Riesgos de La Redaccion Tecnica

7/24/2019 Riesgos de La Redaccion Tecnica

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LOS RIESGOS EN LA REDACCIN TCNICA1

RISKS IN TECHNICAL WRITING

Denis Campos Gonzlez*

RESUMEN

El artculo proporciona informacin relacionada con los aspectos normativos de lalegislacin nacional costarricense y reglamentaria de la Universidad de Costa Rica,dedicados a la proteccin de los derechos de autor y derechos conexos y los recaudosque deben observarse al realizar un trabajo acadmico o intelectual para salvaguardarsu integridad amn de la actitud de honestidad metodolgica que debe caracterizar lalabor de investigacin.

PA LABR AS CL AVES: COSTA RICA * PROPIEDAD INTELECTUAL *LEGISLACIN *DERECHOS DE AUTOR *INVESTIGACIN

ABSTRACT

The article provides information on the regulatory aspects of national legislation andregulations of Universidad de Costa Rica, dedicated to the protection of copyrightand related rights and the precautions to be observed when making an intellectual orscholarly work to safeguard their integrity as well as the methodological attitude ofhonesty that characterize the research.

KEYWORDS: COSTA RICA * INTELLECTUAL PROPERTY RIGHTS (IPR) * LEGISLATION *COPYRIGHT *RESEARCH

Rev. Ciencias Sociales 123-124: 153-171 / 2009 (I-II)ISSN: 0482-5276

1 Ponencia presentada en el Auditorio de la Facultadde Agronoma el 22 de setiembre de 2008 y el 13de abril de 2009 en el marco del Seminario deAgronom a sig la AF-5413 coordinado por elIng. Jorge A. Leiva M.Sc., Investigador del Centrode Investigaciones Agronmicas. El mencionadocurso es un espacio para que los estudiantes deAgronoma des arrollen su trabajo final de gra -duacin de licenciatura, por lo que los temas dederechos de autor, fraude literario y mtodos ytcnicas de investigacin resultan de inters, tantopara ellos como para los profesores que en su opor-tunidad han participado de la actividad que hatenido carcter abierto. Posteriormente el texto hasido revisado y ampliado a la luz de los dictmenesVI 2843 2009 y VI 2843 2009 elaborados por el

de los derechos de autor en el contexto universita-rio, tales como las implicaciones de la responsabi-lidad por disputas ocasionadas por la autora de losartculos o parte de ellos que sean publicados en lasrevistas de la Universidad en sus diversos soportesmediando contratos de edicin o sin ellos y otrosaspectos de su regulacin. Asimismo, incorporaelementos de otras discusiones como la contenidaen el dictamen VI-1973-2009 relacionada con elalcance de los derechos de autor y el equilibrio quedebe existir en relacin con los derechos e interesessociales de acceso a la cultura, a la educacin y a lainformacin.

* Asesor Legal de la Vicerrectora de Investigacinde la Universidad de Costa Rica


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154 Denis Campos Gonzlez

I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Reconocer y afrontar la apropiacin ile-

gtima de la forma de expresin de las ideas aje-

nas en el trabajo acadmico o intelectual es unimperativo para las instituciones de educacin

superior, toda vez que si estas prcticas, califi-

cadas comnmente comoplagiono se rechazan

enrgicamente, se generalizan y propagan, vol-

vindose comunes.

Si este tipo de prcticas fraudulentas

se toleran, se promueven implcitamente la

pereza, la renuncia a la creacin y difusin

de pensamiento original y efectivo; as como

la deshonestidad metodolgica e intelectual.

Estas conductas y actitudes van en detrimento

no slo de los intereses legtimos y los dere-

chos subjetivos de los verdaderos autores, sino

del desarrollo de la capacidad crtica, creati-

va y expresiva de los estudiantes, profesores e

investigadores, y de la verdadera produccin

de conocimiento, lo cual debe ser un objetivo

primordial y permanente de cualquier universi-

dad que aspire a ser ms que un espacio para la

divulgacin acrtica de conocimientos.

El trmino plagio es un vocablo poli-

smico, con dos significados absolutamente

diferentes que proceden de la tradicin jurdi-

ca romana, y cuyo significado concreto debe

ser resuelto por la particular definicin que el

derecho positivo le otorgue, en cada contexto

normativo particular.

La primera acepcin tiene que ver con

el delito contra la libertad de las personas. Ms

ajustado con este contenido histrico, el Cdigo

Penal costarricense lo recoge en su artculo 189

como la reduccin y mantenimiento de unapersona a una condicin de servidumbre u otra

anloga. Sus orgenes se remontan al Derecho

Romano, en el cual segn:

la Ley Fabia, se llamaba [Plagiator]

a quien hubiera secuestrado a una perso-

na libre, o que la hubiera vendido, com-

prado, o bien, a quien hubiera inducido

a un esclavo a huir de su dueo, o dado

refugio a aqul, o facilitado su fuga o

cometido otros delitos congneres quenada tienen de comn con el latrocinio

literario. En esta legislacin, de finales

del perodo republicano romano, el pla-

gium se refera al crimen de rapto de

hombres libres para reducirlos a la escla-

vitud, lo mismo que a la sustraccin de

esclavos. Estos delitos se castigaban conla deportacin a las minas o la pena de

muerte2.

Esta forma de plagio evidentemente no

tiene nada que ver con la violacin de los dere-

chos de autor. Por qu entonces esta aparente

confusin? Para explicar este punto debe ana-

lizarse el origen etimolgico del concepto y el

uso que de l hace cierta parte de la doctrina y

la receptacin positiva que del concepto hacen

ciertas legislaciones, por ejemplo la argentina.[E]l trmino plagium, Plagiator deriva del

griego plagios que significa dolo o fraude y se

adapta a los que cometen hurto intelectual con

medios fraudulentos3.

As las cosas, en la actualidad, el vocablo

plagio se utiliza indistintamente para

hacer referencia a la infraccin de los

Derechos de Autor por usurpacin de

paternidad y por copia, como para hacer

referencia al secuestro de personas4.

Balbuena, siguiendo en este punto a Della

Costa, con el propsito de justificar esta afirma-

cin seala:

En el rapto o seduccin de un esclavo,

y a su vez el vocablo alude a la plaga,

2 Ver Balbuena, Pedro Virgilio. El plagio como

ilcito penal. (en lnea) Ventana Legal Revista(VentanaLegal.com). En: < http://www.ventanale-

gal.com/revista_ventanalegal/plagio_ilicito.htm>

Este autor citando a Chaves, Antonio (El plagio.

Memorias del I Congreso Internacional sobre

la Proteccin de los Derechos Intelectuales (en

homenaje a la memoria de Roberto Goldschmidt).

Universidad Catlica Andrs Bello. Caracas.

1986).

3 Algardi. Citado por Latorre, Virgilio. Proteccin

Penal del Derecho de Autor. 1ra. Ed. Tirant Lo

Blanch. Valencia. 1994: 173. Citado por Balbuena,

Ibid.

4 Balbuena, Ibid.


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155Los riesgos en la redaccin tcnica

es decir, a la red, lazo o trampa en quematerial o figuradamente, se lo hacacaer.//El smil es ms acertado de lo quea primera vista parece porque, adems

del carcter insidioso que le es propio, yque lo diferencia de las hiptesis norma-les de hurto y sus variantes, esa insidiao maquinacin no recae en la personadamnificada, como el caso de la esta-fa, sino que acta directamente sobre elobjeto; en efecto, esa maquinacin nose diriga, en el antiguo precedente, aengaar al amo, sino al esclavo mismo,de igual manera que en el plagio auto-ral ella no incide de modo alguno sobrela voluntad del autor. As como aquel se

verificaba nesciente dominio, de unaforma subrepticia, este tiene lugar nes-ciente auctore. Y as como las seas visi-bles de la propiedad del esclavo deban sercambiadas para aparentar su pertenenciaal plagiario, en nuestro caso la obra sufrems o menos hbiles trasmutaciones tc-nicas que la presentan con visos de origi-nalidad5.

De lo anterior se colige que en CostaRica, hasta la fecha, la apropiacin ilegtimadela forma de expresin de las ideasajenasnoest explcitamente definida o tipificada como

plagio. De tal forma que puede afirmarse queen el contexto jurdico nacional, la utilizacinde ese concepto para referirse a las hiptesis de

violacin de derechos de autor, a diferencia de loque ocurre en Argentina, y pese a lo extendidodel trmino, resulta equvoca y atcnica, siendo

lo correcto utilizar una expresin distinta quesea consistente con la legislacin nacional sobrela materia.

Quiere esto decir que no existen formasde proteccin para la apropiacin ilegtima dela forma de expresin de las ideasajenas en lalegislacin nacional?

La respuesta es obviamente negativacomo se ver ms adelante, pero lo cierto es

que utilizando frmulas diferentes, puesto quecomo se ha podido ver el concepto plagio en elordenamiento costarricense tiene un contenidodistinto. Por esta razn, es que el anlisis debe

reorientarse por las sendas conceptuales ade-cuadas, al ordenamiento nacional.

II. TRATAMIENTO LEGAL DEL TEMA EN ELORDENAMIENTO COSTARRICENSE

1. ASPECTOS GENERALES DE LA REGULACIN

El campo de la propiedad intelectual sueledividirse para efectos de estudio y proteccin,

en dos grandes reas. De un lado se agrupanlos derechos de autor y derechos conexos y deotro los derechos de propiedad industrial. Estadoble clasificacin responde a la formacin yorigen de los criterios de proteccin europeos,que se remontan al Convenio de Pars para laProteccin de la Propiedad Industrial (del 20 demarzo de 1883) y al Convenio de Berna para laProteccin de las Obras Literarias y Artsticas (9de septiembre de 1886), a partir de los cuales seescindi en estas dos grandes reas de proteccin

y se continu regulando de esta manera a escalainternacional y en las legislaciones domsticas.

En este breve desarrollo slo se abordanalgunos aspectos relativos a los derechos deautor y derechos conexos, no as a los derechosde propiedad intelectual, que podran ser objetode futuros anlisis.

Ahora bien, de manera consistente conlo indicado, en el campo internacional, puedenencontrarse mltiples convenios internaciona-les que tutelan, especficamente, la materia delos derechos de autor y derechos conexos loscuales Costa Rica ha ratificado incorporndolosa su ordenamiento interno mediante las respec-tivas leyes de las Repblica, tal es el caso de lossiguientes instrumentos:

Convencin Internacional sobre la protec-cin de los artistas intrpretes o ejecutantes,los productores de fonogramas y los orga-nismos de radiodifusin (Convencin de

Roma, 1961), aprobada mediante Ley nro.4727 de 5 de marzo de 1971, publicada enLaGacetanro. 59 del 13 de marzo de 1971.

5 Della Costa, Hctor.El derecho de autor y su nove-dad. Buenos Aires. Cathedra, 1971: 199-200, citadopor Balbuena,op. cit.


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Convencin Universal sobre los Derechos de

Autor (Convencin de Ginebra) y sus dos

protocolos (Pars, 1971), aprobada mediante

Ley nro. 5682 de 5 de mayo de 1975 publica-

da en el Alcance 83, La Gacetanro. 103 del4 de junio de 1975.

Convenio de Berna para la proteccin de

las obras literarias y artsticas, aprobado

mediante Ley nro. 6083 de 29 de agosto de

1977 publicada en el Alcance 131,La Gaceta

nro. 182 del 27 de setiembre de 1977.

Tratado de la OMPI sobre Interpretacin o

Ejecucin y Fonogramas (WPPT) (1996), Ley

nro. 7967 de 22 de diciembre de 1999, publi-

cada en La Gaceta nro. 21 del 31 de enerodel 2000.

Tratado de la OMPI sobre Derechos de Autor

(WCT) (1996), Ley nro. 7968 de 22 de diciem-

bre de 1999, publicada enLa Gaceta nro. 23

del 2 de febrero del 2000.

Convencin para la proteccin de los pro-

ductores de fonogramas contra la reproduc-

cin no autorizada de sus fonogramas, apro-

bada por Ley nro. 6486 de 25 de setiembre

de 1980 publicada enLa Gaceta nro. 212 del

5 de noviembre de 1980.Convenio de Bruselas sobre la distribucin

de seales portadoras de programas trans-

mitidas por satlite (1974), Ley nro. 7829

de 22 de setiembre de 1998 publicada en La

Gacetanro. 201 del 16 de octubre de 1998.

A los anteriores instrumentos interna-

cionales hay que agregar la siguiente normativa

interna, compuesta por leyes y decretos:

Ley de Derechos de Autor y DerechosConexos, Ley nro. 6683 de 14 de octubre de

1982 publicada en La Gacetanro. 212 del 4

de noviembre de 1982.

Reforma a la Ley de Derechos de Autor y

Derechos Conexos, Ley 7397 de 3 de mayo

de 1994 publicada enLa Gacetanro.89 de 10

de mayo de 1994.

Reglamento al artculo 50 de Ley de Derechos

de Autor y Derechos Conexos, Decreto

Ejecutivo nro. 23485-MP de 5 de julio de 1994.Interpretacin autntica de algunas dispo-

siciones de la Ley de Derechos de Autor y

Derechos Conexos, Ley 7686 de 6 de agosto

de 1997 publicada en La Gaceta166 del 29

de agosto de 1997.

Reformas a la Ley de Derechos de Autor

y Derechos Conexos , nro. 66 83 y su s

Reformas, Ley de Patentes de Invencin,

Dibujos y Modelos Industriales y Modelos

de Utilidad, nro. 6867 y sus Reformas y del

Cdigo Procesal Civil, Ley nro. 7130 y sus

Reformas, Ley nro. 7979 del 6 de enero del

2000, publicada enLa Gacetanro. 21 del 31

de enero del 2000.

Reglamento a la Ley de Derechos de Autor

y Derechos Conexos, Decreto Ejecutivo nro.

24611-Jde 4 de setiembre de 1995 publicadoen elDiario Oficial el 24 de octubre de 1995.

Reforma del Reglamento a la Ley de

Derechos de Autor y Derechos Conexos,

Decreto Ejecutivo nro. 26882-Jde 20 de abril

de 1998 publicado en elDiario Oficialde 20

de abril de 1998.

Ley de Procedimientos de Observancia de los

Derechos de Propiedad Intelectual nro. 8039

de 5 de octubre del 2000.

Todos estos instrumentos jurdicos con-tienen un sistema coherente de definicin y

proteccin de los derechos de autor y derechos

conexos, en consonancia con los Tratados y

Convenios Internacionales sobre la materia sus-

critos por nuestro pas, contemplando incluso

medidas de proteccin penal.

Es importante recalcar que, el objeto

de la proteccin de los derechos de autor y

derechos conexos es la expresin de las ideas y

no las ideas propiamente dichas, las cuales se

consideran un patrimonio colectivo y univer-

sal. Este concepto est recogido en el artculo

1 de la Ley de Derechos de Autor y Derechos

Conexos nro. 6683, el cual en lo que interesa

seala que:

[l]a proteccin del derecho de autor

abarcar las expresiones, pero no las

ideas, los procedimientos, mtodos de

operacin ni los conceptos matemticos

en s. Los autores son los titulares de losderechos patrimoniales y morales sobre

sus obras literarias o artsticas


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Al respecto, es necesario indicar que la

proteccin de los derechos de autor han sido

elevados a la categora de derechos humanos, y

como derecho fundamental est reconocido por la

Constitucin Poltica de Costa Rica en su Artculo47 el cual a su tenor literal establece que:

Todo autor, inventor, productor o comer-

ciante gozar temporalmente de la pro-

piedad exclusiva de su obra, invencin,

marca, o nombre comercial con arreglo a

la Ley (el destacado no es del original).

Asimismo, el Cdigo Civil de Costa Rica

apunta en su Artculo 275 que:

Las producciones del talento son una

propiedad de su autor y se regirn por

leyes especiales.

En este punto cobra importancia traer

a colacin el Artculo 4 de la Ley de Derechos

de Autor y Derechos Conexos nro. 6683, el cual

define reproduccin fraudulenta como aquella

no autorizada (inciso j), y como reproduccin,

aquella copia de obra literaria o artstica o de

una fijacin visual o sonora, en forma parcial ototal, en cualquier forma tangible, incluso cual-

quier almacenamiento permanente o temporal

por medios electrnicos, aunque se trate de la

realizacin bidimensional de una obra tridi-

mensional o viceversa (inciso l).

Ahora bien, el problema radica en reco-

nocer cundo se trata de una verdadera obra

fraudulenta, o por el contrario, cundo el autor

de una obra se ha inspirado en ideas o situa-

ciones previas, o si ha empleado conocimiento

comn o pblico (hechos o datos) que pueda

encontrarse en diversas fuentes y que sea cono-

cido por muchas personas o cuando ha hecho

uso de un derecho legtimo de cita.

La inspiracin es algo frecuente, est en

las ideas en el ambiente o entorno cultural, por

eso es que se ha indicado que las ideas son un

patrimonio cultural. Un buen ejemplo son los

famosos cuentos de los Hermanos Grimm, que

son una recopilacin de cuentos de hadas del

folklore europeo que a su vez ha dado origen amltiples adaptaciones y versiones: escritas para

nios, para colorear, de crtica social, stira,

comedia, adaptaciones teatrales, cinematogr-

ficas, entre otras. Estos cuentos hoy por hoy se

encuentran en el inconsciente colectivo de la

sociedad occidental y son fuente de inspiracin

de mitos y tabes, de temores y moralejas. Lo

mismo valdra decir de obra como Las mil y

una nochepara salirse del entorno occidental.

Prcticamente cualquier persona podra utili-

zar estos relatos como fuente de inspiracin,

como idea central o secundaria para desarrollar

cualquier otra que sea propia y original.

En relacin con el conocimiento comn o

pblico, para utilizar una frmula frecuente en

el mbito jurdico, puede decirse que es aquel

que es evidente, manifiesto o notorio; es todaaquella informacin o simples datos amplia-

mente difundidos. Por ejemplo. 2 + 2= 4 5*5 =

25 o la constante de la gravedad es aproximada-

mente 9,8 la frmula del agua es H2O. Todos

estos son datos o informacin, dependiendo del

contexto, que es conocida prcticamente por

todos los que tengan un mnimo de educacin,

general o bsica. Estos no requieren de una

fuente o una cita. Tambin se incluyen aquellos

contenidos en listados pblicos como las guas

telefnicas.Adems estn aquellos que pertenecen

al dominio pblico, sea porque ya se han extin-

guido los plazos de proteccin o porque ha

operado una renuncia de su titular o cualquier

otra causa legal, o porque su destino siempre

fue el demanio. En ese sentido, su utilizacin

no infringe derecho alguno. Aunque tica y

metodolgicamente lo recomendable sea citar

su fuente, pero ese es un aspecto que trasciende

lo legal y cae en el acadmico o cientfico.

Como puede apreciarse el hecho de que

no est absolutamente vedada la posibilidad de

utilizar el pensamiento ajeno ofrece una serie

de dificultades prcticas que obliga a reali-

zar un anlisis casustico, crtico y sobre todo

riguroso de las diferentes obras que se encuen-

tren bajo evaluacin, siempre reconociendo los

inconvenientes prcticos para determinar los

lmites precisos de la nocin jurdica y extraju-

rdica de los usos legtimos de una obra ajena

o en su defecto si se trata de una obra fraudu-lenta, calificativo que sera el apropiado en el

medio costarricense en lugar de plagio.


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nocidos por los ordenamientos jurdicos moder-nos, y elevado a rango de derecho fundamentalen distintos instrumentos internacionales6.

En este sentido, la Ley de Derechos de

Autor y Derechos Conexos, establece en susnumerales 13 y 14, lo siguiente:

Artculo 13

Independientemente de sus derechospatrimoniales, incluso despus de sucesin, el autor conservar sobre la obraun derecho personalsimo, inalienable eirrenunciable y perpetuo, denominadoderecho moral.

Artculo 14

a) A menos que se acuerde de otramanera, mantener la obra indita,pudiendo aplazar, por testamen-to, su publicacin y reproduccindurante un lapso hasta la cincuenta(50) aos posteriores a su muerte.

b) Reivindicar la autora de la obra.c) Oponerse a cualquier deformacin,

mutilacin u otra modificacin dela obra o a cualquier atentado aesta que cause perjucio a su honoro a su reputacin.

d) A menos que se acuerde de otramanera, retirar la obra de la circu-lacin, previa indemnizacin a losperjudicados con su accin.

Los derechos morales son inde-pendientes de los derechos patri-

moniales del autor. Los derechosmencionados en los incisos a) y d)anteriores, solo sern ejercitadosuna vez que se haya pagado unacompensacin apropiada a los ter-ceros que puedan ser afectados por

En el sentido apuntado, la Ley deProcedimientos de Observancia de los Derechos dePropiedad Intelectual, establece los mecanismosconcretos de proteccin, en lo que interesa seala:

Artculo 1. mbito de aplicacin.

La violacin de cualquier derecho sobrela propiedad intelectual establecido enla legislacin nacional o en conveniosinternacionales vigentes, dar lugar alejercicio de las acciones administrativasejercidas ante el Registro de la Propiedad

Industrial o el Registro Nacional deDerechos de Autor y Derechos Conexos

y de las acciones judiciales ordenadasen la presente Ley, sin perjuicio de otrasdisposiciones del ordenamiento jurdico.

Asimismo, esta Ley regular la competen-cia del Tribunal Registral Administrativoen cuanto a las apelaciones de todos losregistros del Registro Nacional

2. FUNDAMENTO DE LA PROTECCIN:EL BIEN JURDICO TUTELADO

De previo es importante resaltar que lasobras artsticas, literarias o cientficas son unaproyeccin del espritu humano, y en ese tantoreciben la proteccin del ordenamiento por elslo hecho de su produccin (es decir, de suexistencia), sin que sea estrictamente necesariorealizar ningn tipo de formalidad al efecto.En este sentido, la Ley de Derechos de Autor y

Derechos Conexos dispone:

Artculo 101

La proteccin prevista en la presente leylo es por el simple hecho de la creacinindependiente de cualquier formalidad osolemnidad.

El criterio de relevancia jurdica del fen-meno que se viene analizando es la infraccinde los derechos morales y patrimoniales reco-

6 Ver Balbuena, op.cit. As por ejemplo el recono-cimiento del Derecho de Autor como DerechoHumano mediante su incorporacin en laDeclaracin Universal de Derechos del Hombre

(art.27), y su reconocimiento en la DeclaracinAmericana de los Derechos y Deberes del Hombre(art. XII), ambas declaraciones del ao 1948.


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dichas acciones, a menos que se

acuerde de otra manera.

El inciso a) se refiere a la que doctrinal-

mente se conoce como derecho de divulgacin,el inciso b) recoge el derecho a la paternidad; el

inciso c) responde al denominado derecho a la

integridad de la obray el inciso d) el derecho de

retracto o arrepentimiento7.

Sin mucha dificultad puede apreciarse que

la apropiacin de las expresiones del conocimien-

to ajeno, vulnera todo este elenco de derechos

al privar al verdadero autor de la posibilidad de

ejercer su derecho de divulgacin por el desco-

nocimiento absoluto sobre el destino de la obra

fraudulenta, as como su paternidad sobre la obra,

al sustituirlo. De igual forma, el derecho a la inte-

gridad de la obra resulta groseramente infringido

no slo por las modificaciones o reformulaciones

que pueden ser necesarias para hacer parecer el

trabajo ajeno como propio, sino tambin por su

inclusin en un discurso distinto al original, en el

cual no slo desde el punto de vista material, sino

tambin ideolgico (en sentido amplio) el sentido

de la obra defraudada podra resultar mutilado.

Lo mismo vale sealar respecto al derecho de

retracto o arrepentimiento, pues el autor verdade-

ro pierde todo control sobre el destino de su obra,

que ha sido falseada o incorporada de manera

ilegtima dentro de otra obra8.

Vale resaltar la ausencia de contenido eco-

nmico del derecho moral del autor, el cual ms

bien se deriva de la vinculacin personalsima de su

titular con respecto a su obra. En contraposicin a

esto se ubica el derecho patrimonial del autor, cuyo

alcance se define con arreglo al Reglamento a Ley

de Derechos de Autor y Derechos Conexos 24611-J,en los siguientes trminos:

Artculo 28

El derecho patrimonial comprende, espe-

cialmente, la modificacin, la comunicacin

pblica, la reproduccin, la distribucin y el

derecho de persecucin (droit de suite),

as como cualquier otra forma de utiliza-

cin, proceso o sistema, conocido o por

conocerse.

La Ley de Derechos de Autor y Derechos

Conexos ms adelante regula la enajenacin y la

transferibilidad de los derechos patrimoniales

de autor al establecer que:

Artculo 88

El titular de derechos de autor o conexos

puede enajenar, total o parcialmente, sus

derechos patrimoniales.

Artculo 89

Todo acto de enajenacin de una obra lite-

raria o artstica o de derecho conexo, sea

total o parcial, deber constar en instru-

mento pblico o privado, ante dos testigos.

Al tenor de las citas que se han reseado

es claro que la proteccin est destinada a garan-

tizar el disfrute y ejercicio exclusivo y efectivo delas facultades otorgadas por los derechos moral y

patrimonial que corresponden a su titular, las cua-

les vuelven nugatorias la accin del defraudador.

Es necesario sealar que la legislacin de

proteccin costarricense posee un marcado sesgo

comercial, en particular los mecanismos de pro-

teccin contenidos en la Ley de Procedimientos

de Observancia de los Derechos de Derechos de

Autor y Derechos Conexos y aunque s brinda

lneas de interpretacin general respecto a los

derechos de autor para el diseo, va reglamen-

taria, de normativa apropiada, no est diseada

para la proteccin en el mbito acadmico.

Salvo por lo indicado respecto a

la libertad de ctedra en el artculo 87 de la

Constitucin Poltica en lo que interesa el

artculo 40 de la Ley de Derechos de Autor y

Derechos Conexos establece que

Artculo 40

Cuando uno o varios autores se com-

prometen a componer una obra, segn

7 Para un desarrollo amplio de estos derechos ver

Balbuena,op. cit.

8 Para un desar rollo amplio de esta idea ver

Balbuena,op. cit.


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plan suministrado por el editor, nica-

mente pueden pretender los honorarios

convenidos. El comitente ser el titular

de los derechos patrimoniales sobre la

obra, pero los comisarios conservarn

sobre ella sus derechos morales; asimis-

mo, cuando el autor sea un asalariado

el titular de los derechos patrimoniales

ser el empleador. (el nfasis no es del

original)

De conformidad con la norma los autores

conservan slo los derechos morales sobre sus

obras, pero los derechos patrimoniales pasan

a ser del editor o del empleador, segn sea elcaso. Esta norma es de especial relevancia

para las Unidades Acadmicas y las Unidades

Acadmicas de Investigacin de la Universidad.

Existe norma especial en lo que se deno-

mina en doctrina sistema de titularidad o

de apropiacin (Universidad de Costa Rica,

Facultad de Derecho y Programa de Educacin

Continua, Primer Seminario Internacional

de propiedad Industrial, Intelectual y Nuevas

Tecnologas, Romano (Rubn), Transferencia

de Tecnologa y Propiedad de los Resultados dela Investigacin en los Centros Universitarios.

Titularidad y Transferencia de Tecnologa,

setiembre 2007) regulado en el artculo 16 del

Reglamento a la Ley de Derechos de Autor y

Derechos Conexos No. 24611-J que viene a

reforzar esta norma legal, relativo a la apro-

piacin de las obras artsticas o literarias rea-

lizadas en el marco de un contrato de trabajo

o de funcin pblica para un ente o sujeto de

Derecho Pblico, la cual dispone lo siguiente:

Artculo 16

En las obras creadas para una persona

natural o jurdica, en cumplimiento de

un contrato de trabajo o en ejercicio de

una funcin pblica, el titular originario

de los derechos morales y patrimoniales

es el autor, pero se presume, salvo pacto

en contrario, que el derecho patrimonial

o de utilizacin ha sido cedido al emplea-dor o al ente de Derecho Pblico, segn

los casos, en la medida necesaria para sus

actividades habituales en la poca de la

creacin de la obra, lo que implica, igual-

mente, la autorizacin para divulgarla

y para defender los derechos morales en

cuanto sea necesario para la explotacin

de la misma.

El fin (teleolgico) de la norma es la pro-

teccin de los fondos pblicos destinados al

financiamiento de las producciones artsticas

o literarias, para salvaguardar el conocimiento

producido en las Instituciones Pblicas por los

distintos funcionarios quienes podran argu-

mentar que el mismo les pertenece, obviando

no slo el aporte institucional, sino sus obliga-ciones laborales y sus obligaciones con la socie-

dad costarricense, con el riesgo y amenaza de

privatizar ese conocimiento indebidamente.

Debe recalcarse que los funcionarios,

(sean estos administrativos o docentes, en el

caso de la Universidad) mantendrn los derechos

morales, pero por desarrollarse en el marco de

una relacin de empleo (laboral propiamen-

te dicha o de funcin pblica), tales derechos

sern compartidos con las Instituciones a las

que sirven y los derechos patrimoniales perte-necern a estas exclusivamente. Salvo pacto en

contrario, no pudiendo invocar la exclusividad o

la facultad de divulgacin que cede en este caso

ante los fines para los cuales fue desarrollada

la obra en el marco de la relacin de empleo o

relacin funcionarial para la satisfaccin de las

necesidades de la Administracin Pblica, la

cual pag por ella a travs del respectivo salario

u honorario si se trataba de una relacin de ser-

vicios profesionales.

Ms bien, si la labor tena un determi-nado plazo de entrega que era de conocimiento

anticipado del funcionario y este no cumpli,

satisfactoriamente, con lo mandado y pagado,

podra encontrarse ante hiptesis de incum-

plimiento que sera necesario evaluar casus-

ticamente a la luz de un debido proceso. Esta

situacin se agravara an ms si con ello se

pone en situacin de incumplimiento a la ins-

titucin frente a terceros por compromisos

adquiridos en un contrato o convenio, casos enlos que se puede engendrar una responsabilidad

para la institucin, pero en los que ms all de


9/20


la responsabilidad jurdica propiamente dicha,

se encuentra su prestigio y su imagen.

En tal sentido, las interrogantes plantea-

das han sido objeto de abordaje por parte de la

Sala Segunda de la Corte Suprema de Justicia lacual ha confirmado las impresiones que hasta

aqu se han expuesto, con la ventaja de exponer

cmo se concilian varios temas que merecen una

respuesta y que hasta el momento podran ser

motivo de duda. En primer trmino, cmo resol-

ver el conflicto entre los derechos de los auto-

res, entendidos como derecho especial absoluto,

frente a la enajenacin que sufren por efecto de

la venta de su fuerza de trabajo y, de otro lado,

como llevar el tema de anlisis de la esfera de la

relacin laboral a la esfera de los servicios profe-

sionales. Estos temas se abordan en la resolucin

de la Sala Segunda, No. 415 de las 09 horas del

22 de diciembre de 19949. El desarrollo de estos

temas rebasara el objeto de estas breves notas,

para mayor detalles puede consultarse la senten-

cia y la bibliografa citada, aunque debe advertir-

se que los criterios no son pacficos.

A continuacin se pasa revista de las nor-

mas ms relevantes que ilustran el tratamiento

legal del latrocinio literario, como lo denomina

la doctrina, en el ordenamiento nacional.

Como se ha visto, las prohibiciones tota-

les no tendran sentido, y ms bien obstaculiza-

ran el desarrollo acadmico, cientfico, arts-

tico y humano en general. Las ideas son un

patrimonio universal. Las formas de investigar,

el estado actual del conocimiento, y en general

del espritu humano, son el resultado de la difu-

sin de las ideas de los pensadores y cientficos

en todas las ramas, que influyen en el estado

actual del conocimiento, y cuya informacin esde hecho utilizada en la vida cotidiana por todas

las personas, con independencia de los niveles

acadmicos y los propsitos de cada quin.

De igual forma, a modo de ejemplo, pue-

den citarse los artculos 54 y 57 de la Ley de

Procedimientos de Observancia de los Derechos

de Propiedad Intelectual, que castigan desde la

perspectiva penal laReproduccin no autoriza-

da de obras literarias o artsticas o fonogramas

y laPublicacin como propias de obras ajenas,pero dejan a salvo (es decir, que consideran no

punible) la reproduccin sin fines de lucro de

obras literarias o artsticas, la reproduccin de

fonogramas, y la utilizacin de obras literarias

o artsticas en la medida requerida para cum-

plir fines ilustrativos para la enseanza, con

tal de que esa reproduccin sea conforme a los

usos debidos y que se mencione la fuente y el

nombre del autor, si este nombre figura en la

fuente.

Para lograr un criterio informado de cara

a establecer este tipo de juicios, que en ciertos

casos podran resultar nada sencillos, es nece-

sario analizar las excepciones contempladas en

la legislacin nacional y en particular lo relacio-

nado con el denominado derecho de cita.

3. EL DERECHO DE CITA

A los efectos de introducir este tema

resulta valioso e informativo traer a colacin

el criterio de la Comisin Interinstitucional de

Propiedad Intelectual, que en su Comunicado

del 17 de marzo de 2009 dirigido a la

Comunidad Nacional, con el fin de aclarar el

contenido y alcance de la normativa vigente en

el pas, que regula los derechos de autor y dere-

chos conexos y las excepciones a los mismos, a

los diferentes actores involucrados y al pblico

en general, seal

[l]a legislacin costarricense en mate-

ria de derechos de autor establece un

marco slido de proteccin a estos dere-

chos, buscando un adecuado equilibrio

entre los derechos de los creadores de

obras y los derechos e intereses de la

sociedad en general, incluyendo el acceso

a la educacin, a la cultura y a la informa-

cin. Con este objetivo en mente la legis-

lacin nacional, otorga por una parte,

una serie de derechos exclusivos a losautores de obras literarias y artsticas y

establece, por otra, excepciones limitadas

9 Citado por Castro Lobo, Manuel. Derechos de autor

y derechos conexos en Costa Rica. San Jos. Alma

Mater. 1. ed. 1999. p. 81-92. Debe sealarse que las

conclusiones a las que llega el autor citado tras elcomentario de esta sentencia son diametralmente

opuestas a las sostenidas en este desarrollo.


10/20


a estos derechos para permitir su uso y

reproduccin con fines educativos. ()

En trminos generales, dichas excepcio-

nes para fines educativos son permitidas siem-pre que se cumplan cuatro condiciones bsicas:

Que no medie un nimo de lucro por parte

del usuario.

Que la utilizacin se d en la medida necesa-

ria para cumplir con los fines educativos.

Que se cite la fuente y el nombre del autor.

Que la utilizacin o reproduccin sea confor-

me a los usos debidos. Esta ltima condicin

se cumple en el tanto el uso o reproduccin

de la obra no afecte la explotacin normalde la obra en cuestin ni cause un perjuicio

injustificado a los intereses legtimos del

autor10.

Dentro del elenco de excepciones a los

derechos exclusivos del autor, contempladas por

la legislacin vigente en Costa Rica, se pueden

citar:

El Derecho de Cita (Artculo 70 LDADC).

La utilizacin de la obra para la enseanza

(Artculo 73 bis d) LDADC).

La reproduccin de los artculos de actuali-

dad (73 bis b) LDADC).

La utilizacin accidental u incidental de una

obra (73 bis c) LDADC).

La utilizacin de obras orales (73 y 75

LDADC).

El uso privado (73 bis a) en relacin con el

74 LDADC).

La reproduccin de obras artsticas ubicadaspermanentemente en sitios pblicos.

La reproduccin de obras por el sistema

braille u otro procedimiento anlogo.

Otras excepciones, tales como la reproduc-

cin irrestricta de la normativa nacional

(Artculo 75 LDADC).

Las licencias obligatorias, consagrada bajo

hiptesis extravagantes en los tratados deBerna y en la Convencin Universal, siempre

que sean utilizadas con fines estrictamente

acadmicos, universitarios o investigativos.

Duracin de la Proteccin. La proteccin

propuesta busca que los creadores tengan

un estmulo en el cual reciban beneficios

econmicos por su esfuerzo. Pero al mismo

tiempo, en un afn de lograr un equilibrio

entre el disfrute o resarcimiento personal y

el acceso colectivo al conocimiento, dichaproteccin expira y la obra ingresa dentro de

los bienes de dominio pblico.

De todas estas excepciones, la que inte-

resa analizar con detalle el derecho de citaa los

efectos de la presente exposicin, sin perjuicio

de realizar algunos apuntes sobre las otras

formas. Esta excepcin implica que pueden

emplearse ciertas partes de una obra siempre

que se d el debido crdito a su autor, como

consecuencia de su derecho moral; respetandociertas caractersticas sobre las que en reali-

dad no existe uniformidad de criterio entre la

doctrina propiamente tcnica y la jurdica, que

hacen referencia a la brevedad de la referencia,

aunque esto es variable.

El Convenio de Berna en sus artculos

10 y 10 bis, regulan el equilibrio que debe exis-

tir entre la proteccin al derecho de autor y la

licitud del denominado derecho de cita, en los

siguientes trminos:

Artculo 10

1. Son lcitas las citas tomadas de una obra

que se haya hecho lcitamente accesible

al pblico, a condicin de que se hagan

conforme a los usos honrados y en la

medida justificada por el fin que se persiga,

comprendindose las citas de artculos

periodsticos y colecciones peridicas bajo la

forma de revistas de Prensa.2. Se reserva a las legislaciones de los pases

de la Unin y de los Arreglos particulares

10 Comunicado de la Comisin Interinstitucional de

Propiedad Intelectual en el cual hace aclaraciones

sobre los principales alcances de la legislacin de

derechos de autor en materia de reproduccin de

obras literarias con fines educativos, 17 de marzo

de 2009 (en lnea). En: .


11/20


existentes o que se establezcan entre ellos

lo que concierne a la facultad de utilizar lci-

tamente, en la medida justificada por el fin

perseguido, las obras literarias o artsticas

a ttulo de ilustracin de la enseanza pormedio de publicaciones, emisiones de radio

o grabaciones sonoras o visuales, con tal de

que esa utilizacin sea conforme a los usos

honrados.

3. Las citas y utilizaciones a que se refieren los

prrafos precedentes debern mencionar la

fuente y el nombre del autor, si este nombre

figura en la fuente.

()

Artculo 10-bis

1. Se reserva a las legislaciones de los pases

de la Unin la facultad de permitir la repro-

duccin por la Prensa o la radiodifusin o la

transmisin por hilo al pblico de los art-

culos de actualidad de discusin econmica,

poltica o religiosa publicados en peridicos

o colecciones peridicas u obras radiodifun-

didas que tengan el mismo carcter, en los

casos en que la reproduccin, la radiodifu-

sin o la expresada transmisin no se hayan

reservado expresamente. Sin embargo, habr

que indicar siempre claramente la fuente; la

sancin al incumplimiento de esta obliga-

cin ser determinada por la legislacin del

pas en el que se reclame la proteccin.

2. Queda igualmente reservada a las legisla-

ciones de los pases de la Unin la facul-

tad de establecer las condiciones en que,

con ocasin de las informaciones relativasa acontecimientos de actualidad por medio

de la fotografa o de la cinematografa o

por radiodifusin o transmisin por hilo al

pblico, puedan ser reproducidas y hechas

accesibles al pblico, en la medida justifi-

cada por el fin de la informacin, las obras

literarias o artsticas que hayan de ser vistas

u odas en el curso del acontecimiento

Por su parte, el Derecho de Cita se

encuentra regulado en la Ley de Derechos deAutor y Derechos Conexos nro. 6683 en el art-

culo 70 en los siguientes trminos:

Artculo 70 (*)

Es permitido citar a un autor, transcri-

biendo los pasajes pertinentes de una

obra que lcitamente haya sido puestaa disposicin del pblico, siempre que

estos no sean tantos y seguidos, que pue-

dan considerarse como una reproduccin

simulada y sustancial, que redunde en

un perjuicio del autor de la obra original,

y su extensin no exceda la medida justi-

ficada por el fin que se persiga.

Las otras excepciones mencionadas

supra, se pueden encontrar en los siguientes

numerales de la Ley de Derechos de Autor y

Derechos Conexos nro. 6683:

Artculo 73 bis. (*)

1. Son permitidas las siguientes excepciones a

la proteccin prevista en esta Ley, para los

derechos exclusivos de los artistas intr-

pretes o ejecutantes, los productores de

fonogramas y los organismos de radiodifu-

sin, siempre y cuando no atenten contra

la explotacin normal de la interpretacin o

ejecucin, del fonograma o emisin, ni cau-

sen un perjuicio injustificado a los intereses

legtimos del titular del derecho:

a) Cuando se trate de una utilizacin para

uso privado.

b) Cuando se hayan utilizado breves frag-

mentos con motivo de informaciones

sobre sucesos de actualidad.

c) Cuando se trate de una fijacin efmera

realizada por un organismo de radiodi-

fusin por sus propios medios y para sus

propias emisiones.

d) Cuando se trate de una utilizacin con

fines exclusivamente docentes o de inves-

tigacin cientfica.

2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 1

de este artculo y en el artculo 83 de esta

Ley, no es permitida la retransmisin de

seales de televisin (ya sea terrestre, por

cable o por satlite) en Internet sin la autori-

zacin del titular o los titulares del derechosobre el contenido de la seal y de la seal.

()


12/20


Artculo 74

Tambin es libre la reproduccin de una

obra didctica o cientfica, efectuada per-

sonal y exclusivamente por el interesadopara su propio uso y sin ningn nimo de

lucro, directo o indirecto. Esa reproduc-

cin deber realizarse en un solo ejem-

plar, mecanografiado o manuscrito.

Esta disposicin no se aplicar a los pro-

gramas de computacin.

Artculo 75

Se permite a todos reproducir, libremen-

te, las constituciones, leyes, decretos,

acuerdos municipales, reglamentos y

dems actos pblicos, bajo la obligacin

de conformarse estrictamente con la

edicin oficial. Los particulares tambin

pueden publicar los cdigos y coleccio-

nes legislativas, con notas y comenta-

rios, y cada autor ser dueo de su pro-

pio trabajo.

4. EL ABUSO DEL DERECHO DE CITA Y LA OBRA

FRAUDULENTA

Como todo derecho, el derecho de cita

admite su abuso. Este abuso est claramen-

te definido en el mismo numeral 70 de la

Ley 6683 que establece que es permitida la

cita a condicin de que la transcripcin de

los pasajes sea pertinente. Como un segundo

elemento que la obra haya sido puesta lcita-

mente a disposicin del pblico. Un tercer ele-

mento es que los pasajes transcritos no sean

tantos y seguidos, que puedan considerarse

como una reproduccin simulada y sustan-

cial, que redunde en un perjuicio del autor de

la obra original, y que su extensin no exceda

la medida justificada por el fin que se persiga.

En otras palabras, impone un lmite cuanti-

tativo, supuestamente cuantificable, medible,

aunque no especifica la legislacin costarri-

cense y en tratndose de obras literarias, lacantidad de palabras, caracteres, cuartillas o

cualquier otra unidad de medicin que sirva

de parmetro objetivo para juzgar la extensin

lcita de la cita.

En todo caso, lo cierto es que la cita

deber estar justificada por los fines acadmicos

que persigue y en ese tanto existe un margen dediscrecionalidad en su apreciacin, no arbitraria

sino marcada por la racionalidad, la razonabili-

dad, la proporcionalidad y sobre todo por una

valoracin en doble va:

a. De carcter tico en funcin delanimusdel

agente, en el sentido de determinar que no

se trat de una actitud deliberada del autor

de la obra que actuando con dolo o culpa

grave se apropi de ideas ajenas, incurriendo

con tal conducta reprochable en una

obra total o parcialmente fraudulenta.

b. De mrito y capacidad, para usar el trmino

empleado por la propia Constitucin Poltica

en su numeral 191, con base en su idonei-

dad, en tal sentido, puede apreciarse en la

conducta no tanto una intencin de apro-

piarse indebidamente de las ideas ajenas, un

animus nocendi, sino ms bien una imperi-

cia del investigador, que bien puede requerir

de apoyo, de mejores instrumentos meto-dolgicos, mejorar aspectos formales como

redaccin, manejo de citas, entre otros.

Valga reiterar, que el artculo 4 de la Ley

de Derechos de Autor y Derechos Conexos 6683,

define reproduccin fraudulenta como aquella

no autorizada (inciso j), y como reproduccin,

aquella copia de obra literaria o artstica o de

una fijacin visual o sonora, en forma parcial o

total, en cualquier forma tangible, incluso cual-

quier almacenamiento permanente o temporalpor medios electrnicos, aunque se trate de la

realizacin bidimensional de una obra tridi-

mensional o viceversa (inciso l).

III. EL TRATAMIENTO DEL FRAUDE LITERARIO

EN LA UNIVERSIDAD DE COSTA RICA

En primer trmino, y aunque resulte

lgico, debe advertirse que el tratamiento del

fraude literario debe ser diferente en el caso deque este sea cometido por un estudiante o por

un profesor.


13/20


Otra advertencia pertinente consiste en

que deben diferenciarse las consecuencias lgi-

cas de carcter acadmico o laboral, segn sea

el caso, que se derivan de la constatacin de un

fraude de este tipo y las eventuales consecuen-cias disciplinarias del mismo acto, del cual se

derivaran (responderan) diferentes tipos de

responsabilidad.

Es necesario aclarar que en el Anexo

1 del Reglamento de Trabajos Finales de

Graduacin contiene la nica mencin espe-

cfica al tema de las citas bibliogrficas y su

regulacin en la Universidad de Costa Rica, y de

manera bastante lacnica seala que:

En lo tocante a la informacin que las

notas al pie de pgina y las referencias

bibliogrficas deben suministrar, cada

unidad acadmica establecer las normas

usuales en la disciplina correspondiente.

Para la ubicacin de las notas al pie de

pgina, o al final de cada captulo, la

Vicerrectora recomienda una prctica

metdica de cualquiera de las dos moda-

lidades, como tambin admitir el uso

metdico de otros sistemas de presen-

tacin de la informacin bibliogrfica,

siempre que sean de amplio uso inter-

nacional y goce de la aprobacin de la

respectiva Comisin de Trabajos Finales

de Graduacin.

De lo expuesto se infiere que resulta dis-

crecional para cada Unidad Acadmica y en par-

ticular para cada Comisin de Investigacin deesas Unidades, regular estos aspectos y deter-

minar o verificar el cumplimiento satisfactorio

de los parmetros acadmicos en cada caso,

previa valoracin de los respectivos Comits

Asesores y Tribunales de los Trabajos Finales de

Graduacin.

1. EL TRATAMIENTO DEL PROBLEMA EN EL CASODE LOS ESTUDIANTES

El Reglamento de Orden y Disciplina

Estudiantil de la Universidad de Costa Rica,

no contena hasta el 9 de diciembre de 2009,

normas expresas relacionadas con el fraude

literario. Es hasta esa reciente reforma que se

incorpora la figura en los trminos y con las

acotaciones que se dirn. De previo a esa fechala nica norma que se entenda poda aplicarse

de manera conexa a este tipo de hiptesis en lo

que interesa seala:

Artculo 5. Son faltas graves:

()

b) Procurarse por cualquier medio ilcito, en

el momento de la realizacin de la prueba,

examen o control de conocimientos

cualquier tipo de informacin utilizable para

ese efecto o del mismo modo suministrar a

otro dicha informacin...

Esta era la nica norma del sistema que

se refera a un comportamiento punible referido

al fraude cometido por un estudiante en el con-

texto de la realizacin de la prueba, examen

o control de conocimientos Sobre el particu-

lar en el dictamen de referencia OJ-1271-2007 laOficina Jurdica de la UCR, esboz el siguiente

anlisis:

Este artculo califica como falta grave

dos acciones distintas definidas por 1)

el procurarse cualquier tipo de infor-

macin y 2) suministrar a otro dicha

informacin.

Mientras que el objeto material de pro-teccin contemplado en la norma est

definido por pruebas, exmenes o con-

troles de conocimientos. Este ltimo

resulta un concepto poco claro, consti-

tuye un concepto normativo que de no

ser definido mediante una interpretacin

hegemnica de las autoridades universi-

tarias, la norma quebrantara el principio

de tipicidad.

A partir de lo anterior, puede afirmarse

que el bien jurdico contemplado en esta


14/20


disposicin es la integridad de la labor y

la conducta estudiantil y la objetividad

de las pruebas o mediciones de conoci-

miento.

Por su parte, las diferentes disposicio-

nes y cuerpos normativos que dentro

del derecho comn regulan o protegen

la propiedad intelectual o derechos de

autor, poseen bienes jurdicos muy dife-

rentes a los de la norma universitaria.

Como bien se indica en los diferentes

cuerpos normativos, esta rama del dere-

cho promueve la proteccin a la propie-

dad privada, extendiendo dicho concepto

a los productos o creaciones inmateriales

del pensamiento humano.

De manera particular, el artculo 5 no

menciona el fraude literario de propiedad

intelectual ni en trminos generales, ni

en especial en trabajos de investigacin

o trabajos finales de graduacin. Desde

este punto de vista, una interpretacin

restrictiva del derecho sancionatorio y

segn el principio de tipicidad aplicado

en esta materia, vendra a excluir la posi-

bilidad de utilizar la disposicin del art-

culo 5 a efectos de sancionar el fraude

literario y proteger con ello la propiedad

intelectual o derechos de autor.

Frente a esto y salvo mejor criterio de las

Autoridades Universitarias, lo ms reco-

mendable es que se modifique el texto

del artculo 5 inciso b), de manera que

se concrete con mayor detalle, que debe

entenderse por control de conocimien-

to incluyndose el fraude literario como

accin prohibida, segn la proteccin

pretendida para los bienes jurdicos, defi-

nidos en la norma universitaria.

Otra alternativa o complemento posiblesera la inclusin de una nueva norma

cuya accin prohibida sea especficamente

el fraude literario y cuyo bien jurdico

sea la propiedad intelectual y derechos de

autor contenida en obras literarias como

revistas, libros, sitios web, entre otros

(objeto material de proteccin).

De lo anterior se colige que en aplicacin

del principionullum crimen nullum poena sinepraevia lege penale, la posibilidad de incoarun procedimiento disciplinario estudiantil por

fraude literario estaba vedada por la ausencia de

una norma que tipificara tal accin o compor-

tamiento como una falta.

La anterior conclusin no significa que

el fraude literario pudiera o debiera quedar

impune. Al respecto del anlisis del tratamien-

to de los casos que se han presentado en la

Universidad en los ltimos aos, se extraen dos

vas de afrontamiento, segn sea el momento

en el que se detecte la anomala.

a) DESCUBRIMIENTO DEL FRAUDE LITERARIODURANTE EL PROCESO DE EVALUACIN

En el dictamen de referencia OJ-0029-

2005, tambin de la Oficina Jurdica, en lo que

interesa seal que

la administracin puede corregir este tipo

de errores en cuanto tenga conocimiento

de ellos, siempre que no haya otorgado el

ttulo y grado acadmico respectivo, en

cuyo caso deber seguir un procedimien-

to especial, sea en sede administrativa o

jurisdiccional.

En la primera hiptesis, es decir cuando

el fraude literario es descubierto durante la

evaluacin de las propuestas de investigacin,

se reconoce la legitimidad de un proceso por

fraude literario

que no pretenda la imposicin de una

sancin o castigo por las irregularida-

des detectadas, sino la produccin de las

consecuencias acadmicas lgicas de la

constatacin de las conductas sealadas,[tal como es] la correccin de la califica-

cin otorgada bajo falsas premisas [a un


15/20


determinado trabajo. Tambin seala la

posibilidad jurdica de realizar correccio-

nes de las notas, an en detrimento de

los estudiantes toda vez que] en este tipo

de materias el error no genera derecho yno puede consolidarse la situacin de un

estudiante que no haya cumplido con los

requisitos reglamentarios y acadmicos

y que haya incurrido en conductas que

poco reflejan el espritu universitario de

bsqueda de la verdad y excelencia...

Otro aspecto relevante de estos dos pro-

nunciamientos es que recogen la naturaleza

de falta de mera constatacin de este tipo de

circunstancias por lo cual las consecuencias

lgicas que produzca no requieren la observan-

cia del Debido Proceso por no tratarse de la

imposicin de una sancin propia del Rgimen

Disciplinario.

De lo expuesto,a fortiorise colige que simediante un proceso crtico de revisin se acre-

dita la existencia de fraude literario en el tra-

bajo de investigacin de un estudiante, no slo

podra variarse una nota satisfactoria otorgada

previamente a una que no lo sea (lo cual podra

imponerse si el fraude literario es detectado

tempranamente). De igual forma de tratarse de

un trabajo final de graduacin; est entre las

potestades del Comit Asesor no declararlo listo

o apto para su defensa hasta que dicha infrac-

cin sea corregida. En resumen, la consecuen-

cia lgica acadmica del fraude literario es la

mala calificacin del reporte o trabajo de inves-

tigacin de que se trate, con las consecuencias

que tal situacin le reporte al estudiante.

b) DESCUBRIMIENTO DEL FRAUDE LITERARIOCON POSTERIORIDAD A LA DEFENSA YAPROBACIN DE UN TRABAJO FINAL DEGRADUACIN Y POSTERIOR ENTREGA DEDIPLOMA Y JURAMENTACIN

Cuando un trabajo final de graduacin

que contiene un fraude literario no es detectado

oportunamente, este se defiende pblicamente

y constituye el sustento del otorgamiento del

diploma respectivo y la juramentacin de unestudiante, se puede estar ante nulidades absolu-

tas, que a su vez pueden ser nulidades absolutas

evidentes y manifiestas, o de nulidades nuli-

dades absolutas que no ostenten el carcter de

evidentes y manifiestas, las cuales, en atencin

al momento del descubrimiento, pueden consi-

derarse actos administrativos declaratorios de

derechos subjetivos que pueden ser anulados

(i) de conformidad con el artculo 173 de la Ley

General de la Administracin Pblica en sede

administrativa, observando los principios del

debido proceso, previo dictamen favorable de

la Procuradura General de la Repblica o (ii)

mediante el proceso judicial de lesividad en la

jurisdiccin contencioso administrativa. Todo

lo anterior de conformidad con las pautas de la

mencionada ley y las disposiciones conexas delCdigo Contencioso Administrativo (CPCA), con-

cretamente el artculo 34 inciso 1) de este ltimo

cuerpo normativo. Para seguir la segunda va es

necesario que la institucin, de manera moti-

vada, declare lesivos al inters pblico los actos

de aprobacin de tesis, otorgamiento de ttulo y

juramentacin. El plazo mximo para ello ser

de un ao, contado a partir del da siguiente a

aquel en que haya sido dictado, salvo si el acto

contiene vicios de nulidad absoluta, en cuyo

caso, dicha declaratoria podr hacerse mientrasperduren sus efectos. En este ltimo supuesto,

el plazo de un ao correr a partir de que cesen

sus efectos y la sentencia que declare la nulidad

lo har, nicamente, para fines de su anulacin e

inaplicabilidad futura (Artculos 34 y 39 CPCA).

En el caso de los trabajos finales de gra-

duacin estas normas son de particular impor-

tancia, pues el fraude literario es un vicio de

nulidad absoluta, que entraa varias violacio-

nes, entre ellas la obligacin personalsima

de realizarlo por s mismo, con exclusin de

cualquier otro y nunca por interpuesta persona,

la investigacin y en general las obligaciones

acadmicas sujetas a evaluacin, por lo tanto el

de aprobacin de tesis y los correlativos de otor-

gamiento de ttulo y juramentacin son actos

cuyos efectos perduran en el tiempo, y podran

ser discutidos en va judicial en un plazo no

mayor a un ao a partir del momento del des-

cubrimiento de la falsedad, y la sentencia que

declare la nulidad lo har, nicamente, parafines de su anulacin e inaplicabilidad futura,

en aplicacin de los artculos 34 y 39 CPCA.


16/20


Hay que reconocer que esta tesis es dis-

cutible y debe ser probada en estados judiciales.

Slo existe un precedente discutido a ese nivel,

que fue declarado extemporneo o caduco, pero

debe aclararse que fue a la luz de la derogada

Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso

Administrativa que no contena la clusula abier-

ta que permite solicitar la nulidad de los actos

mientras perduren sus efectos, como s lo hace la

ley vigente y en el caso concreto haban transcu-

rrido ms de 10 aos. En la ley anterior, exista el

sinsentido de que las nulidades absolutas se con-

validaban, en contra de la lgica y la doctrina ms

reconocida, por un efecto prctico pasados 4 aos.

De lo expuesto cabe sealar que el control para eldescubrimiento oportuno de este tipo de situacio-

nes es de vital importancia an hoy en da.

c) LA INCLUSIN DEL PLAGIO EN ELREGLAMENTO DE ORDEN Y DISCIPLINA DELOS ESTUDIANTES DE LA UNIVERSIDAD DECOSTA RICA

Como se seal al principio, de este apar-

tado, a partir del 9 de diciembre de 2009, se

reform el Reglamento de Orden y Disciplina delos Estudiantes de la Universidad de Costa Rica,

en la sesin 5414-16 del Consejo Universitario,

incluyendo los incisos j) y k) al artculo 4), que

establece:

Artculo 4. Son faltas muy graves:

()

j) Plagiar, en todo o en parte, obras intelectua-

les de cualquier tipo.

k) Presentar como propia una obra intelectual

elaborada por otra u otras personas, para

cumplir con los requisitos de cursos, traba-

jos finales de graduacin o actividades aca-

dmicas similares.

Con las normas transcritas sin duda

alguna se viene a superar una importante lagu-

na jurdica y se brinda a los operadores una

norma habilitante para la persecucin y sancindel fraude en el trabajo acadmico en el caso de

los estudiantes, llevndolo incluso a la esfera

disciplinaria con la categora de falta grave y

superando una falencia del sistema.

Desde el punto de vista tcnico y desde

una perspectiva sistemtica del sistema, para

ser consistente con el planteamiento de estetrabajo, el vocablo plagiar como verbo que

define la accin tpica y culpable del tipo dis-

ciplinario responde a la comodidad y al uso

extendido del trmino, pero no necesariamente,

como se ha indicado a la largo de esta exposi-

cin a un adecuado uso tcnico del concepto

plagio en el ordenamiento nacional costarri-

cense en la legislacin de derechos de autor y

propiedad intelectual y la legislacin penal.

2) EL TRATAMIENTO DEL PROBLEMA EN LADOCENCIA

En este caso a la luz del Rgimen

Disciplinario Docente vigente, no parece que el

asunto pueda tratarse como una falta de servi-

cio, salvo que se subsuma dentro de uno de los

tipos abiertos. Eso implica un alto nivel de inde-

finicin institucional. La ltima versin publi-

cada en el Alcance, La Gaceta Universitaria5-2008 del 11 de agosto de 2008, sin perjuiciode las modificaciones que requiere la normativa

en materia de procedimientos para ser eficiente,

contempla en su artculo 6 incisos s) y t) tipos

que subsumen estos comportamientos y per-

miten sancionarlos como faltas graves. Lo que

s debe imponerse son las sanciones morales

y las consecuencias acadmicas lgicas como

son la reprobacin de los informes por parte

de los Consejos Cientficos, las Comisiones de

Investigacin de las Unidades Acadmicas o

Acadmicas de Investigacin, con las conse-

cuentes medidas sobre la carga acadmica y

disposiciones presupuestarias.

Para que estas normas sean eficaces

requieren de voluntad poltica y enrgica de las

autoridades competentes y de todos los actores

involucrados en su aplicacin, un consenso en

cuanto a la necesidad de su aplicacin y respeto

para que ante la identificacin de las conductas

se lleven a cabo las denuncias y el seguimiento

en el marco de una poltica de cero tolerancia ala impunidad y para ser consecuentes, estar dis-

puestos a llegar hasta las ltimas consecuencias


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con este tipo de procedimientos. Adems delas causales expresamente reguladas existe sinduda alguna, una causal abierta de bajo desem-peo, que sera necesario documentar y evaluar

en el marco de un debido proceso. Y es que eltema cobra una relevancia significativa si seconsidera que quien ha incurrido en una espe-cie de latrocinio literario, siendo investigadorde una Universidad Estatal, no slo ha faltadoa la tica y violentado el patrimonio jurdico deun tercero particular. Ha defraudado al erario,pues la Universidad es una institucin sufraga-da con fondos pblicos y su salario es cargadoa esos fondos. Su tiempo y su supuesto esfuerzose le han remunerado con el propsito de quese dedique a la produccin en un determinadocampo del saber, y por su condicin acadmicasu falta es calificada, puesto que ha incumplidogravemente sus obligaciones laborales y conello el contenido tico de su contrato laboral.

Por eso la falta es grave, y en caso deque el tratamiento preventivo falle, debe existirmano dura en contra de quienes cometan accio-nes de este tipo y debe aplicarse todo el rigor delcaso, considerando no slo las acciones de regre-

so para la recuperacin de los daos y perjuiciosen que haya hecho incurrir eventualmente a laUniversidad, el responsable con sus acciones, noslo a ttulo de costos directos, sino tambin porconcepto de costos indirectos como podra serla afectacin de la imagen institucional al verseenvuelta en eventuales disputas con terceros porlos derechos de autor si se han realizados publi-caciones en los medios de la Universidad, conindependencia de su soporte, ya sea en el marcode contratos de edicin o sin ellos.

En el caso de los funcionarios adminis-trativos, la aplicacin del Reglamento Internode Trabajo y la aplicacin supletoria del Cdigode Trabajo hacen menos complejo el tratamien-to de las diferentes situaciones de incumpli-miento al contenido tico del contrato laboral.En todo caso, deber imponerse un tratamientocasustico de cada situacin.

IV. LA DIMENSIN TICA DEL PROBLEMA

Ms all de los aspectos relacionadoscon la violacin de los derechos de autor y los

medios legales y procesales para su afronta-miento, el tema del fraude literario es un pro-blema tico.

Esto es as porque la amenaza de una

sancin civil o incluso penal por su comisinno necesariamente funciona como incentivonegativo para su comisin. Quien deliberada-mente incurre en fraude literario posiblementese cree capaz de vencer el sistema de protec-cin, es decir, de engaar o burlar exitosamentelos controles dispuestos para la prevencin ypersecucin de su accin.

Ahora bien, para que se configure unaobra fraudulenta en el campo civil y sobre todo

penal, se requiere del elemento volitivo del dolo,es decir, aquella voluntad tendiente a realizarla copia fraudulenta y su consecuente adjudica-cin de la autora; en otras palabras, el quererde aquel resultado, el querer adjudicarse losmritos del producto de la inteligencia ajenacon el consecuente perjuicio de aquel cuya obraha sido utilizada sin su consentimiento, con laconciencia de que la obra sobre la cual ha eje-cutado el fraude literario no es de su autora.Otro elemento importante es el patrimonial

como factor para la cuantificacin econmicadel dao.

No obstante lo anterior, es posible llegara ciertos resultados semejantes al latrociniotpico por la va de la impericia y la desinforma-cin. Por supuesto que la impericia elimina eldolo, y aunque no es necesariamente suscepti-ble de una valoracin tica negativa, no eliminaen nada la responsabilidad. Esta patologa debeser combatida por los Comits Asesores en elcaso de los trabajos finales de graduacin, o por

los profesores en el caso de los trabajos rutina-rios de los diferentes cursos. Tambin pueden

jugar ese papel los Consejos Cientficos y lasComisiones de Investigacin de las Unidades

Acadmicas y de Investigacin, a travs de unadecuado control y seguimiento de las respec-tivas actividades de los docentes bajo su super-

visin.El tratamiento de los derechos de autor

y el combate de la pereza y la deshonestidad

metodolgica en el nivel acadmico debe ser enalguna medida ms rigurosa que el tratamientolegal ordinario, toda vez que es posible detectar


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otras patologas que no constituyen el fraudeliterario tpico y que sin embargo, resultaninadmisibles desde el punto de vista tico y aca-dmico. Lamentablemente, podemos encontrar

antecedentes reales de estas prcticas dentrode la Universidad de Costa Rica y dbiles herra-mientas para su control y afrontamiento.

Un primer fenmeno de este tipo se dacuando existe consentimiento del autor parael uso ilegtimo de su propia obra. Como pudoapreciarse, el autor tiene toda la potestad deautorizar la explotacin de su obra; el dere-cho moral es inalienable e irrenunciable, por lotanto, en buena tcnica, debe afirmarse que noexiste el derecho para consentir el autoplagio11sobre su propia obra, porque como corolario delas caractersticas del derecho moral, los dere-chos de paternidad y de integridad de la obrano pueden ser renunciados ni cedidos. Ms allde esta discusin, lo relevante es que cuando seejecuta una labor de investigacin acadmicacomo requisito para actividades de evaluacin deconocimientos, se asume que las mismas cons-tituyen una obligacin personalsima que nopuede ser cumplida por un tercero. Este mismoargumento es aplicable, mutatis mutandi, a lainvestigacin docente, slo que en este caso loque se evade es el cumplimiento de obligacioneslaborales, tambin personalsimas y se violentael contenido tico del contrato laboral.

Otra expresin de estos fenmenos, pordesgracia nada extraa a nuestro contexto aca-dmico, se da cuando una persona, a cambiode una contraprestacin, realiza obras que sonpresentadas bajo la autora de un tercero, queen realidad no es ms que un mandatario frau-

dulento. En el sentido apuntado, es posible queen alguna oportunidad hayan visto los bochor-nosos avisos de Se hacen Tesis alrededor delcampus universitario, engalanados con algunosotros elementos que garantizanel productofinal. Esta actividad es por supuesto acadmica

y ticamente reprochable, aunque no constitu-ya un fraude literario, propiamente dicho, en elsentido que se ha venido analizando por infrin-gir los derechos de autor sin el consentimiento

de aquel. En estos casos no se configura el frau-de literario por cuanto no existe una apropia-cin clandestina del trabajo de un tercero, sinoque aquel lo ha vendido. El mandatario no ha

tenido la intencin de violar el derecho de autorde aquel, sino que existe una colusin paraengaar a la institucin educativa respecto a laautora del documento y a las condiciones delmandatario, que abriga el propsito de obtenerel provecho o las ventajas de la obra.

V. A MODO DE CONCLUSIN

Para concluir este breve desarrollo es

menester sealar que la creacin de obras frau-dulentas es una situacin con repercusionesticas, acadmicas y legales claramente defi-nidas, cuya constatacin y comprobacin pue-den revestir dificultades prcticas as como lasmedidas que pueden ser adoptadas.

En el momento de evaluar ese tipo desituaciones debe considerarse tambin la mag-nitud de la falta, las causas, esto es si el resul-tado puede ser atribuido a un nimo doloso deengaar y defraudar o a la impericia del inves-tigador, a fin de sopesar los posibles remediosalternativos, como pueden ser las correcciones

y la depuracin o subsanacin del trabajo o lasmedidas de corte ms drsticas como la impro-bacin del mismo y la aplicacin de eventualesmedidas disciplinarias de rgimen estudiantilo laboral.

Es claro adems que la Universidad deCosta Rica debe mejorar su reglamentacininterna con el propsito de tipificar este tipode comportamientos como falta a los efectosdisciplinarios, tanto para el caso de estudiantescomo profesores, pero tambin la formacinmetodolgica, la induccin y la capacitacintcnica y los procesos de control serio del traba-

jo acadmico y cientfico por parte de los rga-nos competentes tales como las ComisionesEditoriales, las Comisiones de Investigacinde las respectivas Unidades Acadmicas o

Acadmicas de Investigacin o de los ConsejosCientficos, segn corresponda, sobre las acti-

vidades de investigacin y difusin de conoci-miento que realizan los investigadores, docen-tes y en general los funcionarios universitarios,

11 Ver Balbuena, Pedro Virgilio.El Plagio como IlcitoPenal. op.cit.


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y de los profesores sobre la labor de los estu-diantes, cuando pueda o deba existir algunainjerencia, a fin de evitar, en la medida de loposible, situaciones como las que se vienen

analizando.Adems la sensibilizacin en el nivel

tico a fin de crear una comunidad acadmicaconsciente de la importancia de la originalidaddel quehacer intelectual, de la honestidad meto-dolgica como valor del trabajo universitario yde la integridad en todas las esferas de la vidacomo principios rectores de la vida en general.Esta formacin tica, es sin duda parte de laformacin universitaria para la vida.

REFERENCIAS

LIBROS

Castro Lobo, Manuel. Derechos de autor yderechos conexos en Costa Rica. SanJos. Alma Mater. 1. ed. 1999: 243.

Mndez Ramrez, Odiln. La investigacin

cientfica. 2 ed. San Jos. IJSA,2002: 221 ps.REVISTAS

Hernndez, Ma. Del Pilar. El protocolo comoinstrumento de formalizacin del trabajode investigacin. Boletn Mexicano de

Derecho Comparado 90. Nueva serieXXX. Mxico. Instituto de InvestigacionesJurdicas UNAM, setiembre-diciembre2007: 1093-1118.

Gonzlez Galvn, Jos Alberto. El protocolo deinvestigacin jurdica.Boletn Mexicanode Derecho Comparado 90. Nueva serieXXX. Mxico. Instituto de InvestigacionesJurdicas UNAM, setiembre-diciembre2007: 1073-1087.

PONENCIAS

R oma no , R ub n . Tr a ns f e r e nc i a deTecnologa y Propiedad de los

Resultados de la Investigacin en losCentros Universitarios. Titularidad yTransferencia de Tecnologa. Ponencia.Primer Seminario Internacional depropiedad Industrial, Intelectual y NuevasTecnologas, setiembre 2007. Universidadde Costa Rica, Facultad de Derecho yPrograma de Educacin Continua.

DICTMENES DE LA OFICINA JURDICA

Universidad de Costa Rica, Oficina Jurdica.OJ-0029-2005 del 11 de enero de 2005.

Universidad de Costa Rica, Oficina Jurdica.OJ-1271-2007 del 11 de octubre de 2007.

SITIOS WEB

Balbuena, Pedro Virgilio. El plagio como ilcitopenal. (En lnea) Ventana Legal Revista(VentanaLegal.com).En:

Comunicado de la Comisin Interinstitucionalde Propiedad Inte lectual en e lcual hace aclaraciones sobre losprincipales alcances de la legislacinde derechos de autor en materia dereproduccin de obras literarias confines educativos. 17 de marzo de 2009

(en lnea) En:

BASES DE DATOS

Master Lex. Leyes, Decretos y Reglamentos.2005.


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