julio del 2013 y se

considera diez (10) días calendario para el otorgamiento de la conformidad respectiva, de

acuerdo a lo previsto en la cláusula Cuarta del Contrato.

Por estas consideraciones, este Tribunal Arbitral declara FUNDADO en parte el tercer punto

controvertido

CUARTO PUNTO CONTROVERTIDO

Detenninar si corresponde o no, que el Tribunal Arbitral reconozca los gastos financieros,

administrativos, as! como los irrogados para el requerimiento del pago y resolución parcial del

contrato, por una suma aproximada a 5% del monto del contrato, ascendente a cincuenta y

tres n7l1doscientos con 00/100 nuevos soles (s/. 53,200.00), as! como los intereses que se

generen desde la fecha de presentación de la solicitud de arbitraje.

37



Teniendo en cuenta las posiciones de las partes, este Tribunal Arbitral procederá a

pronunciarse respecto al presente punto controvertido. Al respecto, debe observarse que el

Contratista está solicitando el pago de los gastos financieros, administrativos así como los

incurridos para el requerimiento de pago y resolución parcial del contrato.

Al respecto, como puede observarse de los documentos presentados por el Contratista, el

mismo no ha acreditado con medios probatorios los gastos financieros, administrativos que ha

incurrido en la ejecución del contrato. En ese sentido, siendo que no se ha acreditado los

gastos señalados por el demandante, no corresponde otorgar el monto solicitado.

Por estas consideraciones, este Tribunal Arbitral declara INFUNDADO el cuarto punto

controvertido.

QUINTO PUNTO CONTROVERTIDO

De!enninar si corresponde o no que el Tribunal Arbitral ordene a la Entidad que asuma los

costos y costas que se deriven del presente proceso arbtlral.


Al respecto, el numeral 1) del artículo 72" del Decreto Legislativo N" 1071 dispone que los

Árbitros se pronunciarán en el laudo arbitral sobre los costos indicados en el Artículo 70" del

citado cuerpo legal. Asimismo, el numeral 1) del articulo 73" señala que los árbitros deben

tener presente, de ser el caso, lo pactado en el convenio arbitral; además, tal norma legal

establece que si el convenio arbitral no contiene pacto alguno sobre los gastos, los costos del

arbitraje serán de cargo de la parte vencida4,

En el presente caso no se ha establecido pacto alguno acerca de los costos y costas del

arbitraje. Atendiendo a esta situación, corresponde que el Colegiado se pronuncie sobre este

tema de manera discrecional y apelando a su debida prudencia.

• "Artículo 73",. Asunción o distrihución de costo~,L El tribunal arbitmllendrá en cuenta a efeetú~ de imputar ü distribuir los costos dd arbitrJjc, el acul.'rdo de

las partes. A falt.1de acuerdo, los costos del arbitraje ser:\n de cargo de la parte vencida. Sin embargo, eltribunal arbitral podrá distribuir}' prorratear estos costos entre las partes, si l.'stima que el prorrateo esrn7onahle, teniendo en cuenta las circunstancias del ('.aso,"

38


Considerando el resultado del arbitraje que en puridad, desde el punto de vista del Tribunal

Arbitral. no puede afirmarse que existe una "parte perdedora", en vista de que ambas partes

tuvieron motivos suficientes y atendibles para litigar, habida cuenta de que debla n defender

sus pretensiones en la vía arbitral, atendiendo al buen comportamiento procesal de las partes

y a la incertidumbre jurídica que existía entre ellas. No obstante, conforme al análisis

realizado en el presente laudo arbitral se observa que la Entidad no ha cumplido con los

procedimientos establecidos en la Ley de Contrataciones del Estado y su Reglamento a pesar

de que el Contratista ha cumplido con sus obligaciones contractuales.

Ante ello, este Tribunal Arbitral considera que el Hospital Nacional Cayetano Heredia cumpla

con cancelar las costas y costos derivados del proceso arbitral por lo que esta pretensión del

demandante es FUNDADA.

LAUDA:

PRIMERO: DECLARAR FUNDADO el primer punlo controvertido y, en consecuencia,

ORDÉNESE al Hospital Nacional Cayetano Heredia el pago inmediato de la suma adeudada

ascendiente a un millón sesenta y cuatro mil con 00/100 nuevos soles (SI. 1,064,000.00),

correspondiente al monto contractual íntegro del Contrato N° 35~2013.hnch suscrito en fecha

14 de marzo del 2013, como obligaciones esencial de la Entidad incumplida de manera

injustificada y arbitraria, desestimandose la aplicación de cualquier penalidad y confirmándose

el fiel cumplimiento de las obligaciones contractuales del demandante, comprobado con la

constancia de culminación de contrato de fecha 12 de noviembre del 2013.

SEGUNDO: DECLARAR INFUNDADO el segundo punto controvertido referente a que el

Tribunal Arbitral ordene a la Entidad el pago de una indemnización por daños y perjuicios

irrogados por un monto equivalente al 20% del monto contractual adeudado, ascendiente a

doscientos doce mil ochocientos con 00/100 nuevos soles (sI. 212,800.00), ocasionados por

el incumplimiento arbitrario e injustificado del pago del monto contractual señalado en

perjuicio del demandante, en estricta aplicación de lo dispuesto en el artículo 1700 del

Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado.

TERCERO: DECLARAR FUNDADO EN PARTE el tercer punto controvertido y, en

consecuencia, RECONÓZCASE los intereses legales que corresponden por la demora. de la

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•• Proceso Arbitral

Consorcio Creaciones Cactus SRL - Edgar Teófilo Gonzales LlaucaHospital Nacional Cayetano Heredia - Ministerio de Salud

Entidad en cancelar la contraprestación a favor del demandante, contados desde el 02 de

agosto del 2012, el mismo que sera calculado en vía de ejecución de laudo arbitral.

CUARTO: DECLARAR INFUNDADO el cuarto punto controvertido referente a que el Tribunal

Arbitral reconozca los gastos financieros, administrativos, así como los irrogados para el

requerimiento del pago y resolución parcial del contrato, por una suma aproximada a 5% del

monto del contrato, ascendente a cincuenta y tres mil doscientos con OOf100 nuevos soles

(SI. 53,200.00), así como los intereses que se generen desde la fecha de presentación de la

solicitud de arbitraje.

QUINTO: DECLARAR FUNDADO el quinto punto controvertido y, en consecuencia,

ORDÉNESE a la Entidad que asuma los costos y costas que se deriven del presente proceso

arbitral.

SEXTO: DISPONGASE que la Secretaría Arbitral remita copia del presente laudo arbitral al

Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado OSeE.

Notifíquese a las partes.

(

Alejandro Aco!o1aAlejosPresidente del Tribunal Arbitral

~~(osanta z

40

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