Società in nome collettivo e società semplice Attività sociale 1Stefano Cacchi Pessani

Stefano Cacchi Pessani 1

Società in nome collettivo e società semplice

Attività sociale


L’amministrazione: cosa è

L’amministrazione della società è l’attività di gestione dell’impresa sociale.

Il potere di amministrare consiste nel potere di compiere tutti quegli atti che rientrano nell’oggetto sociale, ossia che si pongono in rapporto di mezzo a fine rispetto all’attività di impresa dedotta nel contratto sociale


L’amministrazione (segue)

• Per legge l’amministrazione delle società di persone spetta a tutti i soci illimitatamente responsabili.

• L’atto costitutivo può tuttavia prevedere che l’amministrazione sia riservata solo ad alcuni soci creando una distinzione tra «soci amministratori» e «soci-non amministratori»

• Quando l’amministrazione spetta a più soci possono delinearsi due diversi regimi:

Amministrazione disgiuntiva Amministrazione congiuntiva(modello legale) (solo se previsto nell’atto costitutivo)


1) Amministrazione disgiuntiva

• Ciascun socio-amministratore può compiere da solo tutte le operazioni che rientrano nell’oggetto sociale.

• L’ampio potere individuale dei soci-amministratori è compensato dal diritto di opposizione che spetta a ciascun altro socio-amministratore L’opposizione deve essere esercitata prima che l’operazione sia

stata compiuta dal socio-amministratore: se tempestiva paralizza il potere decisorio dell’amministratore;

Sull’opposizione decide la maggioranza dei soci determinata secondo la parte attribuita a ciascuno degli utili*

* In alternativa: clausola di arbitraggio ai sensi dell’art. 37 d.lgs. 5/2003


2) Amministrazione congiuntiva

• E’ necessario il consenso di tutti i soci-amministratori per il compimento delle operazioni sociali amministrazione congiuntiva all’unanimità

• In alternativa, l’atto costitutivo può prevedere l’amministrazione congiuntiva «a maggioranza» (calcolata secondo la parte attribuita a ciascuno negli utili).

E’ sempre riconosciuto ai singoli amministratori il potere di agire individualmente quando vi sia urgenza di evitare un danno alla società


Sistemi misti di amministrazione

L’amministrazione congiuntiva e disgiuntiva possono essere tra loro combinate: per certe operazioni può essere prevista l’amministrazione disgiuntiva, per altre quella congiuntiva a

maggioranza, per altre ancora l’atto costitutivo può richiedere il consenso di tutti gli amministratori.


Il potere di rappresentanza

Fra le funzioni di cui gli amministratori sono per legge investiti vi è anche quella della rappresentanza della società (cd. «potere di firma»).

• E’ il potere di agire nei confronti dei terzi in nome della società dando luogo all’acquisto di diritti e all’assunzione di obblighi da parte della società stessa.

• Riguarda l’attività amministrativa esterna, ossia la fase di attuazione con i terzi delle operazioni sociali


Nel caso di amministrazione disgiuntiva, ogni amministrazione può da solo decidere e da solo stipulare atti in nome della società («firma disgiunta»).

Nell’amministrazione congiuntiva, fermo restando che le decisioni possono essere adottate all’unanimità o a maggioranza, tutti i soci amministratori devono partecipare alle stipulazione dell’atto («firma congiunta»).

Sia il potere di gestione sia il potere di rappresentanza si estendono a tutti gli atti che rientrano nell’oggetto sociale, senza distinzione alcuna fra atti di ordinaria e straordinaria amministrazione.

Rappresentanza (segue)


L’opponibilità a terzi dei limiti al potere di rappresentanza

S.n.c. regolariStrumento della pubblicità legale: le limitazioni, sia originarie sia successive, del potere di rappresentanza degli amministratori non sono opponibili ai terzi se non sono iscritte nel R.I. o se non si provi che i terzi ne hanno avuto effettiva conoscenza

S.n.c. irregolareI patti modificativi del potere di rappresentanza non sono opponibili ai terzi, salvo che si provi che ne erano a conoscenza

Società sempliceLe limitazioni originarie sono sempre opponibili; mentre le limitazioni successive o l’estinzione del potere di rappresentanza devono essere portate a conoscenza dei terzi con mezzi idonei


Possono essere nominati

I soci amministratori

Direttamente nell’atto costitutivo Con atto separato (all’unanimità o a maggioranza?)

La revoca dell’amministratore nominato nell’atto costitutivo deve essere decisa dagli altri soci all’unanimità (se non è convenuto diversamente). La revoca non ha effetto se non ricorre una giusta causa

L’amministratore nominato per atto separato, è revocabile secondo le norme del mandato: anche senza giusta causa, salvo il risarcimento dei danni

In ogni caso la revoca per giusta causa può essere sempre chiesta giudizialmente da ciascun socio.


Il rapporto di amministrazione

Rappresenta un rapporto distinto e autonomo dal rapporto sociale, per cui la qualità di amministratore va tenuta distinta dalla qualità di socio

I diritti e gli obblighi dei soci amministratori «sono regolati dalle norme sul mandato», ma sono più ampi di quelli di un mandatario generale


(segue)

Poteri: gli amministratori sono investiti per legge del potere di compiere tutti gli atti che rientrano nell’oggetto sociale. Per essi non operano il limite degli atti di ordinaria amministrazione posto per il mandatario generale (1708) né i limiti previsti per l’institore (2207).

Dovere generale: amministrare le società con la diligenza del mandatario.

Doveri specifici: hanno l’obbligo di tenere i libri e le altre scritture contabili prescritti dall’art. 2214; hanno il dovere di curare gli adempimenti pubblicitari ai sensi dell’art. 2296, ecc.

Responsabilità: gli amministratori sono solidalmente responsabili verso la società dei danni causati nell’esercizio delle loro funzioni.

Compenso: i soci amministratori hanno di regola diritto al compenso per il loro ufficio.


I soci non amministratori

Ogni socio non amministratore ha ampi poteri di informazione e controllo: Il diritto di avere dagli amministratori notizie sullo svolgimento degli affari

sociali; Il diritto di consultare i documenti relativi all’amministrazione; Il diritto di ottenere il rendiconto al termine di ogni anno, o alla conclusione

degli affari sociali se ciò avviene prima dell’anno.

I soci non amministratori possono impartire direttive vincolanti sull’amministrazione?

Tale potere non spetta al singolo socio non amministratore Può spettare, invece, al gruppo dei soci non amministratori (in particolare, nei

confronti dell’amministratore unico nominato con atto separato, che è sempre revocabile ad nutum.


Il divieto di concorrenzaNella s.n.c. (ma non nella s.s.) i soci non possono svolgere – per contro proprio o di altri – un’attività concorrente con quella della società, né possono partecipare ad altra società concorrente in veste di socio illimitatamente responsabile.

La violazione del divieto espone il socio ad una duplice sanzione: 1. Risarcimento dei danni nei confronti della società; 2. Possibile esclusione dalla società, se decisa dagli altri soci a

maggioranza calcolata per tese (è un caso di esclusione facoltativa).

N.B. Il divieto di concorrenza non ha carattere assoluto


• Art. 2252: «il contratto sociale può essere modificato soltanto con il consenso di tutti i soci, se non è convenuto diversamente»– In linea di principio, le «basi organizzative» della società devono restare

immutate• Anche il trasferimento delle quote sociali comporta una «modifica»

dell’atto costitutivo e richiede quindi il consenso di tutti i soci– Le persone/nomi dei soci devono essere indicate nell’atto costitutivo– Elemento «fiduciario» (→ società di «persone»)– Vale anche rispetto ai trasferimenti mortis causa– Si può prevedere la libera trasferibilità delle quote e/o la continuazione

della società con gli eredi• Si può prevedere anche la modificabilità dell’atto costitutivo a

maggioranza

Le modificazioni dell’atto costitutivo


Lo scioglimento del singolo rapporto sociale

Il singolo socio può cessare di far parte della società in tre casi: 1. Morte2. Recesso3. Esclusione

Secondo il principio di conservazione della società, il venir meno di uno o più soci non determina lo scioglimento della società: di per sé comporta solo la necessità di definire i rapporti patrimoniali fra i soci superstiti ed il socio uscente (o gli eredi del socio defunto) attraverso la liquidazione della quota sociale.


1) Morte del socio

La morte del socio produce ex lege lo scioglimento del rapporto fra socio e società. La quota del socio defunto deve essere liquidata ai suoi eredi entro 6 mesi.

In alternativa

I soci superstiti possono decidere lo scioglimento anticipato della società. In tal caso gli eredi non hanno più diritto alla liquidazione delle quota nel termine di 6 mesi, ma devono attendere la conclusione delle operazioni di liquidazione.

I soci superstiti possono decidere (all’unanimità) di continuare la società con gli eredi del socio defunto, purché questi ultimi vi acconsentono

N.B. Il consenso degli uni o degli altri non è tuttavia necessario quando l’atto costitutivo già prevede una clausola di continuazione

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2) Il recesso del socio

Il recesso è lo scioglimento del singolo rapporto sociale per volontà dello stesso socio. La legge distingue a seconda che la società sia: A tempo indeterminato: ogni socio può recedere

«liberamente» dando un preavviso di 3 mesi; A tempo determinato: il socio può recedere solo se vi

è una «giusta causa». In tal caso, il recesso ha effetto immediato.

Stefano Cacchi Pessani

N.B.: l’atto costitutivo piò prevedere altre cause di recesso convenzionali

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3) Esclusione del socio

Stefano Cacchi Pessani

L’esclusione è lo scioglimento del singolo rapporto sociale per espressa previsione di legge (esclusione di diritto) o per volontà della società (esclusione facoltativa).

A) ESCLUSIONE DI DIRITTOIl socio è escluso di diritto in due ipotesi: Se il socio è dichiarato fallito: in tal caso l’esclusione opera dal giorno

stesso della dichiarazione di fallimento. Se il creditore particolare del socio ha ottenuto la liquidazione della

quota nei casi consentiti dalla legge: in tal caso l’esclusione opera solo quando la liquidazione della quota sia effettivamente avvenuta.


…segue…

B) Esclusione facoltativaIl socio può essere escluso dalla società nei seguenti casi:gravi inadempienze degli obblighi che derivano dalla legge o dal

contratto sociale; mancata esecuzione dei conferimenti; comportamento

ostruzionistico interdizione, inabilitazione e condanna del socio ad una pena

che determinai l’interdizione (anche temporanea) dai pubblici uffici;

sopravvenuta impossibilità di esecuzione del conferimento per cause non imputabili agli amministratori.

L’esclusione facoltativa è deliberata a maggioranza dei soci, calcolata per teste. La decisione è comunicata al socio escluso che può fare opposizione al tribunale (entro 30 giorni).


…segue…

In caso di società formata da due soli soci, l’esclusione è invece pronunciata dal tribunale su istanza del socio. In tal caso l’esclusione diventa efficace nel momento in cui la relativa sentenza sia passata in giudicato.


La liquidazione della quotaIn tutti i casi in cui il rapporto sociale si scioglie limitatamente ad un socio, questi o i suoi eredi hanno diritto alla liquidazione della quota, ossia «ad una somma di denaro che rappresenti il valore della loro quota».

• Il valore della quota è determinato sulla base della situazione patrimoniale della società nel giorno in cui si verifica lo scioglimento del rapporto, tenuto conto delle operazioni ancora in corso.

• La situazione patrimoniale della società va determinata attribuendo ai beni il loro valore effettivo (tenendo conto dell’avviamento, degli utili e delle perdite sulle operazioni in corso).

N.B. il socio uscente continua a rispondere personalmente nei confronti dei terzi per le obbligazioni sociali sorte fino al giorno in cui si verifica lo scioglimento.


• L’art. 2272 individua le cause di scioglimento della società

Lo scioglimento della società

I soci possono prorogare la durata, sia espressamente (→ modificano atto costitutivo) sia tacitamente (→ continuano il rapporto sociale)

❶ Decorso del termine

❷ Conseguimento dell’oggetto sociale o sopravvenuta impossibilità di conseguirlo

Insanabile discordia; impossibilità di gestire la società, etc.

❸ Volontà di tutti i soci

L’atto costitutivo può prevedere deliberazione a maggioranza


… segue … lo scioglimento della società

❹ Venir meno della pluralità dei soci

Il socio che resta ha 6 mesi per decidere se fare entrare un nuovo socio

❺ Le altre cause previste nello statuto sociale

+ il fallimento della società


La liquidazione della società

scioglimento

liquidazione

• Per «chiudere» la società occorre liquidare le attività, soddisfare i creditori col ricavato e distribuire ai soci quello che resta

• Questo procedimento si chiama «liquidazione»


• L’incarico di liquidare la società è affidato ai liquidatori– Sono nominati

• Dai soci (unanimità)• Dal tribunale (in caso di disaccordo)

– Prendono il posto degli amministratori• Gli amministratori devono consegnare loro i beni e i documenti sociali e

devono redigere un inventario

– Possono compiere tutti gli atti necessari alla liquidazione (art. 2278)– Possono chiedere ai soci: (i) i versamenti ancora dovuti, se non ci sono

fondi disponibili; (ii) quanto necessario a soddisfare i creditori sociali (art. 2280, comma 2)

– Non possono: (i) iniziare nuove operazioni (→ responsabilità personale); (ii) ripartire ai soci i beni della società prima di aver pagato i creditori o accantonato le somme a tal fine necessarie.

I liquidatori


• La liquidazione si chiude con la ripartizione dell’attivo– Prima viene rimborsato il valore nominale dei

conferimenti– Dopo viene rimborsata l’eventuale eccedenza (in

proporzione alla partecipazione ai guadagni)• I liquidatori predispongono: (i) il bilancio finale

di liquidazione, e (ii) il piano di riparto

I liquidatori


• Nella s.n.c. irregolare, la società si estingue con la chiusura della liquidazione– … ma solo se tutti i creditori sono stati pagati

• Nella s.n.c. regolare– Approvato il bilancio finale di liquidazione, i liquidatori

devono chiedere la cancellazione della società dal RI– La società si estingue con la cancellazione, anche se

rimangono creditori insoddisfatti• Possono agire verso i soci illimitatamente responsabili• Possono chiedere il fallimento entro un anno

Cancellazione della società

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