Upload
others
View
2
Download
0
Embed Size (px)
Citation preview
VYTAUTO DIDŽIOJO UNIVERSITETAS
TEISĖS FAKULTETAS
Gintarė Ligeikienė
VAIKO, KAIP SAVARANKIŠKO TEISĖS SUBJEKTO, TEISIŲ
ĮGYVENDINIMAS DĖL JO GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO
Magistro baigiamasis darbas
Teisės vientisųjų studijų programa, valstybinis kodas 6011KX003
Vadovas (-ė)_____________________ _________ ______ (Moksl. laipsnis, vardas, pavardė) (Parašas) (Data)
Apginta ___________________ __________ _______
(Fakulteto dekanas) (Parašas (Data)
Kaunas, 2018
2
TURINYS
SUMMARY ........................................................................................................................................ 3
ĮVADAS .............................................................................................................................................. 5
1. VAIKO GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO TEISINIAI ASPEKTAI ................ 7
2. VAIKO GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO SUBJEKTYVIEJI KRITERIJAI . 8
2.1 Vaiko nuomonė ......................................................................................................................... 8
2.2.1 Tiesioginis vaiko apklausimas ..................................................................................... 12
2.2.2 Netiesioginis vaiko apklausimas ...................................................................................... 16
2.2 Vaiko amžius ........................................................................................................................... 19
3. OBJEKTYVIEJI TEISMO PUSĖS NUSTATOMI KRITERIJAI DĖL VAIKO
GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO ............................................................................... 24
3.1 Vaiko interesai ........................................................................................................................ 24
4. VAIKO ATSTOVAVIMAS .................................................................................................... 29
IŠVADOS ......................................................................................................................................... 32
REKOMENDACIJOS .................................................................................................................... 34
LITERATŪROS SĄRAŠAS ........................................................................................................... 35
3
SUMMARY
The problem of the child's legal subjectivity is not new in the theory of law. Legal
personality, as an equal, all-inclusive opportunity to acquire rights and responsibilities, is common to
all individuals, both legal and physical. The right of the child as an independent legal entity to engage
in judicial or administrative non-punishment when the matter is directly related to him.
Article 12 of the Convention on the Rights of the Child is the basic provision enshrined
in the human rights treaty; It examines the legal rights of children who, on the one hand, lack the full
autonomy of adults, on the other hand.
The United Nations Human Rights Committee has noted that: The child has rights that
affect life, and not only rights arising from his vulnerability (protection) or his dependence on adults.
There is not much literature in Lithuanian legal literature about the child as an independent legal
entity. In literature, only general features can be found, which refer to the right of the child to
participate in decisions relating to his place of residence.
The right of the child to participate in the court proceedings in which the issue of
determination of his place of residence is discussed is the most widely discussed in Gediminas
Sagačio Children's right to family ties: implementation of the European Convention for the Protection
of Human Rights and Fundamental Freedoms in Lithuania. However, in this book the author
examines in a superficial way the legal possibilities of the child as an individual to participate in legal
issues related to him. The new research work outlining the involvement of a child in decisions related
to him is the article by A. Limantė and A. Račkauskaitė-Burneikienė, a requirement for the hearing
of a child in family matters.
In the practice of national courts, there are many cases in which the child's involvement
in dealing with issues related to his residence is a controversy due to his age, conflictual relationships
between his parents, and the influence of the child's opinion on one of the parents.
The foreign literature most often cites the United Nations Convention on the Rights of
the Child, in which the Commission comments on Article 12 of the Convention on the Rights of the
Child.
The case-law of the European Court of Human Rights in cases concerning the
determination of the child's place of residence is not enough. The court is mainly based not on the
opinion of the child itself, but on the interests of the young person.
Relevance of the work - the right of the child as an autonomous legal entity to participate
in cases where the issue of determining his place of residence is being resolved. Child Auditory
Aspects. Incompatibility of child opinion and interests. Representation of the interests of the child at
4
the court hearing when determining the issue of determining his or her place of residence. Age setting
issues.
Purpose and objectives of the research - the aim of the research is to determine the
expression of the donors in both national and international legal acts and legal literature. Investigate
the question of determining the child's place of residence, which determines subjective features, to
determine the court decision determining the child's place of residence determining the court's
objective criteria. Summarize who opens a child in court proceedings for determining his or her place
of residence.
Research methods - systematic, historical, national and European Court of Human
Rights case studies were used to analyze and compare research methods.
Hypothesis - the ability of a child as an independent legal entity to participate in a case
regarding the determination of his place of residence.
5
ĮVADAS
Nepilnamečio vaiko dalyvavimas teisminiuose ginčuose, kai sprendžiamas su juo
susijęs klausimas - su kuriuo iš tėvų vaikas norės gyventi, yra komplikuotas ir skirtigai vertinamas
atsižvelgiant į skirtingus situacijos vertinimus. „Vaiko teisinio subjektiškumo problema nėra nauja
teisės teorijoje. Teisinis subjektiškumas, kaip vienoda, viską apimanti galimybė įgyti teises ir
pareigas, būdingas visiems asmenims – ir juridiniams, ir fiziniams“.1
Vaiko, kaip savarankiško teisės subjekto teisė dalyvauti teisminiame ar
administraciniame negrinėjime, kai klausimas yra tiesiogiai su juo susijęs.
Vaiko teisių konvencijos 12 straispnyje yra pagrindinė nuostata, įtvirtinta sutartyje dėl
žmogaus teisių; jame nagrinėjama teisinė vaikų, kurie, viena vertus neturi pilnos suaugusių
autonomijos, o kita vertus, yra teisių subjektai. 2
Jungtinių Tautų vaiko teisių komitetas yra pažymėjęs, kad: vaikas turi teises, kurios turi
įtakos gyvenimui, o ne tik teises, atsirandančias dėl jo pažeidžiamumo (apsaugos) ar priklausomybės
nuo suaugusiųjų.3
Lietuvos teisinėje lieratūroje apie vaiko, kaip savarankiško teisės subjekto, dalyvavimą
teisminiuose procesuose, dėl jo gyvenamosios vietos nustatymo su vienu ių jo tėvų, nėra daug
literatūros. Literatūroje galima aptikti tik bendruosius bruožus, kuriais užsimenama apie vaiko teisę
dalyvauti su juo susijusiuose sprendimuose dėl gyvenamosios vietos nustatymo.
Vaiko teisę dalyvauti teismo procese, kuiame nagrinėjamas jo gyvenamosios vietos
nustatymo klausimas plačiausiai aptariamas Gedimino Sagačio Vaiko teisė į šeimos ryšius: Europos
žmogaus teisių ir pagrindinių laisvių apsaugos konvencijos įgyvendinimas Lietuvoje. Tačiau šioje
knygoje autorius paviršutiniškai nagrinėja vaiko, kaip individo teisines galimybes dalyvauti su juo
susijusiuose teisinių klausimų sprendimuose. Naujasias mokslinis darbas nagrinėjantis vaiko
dalyvavimą su juo susijusiuose sprendimuose yra A. Limantės ir A. Račkauskaitės-Burneikienės
straipsnis Vaiko išklausymo reikalavimas šeimos bylose.
Nacionalinių teismų praktikoje gausu bylų, kuriuose vaiko dalyvavimas sprendžiant
klausimus su kuriuo iš tėvų vaikas gyvens yra konplikuostas dėl jo amžiaus, susiklosčiusių
konfliktiškų santykių tarp tėvų, tėvų įtakos vaiko nuomonei.
Užsienio literatūroje dažniausiai cituojamas Jungtinių tautų Vaiko teisių konvencijos
komentaras4, kuriame Komisija komentuoja Vaiko teisių konvencijos 12 straipsnį.
1 Janina Stripeikienė, „Vaiko, kaip savarankiško teisės subjekto, problema“, Jurisprųdencija (2003, t. 42(34), p. 14. 2 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12, 2009. 3 Ten pat. 4 Ten pat.
6
Europos Žmogaus teisiių teismo praktika bylose dėl vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo nėra gausi. Teismas daugiausiai remiasi ne pačio vaiko nuomone, o jo geriausiais
interesais.
Darbo aktualumas – vaiko, kaip savarankiško teisės subjekto, teisė dalyvauti bylose,
kuriuose sprendžiamas jo gyvenamosios vietos nustatymo klausimas su kutiuo iš tėvų jis gyvens.
Vaiko nuomonės išklausymo aspektai. Vaiko nuomonės ir interesų nesuderinamumas. Vaiko interesų
atstovavimas teismo posėdyje, kai sprendžiamas jo gyvenamosios vietos nustatymo klausimas.
Amžiaus nustatymo problematika, teismai skirtingai vertina vaiko galimybes dalyvauti teismo
posėdžiose dėl jo amžiaus.
Tyrimo tikslas – tyrimo tikslas yra išanalizuoti vaiko, kaip teisinio subjekto, galimybes
dalyvauti teisminiuose ginčuose, sprendžiant vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimą,
teisiniu aspektu.
Darbo tikslui pasiekti buvo iškelti tokie uždaviniai:
1. Nustatyti vaiko gyvenamosios vietos nustatymo teisinius aspektus;
2. Nustatyti ir apibrėžti subjektyviuosius požymius lemiančius vaiko nuomonės ir
pažiūrų išklausymą nacionaliniuose ir tarptautiniuose teisės aktuose ir teisinėje literatūroje;
3. Apibrėžti teismo nustatomus objektyviuosius požymius, kuriais remdamasis teismas
priima sprendimus su kuriuo iš tėvų vaikas gyvens;
4. Nustatyti subjektus, kurie atstovauja vaiko interesus, apibrėžti vaiko interesus
atstovaujančių subjektų atstovavimo ribas, kai sprendžiamas vaiko gyvenamosios vietos nustatymo
klausimas.
Tyrimo metodai – darbe buvo naudojami sisteminis, istorinis, nagrinėjant
nacionalinius ir Europos Žmogaus teisių teismo praktikas buvo naudojamas analizės bei lyginamasis
tyrimo metodai.
Hiptezė – Ribojamas vaiko, kaip savarankiško teisės subjekto, nuomonės išklausimas
teismo proceso metu, kai sprendžiamas klausimas su kuriuo iš tėvų jis liks gyventi.
7
1. VAIKO GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO TEISINIAI
ASPEKTAI
Anot J. Striprikirnės pirmas svarbus žingsnis praktikai ginant vaiką, kaip savarankišką
teisės subjektą, buvo žengtas priėmus Vaiko teisių pagrindų įstatymą.5
Šiuo metu vaiko teisės yra opiausia problema Lietuvoje. Lietuvos Respublikos Seimas
yra ne kartą keitęs Vaiko teisių pagrindų įstatymą. Šiuo metu yra priimtas naujas Vaikų taisių
apsaugos įstatymas, kuris pradės galioti nuo 2018 metų liepos 1 dienos, galiojantis yra tik 2 įstatymo
straipnis, kuriame yra išplėstos pagrindinės įstatymo sąvokos. Šiame įstatyme yra apibrėžta vaiko
sąvoka:| „Vaikas – žmogus iki 18 metų, išskyrus atvėjus, kai Lietuvos Respublikos įstatymuose
nustatyta kitaip. Jeigu asmens amžius yra nežinomas ir yra priežasčių manyti, kad jis yra
nepilnametis, toks asmuo yra laikomas vaiku, iki bus nustatyta priešingai“.6
Nagrinėjant vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimą, su kuriuo iš tėvų vaikas
gyvens, užsienio teismų praktikoje ir Europos valstybių teismų praktikose nagrinėjamas vaiko
gyvenamosios vietos nustatymo klausimas dėl jo globos. Kalbant apie vaiko gyvenamosios vietos
nustatymą, reikia pažymėti, kad „[D]augelio Europos valstybių teisinėse sistemose tėvo (motinos)
teisinis ryšys su vaiku apibrėžiamas teisės į vaiko globą (child costody – angl.) teisine kategorija, kuri
neturi atitikmens Lietuvos teisėje.
Pabrėžiama, jog vaiko globa, child costody, šiuo atveju neturi nieko bendra su vaiko
globos sąvoka, įtvirtinta CK 3.48 straipsnyje. Pastarosios teisinės kategorijos anglų kalbos atitikmuo
– child care arba alternative care“.7
Lyginant nacionalinę ir Europos Sąjungos teisę yra aptinkamas skirtingas eisinis
terminas apibūdinantis vaiko gyvenamosios vietos nustatymą su vienu iš tėvų. Lietuvos teisėje nėra
atitikmens vaiko gyvenamosios vietos nustatymui apibūdinti, kaip tai yra kai kuriuose Vakarų
valstybėse.
5 Žr. išnaųą Nr. 1, p. 15. 6 Lietuvos Respublikos Vaiko teisių apsaugos pagrindų įstatymas 2017.09.28, Nr. XIII-643. 7 Gediminas Sagatys, Vaiko teisė į šeimos ryšius Europos žmogaus teisių ir pagrindinių laisų apsaugos konvencijos
įgyvendinimas Lietuvoje (Vilnius: Teisinės informacijos centras, 2006), p. 132.
8
2. VAIKO GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO SUBJEKTYVIEJI
KRITERIJAI
2.1 Vaiko nuomonė
G. Sagaltys, nagrinėdamas vaiko teisę į šeimos ryšius, pateikė dviejų mokslininkų
kontraargumentus dėl vaikų nuomonės išklausymo bylose dėl jų gyvenamosios vietos nustatymo.
Autorius pateikė L. Mirkow ir S. Sauberis išskirtus vaiko įtraukimo į tėvų ginčus kontraargumentus:
„1) tai užkrauna vaikui atsakomybę dėl sprendimo priėmimo ginče, kuriame nesutaria jam artimiausi
žmonės – tėvai; 2) tai daro žalą tėvų teisėms ir pareigoms vaiko atžvilgiu; 3) tai pernelyg sureikšmina
vaiko asmenį ir gali neigiamai paveikti jo santykius su vienu ar abiem tėvais; 4) tai sukelia vaikui,
paprastai turinčiam dvilypį lojalumą (divided loyalities – angl.), stresą; 5) tai sukuria tikrą ar
įsivaizduojamą pavojų vaikui iš ginčą pralaimėjusio tėvo pusės; 6) tai įtraukia vaiką į tolimesnius
tėvų konfliktus; 7) asmenys, turintys išsiaiškinti vaiko nuomonę ir priimti sprendimus (teisėjai,
tarpininkai, psichologai, socialiniai darbuotojai ir pan.), gali neturėti pakankamai žinių ir įgūdžių,
būtinų vaiko nuomonei pažinti ir suvokti šeimos santykių pokyčius“.8
Autorius savo knygoje išskiria ir teigiamas teoretikų įžvalgas dėl vaiko įtraukimo į
ginčą, kai spendžiamas jo gyvenamosios vietos nustatymo klausimas. G. Sagatys lygina Drapkin R.
ir Bienenfield F.teoretikų teigiamus argumentus: „ 1)vaiko įtraukimas padeda tėvams suvokti jo
poreikių svarbą; 2) vaikai turi žinoti,kas iš tiesų vyksta; 3) ginčo sprendėjas,žinodamas vaiko
pažiūras, gali geriau veikti gindamas jo interesus, tuo tarpu kai tėvų galimybės tai padaryti ribotos;
4) vaikai dažniau yra linkę atskleisti savo tikruosius norus ir ketinimus trečiajam asmeniui, o ne
tėvams; 5) ginčo sprendėjas gali sumažinti vaiko baimę, nerimą ir kaltės jausmą, kurį jis jaučia tėvų
skirybų atveju; 6) vaikui svarbu suvokti, kad jo jausmai yra svarbūs ir jo nuomonės yra paisoma; 7)
vaiko įtraukimas į sprendimo priėmimo procesą padidina sklandaus priimtojo sprendimo
įgyvendinimo tikimybę; 8) vaiko įtraukimas padeda išlaikyti atvirą jo ryšį su tėvais bei tarp vaiko ir
tėvų“.9
Modernejanti visuomenė vis didesnį dėmesį skiria vaiko, kaip savarankiško individo
teisei reikšti savo norus ir nuomonę. Europos Sąjungos ir nacionaliniu lygmeniu vis priimami nauji
teisės aktai, kuriais užtikrinamos vaiko teisės.
Lietuvos Respublikos Civilinio proceso kodekso 380 str. 1 d. reglamentuojama, kad
„kai sprendžiamas su vaiku sisijęs klausimas, vaikas, sugebantis suformuluoti savo pažiūras, turi
8 Gediminas Sagatys, Vaiko teisė į šeimos ryšius Europos žmogaus teisių ir pagrindinių laisų apsaugos konvencijos
įgyvendinimas Lietuvoje (Vilnius: Teisinės informacijos centras, 2006), p. 190. 9 Ten pat, p. 191.
9
būti išklausytas tiesiogiai, o jei tai neįmanoma, - per atstovą. Priimant sprendimą turi būti atsižvelgta
į vaiko nuomonę, jei tai neprieštarauja paties vaiko interesams. To paties straipsnio 2 dalyje
reglamentuota kokiais būdais vaikas gali išreikšti savo nuomonę: „Vaiko nuomuonė gali būti išreikšta
žodžiu, raštu arba kitais vaiko pasirinktais būdais. Vaiko, kuriam yra suėję keturiojika metų,
pareiškimas apie sutikimą ar nesutikimą su ieškiniu turi būti išreikštas raštu arba įrašytas į teismo
posedžio protololą. Kai vaikas savo nuomonę išreiškia žodžiu, teismas gali duoti vaikui pasirašyti
sutikimo ar nesutikimo su ieškiniu standartinę formą (šios formos pavyzdį tvirtina teisingumo
ministras)“.10
Vaiko galimybę dalyvauti su juo susijusių sprendimų teisiniuose nagrinėjimuose, taip
pat numatyto ir materialiosios teisės normos. Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso 3.164
straipsnyje numatytas nepilnamečio vaiko dalyvavimas užtikrinant jo teises. Šio straipsnio 1dalyje
numatyta, kad, kai sprendžiamas bet koks su vaaiku susijęs klausimas, vaikas, sugebantis
suformuluoti savo pažiūras, turi būti išklausytas tiesiogiai, o jei tai neįmanoma, - per atstovą ir
priimant sprendimą į jo norus trui būti atsižvelgta, jei tai neprieštarauja paties vaiko interesams.
Sprendžiant klausimą dėl globėjo (rūpintojo) paskyrimo ar įvaikinimo, į vaiko norus turi turi bųti
atsižvelgiama išskirtinai. 2 dalyje nurodya, kad jei vaikas mano, kad tėvai pažeidinėja jo teises, jis
turi teisę savarankiškai kreiptis gynybos į valstybinę vaiko teisių apsaugos intituciją. Minėto
straipsnio komentare yra aiškiai išskiriami atvejai, kada vaikas pats gali kreiptis į teismą, gindamas
savo interesus: „1) visais su jo interesais susijusiais klausimais vaikas, gebantis suformuoti savo
pažiūras, turi būti išklausytas tiesiogiai, o jei šitai neįmanoma – per atstovą, 2) į vaiko norus būtina
atsižvelgti, jei šitai neprieštarauja paties vaiko interesams, ir 3) išskirtinai į vaiko norus būtina
atižvelgti sprendžiant dėl globėjo (rūpintojo) skyrimo ar įvaikinimo.
Pirmoje sąlygoje pabrėžiama, kad būtina išklausyti vaiką visais su juo susijusiais
klausimais, kad ir kokie jie būtų. Tačiau vaikas gali būti išklausomas tik kai geba suformuluoti savo
pažiūras, t. y. kai kalbantis su juo galima sužinoti jo nuomonę sprendžiamu klausimu sulaukiant
tiesioginio atsakymo ar išaiškinti aplinkybes, kurios padėtų atskleisti padėtį ir vaiko reakciją į galimus
sprendimus“.11
Vaiko teisė reikšti savo nuomonę yra reglamentruota tame pačiame Lietuvos
Respublikos Civiliniame kodekse – 3.177 str. Šiam straipsniui taikomos tokie patys vaiko
subjektiškumo kriterijai, kaip ir Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso 3.164 straipsniui. Teismas,
išklausydamas vaiką, turi išsiaiškinti dėl nagrinėjamo ginčo baigties. Kiekvienu atveju būtina
10 Lietuvos Respublikos Civilinio proceso kodeksas Žin. (2002, Nr. 36-34), 380str. 11 Valentinas Mikelėnas ir kt., Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso komentaras. Trečioji knyga. Šeimos teisė (Vilnius:
Justitia, 2002), p. 313.
10
išsiaiškinti atskleidžiant jam ginčo sprendimo padarinius. Tik juos suprasdamas vaikas
nesuklysdamas gali išsakyti tikruosius savo norus“.12
Europos Tarybos Ministrų kabinetas išleistose gairėse yra pažymėjęs, kad „[T]urėtų būti
paisoma visų vaikų teisės būti informuotiems apie savo teises, teisės pasinaudoti tinkamais būdais
kreiptis į teismą, teisės būti konsultuojamiems ir teisės būti išklausytiems teismo proceso metu, į kurį
jie yra įtraukiami arba kuris yra susijęs su jų interesais. Tai, be kita ko, susiję su tinkamu vaiko
nuomonės paisymu atsižvelgiant į jo brandos lygį ir betkokius galimus bendravimo sunkumus, kurie
apsunkintų vaiko dalyvavimą procese. Vaikai turėtų būti laikomi visaverčiais teisių turėtojais ir su
jais turi būti elgiamasi kaip su tokiais. Taip pat jie turėtų turėti teisę savo teisėmis naudotis taip, kad
būtų atsižvelgiama į jų gebėjimą formuluoti savo nuomonę ir į bylos aplinkybes“.13
Lietuvos Respublikos Vaiko teisių apsaugos kontrolierė Edita Žiobienė nagrinėdama
tėvų valdždžią vaikų atžvilgiu pažymėjo, kad „[V]aiko nuomonės išklausymas yra tiesiogiai susijęs
su jo garbe ir orumu – jis yra gerbiamas ir jo yra atsiklausiama, jam yra paaiškinamas priimamas
sprendimas.14
Kauno apygardos teismas, nagrinėdamas bylą dėl vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo, remdamasis Europos Žmogaus teisių Teismo praktika nustatė, kad: „ Nagrinėjamu atveju
iš byloje pateiktų Jonavos rajono savivaldybės administracijos Vaiko teisių apsaugos skyriaus
išvadų, vaiko paaiškinimo, Kauno miesto savivaldybės administracijos Vaiko teisių apsaugos
skyriaus išvadų, matyti, kad egzistuoja vienodos tėvų galimybės tinkamai auginti vaiką. Tačiau iš
minėtų išvadų, vaiko apklausos teismo posėdžio metu, dalyvaujant psichologei ir Vaiko teisių
apsaugos skyriaus specialistei, garso įrašo matyti, jog nepilnametis vaikas yra pareiškęs aiškų norą
gyventi su tėvu. Iš minėto garso įrašo spręstina, kad vaikas geba išreikšti savo nuomonę (nors iš dalies
galbūt ir nulemtą tėvo). Iš Europos Žmogaus teisių Teismo praktikos matyti, kad kuo vaikas
brandesnis, tuo kyla didesnis poreikis gerbti jo autonomiją (1994 m. rugsėjo 23 d. sprendimas byloje
Serija A Nr. 299-A, par. 61 ir kt.). Taigi, esant vienodoms tėvų galimybėms auginti vaiką, pastarojo
pozicija dėl to, su kuriuo iš tėvų gyventi, turėtų būti gerbiama“.15
Matytina, kad teismai, nagrinėdami vaikų gyvenamosios vietos pakeitimo klausimą, kai
tėvai tarpusavyje yra konfliktinėje situacijoje, atsižvelgia į vaikų norus, pavyzdžiui: Lietuvos
Aukščiausiasis Teismas, nagrinėdamas vaikų gyvenamosios vietospakeitimo klausimą tėvams esant
konfliktinėje situacijoje: „nors teismai, remdamiesi byloje pateiktomis psichologinių ekspertizių
išvadomis, nustatė, kad mergaitės dar negali visiškai savarankiškai suformuoti savo nuomonės dėl
12 Žiūrėti išnašą Nr. 11, p. 344. 13 Europos Tarybos Ministrų kabineto gairės dėl vaiko interesus atitinkančio teisingumo (2010, Monografija). 14 Edita Žiobienė, „(Ne)tinkamas tėvų valdžios įgyvendinimas:teisinio vertinimo įpatumai“, straipsnis knygoje: Egidija
Tamošiūnienė, Inga Kudinavičiūtė, Šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai (Vilnius: Mykolo
Riomerio universitetas, 2013), p.188. 15 R. K. v. R. K., Kauno apygardos teismas (2017, Nr. 2A-154-221/2017).
11
gyvenamosios vietos su vienu iš tėvų nustatymo, tačiau sprendė, jog nagrinėjamu atveju vaikų
nuomonė yra vienas kriterijų, vertinant įrodymų visumą byloje. Teisėjų kolegijos vertinimu, nors
byloje nustatyta, kad kasatorės ir atsakovo tarpusavio santykiai priešiški, o tai, vaikams gyvenant su
tėvu (atsakovu), gali turėti įtakos vaikų neigiamos nuomonės apie motiną formavimuisi, tačiau
teismai nenustatė, kad kasatorei būtų draudžiama su vaikais bendrauti, juos lankyti mokykloje,
domėtis jų gyvenimu, mergaites auklėti ir taip formuoti apie save teigiamą nuomonę, stiprinti emocinį
ryšį. Be to, atkreiptinas dėmesys į tai, kad pirmosios instancijos teismas, nutraukdamas šalių santuoką
ir nustatydamas vaikų gyvenamąją vietą su atsakovu, patvirtino kasatorės bendravimo su vaikais
tvarką, t. y. jos teisė bendrauti su vaikais yra apribota, tačiau nepanaikinta“.16
Jungtinių Tautų Vaiko teisių konvencijos komentare sakoma,kad „[V]alstybės dalyvės
turėtų skatinti vaiką sukurti laisvą nuomonę ir sukurti aplinką, kuri leistų vaikui pasinaudoti savo
teise būti išklausytam“.17
Nagrinėjant Lietuvos Respublikos teisės aktus ir teismų praktiką, reikia atkreipti dėmesį
į tai, kaip užsienio valstybės užtikrina vaiko nuomonės išklausimą. „Pavyzdžiui, Vokietijoje vaiko
teisė būti išklausytam šeimos bylose įtvirtinama Įstatyme dėl teismo proceso šeimos bylose ir neginčo
bylose (vok. Gesetz über das Verfahren in Familiensachen und in den Angelegenheiten der
freiwilligen Gerichtsbarkeit (FamFG))41, kurio 159 skyrius reglamentuoja vaiko išklausymą
tiesiogiai. Jame nurodoma, kad teismas turi išklausyti vaiką asmeniškai, kai jam sukanka 14 metų;
jeigu vaikui nėra suėję 14 metų, jis turi būti išklausytas asmeniškai, kai jo pageidavimai, santykiai ar
norai yra reikšmingi sprendimui ar tiesiogiai išklausyti reikia dėl kitų priežasčių. Taigi Vokietijos
teisės aktas numato pakankamai aukštą amžiaus ribą, nuo kurios vaikas privalo būti išklausytas.
Vis dėlto ši šalis priklauso prie valstybių, išklausančių ir mažiausius vaikus. Nuo 1981
m. Vokietijos Konstitucinio Teismo sprendimai stiprina vaiko teisę būti išklausytam ir
jurisprudencijoje pripažįstama, kad asmeninis vaiko išklausymas gali būti svarbus jau nuo 3 metų
amžiaus42. Teisėjai laikosi pozicijos, kad nors maži vaikai dar neturi savo laisvos valios, tačiau iš jų
požiūrio ar reakcijos pastebimi jų norai, tendencijos, pageidavimai ir nepasitenkinimas, o tai gali būti
svarbu sprendimui“.18
Australijos teisės mokslų profesorius Patrick Parkinson šeimos teisę, savo straipsnyje
nagrinėjo Prancūzijos šalies teisės aktus. Autoriaus teigimu „[P]rancūzijoje 2007 m. Buvo priimti
teisės aktai, kuriais vaikams suteikiama teisė būti išklausytiems teisėjų, jei vaikas pasirinko būti
išklausytas tiesiogiai. Tai turėtų būti įprastas būdas, kuriuo vaikas bus išgirstas, o kitus būdus atliks
pavyzdžiui, vaiko psichologas, kuris būtų naudojamas tik tuo atveju, jei tai būtų geriausia būdas
16 G. B. v. E. B, .Lietuvos Aukščiausis Teismas (2012, Nr. 3K-3-569/2012). 17 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 18 Agnė Limantė, Aistė Račkauskaitė-Burneikienė, „Vaiko išklausimo reikalavimas šeimos bylose“, Teisė (2018), p. 106.
12
sužinoti vaiko nuomonę. Teisėjas taip pat turi patikrinti, ar vaiko atsisakymas būti išklausytam yra
pagrįstas“.19
Europos žmogaus teisių teismas spęsdamas Joseba Andoni Aguirre Zarraga v. Simone
Pelz bylą konstatavo, kad „nors Pagrindinių teisių chartijos 24 straipsniu ir Reglamento Nr.
2201/2003 42 straipsnio 2 dalies pirmos pastraipos a punktu iš tiesų nereikalaujama, kad kilmės
valstybės narės teismas per teismo posėdį visuomet išklausytų vaiką, ir jam paliekama tam tikra
diskrecija, vis dėlto šiomis nuostatomis reikalaujama, kad kai teismas nusprendžia išklausyti vaiką,
jis, įvertinęs vaiko interesus ir kiekvienos bylos aplinkybes, imtųsi visų tokiam išklausymui tinkamų
priemonių taip užtikrindamas minėtų nuostatų veiksmingumą ir sudarydamas vaikui realią ir
veiksmingą galimybę pareikšti savo nuomonę. 67. Tuo pačiu tikslu kilmės valstybės narės teismas
turi kiek įmanoma ir visuomet atsižvelgdamas į vaiko interesus imtis visų priemonių, kurias turi pagal
nacionalinę teisę, arba tarptautinio teismų bendradarbiavimo instrumentų, o prireikus ir tų priemonių,
kurios numatytos Reglamente Nr. 1206/2001“.20
Teisinėje literatūroje ir teismų praktikoje aptinkami du vaiko norų išklausimo būdai dėl
vaiko gyvenamosios vietos nustatymo: vaiką apklausti tiesiogiai arba per atstovus (netiesioginis
vaiko apklausimas).
2.1.1 Tiesioginis vaiko apklausimas
Teismas, nagrinėdas ginčą, vaiko nuomonę sužino tiesiogiai, teismo posėdžio metu.
Teismo posėdyje išklausant vaiko pažiūras ir norus, be vaiko teisių apsaugos institucijos atstovo, gali
būti kviečiamas „pedagogas ir (ar) psichologas. Vaiko pažiūrų ir išklausymo laikui, teismo nuožiūra,
gali būti pašalinamas iš teismo posėdžio salės kuris nors dalyvaujasntis byloje asmuo (asmenys), o
šiam šiam sugrįžus į posėdžių salę, turi būti pranešti vaiko išreikšti norai.21
Teismo posėdžio metu apklausiant vaiką reikia sudaryti kuo neformalesnę aplinką,
bendraujant su vaiku kalbėti vaikui įprasta kalbos maniera ir panašiai“.22
Jungtinių Tautū Vaiko teisių konvencijos 12 str. 1 dalyje įtvirtintas vaiko tiesioginis
nuomonės išklausymas: „[V]alstybės dalyvės garantuoja vaikui, sugebančiam suformuluoti savo
pažiūras, teisę laisvai jas reikšti visais jį liečiančiais klausimais: be to, vaiko pažiūroms, atsižvelgiant
19 Patrick Parkinson, „Family Laws and access of Justies“, Paper for UN experts Group, New York,( May 2015), p. 11. 20 Joseba Andoni Aguirre Zarraga v. Simone Pelz, Europos žmogaus teisių teismas, 2010 (byla C-491/10). 21 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d. 22 Mykolo Riomerio universiteto Teisės fakulteto Civilinės ir komercinės teisės katedros Agnės Turauskaitės magistro
baigiamasis darbas, 2012 m.
13
į jo amžių ir brandumą skiriama daug dėmesio.23 Minėto straipsnio komentare sakoma, kad „12
straipsnio 1 dalis numato, kad valstybės dalyviai "užtikrina" vaiko teisę laisvai reikšti savo nuomonę.
"Įsitikinti" - tai teisinis specialios jėgos terminas, kuris valstybėms šalims neturi diskrecijos. Todėl
valstybės dalyviai griežtai įsipareigoja imtis atitinkamų priemonių, kad ši vaiko dalis būtų visiškai
įgyvendinta. Ši pareiga apima du elementus, siekiant užtikrinti, kad yra mechanizmų, leidžiančių
išsiaiškinti vaiko nuomonę visais jausmus paveikiančiais klausimais ir deramai atsižvelgti į tuos
požiūrius (aut. ver. iš anglų kalbos)“.24 Šios konvencijos komitetas yra pažymėjęs, jog Konvencijoje
vartojama sąvoka „sugebantis suformuluoti savo pažiūras“ reiškia,kad neturėtų būti daroma prielaida,
jog vaikas nesugeba formuluoti savo pažiūrų. Priešingai, turėtų būti preziumuolama, kad
vaikassugeba formuluoti savo pažiūras ir turi teisę jas reikšti.25
Lietuvos Aukščiausiasis teismas, taikydamas Jungtinių Tautų vaiko teisių Konvencijos
12 straipsnio 1 dalį, yra pažymėjęs, kad „atkreipiamas dėmesys į tai, kad vaiko pažiūroms,
atsižvelgiant į jo amžių ir brandumą, turi būti skiriama daug dėmesio. Konvencijos 12 straipsnio
nuostatos įtvirtina pareigą sužinoti vaiko nuomonę ir deramai į ją atsižvelgti, kai yra sprendžiami
klausimai, tiesiogiai susiję su vaiku, ar klausimai, kurie gali daryti poveikį jo gyvenimui. Pažymėtina,
kad Konvencijoje nėra nustatyta jokios žemiausios amžiaus ribos, nuo kurios vaikams turi būti
suteikta teisė pareikšti savo pažiūras. Minėtomis Konvencijos nuostatomis pripažįstama, kad vaikas
yra visavertis asmuo, turintis teisę reikšti savo pažiūras visais jam rūpimais klausimais, į šias pažiūras
turi būti atsižvelgta ir joms turi būti skirta pakankamai dėmesio, o tai suponuoja vaiko teisę dalyvauti
su juo susijusiuose procesuose bei daryti poveikį priimant jo gyvenimui reikšmingus sprendimus“.26
Mykolo Riomerio universiteto Teisės fakulteto Civilinės justicijos instituto profesorė,
Lietuvos apeliacinio teismo teisėja Dr. Egidija Tamošiunienė savo straipsnyje „Procesiniai šeimos
bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai“ pažymi tiesioginį vaiko dalyvavimą teismo
posėdyje ir galimybę tiesiogiai jį išklausyti. Autorė remdamasi Stokholmo programa teigia, kad
„vaiko teisės, t. y.geriausių vaiko interesų principas, vaiko teisė gyventi, išgyventi ir vystytis,
nediskriminavimas ir pagarba vaiko teisei pareikšti savo nuomonę ir būti tinkamai išklausytam visais
su vaiku susijusiais klausimai, atsižvelgiant į vaiko amžių ir išsivystymo lygį, kaip įteisinta Europos
Sąjungos pagrindinių teisių chartijoje ir Jungtinių Tautų vaiko teisių konvencijoje, yra susijusios su
visomis Europos Sąjungos politikos sritimis“.27
23 Jungtinių Tautų Vaiko Teisių Konvencija priimta Generalinės Asamblėjos 44/25 rezoliucija pagal Trečiojo komiteto
pranešimą (A/44/736 ir Coor.1). 12 str. 1d. 24 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 25 Edita Žiobienė, „(Ne)tinkamas tėvų valdžios įgyvendinimas:teisinio vertinimo įpatumai“, straipsnis knygoje: Egidija
Tamošiūnienė, Inga Kudinavičiūtė, Šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai (Vilnius: Mykolo
Riomerio universitetas, 2013), p.187. 26 A. M. v. M. M., LR Lietuvos Aukščiausiasis teismas (2016, Nr. 3K-3-511-378/2016). 27 Žr. Išnašą nr. 11, p. 303.
14
Teismas vaiko pažiūras ir norus gali aiškintis pasirengimo bylos nagrinėjimo stadijoje,
pasikviesdamas vaiką pokalbiui, taip pat gali pavesti tai padaryti kitiems asmenims, pavyzdžiui: vaiko
pedagogams, auklėtojams.28
Teismas, išklausydamas vaiką, turi išsiaiškinti jo norus dėl nagrinėjamo ginčo baigties.
Kiekvienu atveju vaiko norus būtina išsiaiškinti atskleidžiant jam ginčo išsprendimo padarinius. Tik
juos suprasdamas vaikas nesuklysdamas gali išsakyti tikruosius savo norus.29
Lietuvos teismai nustatydami vaikų gyvenamosios vietos nustatymo klausimus dažnai
susiduria su klausimu ar vaikas yra pakankamai brandus suformuluoti savo nuomonę ir gali suprasti
tokio ginčo pasekmes. Lietuvos Aukščiausiiojo Teismo Civilinių bylų kolegija išnagrinėjo civilinę
bylą 30, pagal atsakovo M. M. kasacinį skundą, kuriame buvo keliamas klausimas ar vaikas yra
pakankamai brandus suformuluoti savo nuomuonę ir ją išreikšti tiesiogiai, teismo posėdžio metu
(vaiko amžius bylos nagrinėjimo metu – 4,5 m.). Teismo atsakymas buvo neigiamas.
Teismas, bylos nagrinėjimo pasirengimo stadijoje, gali kreiptis į kompetetingas
institucijas, kurių prašoma pateikti išvadas dėl vaiko galėjimo tiesiogiai dalyvauti teismo posėdyje.
Atitinkamos institucijos pateikia savo išvadas, pavyzdžiui: „į ekspertui užduotą klausimą, ar K. P.
pagal savo amžių, raidos lygį, individualias psichologines savybes bei būseną gali būti apklausiama
teismo posėdyje dėl gyvenamosios vietos nustatymo, atsakyta, jog jos nerekomenduojama apklausti
teismo posėdyje, nes įtampa tarp kasatorės ir atsakovo jai kelia nerimą, tampa jautri, graudinasi, yra
28 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d. 29 Valentinas Mikelėnas ir kt., Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso komentaras. Trečioji knyga. Šeimos teisė (Vilnius:
Justitia, 2002), p. 344. 30 44Vertinant vaiko norus ir skiriant tam dėmesį, turi būti atsižvelgta ne vien į vaiko amžių, bet ir į jo brandumą
(Jungtinių Tautų vaiko teisių konvencijos 12 straipsnis), taip pat į kitas reikšmingas aplinkybes, kurios gali turėti įtakos
vaiko išreikštam norui dėl jo gyvenamosios vietos, pvz., prisirišimą prie asmens, su kuriuo jis gyvena, šio suteikiamas
materialines sąlygas, saugumo pojūtį ir kt. Į vaiko norą gali būti neatsižvelgiama tik tuo atveju, kai vaiko noras prieštarauja
jo interesams (CK 3.174 straipsnio 2 dalis).
45Teisėjų kolegija pažymi, kad bylos nagrinėjimo pirmosios instancijos teisme metu 2010 m. lapkričio 12 d. nutartimi
buvo paskirtas kompleksinis psichiatrinis–psichologinis vaiko ir šeimos įvertinimas, pavedant jį atlikti VšĮ Vilniaus
universiteto vaikų ligoninės filialo Vaiko raidos centrui (toliau – Vaiko raidos centras). 2011 m. kovo 7 d.–2011 m.
gegužės 11 d. atlikto kompleksinio psichiatrinio–psichologinio įvertinimo išvadoje, atsakant į klausimą, ar vaikas gali
išreikšti savo nuomonę dėl tolimesnio gyvenimo su vienu iš tėvų, nurodyta, kad, atsižvelgiant į vaiko pažintinių gebėjimų
ir socialinės brandos amžių bei remiantis klinikinio stebėjimo duomenimis, berniukas negali išreikšti savo nuomonės ir
valios dėl tolimesnio gyvenimo su tėvu ar motina. Bylos nagrinėjimo apeliacinės instancijos teisme metu ieškovės atstovė
2012 m. balandžio 2 d. kreipėsi į Vaiko raidos centrą, prašydama, be kita ko, atsakyti, ar vaikas galėtų būti apklausiamas
teismo posėdyje. Vaiko raidos centro 2012 m. balandžio 25 d. rašte, atsakant į šį klausimą, nurodyta, kad tokio amžiaus
(apie 4,5 m.) vaikai yra labai emociškai pažeidžiami ir priklausomi nuo artimų žmonių; suabejota, ar vaikas supras, kodėl
turi dalyvauti teismo posėdyje ir atsakinėti į klausimus; pažymėta, kad tėvų tarpusavio nesutarimai kelia vaikui įtampą,
nerimą, silpnina jo saugumo jausmą; stresinė situacija, dalyvaujant teismo posėdyje, šį neigiamą poveikį padidintų; dėl
to išreikšta nuomonė, kad apklausti vaiką teismo posėdyje netikslinga.
46Apeliacinės instancijos teismas, atsižvelgdamas į pateiktas rekomendacijas, 2012 m. gegužės 22 d. nutartimi pavedė
atlikti apklausą Vaiko raidos centro psichologui ir nustatyti, ar vaikas pagal savo amžių ir kitas individualias savybes gali
reikšti savo nuomonę dėl tolimesnio gyvenimo su tėvu ar motina ir kokia jo tikroji nuomonė apie tai, su kuriuo iš tėvų jis
norėtų gyventi. Vaiko raidos centro 2012 m. birželio 7 d.–2012 m. liepos 2 d. atliktoje psichologo išvadoje nurodyta, kad
vaikas pagal savo amžių ir kitas individualias savybes gali reikšti savo nuomonę dėl tolimesnio gyvenimo su tėvu ar
motina; pažymėta, kad jis norėtų gyventi su jais abiem. M. M. v. B.M. Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (2013, Nr. 3K-
3-269/2013).
15
sumišusi dėl to, ką šiuo metu norėtų vadinti savo šeima, nes jaučiasi mylima ir globojama tiek abiejų
jos biologinių tėvų, tiek kartu su jais gyvenančių asmenų. Dėl to teisėjų kolegija konstatuoja, kad,
esant tokioms bylos aplinkybėms, teismai turėjo teisinį pagrindą teismo posėdyje neišklausyti šalių
dukters ir remtis ekspertizės akte išsakyta vaiko nuomone“.31
Būtina paminėti faktą, kad vaiko nuomonė dėl gyvenamosios vietos nustatymo, turi būti
motyvuota. Dr. Inga Kudinavičiūtė savo moksliniame straipsnyje remdamasi Lietuvos Aukščiausiojo
Teismo byla Nr. 3K-3-49/2009 nurodė, kad „vaiko norų vertinimas priklausoir nuo jų motyvacijos,
kurią pateikia vaikas, nes vaikas gali norėti likti pas tą iš tėvų, kuris mažiau jį prižiūri, yra ne toks
reiklus ir panašiai, tačiau tai nesuderinama su vaiko interesais“.32
Lietuvos Respublikos Aukščiausiasis teismas nutarime yra pareiškęs, kad: „[K]ai vaikas
vienareikšmiškai nepasako savo nuomonės, su kuriuo iš tėvų jis norėtų gyventi, teismas turėtų
sužinoti vaiko pažiūras, prie kurio labiau prisirišęs, jei vaikas pakankamai brandus tokias pažiūras
išreikšti.33
Jei vaikas gali pagrįstai ir nepriklausomai išreikšti savo nuomonę, sprendimų priėmėjas
turi apsvarstyti vaiko nuomonę, kaip svarbų vaiksnį sprendžiant problemą.34
Vaikas turi teisę „laisvai reikšti savo nuomonę ir turi turėti galimybę pasirinkti ar jis
nori išreikštisavo nuomonę ar ne. Jungtinių Tautų vaiko teisių konvencijos komentare yra pažymima,
kad: „„Laisvai“ reiškia, kad vaikas gali išreikšti savo nuomonę be spaudimo ir gali pasirinkti ar jis
nori pasinaudoti savo teise būti išklausytam ar ne. „Laisvas“ reiškia, kad vaikas negali būti
manipuliuojamas ar netinkamai vaikiamas, ar daromas spaudimas. „Laisvas“ yra iš esmės susijęs su
vaiko „savo“ perspektyva: vaikas turi teisę išreikšti savo nuomonę, o ne kitų nuomonę“.35
Pažymėtina, kad teismas, prieš pradėdamas nagrinėti bylą, turi įsitikinti ar neįmanoma
vaiko apklausti tiesioginiame teismo posėdyje. Kaip matyti iš teismų praktikos ir teisinės literatūros,
toks tiesioginis vaiko apklausimas gali daryti žalą paciam vaiko asmeniui. Tiesioginiame teismo
posėdyje, dalyvauja visos šalys, kurios gali daryti įtaką vaiko nuomonei. Lietuvos teismai vengia
taikyti tiesioginį vaiko apklausimą motyvuodami geriausiais vaiko interesais. Teisėjai patys apklausia
vaikus tik teismo posėdžio metu, nors yra galimybė apklausti vaiką pasirengimo bylos nagrinėjimo
stadijoje.
31 J. S. v. V.P., LR Aukščiausiasis Teismas (2014, (Nr. 3K-3-308/2014. 32 Inga Kudinavičiūtė-Michailovienė, „Santuokos nutraukimo teisinės pasekmės ir jų išsprendimo problematika ištuokos
bylose“, straipsnis knygoje: Egidija Tamošiūnienė, Inga Kudinavičiūtė, Šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų
vykdymo ypatumai (Vilnius: Mykolo Riomerio universitetas, 2013), p. 71. 33 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d. 34 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 35 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009.
16
Vaikui, kuris teismo posėdyje išklausomas tiesiogiai, turi būti sudarytos visos
galimybės laisvai ir aiškiai išreikšti savo nuomonę ir pažiūras.
2.1.2 Netiesioginis vaiko apklausimas
Ankščiau minėtoje Jungtinių Tautųvaiko teisių konvencijos 12str. komentare yra
numatytas apklausimas per atstovą. „Atstovas gali būti tėvas (tėvai), advokatas ar kitas asmuo (inter
alia socialinis darbuotojas). Tačiau reikia pabrėžti, kad daugeliu atvejų (civilinis, baudžiamasis ar
administracinis) kyla vaikų ir jų akivaizdžiausių atstovų (tėvų interesų konflikto pavojus. Jei vaiko
išklausymas atliekamas per atstovą, labai svarbu, kad atstovo nuomonė būtų tinkamai perduodama
sprendimus priimančiam asmeniui. Pasirinktą metodą turėtų nustatyti vaikas (arba prireikus
atitinkama institucija) pagal vaiko konkrečią situaciją. Atstovai turi turėti pakankamai žinių ir
supratimo apie įvairius sprendimų priėmimo proceso aspektus ir darbo su vaikais patirtį. Atstovas turi
žinoti, kad ji arba jis atstovauja tik vaiko interesams, o ne kitų asmenų (tėvų), įstaigų ar organų (pvz.,
Gyvenamųjų namų, administracijos ar visuomenės) interesai. Reikėtų parengti elgesio kodeksus
atstovams, paskirtiems atstovauti vaiko nuomonėms“.36
Kaip jau buvo minėta, teisėjas visada turi sužinoti, koks sprendimas yra geriausias
vaikui teismo procese. Geriausias būdas ieškoti šio sprendimo yra leisti vaikui pačiam išreikšti savo
nuomonę tiesiogiai – teismo posėdžio metu. Deja, teisėjo gebėjimas apklausti nepilnametį ir
bendrauti su juo, ypač kai vaikas yra jaunesnis, gali būti ne geriausias būdas. Manoma, kad teisėjų
žinios ir gebėjimai dažniausiai grindžiami vien teisine patirtimi. Štai kodėl psichologai ir socialinės
paslaugos atlieka labai svarbų vaidmenį. Ypač teisinis psichologas yra tas, kuris turi daugialypį žinių
pagrindą.
Ngrinėjant Lietuvos Aukščiausiojo teismo praktiką „[P]ažymėtina, kad įstatyme
nustatyta ,,neįmanomumo“ apklausti vaiką per teismo posėdį sąlyga turėtų būti suprantama ne tik
kaip objektyvus vaiko negalėjimas dalyvauti teismo posėdyje (pvz., dėl ligos), tačiau ir kaip
negalėjimas dalyvauti dėl to, kad gali būti pažeisti jo interesai. Atsižvelgiant į konkrečios situacijos
aplinkybes (vaiko jautrumą, galimą apklausos žalą jo psichinei būklei, įtaką neigiamų jausmų
(baimės, nerimo, nesaugumo) formavimuisi ir kt.), apklausti vaiką teismo posėdyje gali būti
nerekomenduojama ar netikslinga. Dėl to teismas pasirengimo bylos teisminio nagrinėjimo stadijoje
gali pavesti valstybinei vaiko teisių apsaugos institucijai, pedagogams, kitiems socialiniams
darbuotojams ar asmenims išsiaiškinti, su kuriuo iš tėvų vaikas norėtų gyventi“.37
36 Žr. Išnašą Nr. 29. 37 M. M. v. B.M., Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (2013, Nr. 3K-3-269/2013).
17
Jungtinių Tautų vaiko teisių komitetas konvencijos komentare pažymėjo, kad:
„[V]alstybės narės užtikrina kiekvieno vaiko teisę būti išklausytam „galinčiam suformuluoti savo
pažiūras“. Ši frazė neturėtų būti laikoma senaties dalimi, o valstybėms narėms ipareigojus įvertinti
vaiko gebėjimus kuo labiau sudaryti savarankišką nuomonę. Tai reiškia, kad valstybės narės negali
pradėti nuo prielaidos, kad vaikas negali pareikšti savo nuomonės. Priešingai, valstybės narės turįtų
manyti, kad vaikas sugeba suformuoti savo nuomonę ir pripažinti, kad jis turi teisę jas išreikšti; vaikui
pirmiausia reikia įrodyti savo sugebėjimus“.38
Lietuvos Aukščiausiojo teismo Senato nutarime yra nurodoma, kad „ vaiko pažiūros ir
norai išklausomi per atstovą tais atvejais, kaip vaiko išklausimas teismo podėdyje prieštarautų vaiko
interesams dėl vaiko jautrumo, sveikatos būklės ir pan. Vaiko pažiūros ir norai gali būti teismo
išsiaiškinami pavedant tai padaryti valstybinei vaikų teisių apsaugos institucijai, vaiko pedagogams,
auklėtojams ir pan“.39
Būtina paminėti, kad teismai, prieš pradėdami nagrindėti ginčą dėl vaikų gyvenamosios
vietos nustatymo, visada turi pirmiausia išsiaiškinti ar neįmanoma vaiko norų sužinoti tiesiogiai –
paklaukausti vaiko nuomonės tiesiogiai.
Kauno apygardos teosmas konstatavo, kad „[T]ikslu nustatyti emocinį ryšį ir kokio
pobūdžio santykiai sieja G. ir jo tėvus Alytaus rajono apylinkės teismo 2015-11-25 nutartimi G. G.
buvo paskirta ambulatorinė teismo psichologinė ekspertizė. 2016-04-14 ekspertizės akto duomenų
pagrindu teismas nustatė, kad vaiko ryšys yra artimas tiek su mama, tiek ir su tėvu. Vaikas norėtų
gyventi su abiem (kaip šeima). Teismo psichologinės ekspertizės akte nurodyta, kad šalių sūnus G.
vengė atsakyti į klausimus, susijusius su jo šeima ir gyvenamosios vietos nustatymu. Jam šie
klausimai kelia įtampą, t. y. traumuoja jo psichiką, nes jis nenori bei negali rinktis, su kuriuo iš tėvų
jam gyventi, nes toks pasirinkimas jam yra pernelyg didelė našta. Be to, rinkdamasis jis išgyvena
lojalumo abiem tėvams konfliktą - nenori įskaudinti nei vieno iš jų. Visa tai rodo, jog G. šiuo metu
negali išreikšti savarankiškos nuomonės dėl gyvenamosios vietos nustatymo ne tik dėl savo būsenos,
bet ir dėl mažo amžiaus - kai dėl menkos gyvenimiškos patirties bei žinių stokos vaikas negali
visapusiškai suprasti byloje nagrinėjamų klausimų (gyvenamosios vietos, bendravimo tvarkos)
reikšmės, numatyti savo pasirinkimų tolimesnių pasekmių, prognozuoti įvykių eigos ir kt. Todėl
atsižvelgiant į G. G. amžių, protinio išsivystymo lygį, individualius-psichologinius ypatumus,
ekspertė nerekomendavo G. G. apklausti teisme. Esant šiems duomenims darytina išvada, kad teismas
nepažeidė vaiko teisės būti išklausytam.“.40
38 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 39 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d. 40 G. K. V. G. G., Kauno apygardos teismas (2017, Nr. 2A-1545-273/2017).
18
Lietuvos Respublikos Aukščiausiasis teismas Senato nutarime yra pažymėjęs, kad
„[N]ors ekspertizės akte nurodyta, kad gauti duomenys netiesiogiai rodo, kad prioritetą vaikas teikia
savo tėvui ir šią tendenciją galima stebėti nuo 2015 m. vasaros, tačiau ekspertizės akte nurodyta, kad
tai galima paaiškinti tuo, jog berniukas jaučia bendravimo su tėvu deficitą, be to, tėvas kaip berniukui
yra identiteto asmuo - tapatinantis su tėvu, formuojasi tapatumas savo lyčiai, mokomasi berniukui,
vyrui, tėvui būdingos elgsenos.
Teisėjas pasirengimo teisminiam nagrinėjimui stadijoje, atsižvelgdamas į dalyvaujančių
asmenų nuomonę ir vaiko teisių apsaugos išvadą, gali išspęsti ekspertizės paskyrimo klausimą.
Sprendžiant ginčus dėl vaiko auklėjimo, gali būti skiriama teismo psichologinė ekspertizė siekiant
išsiaiškinti,ar vaikas yra pakankamai brandus išreikšti savo pažiūras ir nuomonę ginčoklausimu ir t.t.
(CPK 87, 88 str.). teismo ekspertizė gali būti skiriama ir kitais klausimais (pavyzdžiui: kuris iš tėvų,
atsižvelgiant į tėvų ir vaikų asmeninius bruožus, lytį, yra tinkamesnis vaiko auklėtojas). Teisėjas gali
išsikviesti pokalbiui abi šalis ir išsiaiškinti, ar nėra galimybės baigti bylą taikos sutartimi“.41
Lietuvos Aukščiausis Teismas nagrinėdamas bylą dėl vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo, sprendė klausimą dėl vaiko norų išklausimo. Byloje buvo kelaimas klausimas dėl vaiko
tiesioginio dalyvavimo teismo posėdyje galimybės pareikšti norus tiesiogiai: „į ekspertui užduotą
klausimą, ar K. P. pagal savo amžių, raidos lygį, individualias psichologines savybes bei būseną gali
būti apklausiama teismo posėdyje dėl gyvenamosios vietos nustatymo, atsakyta, jog jos
nerekomenduojama apklausti teismo posėdyje, nes įtampa tarp kasatorės ir atsakovo jai kelia nerimą,
tampa jautri, graudinasi, yra sumišusi dėl to, ką šiuo metu norėtų vadinti savo šeima, nes jaučiasi
mylima ir globojama tiek abiejų jos biologinių tėvų, tiek kartu su jais gyvenančių asmenų. Dėl to
teisėjų kolegija konstatuoja, kad, esant tokioms bylos aplinkybėms, teismai turėjo teisinį pagrindą
teismo posėdyje neišklausyti šalių dukters ir remtis ekspertizės akte išsakyta vaiko nuomone..42 Kaip
matyti iš teismo argumentų, buvo sudarytos visos sąlygos, kad būtų išsiaiškinta vaiko nuomonė dėl
gyvenamosios vietos nustatymo.
Netiesioginis vaiko išklausimas remiasi ekspertizės aktų surašymu. Teismas gali savo
iniciatyva, šalių prašymu paskirti teismo psichologinę ekspertizę, kurios metu ekspertai turi atskyti į
klausimus, susijusius su vaiko norais, požiūriu. Svarbiausias dalykas ekspertizės akto surašyme yra
vaiko tikrosios nuomonės atspindėjimas, t.y. ekspertai turi būti pakankamai kvalifikuoti, kad galętų
sužinoti tikslų vaiko norą ir pažiūras.
Kaip ankščiau minėta,teisinėje literatūroje yra aptinkama „neįmanomumo“ apklausti
vaiką tiesiogiai teismo posėdžio metu. Ši sąvoka apibūdinama, kaip vaiko subjektyvus negalėjimas
dalyvauti teismo posėdyje dėl savo jautrumo, jauno amžiaus.
41 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d. 42J. S. v. V.P., LR Aukščiausiasis Teismas (2014, Nr. 3K-3-308/2014).
19
Reikėtų atkreipti dėmesį, kad netiesioginis vaiko apklausimas galimas ne tik vaiką
apklausiant, bet ir žaidimo forma ar kuria kita forma.
2.2 Vaiko amžius
Nacionaliniuose teisės aktuose yra nustatomi skirtingos anžiaus grupės. Civilinio
kodekso 3.177 str. nėra nustatytas konkretus amžius, nuo kelių metų vaikas gali reikšti nuomonę.
Minėto straipsnio komentare nurodoka, kad „komentuojamame straipsnyje nustatyta, kad
atsižvelgiant į vaiko brandumą, nors jam nėra suėję dešimt metų, vaiką spręsdamas ginčą dėl jo
teismas turi išklausyti tiesiogiai ar per atstovą.“43 Ankščiau minėtameto Civilinio komentare
komentuojamo 3.164 str. (žr. Išnašą Nr. 6) yra išskirtos trys sąlygos, kada vaikas gali dalyvauti
užtikrinant savo teises. Pirmoje sąlygoje pabrėžiama, kad būtina išklausyti vaiką visais su juo
susijusiais klausimais, kad ir kokie jie būtų, tačiau vaikas gali būti išklausomas tik kai geba
suformuluoti savo pažiūras, t. y. kai kalbantis su juo galima sužinoti jo nuomonę sprendžiamu
klausimu sulaukiant tiesioginio atsakymo ar išsiaiškinti aplinkybes, kurios padeda atskleisti padėtį ar
vaiko reakciją į galimus sprendimus. Pavyzdžiui, santuokos nutraukimo ir vaiko gyvenamosios vietos
su vienu iš tėvų nustatymo byloje vaikas turi būti išklausomas ne dėl santuokos nutraukimo, o dėl to,
su kuriuo iš tėvų norėtų gyventi ir kodėl. Naujagimio dėl jo nesubrendimo neįmanoma išklausyti ir
įstatyme šito nereikalaujama, tačiau trejų metų vaikas, atsižvelgiant į jo brandą, turi arba gali būti
išklausomas. Kiekvienu konkrečiu atveju, kai vaikas yra ne naujagimis, moka kalbėti, bet nėra
sulaukęs dešimties metų, išvadą dėl to, ar jis gali būti išklausytas, turėtų pateikti specialistas (paprastai
psichologas)“.44
Procesinės teisės normos, reglamentuojančios vaikų dalyvavimą teismo posėdyje
numatytos Civilinio proceso kodekso 380 str. Šio straipsnio 1 d. reglamentuota,kad „ kai
sprendžiamas bet koks su vaiku susijęs klauimas, vaikas, sugebantis suformuluoti savo pažiūras,
vaikas turi būti išklausytas tiesiogiai, o jei tai neįmanoma – per atstovą. Priimant sprendimą turi būti
atsižvelgiama į vaiko nuomonę, jei tai neprieštarauja paties vaiko interesams. Minėto straipsnio 2 d.
nurodyta, kad „Vaiko, kuriam yra suėjė keturiolika metų, pareiškimas apie sutikimą ar nesutikimą su
ieškiniu turi būti išreikštas žodžiu arba įrašytas į teismo posėdžio protokolą. Kai vaikas savo nuomonę
išreiškia žodžiu, teismas gali vaikui duoti pasirašyti sutikimo ar nesutikimo su ieškiniu standartinę
formą“.45
43 Valentinas Mikelėnas ir kt., Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso komentaras. Trečioji knyga. Šeimos teisė (Vilnius:
Justitia, 2002), p. 344 Ž Ten pat p. 313-314. 45 Lietuvos Respublikos Civilinio proceso kodeksas, Žin. (2002, Nr. 36-34), 380str.
20
Vaiko galimybės suformuluoti savo pažiūras ir iųreikšti savo nuomonę yra vertinamojo
pobūdžio, nustatynėtinos kiekvienoje byloje pagal vaiko amžių, sugebėjimą reikšti mintis ir kt.46
Jungtinių Tautų Vaiko Teisių konvencijoje 1 straipsnyje yra nurodyta, kas pagal šią
Konvenciją yra laikomas vaiku: „kiekvienas žmogus, neturintis 18-os metų, jei pagal taikymą jo
pilnametystė nepripažinta ankščiau“.47 Tos pačios konvencijos 12 str. reglamentuotas vaiko, kaip
teisinio subjekto, nuomonės išklausimas visais su jo asmeniu numatytais atvejais.
Minėtos konvencijos 12 str. 1 d. numatyta, kad „ [v]alstybės valstybės dalyvės
garantuoja vaikui, sugebamčiam suformuluoti savo pažiūras, teisę laisvai jas reikšti visais jį
liečiančiais klausimais; be to, vaiko pažiūroms, atsižvelgiant į jo amžių ir branduma, skiriama daug
dėmesio.“48 Šios konvencijos komentaro 21 punkte komisija pabrėžė, kad „12 straipsnyje nenumatyta
amžiaus riba, leidžianti vaikui išreikšti savo požiūrį, ir draudžia valstybėms narėms nustatyti
įstatymuose ar praktikoje amžiaus apribojimus, kurie apribotų vaiko teisę būti išklausytam visais
klausimais, susijusiais su juo. Šiuo atžvilgiu Komitetas pabrėžia, kad savo rekomendacijose po
bendros diskusijos dėl vaikoteisių įgyvendinimo ankstyvoje vaikystėje 2004 m. Komitetas pabrėžė,
kad vaiko, kaip teisių turėtojo, sąvoka“... yra įtvirtinta vaiko kasdieniniame gyvenime nuo ankstyvojo
etapo“.49 (aut. vert. iš anglų kalbos) Komitetas atlikęs nemažai tyrimų nustatė, kad vaikas jau nuo
mažumės sugeba suformuluoti savo požiūrį, nors nelabai dar moka to išreikšti žodžiu.
Jungtinių tautų vaiko teisių įgyvendinimo vadove nurodoma, kad įgyvendinant Vaiko
teisių konvencijos 12 straipsnį „valstybės Konvencijos dalyvės turi aiškią ir tiksliai nustatytą pareigą
užtikrinti, kad vaikas turėtų teisę pareikšti savo nuomonę esant tokiai situacijai, kuri jam gali būti
svarbi. Todėl į vaiką neturi būti žiūrima kaip į pasyvią žmogiškąją būtybę, taip pat neturėtų būti
leidžiama atimti iš vaiko tokios teisės įsikišti, nebent būtų akivaizdu, kad jis nesugeba turėti savo
pažiūrų. Todėl ši teisė turėtų būti garantuojama ir gerbiama netgi esant tokioms situacijoms, kai
vaikas gali turėti pažiūras, tačiau nesugeba jų perteikti, arba kai vaikas dar nėra pakankamai
subrendęs, kadangi jo pažiūrų turi būti paisoma atsižvelgiant į vaiko „amžių ir brandumą“…“.
Kai kurios šalys pranešė, kad jos yra nustačiusios žemiausią amžiaus ribą vaiko teisei
būti išklausytam, pavyzdžiui, globos nustatymo procese po tėvų išsiskyrimo ar ištuokos, tačiau
46 Egidija Tamošiūnienė, „Procesiniai šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai“, straipsnis
knygoje: Egidija Tamošiūnienė, Inga Kudinavičiūtė, Šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai
(Vilnius: Mykolo Riomerio universitetas, 2013), p. 304. 47 Jungtinių Tautų Vaiko Teisių Konvencija priimta Generalinės Asamblėjos 44/25 rezoliucija pagal Trečiojo komiteto
pranešimą (A/44/736 ir Coor.1), 1 str. 48 Ten pat, 12 str. 49 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009.
21
Konvencija neduoda pagrindo priimti tokios nuostatos, todėl valstybės, nenorinčios vykdyti savo
pareigų pagal 12 straipsnį, negali teigti pirmiausia paisančios vaiko interesų.“50
Santuokos nutraukimo ir vaiko gyvenamosios vietos nustatymo bylose anot Jungtinių
Tautų vaiko teisių komiteto „[K}ai kuriose jurisdikcijose, atsižvelgiant į politiką ar teisės aktus,
labiau tinka nurodyti amžių, kuriuo vaikas laikomas galinčiu pareikšti savo nuomonę.
TačiauKonvencija numato, kad šis klausimas bus nustatomas kiekvienu atveju atskirai, nes jame
nurodomas amžius ir brandumas, todėl būtina įvertinti vaiko gebėjimus“.51
Nacionaliniai teismai nagrinėdami bylas dėl vaikų gyvenamosios vietos nustatymo su
vienu iš tėvų, taikydamas Jumgtinių Tautų Vaiko teisių Konvencijos 12 str. nuostatas pažymi, „kad
įstatyme nustatyta ,,neįmanomumo“ apklausti vaiką per teismo posėdį sąlyga turėtų būti suprantama
ne tik kaip objektyvus vaiko negalėjimas dalyvauti teismo posėdyje (pvz., dėl ligos), tačiau ir kaip
negalėjimas dalyvauti dėl to, kad gali būti pažeisti jo interesai. Atsižvelgiant į konkrečios situacijos
aplinkybes (vaiko jautrumą, galimą apklausos žalą jo psichinei būklei, įtaką neigiamų jausmų
(baimės, nerimo, nesaugumo) formavimuisi ir kt.), apklausti vaiką teismo posėdyje gali būti
nerekomenduojama ar netikslinga. Dėl to teismas pasirengimo bylos teisminio nagrinėjimo stadijoje
gali pavesti valstybinei vaiko teisių apsaugos institucijai, pedagogams, kitiems socialiniams
darbuotojams ar asmenims išsiaiškinti, su kuriuo iš tėvų vaikas norėtų gyventi.
Apeliacinės instancijos teismas, atsižvelgdamas į pateiktas rekomendacijas, 2012 m.
gegužės 22 d. nutartimi pavedė atlikti apklausą Vaiko raidos centro psichologui ir nustatyti, ar vaikas
pagal savo amžių ir kitas individualias savybes gali reikšti savo nuomonę dėl tolimesnio gyvenimo
su tėvu ar motina ir kokia jo tikroji nuomonė apie tai, su kuriuo iš tėvų jis norėtų gyventi. Vaiko
raidos centro 2012 m. birželio 7 d.–2012 m. liepos 2 d. atliktoje psichologo išvadoje nurodyta, kad
vaikas pagal savo amžių ir kitas individualias savybes gali reikšti savo nuomonę dėl tolimesnio
gyvenimo su tėvu ar motina; pažymėta, kad jis norėtų gyventi su jais abiem. Nors, kaip teisingai
nurodo kasatorius, šioje išvadoje tiesiogiai nenurodyta, kad vaikas nori gyventi tik su ieškove, tačiau
pažymėta, jog jis nori ilgiau būti pas mamą, dažniau ją lankyti, t. y. išreikštas didelis bendravimo su
motina (ieškove) poreikis“.52
Taigi, minėtoje byloje teismas, vertindamdamas vaiko norą, vadovavosi
„neįmanomumo“ apklausti vaiką tiesioginio teismo posėdžio metu dėl jo jauno amžiaus.
Ankščiau minėtame Jungtinių Tautų Vaiko teisi Konvencijos komentare nurodoma, kad
„ [v]aiko požiūris turi būti „tinkamai vertinamasatsižvelgiant į vaiko amžių ir brandą“. Ši sąvoka yra
50 UNICEF fondui parengė Rachel Hodgkin ir Peter Newell Jungtinių Tautų vaiko teisių konvencijos įgyvendinimo
vadovas, 2002. 51 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 52 M. M. v. B.M. Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (2013, Nr. 3K-3-269/2013).
22
susijusi su vaiko gebėjimu, kuris turi būti įvertintas, kad būtų tinkamai atsižvelgiama į jo nuomonę,
arba pranešti vaikui, kaip šie požiūriai įtakoja proceso baigtį. 12 straipsnyje nurodoma, kad tiesiog
klausytis vaiko yra nepakankama, vaiko nuomonę reikia rimtai apsvarstyti, kai vaikas sugeba
suformuluoti savo pažiūras. Reikalaujant, kad būtų tinkamai atsižvelgiama į amžių ir brandą, 12
straipsnyje aiškiai nurodoma, kad vien tik dėl amžiaus negalima nustatyti vaiko nuomonių reikšmės.
Vaikų supratimo lygiai nėra vienodai susiję su jų biologiniu amžiumi. Dėl šios priežasties vaiko
nuomonė turi būti įvertinta kiekvienu konkrečiu atveju. Terminas reiškia gebėjimą suprasti ir įvertinti
tam tikro dalyko reikšmesir todėl turi būti apsvarstytas nustatant vaiko individualius gebėjimus.
Terminas yra sunkiai apibrėžtas asižvelgiant į 12 straipsnį, vaiko sugebėjimas pagrįstai ir
nepriklausomai išreikšti savo nuomonę dėl klausimų. Taip pat reikia atsižvelgti į klausimo poveikį
vaikui“.53
Nagrinėjant nacionalinius teisės nostatas atkriptinas dėmesys į užsienio šalių nustatytas
vaikų amžiaus grupes, kada jų nuomonė būna išklausyta. Pavydžiui: „[P]agal Vokietijos teisės aktus
vaikas, vyresnis nei 14 metų, visada turi būti išklausytas asmeniškai bylos nagrinėjimo metu. [...]
Teismo praktikoje reguliariai klausomi ir jaunesni vaikai. Teismas gali susilaikyti nuo apklausos tik
dėl rimtų priežasčių.
Naujas Italijos įstatymas, L. 8. Vasario 2006, n. 54, leidžia teisėjams nutraukiant
santuoką išklausyti vaikus nuo 12 metų, jeigu vaikai laikomi pakankamai brandžiais“.54
Vaiko brandumas. Lietuvos Aukščiausiojo teismo Senato išaiškinime Nr. 35yra
nurodoma, kad „[v]isais atvejais teismas, aiškindamasis vaiko pažiūras ir norus, turi išsiaiškinti, ar
vaikas pakankamai brandus, kad juos suformuluotų ir išreikštų. Teismas,suabejojęs vaiko gebėjimu
suformuluoti ir išreikšti savo pažiūras, gali į teismo posėdį pakviesti ekspertą-psicologą. Siekdamas
nustatyti ar vaikas pakankamai brandus, kad suformuluotų ir išreikštų savo pažiūras ir
nuomonę,teismas gali paskirti psichologinę ekspertizę“.55
Nagrinėjant Europos Sąjungos priimtus reglamentus, reikia paminėti Briuselis II ir
Briuselis Ii a reglamentus. V. Nekrošius savo knygoje Europos Sąjungos civilinio proceso teisė lygino
abu minėtus reglamentus. Autoriaus nuomone : „ [S]kirtingai nei reglamento 23 straipsnio b) punkte,
kuriame pripažįstančio teismo nuožiūrai visiškai perduodamas vaiko nuomonės tinkamo išklausimo
apimties vertinimas, reglamento 41 straipsnio 2 dalies c) punkte jau yra pateikiami tam tikri tinkamo
šios teisės įgyvendinimo vertinimo kriyerijai, kurie gali būti autonominio aiškinimo dalykas.
Pirmiausia čia yra nurodyta, kad vaikas gali būti neišklausytas tik išimtinais atvejais, kurie gali būti
53 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 54 Branka Resetar and Robert E. Emery, „Children‘s Rights in European legal proceedings: Why are family practices so
different throm leagal theories?“, Family Court review (Vol. 46 No. 1, January 2008), p. 69. 55 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d.
23
tik amžiaius arba subrendimo kriterijumi (aut. išskirtas kursyras). Atsižvelgiant į Europos žmogaus
teisių ir pagrindinių laisvių apsaugos konvencijos 8 straipsnio reikalavimus, galima daryti išvadą, kad
amžiaus kriterijus yra veiksmingas tik kai kalbama apie labai mažą (amžiaus atžvilgiu) vaiką, kuris,
pavyzdžiui, dar negali kalbėti ir sąmoningai reikšti savo minčių. Nors šie du kriterijai yra autonominio
aiškinimo dalykas, tačiau kol kas ETT dar neapibūdino jo aiųkinimo ribų“.56
Europos Žmogaus teisių teismas taip pat yra pažymėjęs ,kad vaiką, kuris sugeba išreikšti
savo nuomonę, reikia išklausyti. Byloje Sahin v. Vokietiją Teismas padarė išvadą, jog „būtų perdėta
sakyti, kad nacionaliniai teismai visada privalo teisme išklausyti vaiką sprendžiant bendravimo su
vienu iš tėvų, neturinčiu globos teisės, klausimą, nes tai gali priklausyti nuo konkrečių kiekvienos
bylos aplinkybių, deramai atsižvelgiant į vaiko amžių ir brandumą“.57
Pažymima, kad vaiko norai ir pažiūros turi būti išsiaiškinti nepriklausomai nuo jo
amžiaus, svarbiausia, kad jis sugebėtų juos teisingai suformuluoti ir išreikšti. Teismas ir kiti asmenys,
kurie aiškinasi vaiko pažiūras ir norus, turi vaikui išaiškinti sprendimo ginčo esmę, teismo sprendimo
pasekmes bei vaiko norų įtaką ginčo sprendimui, kad vaikas galėtu tikslingai išreikšti savo nuomonę.
Remiantis viskuo, kas išdėstyta, galima daryti išvadą, kad nacionaliniai teismai,
spręsdami vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimus, taiko netiesioginį vaiko apklausimą.
56 Vytautas Nekrošius, Europos Sąjungos civilinio proceso teisė, I tomas (Vilnius: Justitia, 2009), p. 187. 57 Sahin v. Vokietiją, Europos žmogaus teisių teismo sprendimas (1996, Nr.30943/96).
24
3 OBJEKTYVIEJI TEISMO PUSĖS NUSTATOMI KRITERIJAI DĖL
VAIKO GYVENAMOSIOS VIETOS NUSTATYMO
3.1 VAIKO INTERESAI
Teismas, spręsdamas ginčą dėl vaiko gyvenamosios vietosnustatymo, privalo
išsiaiškinti objektyviuosius kriterijus, nustatyti jų visumą. Atsižvelgiant į tai, kad vaikas yra
emociškai pažeidžiama asmenybė „[I]šties teigiamai vertinama, kai tėvai taikiai susitaria dėl vaikų
gyvenamosios vietos nustatymo (CK 3.53 str. 3 d.), nes dažnas šio pobūdžio ginčo sprendimas
teismine tvarka neatitinka vaiko interesų, sudaro vaikui neigiamą emocinę aplinką. Sprendžiant tarp
tėvų kilusį konfliktą dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo, turi būti siekiama išsiaiškinti, koks
ginčo sprendimo variantas labiausiai atitinka vaiko interesus. Be to pabrėžtina ir tai, jog vaiko interesų
turinys apbrėžiamas ir kiekvienu atveju nustatyti bei įvertinti geriausius vaiko interesus teismams yra
jie yra įtraukti arba kurios yra susijusios su jų interesais, pirmiausia būtų vadovaujamasi sunku“.58
Valstybės narės turėtų garantuoti veiksmingą vaikų teisės į tai, kad visose bylose, į
kurias jie yra įtraukti arba kurios yra susijusios su jų interesais,pirmiausia būtų vadovaujamasivaikų
interesais, įgyvendinimą.59
Lietuvos Aukščiausiasis Teismas, nagrinėjantis ginčą dėl vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo, prioritetiškai turi vadovautis vaiko interesais. Teismų praktikoje laikomasi nuostatos, kad
„vaiko interesus pirmiausia lemia jo, kaip sveikos, dorovingos, tvirtos bei intelektualios asmenybės,
augimas ir tobulėjimas, todėl, spręsdamas ginčą dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo, kai tėvai
gyvena skyrium, teismas turi atsižvelgti į tokius juridinius faktus: kiekvieno tėvo galimybes ir
pastangas užtikrinti teisės normose įtvirtintų pagrindinių vaiko teisių ir pareigų įgyvendinimą, taip
pat panaudojant valstybės teikiamą paramą; kiekvieno tėvo šeimos aplinkos sąlygas, t. y. tas sąlygas,
kuriomis vaikui teks gyventi, nustačius jo gyvenamąją vietą su vienu iš tėvų; vaiko norus ir pažiūras.
Aiškindamasis šeimos aplinkos sąlygas, teismas turi nustatyti vaiko santykius su kiekvienu iš tėvų,
šių dorovinius ir kitokius asmenybės bruožus, požiūrį į vaiko auklėjimą, augimą ir tobulėjimą,
dalyvavimą jį išlaikant ir prižiūrint iki ginčo atsiradimo, galimybes sudaryti jam tinkamas gyvenimo,
auklėjimo ir vystymosi sąlygas (įvertinant tėvų darbo pobūdį, darbo režimą, turtinę tėvų padėtį) ir
kt“.60
Nagrinėjant vaiko interesus būtina pažymėti, kad „[V]aiko interesai – visų pirma tai,
kas lemia teigiamą vaiko vystymąsi, atsižvelgiant į jo materialinius, tautinius, moralinius, kultūrinius
58 Žr. išnašą Nr. 32, p. 70. 59 Europos Tarybos Ministrų kabineto gairės dėl vaiko interesus atitinkančio teisingumo (2010, Monografija). 60 B. U. v. A. U., LR Apeliacinis Teismas (2016, Nr.3K-3-502-916).
25
bei psichologinius poreikius. Vaiko interesų turinys kiekvienu konkrečiu atveju skiriasi, todėl jį
apibrėžti sudėtinga. Nusakant interesų turinį galima tik numatyti bendras, kiekvieno vaiko augimui ir
vystymuisi būtinas, sąlygas – sveika ir saugi aplinka, asmens neliečiamybė, tamprūs socialiniai ryšiai
(su tėvais, artimaisiais, draugais), galimybė mokytis, ilsėtis, žaisti, lavinti gebėjimus, save realizuoti,
išsaugoti žmogiškąjį orumą, laisvai reikšti pažiūras ir kitos. Vaiko interesai – tai pirmiausia
įstatymuose numatytos vaiko teisės ir galimybė šias teises įgyvendinti esant konkrečiai situacijai.
Teismas kiekvienu atveju turi nustatyti konkretų geriausių vaiko interesų turinį, kurį lemia aplinka ir
konkretūs vaiko asmeniniai bruožai: lytis, amžius, sveikata, būdo ypatumai, pomėgiai, norai, gabumai
ir kiti. Teismas, spręsdamas vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimą, turi ne tik išsiaiškinti
tėvų pastangas bei galimybes įgyvendinti tėvų valdžią, įvertinti šeimos gyvenimo sąlygas, tėvų būdo
savybes, vaiko ir tėvo (motinos) santykių pobūdį, vaiko prisirišimą prie kiekvieno iš tėvų, bet visa tai
įvertinti atsižvelgiant į vaiko geriausius interesus derinant su jo nuomone“.61
Jungtinių Tautų Vaiko teisių konvencijos 3 str. reglamentuoti vaiko interesai. Šiuo
straipsniu valstybėms narėms yra nurodoma, kad „[i]mantis bet kokių vaiką liečiančių veiksmų,
nesvarbu, ar tai darytų valstybinės ar privačios įstaigos, užsiimančios socialiniu aprūpinimu, teismai,
administracijos ar įstatymų laidimo organai, svarbiausia – vaiko interesai“.62 Europos komisijos dėl
vaukų teisių išleistame komentare yra komentuojamas ir minėtasis straipsnis. Komisija pažymi, kad
„3 straipsnio tikslas yra užtikrinti, kad visuose veiksmuose, susijusiais su vaikais, valstybinė ar privati
globos įstaiga, teismai, administracinės institucijos ar teisės aktų leidybos institucijos, pirmiausia
atsižvelgtų į vaiko interesus. Geriausi vaiko interesai yra panašūs į procesinę teisę, įpareigojančią
valstybes nares įvesti žingsnius į veiksmų procesą, siekiant užtikrinti, kad būtų atsižvelgta į vaiko
geriausius interesus. Konvencija įpareigoja valstybes nares užtikrinti, kad asmenys, atsakingi už šiuos
veiksmus, išklausytų vaiką, kaip nurodyta 12 straipsnyje. Šis žingsnis yra privalomas“.63
Vaiko interesai reikalauja, sudaryti tokias sąlygas vaikui sveikai vystytis, kad jis
užaudtų sveika, intelektuali, dorovinga bei tvirta asmenybė. Spręsdamas ginčą dėl vaiko auklėjimo,
teismas turi įvertinti, ar aplinkoje, kurioje gyvens kiekvienas iš tėvų, atsižvelgiant į tėvų charakterio
savybes, gyvenimo būdą ir kita“.64
Lietuvos Aukščiausiasis Teismas yra konstatavęs, kad „[T]eismas, nagrinėjantis ginčą
dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo, prioritetiškai turi vadovautis vaiko interesais. Teismų
praktikoje laikomasi nuostatos, kad vaiko interesus pirmiausia lemia jo, kaip sveikos, dorovingos,
61 Brigita Kairienė, Lijana Jakaitytė, „Vaiko interesų įgyvendinimas santuokos nutraukimo proceso metu“, Socialinis
pedagogas (2010, Nr. 9(1)). 62 Jungtinių Tautų Vaiko Teisių Konvencija priimta Generalinės Asamblėjos 44/25 rezoliucija pagal Trečiojo komiteto
pranešimą (A/44/736 ir Coor.1). 63 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 64 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d.
26
tvirtos bei intelektualios asmenybės, augimas ir tobulėjimas, todėl, spręsdamas ginčą dėl vaiko
gyvenamosios vietos nustatymo, kai tėvai gyvena skyrium, teismas turi atsižvelgti į tokius juridinius
faktus: kiekvieno tėvo galimybes ir pastangas užtikrinti teisės normose įtvirtintų pagrindinių vaiko
teisių ir pareigų įgyvendinimą, taip pat panaudojant valstybės teikiamą paramą; kiekvieno tėvo
šeimos aplinkos sąlygas, t. y. tas sąlygas, kuriomis vaikui teks gyventi, nustačius jo gyvenamąją vietą
su vienu iš tėvų; vaiko norus ir pažiūras“.65
Tais atvejais, kai vaiko ir vieno iš tėvų interesų koalizija, neišvengiamai turi būti
išspręsta vieno iš jų nenaudai, privalo laimėti vaiko interesai.66
Nėra vieno konkretaus geriausius vaiko interesus išreiškiančio sąrašo. Teismas
vertindamas geriausius vaiko interesus visada privalo atsižvelgti į vaiką, kaip besivystančią,
dorovingą asmenybę.
Teismas, nagrinėdamas vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimus vertina ne tik
subjektyviuosius kriterijus, bet didžiausią dėmesį skiria objektyviesiams kriterijams.
Tiek teisinėje literatūroje, tiek tarptautiniuose ir nacionaliniuose teisės aktuose nėra
apinrėžtų sąlygų, kuriomis rendamasis teismas nustato vaiko gyvenamąją vietą. Ankščiau minėtame
Lietuvos Aukščiausiasiojo Teismo teisėjų Senato išaiškinime, 2002 m. birželio 21d. Nr. 35, yra
nurodyti kriterijai, kuriais vadovaudamasis teismas turi priimti sprendimą dėl vaiko gyvenamosios
vietos nustatymo.
Lietuvos Respublikos Aukščiausiojo teismo Senato nutarime yra išskirtos trys
aplinkybės į kurias teismai nagrinėdami vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimus turi
atsižvelgti. „Nagrinėdamas bylą, teismas turi imtis visų būtinų priemonių, kad būtų visapusiškai
išsiaiškintos visos bylos aplinkybės. Tuo tikslu teismas savo iniciatyva turi rinkti įrodymus, kuriais
šalys nesiremia, jei mano, jei tai būtina, teisingam bylos išsprendimui. Teismas, spręsdamas ginčą
tarp skyrium gyvenančių tėvų dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo, turi išsiaiškinti ir nustatyti
šiuos teisiškai reikšmingus faktus:
1) kiekvieno iš tėvų galimybes ir pastangas užtikrinti teisės normose įtvirtintų
pagrindinių vaiko teisių ir pareigų, panaudojant ir valstybės teikiamą paramą,
įgyvendinimą;
2) kiekvieno iš šeimos aplinkos sąlygas, t.y. tas sąlygas, kuriomis vaikui teks gyventi,
nustačius jo gyvenamąją vietą su vienu iš tėvų;
3) vaiko norus ir pažiūras“.67
65 B. U. v. A. U., Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (2016, Nr. 3K-3-502-916/2016). 66 Gediminas Sagatys, Vaiko teisė į šeimos ryšius Europos žmogaus teisių ir pagrindinių laisų apsaugos konvencijos
įgyvendinimas Lietuvoje (Vilnius: Teisinės informacijos centras, 2006), p. 174. 67 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d.
27
Nagrinėjant teismo nustatomas objektyviąsias puses būtina pažymėti, kad „[T]eismas,
aiškindamasis vaiko norus ir pažiūras, pasirengimo bylos teisminio nagrinėjimo stadijoje gali pavesti
valstybinei vaiko teisių apsaugos institucijai, pedagogams, kitiems socialiniams darbuotojams ar
asmenims išsiaiškinti vaiko norą, su kuriuo iš tėvų jis norėtų gyventi, taip pat vaiko pažiūras
klausimais, galinčiais turėti įtakos teisingam bylos išsprendimui, pavyzdžiui: vaiko požiūrį į
gyvenamosios vietos pakeitimą, jei tektų jam gyventi su kitu iš tėvų kitoje vietoje, pakeisti mokymosi
ar ikimokyklinę ugdymo įstaigą, vaiko požiūrį į tėvo (motinos) sutuoktinį ar sugyventinį, vaiko
santykius su tėvu (motina ir panašiai“.68
Gintaras Sagatys analizuodamas vaiko gyvenamosios vietos nustatymo principus
išskyrė vienuolika objektyvių kriterijų, kuriuos nustatė Lietuvoa Aukščiausiasis Teismas 69 ir kuriais
turi remis teismai, nagrinėdami vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimą. Autorius išskyrė
šiuos kriterijus:
1) įvertinti tėvo (motinos) galimybes sudaryti sąlygas vaikui sveikai
vystytis,atsižvelgiant į tai, kad vystymasis apima fizinį, protinį, dvasinį, moralinį, psichinį ir socialinį
vystymąsi;
2) įvertinti tėvo (motinos) gyvenamąją vietą, t.y. ar ji yra užsienio valstybėje, ar
Lietuvoje, bei tėvo (motinos) veiksmus ir galimybes sudaryti sąlygas bendrauti su kitu iš tėvų ir
giminėmis;
3) įvertinti, ar tėvas (motina) įgyvendindamas tėvų valdžią vaiko atžvilgiu,
nepiknaudžiauja šia savo teise, nesiima veiksmų, kurie pažeistų vaiko asmens orumą, teisę į asmeninį
gyvenimą, asmensneliečiamybę;
4) įvertinti, kaip tėvas (motina) užtikrina vaikui teisę laisvai reikšti savo pažiūras ir
nuomonę visais su juo susijusiais klausimais;
5) įvertinti, ar tėvai, rūpindamiesi religiniu vaiko auklėjimu, atsižvelgia į vaiko pažiūras
šiuo klausimu, vaiko dvasinius, moralinius ir kitokius įsitikinimus, taip pat į tai, ar religinės
bendruomenės, kuriai priklauso vaikas, apeigos, mokymas ir skleidžiamas gyvenimo būdas
neprieštarauja vaiko teisėms ir interesams;
6) įvertinti, kaip tėvas (motina) užtikrintų vaiko teisės į mokslą įgyvendinimą;
7) tuo atveju,kai sprendžiamas ginčas dėl negalios vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo, įvertinti kiekvieno iš tėvų požiūrį, galimybę ir gebėjimą rūpintis negalios vaiko sveikata
ir lavinimu, tėvų pareigų negalios vaikui vykdymą;
8) įvertinti tėvo (motinos) sugebėjimus užtikrinti vaiko teisės į poilsį ir laisvalaikį
realizavimą;
68 Žr. išnašą Nr. 32, p. 72. 69 Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d.
28
9) įvertinti tėvo (motinos) galimybes užtikrinti tinkamą vaiko teisės dirbti realizavimą;
10) įvertinti tėvo (motinos) galimybes užtikrinti vaikui saugia socialinę aplinką;
11) įvertinti kiekvieno iš tėvų galimybę sudaryti tokias gyvenimo sąlygas, kokių reikia
vaiko fiziniam, protiniam, doroviniam ir socialiniam vystymuisi.70
Reikia paminėti, kad tai tik dalis kriterijų, kuriais remdamasis teismas nustato vaiko
dyvenamąją vietą. Kaip ankščiau buvo minėta – nėra nustatytų konkrečių geriausiį vaiko interesų
nustatymo kriterijų. Nacionaliniai teismai kiekvienu konkrečiu atveju vertina visas objektyvias
sąlygas.
Lietuvos Aukščiausiasis Teismas savo praktikoje yra ne kartą pažymėjęs, kad
„[A]plinkos, kurioje gyvena vaikas, stabilumas yra reikšmingas vaiko psichologinei būklei įtaką
turintis veiksnys, todėl kai vaikas daugiau kaip vienerius metus gyvena tam tikroje aplinkoje, jos
pakeitimo galimybė turi būti įvertinama ypač atidžiai. Pažymėtina, kad, sprendžiant dėl to, ar esanti
aplinka užtikrina vaiko poreikius, jo galimybes sveikai augti ir vystytis, būtina, be kita ko, atsižvelgti
į bendruosius vaiko gyvenamosios vietos nustatymo su vienu iš skyriumi gyvenančių tėvų kriterijus.
Lietuvos Aukščiausiojo Teismo praktikoje pabrėžiama, kad, aiškindamasis šeimos aplinkos sąlygas,
teismas turi nustatyti vaiko santykius su kiekvienu iš tėvų, šių dorovinius ir kitokius asmenybės
bruožus, požiūrį į vaiko auklėjimą, augimą ir tobulėjimą, dalyvavimą jį išlaikant ir prižiūrint iki ginčo
atsiradimo, galimybes sudaryti jam tinkamas gyvenimo, auklėjimo ir vystymosi sąlygas (įvertinant
tėvų darbo pobūdį, darbo režimą, turtinę tėvų padėtį) ir kt“.71
Vaiko interesai yra esminis kriterijus lemiantis vaiko gyvenamosios vietos nustatymo
klausimą. Situacijose, kai vaiko norai prieštarauja vaiko interesams, visada bus teikiama pirmenybė
vaiko interesams. Kitaip tariant, vaiko norai lieka antroje vietoje po jo geriausių interesų. Vaiko
geriausių interesų nustatymo kriterijų sąrašas nėra baigtinis, nes kiekvienu atveju teismas
individualiai atsižvelgia, kokie veiksniai yra aktualiausi sprendžiamai situacijai, su kuriuo iš tėvų
vaikui yra geriausiai gyventi, kuris užtikrins vaiko geriausius interesus.
70 Gediminas Sagatys, Vaiko teisė į šeimos ryšius Europos žmogaus teisių ir pagrindinių laisų apsaugos konvencijos
įgyvendinimas Lietuvoje (Vilnius: Teisinės informacijos centras, 2006), p. 148. 71 Valentinas Mikelėnas ir kt., Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso komentaras. Trečioji knyga. Šeimos teisė (Vilnius:
Justitia, 2002), p. 313.
29
4 VAIKO ATSTOVAVIMAS
Jungtinių Tautų vaiko teisių apsaugos konvencijos komentare yra nurodoma, kad
„Atstovas gali būti tėvas (mama), advokatas ar kitas asmuo (inter alia socialinis darbuotojas). Tačiau
reikia pabrėžti, kad daugeliu atvejų (civilinis, baudžiamasis ar administracinis) kyla vaikų ir jų
akivaizdžiausių atstovų (tėvų) interesų konflikto pavojus, jei vaiko išklausymas atliekamas per
atstovą, labai svarbu, kad atstovo nuomonė būtų tinkamai perduodama sprendimus priimančiam
asmeniui. Pasirinktą metodą turėtų nustatyti vaikas (arba prireikus atitinkama institucija) pagal jo
konkrečią situaciją. Atstovas turi turėti pakankamai žinių ir supratimo apie įvairius sprendimo
priėmimo proceso aspektus ir darbo su vaikais patirtį. Atstovas turi žinoti, kad atstovauja tik vaiko
interesams, o ne kitų asmenų (tėvų, įstaigų ar organizacijų) interesus“.72
Atstovavimas vaikams įtvirtintas Civilinio kodekso 3.157 str., kurio pirmoje dalyje
numatyta, kad „[T]ėvai yra savo neveiksnių nepilnamečių vaikų atstovai pagal įstatymą, išskyrus
tėvus, teismo sprendimu pripažintus neveiksniais šioje srityje arba ribotai veiksniais šioje srityje
[...].73 To paties kodekso 3.164 str. 2 d. numatyta, kad [J] ei vaikas mano, kad tėvai pažeidžia jo teises,
jis gali savarankiškai kreiptis gynybos į valstybinę vaiko teisių apsaugos instituciją, o nuo keturiolikos
metų ir į teismą.74 To paties kodekso 3.178 str. reglamentuotas privalomas valstybinės vaiko teisių
apsaugos institucijos dalyvavimas. Šio straipsnio 1d, įtvirtinta nuostata, kad valstybinė vaiko teisių
apsaugos institucija privalo visada dalyvauti, kai sprendžiamas su vaiku susijęs klausimas. Paprastai
byloje turi dalyvauti vaiko teisių apsaugos institucija to rajono, miesto, kur yra vaiko gyvenamoji
vieta jei nuolatinė vaiko gyvenamoji vieta nėra nustatyta dėl tėvų tarpusavio ginčo – vaikų teisių
apsaugos tarnyba to rajono, miesto, kurio teritorijoje vaikas praleidžia daugiau laiko, mokosi ir
panašiai, kad vaiko teisių apsaugos tarnyba turėtų gaimybę kuo išsamiau susipažinti su padėtimi ir
prireikus bendrauti su vaiku“.75
Lietuvos Civilinio proceso kodekso 38 str. 2 d. reglamentuota, kad „[N]epilnamečių
nuo keturiolikos metų iki aštuoniolikos metų, taip pat fizinių asmenų, kurių civilinis veiksnumas tam
tikroje srityje apribotas, atstovais pagal įstatymą teisme yra atitinkamai jų tėvai, įtėviai ar rūpintojai
[...]“. 76
Vaiko interesų atstovavimas teisme taip pat numatytas Vaiko teisių pagrindų įstatyme,
kuriame sakoma, kad „[T]eisėti vaiko atstovai yra tėvai, įtėviai, globėjai, rūpintojai ir kiti asmenys,
72 Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of the Child, CRC/C/GC/12,
2009. 73 Lietuvos Respublikos Civilinis kodeksas, Žin. (2001, Nr. VIII-1864), 3.157 str. 74 Ten pat, 3.164 str. 75 Valentinas Mikelėnas ir k., Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso komentaras. Trečioji knyga. Šeimos teisė (Vilnius:
Justitia, 2002), p. 345. 76 Lietuvos Respublikos Civilinio proceso kodeksas Žin. (2002, Nr. 36-34), 38 str.
30
kurie pagal įstatymą ar kitą teisės aktą privalo rūpintis vaiku, jį auklėti, globoti, jam atstovauti, ginti
jo teises ir teisėtus interesus“.77
Nustatyti vaiko atstovai pagal įstatymą: „Vaiko atstovai pagal įstatymą – vaiko tėvai,
vaiką įvaikinus – įtėviai, nustačius globą ar rūpybą – globėjai ar rūpintojai,įstatymų nustatytais
atvejais – valstybės vaiko teisių apsaugos institucija“.78
Daugiausiai vaikui įgyvendinti savo teises, atstovauti jo interesams, ginti jo pažeista s
teises privalo įstatymo nustatyti atstovai – tėvai arba globėjai.79
Sprendžiant klausimą dėl vaiko interesų atstovavimo teisme reikia atsižvelgti į tai kad
„vaikas yra pažeidžiama visuomenės dalis, negalinti visapusiškai ginti savo interesų teisme, valstybės
ir savivaldybių institucijos įstatymų nustatytais atvejais gali būti teismo įtraukiamos proceso dalyviais
arba įstoti į procesą savo iniciatyva, kad duotų išvadą byloje, siekiant įvykdyti jiems pavestas
pareigas, jeigu tai susiję su viešojo intereso gyvimu“.80
Nagrinėjant teismų praktiką, kurioje sprendžiamas klausimas dėl vaiko gyvenamosios
vietos nustatymo, aptinkama, kad vaiko interesus šiose bylose atstovauja valstybinė Vaiko teisių
apsaugos tarnyba, kuri, kaip minėta, teikia išvadas. Tačiau „[P]abrėžtina, kad vaiko teisių apsaugos
tarnybos darbuotojai neretai apsiriboja gana formaliu šeimos aplinkos sąlygų tyrimu, vengia patikti
aiškius siūlymus dėl ginčo sprendimo būdų arba atskirose teisminio nagrinėjimo stadijose pateikia iš
esmės priešingus ginčo sprendimo būdus. Vis dėlto savivaldybės vaiko teisių apsaugos tarnybos
išvada nesaisto teismo ir svarstoma bei vertinama kartu su kitais šalių patiktais įrodymais, taip pat
išklausius vaiko norus būtina užtikrinti, kad savivaldybės vaiko teisių apsaugos tarnybos teikiama
išvada būtų motyvuota, joje atsispindėtų joje nustatytos vaiko gyvenimo, auklėjimo, išlaikymo,
bendravimo su tėvais aplinkybės, siūlomas konkretus vaiko interesus atitinkantis ginčo sprendimo
būdas, įvardijant siūlymo motyvus“.81
Jeigu valstybinė vaiko teisių apsaugos institucija į procesą savo iniciatyva neįsitraukia,
visais atvejais ji turi būti įtraukiama teismo. Tiek savo, tiek teismo iniciatyva įsitraukusi į bylą,
valstybinė vaiko teisių apsaugos institucija turi pateikti teismui išvadą dėl ginčo.82
Vaiko teisių apsaugos tarnybos darbuotojo išvada objektyviai, nešališkai įvertinti
konkrečias aplinkybes, turinčias reikšmės konkrečioje byloje sprendžiamam klausimui, bei išsakyti
nuomonę dėl tokio procesinio sprendimo galimų pasekmių nepilnamečių vaikų teisėms bei teisėtiems
interesams.83
77 Lietuvos Respublikos Vaiko tesių apsaugos įstatyma, Žin. (1996, Nr. 33-807). 78 Lietuvos Respublikos Vaiko teisių apsaugos pagrindų įstatymas 2017.09.28, (Nr. XIII-643), 2 str. 10 punktas. 79 Žr. išnašą Nr. 14, p.186. 80 Žr. išnašą Nr. 32, p.72-73.. 81Ten pat, p.74. 82 E. Laužikas ir kt., Civilinio proceso teisė II tomas (Vilnius: Justitia, 2005), p. 196. 83Žr. išnašą Nr. 46, p.308.
31
Europos žmogaus teisių teismas byloje N. Ts. v. Gruziją nustatė pažeidimą dėl
netinkamo vaikų atstovavimo. Teismas konstatavo, kad „buvo pažeista Konvencijos 8 straipsnis
(teisė į privataus ir šeimos gyvenimo gerbimą). Konkrečiai buvo nustatyta, kad berniukai nebuvo
tinkamai atstovaujami nacionaliniuose teismuose, visų pirma dėl to, kad nacionalinės institucijos,
kuriai paskirta juos atstovauti, funkcijos ir įgaliojimai nebuvo aiškiai apibrėžti, o teismai nenorėjo
išklausyti seniausio brolių asmuo. Be to, teismai netinkamai įvertino berniukų interesus, kurie
neatsižvelgė į jų emocinę būseną“.84
Apibendrinus vaiko atstovavimo subjektus galima daryti išvadą, kad vaiko
atstovavimas nėra pakankamai užtikrintas, nes sprendžiant ginčą dėl vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo byloje esančios šalys yra vaiko tėvai, kurie taip pat yra įstatiminiai vaiko teisių atstovai.
Šiuo atveju, vaiko abu vaiko tėvai yra savanaudiški vaiko atžvilgiu, nes kiekvienas iš jų yra
suinteresuotas, kad vaiko gyvenamoji vieta būtų nustatyta pas vieną iš jų.
Kitas vaiko atstovas teisminiame nagrinėjime yra Valstybinė vaiko teisių apsaugos
tarnybos atstovai. Kaip minėta, jie teikia nepakankamai apibrėžtas išvadas dėl vaiko gyvenamosios
vietos nustatymo, taip neužtikrindami geriausių vaiko interesų apsaugos.
84 N.Ts.v. Georgia, Europos žmogaus teisių teismas (2012, Nr. 71776/12).
32
IŠVADOS
1. Lyginant nacionalinę ir Europos Sąjungos teisę yra aptinkamas skirtingas eisinis
terminas apibūdinantis vaiko gyvenamosios vietos nustatymą su vienu iš tėvų. Lietuvos teisėje nėra
atitikmens vaiko gyvenamosios vietos nustatymui apibūdinti, kaip tai yra kai kuriuose Vakarų
valstybėse.
2. Teisinėje literatūroje ir teismų praktikoje aptinkami du vaiko norų išklausimo būdai
dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo su vienu iš tėvų: vaiką apklausti tiesiogiai arba per atstovus
(netiesioginis vaiko apklausimas):
a) tiesioginis vaiko norų ir pažiūrų išklausymas - teismas, prieš pradėdamas nagrinėti
bylą, turi įsitikinti ar neįmanoma vaiko apklausti tiesioginiame teismo posėdyje. Kaip matyti iš teismų
praktikos ir teisinės literatūros, toks tiesioginis vaiko apklausimas gali daryti žalą pačiam vaikui, jo
psichologinei savijautai. Tiesioginiame teismo posėdyje, kuriame dalyvauja visos šalys, kurios gali
daryti įtaką vaiko nuomonei. Lietuvos teismai vengia taikyti tiesioginį vaiko apklausimą
motyvuodami geriausiais vaiko interesais. Teisėjai patys apklausia vaikus tik teismo posėdžio metu,
nors yra galimybė apklausti vaiką pasirengimo bylos nagrinėjimo stadijoje.
Vaikui, kuris teismo posėdyje išklausomas tiesiogiai, turi būti sudarytos visos
galimybės laisvai ir aiškiai išreikšti savo nuomonę ir pažiūras;
b) netiesioginis vaiko norų ir pažiūrų išklausimas - Netiesioginis vaiko išklausimas
remiasi ekspertizės aktų surašymu. Teismas gali savo iniciatyva, šalių prašymu paskirti teismo
psichologinę ekspertizę, kurios metu ekspertai turi atskyti į klausimus, susijusius su vaiko norais,
požiūriu. Svarbiausias dalykas ekspertizės akto surašyme yra vaiko tikrosios nuomonės
atspindėjimas, t.y. ekspertai turi būti pakankamai kvalifikuoti, kad galętų sužinoti tikslų vaiko norą
ir pažiūras. Kaip ankščiau minėta,teisinėje literatūroje yra aptinkama „neįmanomumo“ apklausti
vaiką tiesiogiai teismo posėdžio metu. Ši sąvoka apibūdinama, kaip vaiko subjektyvus negalėjimas
dalyvauti teismo posėdyje dėl savo jautrumo, jauno amžiaus. Reikėtų atkreipti dėmesį, kad
netiesioginis vaiko apklausimas galimas ne tik vaiką apklausiant, bet ir žaidimo forma ar kuria kita
forma.
Pažymima, kad vaiko norai ir pažiūros turi būti išsiaiškinti nepriklausomai nuo jo
amžiaus, svarbiausia, kad jis sugebėtų juos teisingai suformuluoti ir išreikšti. Teismas ir kiti asmenys,
kurie aiškinasi vaiko pažiūras ir norus, turi vaikui išaiškinti sprendimo ginčo esmę, teismo sprendimo
pasekmes bei vaiko norų įtaką ginčo sprendimui, kad vaikas galėtu tikslingai išreikšti savo nuomonę.
Remiantis viskuo, kas išdėstyta, galima daryti išvadą, kad nacionaliniai teismai,
spręsdami vaiko gyvenamosios vietos nustatymo klausimus, taiko netiesioginį vaiko apklausimą.
33
3.. Vaiko interesai yra esminis kriterijus lemiantis vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo klausimą. Situacijose, kai vaiko norai prieštarauja vaiko interesams, visada bus teikiama
pirmenybė vaiko interesams. Kitaip tariant, vaiko norai lieka antroje vietoje po jo geriausių interesų.
Vaiko geriausių interesų nustatymo kriterijų sąrašas nėra baigtinis, nes kiekvienu atveju teismas
individualiai atsižvelgia, kokie veiksniai yra aktualiausi sprendžiamai situacijai, su kuriuo iš tėvų
vaikui yra geriausiai gyventi, kuris užtikrins vaiko geriausius interesus.
4. Apibendrinus vaiko atstovavimo subjektus galima daryti išvadą, kad vaiko
atstovavimas nėra pakankamai užtikrintas, nes sprendžiant ginčą dėl vaiko gyvenamosios vietos
nustatymo byloje esančios šalys yra vaiko tėvai, kurie taip pat yra įstatiminiai vaiko teisių interesų
atstovai. Šiuo atveju abu vaiko tėvai yra savanaudiški vaiko atžvilgiu, nes kiekvienas iš jų yra
suinteresuotas, kad vaiko gyvenamoji vieta būtų nustatyta su vienu iš jų.
Kitas vaiko atstovas teisminiame nagrinėjime yra Valstybinė vaiko teisių apsaugos
tarnybos atstovai. Kaip minėta, jie teikia nepakankamai apibrėžtas išvadas dėl vaiko gyvenamosios
vietos nustatymo, išvados yra formalios. Minėtos tarnybos atstovai teismui teikia objektyvias šeimos
aplinkybių konstatavimo išvadas, kurios kartais gali neužtikrinti geriausių vaiko interesų apsaugos.
34
REKOMENDACIJOS
Nacionalinėje teisėje reikia sukurti tokias galimybes, kad vaikas, kai tik taiyra įmanoma,
būtų apklausiamas tiesiogiai teisėjų, nebutinai tiesioginiame teismo posėdyje, kur vaikams yra
nejauku kalbėti ir išreikšti savo norus ir pažiūras dėl jo gyvenamosios vietos nustatymo. Kaip minėta,
nagrinėjant bylas dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo, teisėjai dažniausiai skiria ekspertą –
psichologą, kuris turi profesionalių žinių psichologijoje, o teisėjai – teisinių žinių. Vaikų teisių
apsaugos specialistai teikdami išvadas apsiriboja tik formaliu vaiko šeimos gyvenimo aplinkybių
aprašymu.
Apibendrinant tai, kas išdėstyta, galima teigti, kad teisėjai, nagrinėdami vaiko norus
vadovaujasi tik formaliu vaiko norų išklausimu. Teisėjai patys asmeniškai turėtų apklausti vaiką,
iįsiaiškinti jo norus ir pažiūras, taip pat vadovautis visomis specialistų išvadomis, kad nustatytų, kas
yra geriausia vaikui, nes ųiuo metu vyraujanti teismų praktika dėl vaiko norų yra tik formali ir vaiko
norai nėra pakankamai išklausomi dėl obektyvių priežasčių.
Kitas svarbus aspektas – vaikoatstovavimas teismo posėdžiuose. Kaip minėta darbe,
vaiko interesus teisme atstovauja vaiko teisių apsaugos specialistai, taip pat įstatyminiai atstovai –
tėvai. Nagrinėjant bylas dėl vaiko gyvenamosios vietos nustatymo tėvai nėra tinkami atstovai
atstovauti savo vaiką, nes kiekvienas iš jų turi teisinį suinteresuotumą bylos baigtimi, todėl negali
tinkamai atstovauti vaiko norus ir pažiūras, nes gali įtakoti vaiką. Vaiko teisių apsaugos specialistai,
kaip minėta, tik formaliai atstovauja vaiką. Jų išvados daugiausiai remiasi šeimo gyvenimo
objektyviomis aplinkybėmis.
Taigi, remiantis tai, kas išdėstyta, galima daryti išvadą, kad vaikas teismo posėdyje nėra
atstovaujamas subjektyviai, kad būtų pakankamai atsižvelgiama į tai, ko ištikrųjų nori vaikas. Šiuo
aspektu vaiko norus geriausiai galėtų atstovauti advokatas ad litem (lot. teismo procesui (apie
nepilnamečio globą teismo procese)), kuris atstovautų ir bendrautų asmeniškai su vaiku.
35
LITERATŪROS SĄRAŠAS
Nacionaliniai ir Europs Sąjungos teisės aktai:
1. Jungtinių Tautų Vaiko Teisių Konvencija priimta Generalinės Asamblėjos 44/25 rezoliucija
pagal Trečiojo komiteto pranešimą (A/44/736 ir Coor.1).
2. Lietuvos Respublikos Civilinio proceso kodeksas, Žin. (2002, Nr. 36-34).
3. Lietuvos Respublikos Civilinis kodeksas, Žin. (2001, Nr. VIII-1864).
4. Lietuvos Respublikos Vaiko teisių apsaugos pagrindų įstatymas, Žin. (2017, Nr. XIII-643).
5. Lietuvos Respublikos Vaiko tesių apsaugos įstatyma, Žin. (1996, Nr. 33-807)
Mokslinės publikacijos:
6. Agnė Limantė, Aistė Račkauskaitė-Burneikienė, „Vaiko išklausimo reikalavimas
šeimos bylose“, Teisė (2018), p. 106.
7. Brigita Kairienė, Lijana Jakaitytė, „Vaiko interesų įgyvendinimas santuokos
nutraukimo proceso metu“, Socialinis pedagogas (2010. Nr. 9(1)).
8. Europos Tarybos Ministrų kabineto gairės dėl vaiko interesus atitinkančio teisingumo
(2010, Monografija).
9. Janina Stripeikienė, „Vaiko, kaip savarankiško teisės subjekto, problema“
Jurisprųdencija (2003, t. 42(34), p. 14, 15.
10. UNICEF fondui parengė Rachel Hodgkin ir Peter Newell, „Jungtinių Tautų vaiko teisių
konvencijos įgyvendinimo vadovas“, (2002).
11. Mykolo Riomerio universiteto Teisės fakulteto Civilinės ir komercinės teisės katedros
Agnės Turauskaitės magistro baigiamasis darbas, 2012.
Specialioji literatūra
12. E. Laužikas ir kt., Civilinio proceso teisė II tomas, (Vilnius: Justitia, 2005), p. 196.
13. Gediminas Sagatys, Vaiko teisė į šeimos ryšius Europos žmogaus teisių ir pagrindinių
laisų apsaugos konvencijos įgyvendinimas Lietuvoje (Vilnius: Teisinės informacijos centras, 2006),
p. 132, 148, 190, 191,174.
14. Edita Žiobienė, „(Ne)tinkamas tėvų valdžios įgyvendinimas:teisinio vertinimo
įpatumai“, straipsnis knygoje: Egidija Tamošiūnienė, Inga Kudinavičiūtė, Šeimos bylų nagrinėjimo
36
ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai (Vilnius: Mykolo Riomerio universitetas, 2013), p.186, 187,
188.
15. Inga Kudinavičiūtė-Michailovienė, „Santuokos nutraukimo teisinės pasekmės ir jų
išsprendimo problematika ištuokos bylose“, straipsnis knygoje: Egidija Tamošiūnienė, Inga
Kudinavičiūtė, Šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai (Vilnius: Mykolo
Riomerio universitetas, 2013), p. 70, 71, 72, 73, 74.
16. Egidija Tamošiūnienė, „Procesiniai šeimos bylų nagrinėjimo ir teismo sprendimų
vykdymo ypatumai“, straipsnis knygoje: Egidija Tamošiūnienė, Inga Kudinavičiūtė, Šeimos bylų
nagrinėjimo ir teismo sprendimų vykdymo ypatumai (Vilnius: Mykolo Riomerio universitetas, 2013),
p. 304, 308.
17. V. Mikelėnas ir kt., Lietuvos Respublikos Civilinio kodekso komentaras. Trečioji knyga.
Šeimos teisė (Vilnius: Justitia, 2002), 303, 313, 315, 344..
18. Vytautas Nekrošius, Europos Sąjungos civilinio proceso teisė, I tomas (Vilnius, Justitia,
2009), p.187.
Užsienio literatūra
19. Branka Resetar and Robert E. Emery, „Children‘s Rights in European legal
proceedings: Why are family practices so different throm leagal theories?“, Family Court review
(Vol. 46 No. 1, January 2008), p. 69.
20. Committee on the Rights of the Child, General Comment No.12 (2009) on the Right of
the Child, CRC/C/GC/12, 2009.
21. Patrick Parkinson, Family Laws and access of Justies, (Paper for UN experts Group,
New York, May 2015), p. 11.
22. Team Italy: Camilla Filauro, Simona Iavazzo, Vanessa Manni , The Right of the child
to be heard:Challange for an harmonization, ( Themis Competition 2016 Semi - Final B 2:
International Judicial Cooperation in Civil Matters - European Family Law), p.17.
Teismų praktika:
23. A. M. v. M. M., Lietuvos Aukščiausiasis teismas (2016, Nr. 3K-3-511-378/2016).
24. B. U. v. A. U., LR Apeliacinis Teismas (2016, Nr.3K-3-502-916).
25. G. B. v. E. B, .Lietuvos Aukščiausiais Teismas (2012, Nr. 3K-3-569/2012).
26. G. K. v. G. G., Kauno apygardos teismas (2017, Nr. 2A-1545-273/2017).
27. I. B. v. R.I., Lietuvos Respublikos Aukščiausiasis Teismas (2014, Nr. 3K-3-455/2014).
37
28. J. S. v V.P., Lietuvos Aukščiausiasis Teismas, (2014, Nr. 3K-3-308/2014).
29. J. S. v. V.P., Lietuvos Aukščiausiasis Teismas (2014, Nr. 3K-3-308/2014).
30. Joseba Andoni Aguirre Zarraga v. Simone Pelz, Europos žmogaus teisių teismas (2010, Nr.
C-491/10).
31. Lietuvos Aukščiausiojo Teismo Senato nutarimas Nr. 35, 2002 m.birželio 21 d.
32. M. M. v. I B.M. Lietuvos Aukščiausiasis Teismas )2013, Nr. 3K-3-269/2013).
33. N.Ts.v. Georgia, Europos Žmogaus teisių teismas (2012, Nr. 71776/12).
34. R. K. v. iR. K., Kauno apygardos teismas (2017, Nr. 2A-154-221/2017).
35. Sahin v. Vokietiją, Europos žmogaus teisių teismo sprendimas ( 1996, Nr.30943/96).