법률정보의 조사 제 3강

- 법과 법정보 -

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Contents

법과 법정보

법학일반1

법정보의 개념과 유형2

법정보의 생산과 유통3

Q&A4

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1. 법학일반

- 중국 설문 ( 說文 ) 이라는 책에 따르면 法의 옛글자는 물 수 ( 水 ), 해태 치 ( 廌 ), 갈 거 ( 去 )의 합성어

▣ “ 법”이란 글자의 어원과 의미

치 ( 廌 ) : 상상 속의 동물인 해태의 정신 , 즉 다툼과 분쟁이 일어났을 때 , 선악과 시비를 판단해 주는 역할을 담당 ( 정의 )

灋

수 ( 氵 ) : 물의 속성 , 즉 公平 , 公正 , 無私함을

의미

거 ( 去 ) : 갈 거 또는 제거할 거의

정신 , 즉 악에 대한 제거와 응징을 의미

법의 어원

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1. 법학일반

법의 특성

법은 사회의 목적이나 가치의 실현을 위하여 준수하여야 할 사회규범이며 사회의 구성원으로서 지켜야할 법칙이므로 규범법칙에 해당한다 .

1. 사회규범

법은 인간의 생활관계를 규율하기 위한 목적으로 만들어진다 .

2. 목적규범

법규범은 국가를 존재기반으로 하기 때문에 국가권력에 의하여 강제된다 .

3. 강제규범

법은 무제약적인 타당성을 주장하는 정언명령이 아니라 일정한 제약적 요건에 대하여 일정한 효과를 부여하는 규범

4. 가언명제성

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1. 법학일반

법의 구조

• 인간의 행위준칙을 정한 행위규범 (Handlungsnorm) 과 국가의 강제성을 정한 강제규범 (Zwangsnorm) 의 구조을 가진다 .

강제규범과 행위규범

• 법규범의 강제는 재판을 통해서 실효성을 가지게 됨으로 재판규범 (Entscheidungsnorm) 인 것이다 .재판규범

• 국가기관의 조직과 작용에 관한 규정으로 조직규범이다 .조직규범

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1. 법학일반법의 이념

법의이념합목적성 2

정의1

법적

안정성

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“ 법”의 목적 ( 이념 ) : 법은 왜 , 무엇을 위해서 존재하는가 ?

법이 지향하는 ( 법에 내재하는 ) 궁극적 ( 기본적 ) 목적과 가치

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1. 법학일반법의 이념

구 분 정 의 합목적성 법적 안정성

이념의 성격법의 내용에 관한 이념( 법의 실체에 중점 )

법의 기능에 관한 이념( 법의 형식에 중점 )

이념의 내용인간의 본질적 가치기준( 형평 및 실질적 평등 )

공익과 사익의 조화법의 예측가능성과

실효성 확보

주요 적용영역 형법 행정법 민법 / 소송법

‘ 구스타프 라드부르흐’의 견해 : 정의 > 합목적성 = 법적

안정성

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1. 법학일반법원(法源) 법이 어떤 모습으로 or 어떤 형식으로 존재하는가의 문제

• 법의 요건 : 법은 생활의 준칙이자 사회규범으로서 , 사람들이 인식할 수 있는 형태로 표현되어야 함

• “ 법”의 존재형식 : 경험적 · 역사적 사실에 기초한 실정법의 법원

구 분 의미와 유형 및 내용

성문법- 권한있는 기관에서 그 규범적 의의를 문서형식으로 표현하여 일정한 절차와 형식에 따라 제정 · 공포한 법령

- 성문법 종류 : 헌법 - 법률 - 명령 ( 법규명령 , 행정규칙 )- 자치법규 ( 조례 , 규칙 )- 조약 및 국제법규

불문법

- 법의 제정절차를 거치지 않은 불문의 법 - 성문법을 보충하는 기능

- 관습법 : 사회의 자연발생적 관습규범을 내용으로 하는 불문법 - 사실인식 + 법적 승인 ( 상관습 등 )

- 판례법 : 어떤 법률문제에 대한 법원의 선언인 판례가 , 유사사건에 반복 적용됨으로써 일정한 법적 규범의식을 형성한 것 → 당해 사건 및 유사 사건에서 사실상의 구속력을 보유

- 조리법 : 사물의 본질적 법칙 , 법의 일반원칙 - 구체적 사건에서 이를 적용할 구체적 법규가 없는 경우에 , 최후적인 법원으로서 적용 → 사회통념 , 선량한 풍속 기타 사회질서 , 信義則 등

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1. 법학일반법의 효력 법이 그 규범의미대로 실현될 수 있는 상태에 있는 것

법의효력 법은 현실사회에서 그것이 실현되어야 하는 타당성과 실효성이 합치될 때 본래의 효력을 갖는다

실정법은 시간적ㆍ공간적ㆍ인적으로 한정된 범위 내에서 효력을 갖는다

실질적 효력 형식적 효력

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법 적용 단계

법 적용상 논리 구조 ( 법적용의 3 단 논법 )

1. 법학일반법의 적용과 해석 사안에 적용될 법규범을 찾는 작업 + 법규범에 의해 사안의

규범적 의미를 구성하는 작업

대전제

법규범의

존재

소전제사건의 발생

결론사건을

법규범에포섭 · 판단

사실의확정 법의 발견법의 발견 판결

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1. 법학일반법의 적용과 해석

법을 구체적 사실에 적용하기 위하여 법규의 의미를 체계적으로 이해하고 법의 목적에 따라 일반적 · 추상적인 법규범의 의미를 명확하게 하는 이론적 · 기술적 작업으로서 , 이는 법의 이념에 따라 법의 구체적 정당성을 실현하려는 것임 .

법을 구체적 사실에 적용하기 위하여 법규의 의미를 체계적으로 이해하고 법의 목적에 따라 일반적 · 추상적인 법규범의 의미를 명확하게 하는 이론적 · 기술적 작업으로서 , 이는 법의 이념에 따라 법의 구체적 정당성을 실현하려는 것임 .

• 법률언어의 불명확성• 법관의 법해석 금지 – 19 세기 초반까지• 법해석의 목표 - 법적 안정성을 저해하지 않는 범위 내에서

구체적 타당성을 발견

• 법률언어의 불명확성• 법관의 법해석 금지 – 19 세기 초반까지• 법해석의 목표 - 법적 안정성을 저해하지 않는 범위 내에서

구체적 타당성을 발견

법”의 해석

해석의 목표

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1. 법학일반법의 적용과 해석

법률언어유형

숫자개념 쪽에 위치하는 개념일수록 더 큰 명확성을 갖는 반면 , 탄력성은 그에 반비례

일반조항에 위치할수록 법관이 법률적용에 의해 구체적인 법규범을 형성할 수 있는 활동공간은 점점 더 커짐 . 법률의 ‘적용’이 아니라 법의 ‘형성’에 가까워짐

1) 서술적 개념 : 정서적 요소나 평가적 요소가 포함되지 않은 개념 .2) 규범적 개념 : 정서적 요소나 평가적 요소가 포함되어 있는 개념 .3) 가치충전필요개념 : 규범적 개념과 같이 법률적용자의 정서적 규범적 평가로 그 내용이 채워지는 ․개념이기는 하지만 ‘경험적으로 지각할 수 없는’ 대상을 지시하는 개념 .4) 일반조항 : 일반원칙만 제시됨으로써 구체화기준을 법적용자가 만들어야만 비로소 적용이 가능해지는 규정 .5) 백지규범 : 법적용자에게 법규범의 내용을 형성하도록 위임하고 있는 경우 . 이 위임에 따라 (주로 행정기관에 의해 ) 형성되는 각종 명령이나 규칙이 제정되며 , 이러한 명령 또는 규칙을 보충규범이라고 한다 .

1. 숫자개념“14 세” ( 형법 제 9 조 미성년자 ), “2 인 이상” ( 형법 제 30 조 공동정범 ), “20 년” ( 민법 제 245 조 점유로 인한 부동산

취득기간 ), “20 일 이상” ( 행정절차법 제 43 조 입법예고기간 )

2. 서술적 개념 “ 사람” ( 민법 제 3 조 , 형법 제 250 조 ①항 ), “ 건물” ( 민법 제 215 조 ), “ 건조물” ( 형법 제 164 조 이하 ) 등

3. 규범적 개념 “ 재물” ( 형법 제 329 조 ), “ 위험한 물건” ( 폭력행위등처벌에관한법률 제 3 조 ①항 )

4. 가치충전

필요개념“ 신의에 좇아 성실히” ( 민법 제 2 조 ), “ 선량한 풍속” ( 민법 제 103 조 ), “ 선량한 관리자의 주의로써” ( 민법 제 681

조 ), “ 개전의 정” ( 형법 제 72 조 ), “ 음란한” ( 형법 제 243 조 ) 등

5. 일반조항 “ 정당한 이유” ( 형법 제 16 조 ), “ 상당한 이유” ( 형법 제 21 조 ) 등

6. 백지규범“ 대통령령이 정하는” ( 환경범죄의단속에관한특별조치법 제 2 조 ③항 제 3 호 ), “ 중립에 관한 명령” ( 형법 제 112 조

중립명령위반죄 ) 등

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1. 법학일반법의 적용과 해석

- 해석의 유형 ( 종류 ) : 해석결과의 구속력 여부에 따라 크게 유권해석( 국가기관 ) 과 학리해석 ( 법학자 ) 으로 구분

- 해석의 유형 ( 종류 ) : 해석결과의 구속력 여부에 따라 크게 유권해석( 국가기관 ) 과 학리해석 ( 법학자 ) 으로 구분

해석의 유형

유권해석 입법해석 , 행정해석 , 사법해석

학리해석

( 무권해석 )

문리해석 물론해석 , 확장해석 , 축소해석 , 반대해석 , 유추해석

논리해석 역사적 해석 , 목적론적 해석 , 체계적 해석

[ 해석방법간의 서열화 ] 문리해석 / 체계해석 – 역사적 해석 – 목적론적 해석

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2. 법정보의 개념과 유형법정보의 개념

• “ 법”과 “법률” - 법과 법률 : 법 ( 규범으로서의 법 전체 ) > 법률 ( 국회의 입법절차에 따라 법률형식으로 제정된 규범 ) - 법률의 의미 : 실질적 의미 - 법규범 전체 , 형식적 의미 - 국회제정 법률 - 법정보 : 실질적 의미의 법률에 관한 정보 → “법규범 전체” 정보 =“ 법 정보”

• “ 법정보”의 개념 - 법정보 (Legal Information) : 법 자체 또는 법률적 문제에 관한 정리된 지식 또는 그 자료

(data) → 즉 , 법률에 관한 자료들을 특정 사람이나 사항에 관하여 의미 있는 상태로 조직하여 정리한 데이터들의 집합체

• 법정보 DB : 각종 법률 관련 자료를 종합적으로 수집 · 분류 · 정리하여 , 정보처리장치를 이용하여 검색 및 활용할 수 있도록 체계적으로 처리 · 가공 · 축적한 자료의 집합체

• “ 법”과 “법률” - 법과 법률 : 법 ( 규범으로서의 법 전체 ) > 법률 ( 국회의 입법절차에 따라 법률형식으로 제정된 규범 ) - 법률의 의미 : 실질적 의미 - 법규범 전체 , 형식적 의미 - 국회제정 법률 - 법정보 : 실질적 의미의 법률에 관한 정보 → “법규범 전체” 정보 =“ 법 정보”

• “ 법정보”의 개념 - 법정보 (Legal Information) : 법 자체 또는 법률적 문제에 관한 정리된 지식 또는 그 자료

(data) → 즉 , 법률에 관한 자료들을 특정 사람이나 사항에 관하여 의미 있는 상태로 조직하여 정리한 데이터들의 집합체

• 법정보 DB : 각종 법률 관련 자료를 종합적으로 수집 · 분류 · 정리하여 , 정보처리장치를 이용하여 검색 및 활용할 수 있도록 체계적으로 처리 · 가공 · 축적한 자료의 집합체

☞ 법정보의 의의

- 법학교육 및 학습에 필요한 기본자료 : 국내외 법학에 관한 체계적 정보 제공

- 법학연구의 선행자료이자 , 법학연구의 결과로서 발생된 자료 : 법률정보의 선순환적 속성

- 구체적 법률 문제 해결의 방향 제시 : 유사 사건의 해결방법론 등 선행 사례 제공

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2. 법정보의 개념과 유형법정보의 범위

“ 법정보”의 범위- 협의 : 법령 , 판례 , 문헌정보 - 광의 : 법령 , 판례 , 문헌정보 + 법률관련 행정정보 및 기타 법률관련 참고정보

“ 법정보”의 범위- 협의 : 법령 , 판례 , 문헌정보 - 광의 : 법령 , 판례 , 문헌정보 + 법률관련 행정정보 및 기타 법률관련 참고정보

구 분 내 용 ( 정보의 종류 및 유형 ) 비 고 ( 정보원 )

법령헌법 , 법률 , 명령 , 규칙 , 자치법규 , 조약 및

국제법규 국회 , 법제처 , 관보 , 법전 등

판례 헌법재판소 판례 , 대법원 및 각급법원 판례헌법재판소 공보 , 판례집

판례공보 , 대법원 및 하급심판결집

문헌단행본 ( 교과서 , 주석서 ), 논문 ( 학술지 ),

보고서 , 판례평석 등 출판사 , 학술기관 , 연구기관

행정자료 행정규칙 , 유권해석 , 심판 · 심결례 등 정부부처 , 관보 , 각종 사례집

기타 법률 뉴스 , 인물 , 기관 , 서식 , 용어 등 참고자료 저널 , 언론사 , 출판사 ,

법률관련기관

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2. 법정보의 개념과 유형법정보의 유형

정보원의 수록방법 및 매체에 따른 분류 • 문자정보 : 도서 , 학술지 , 회의록 , 신문기사 , 특허 등• 영상정보 : 영화 , 마이크로필름 , 텔레비전 , 비디오 등• 음성정보 : 레코드 , 사운드 테이프 , 라디오 등• 수치정보 : 주식 , 경제지수 등

정보이용 관점 및 원문 가공 방법에 따른 분류• 1 차자료 : 처음 생성되어 가공되지 않은 본래의 정보자료 ( 개인문서 , 단행본 , 학위논문 , 회의자료 , 정부간행물 등 )• 2 차자료 : 1 차 자료를 효율적으로 이용하기 위해 요약 , 편집 , 가공한 자료 ( 색인 , 목록 , 초록 , 서지 , 해설 , 평론 ,

분석 등 )• 3 차자료 : 2 차 자료를 탐색하기 위한 정보를 재가공하거나 재편성한 것 ( 서지의 서지 , 색인의 색인 , 문헌안내 등 )

정보매체에 따른 분류• 오프라인 정보 ( 實物型 정보 ) : 현실 공간에서 직접 이용 가능한 형태로 존재하는 실물 형태의 법률정보 • 온라인 정보 ( 디지털 정보 ) : 정보통신망을 통해 접근 · 이용할 수 있도록 가공 · 축적된 디지털 형태의 법률정보

기타 분류• 정보형태 : 문헌 (biblio) 정보 ( 문서 , 책자 등 ) 와 사실 (fact) 정보 ( 수치 , 통계 , 인물 , 데이터 등 )• 정보소재 : 국내정보 ( 우리나라 ) 와 해외정보 (미국 , 일본 , 독일 , 중국 , 유럽 등 )

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2. 법정보의 개념과 유형

법정보의 유형

법령정보 판결정보

문헌정보 기타정보

학자 · 연구자 등이 법에 관하여 조사 · 분석 ·연구 · 해설 · 논평한 결과를 발간한 문헌에 관한 정보

- 권한있는 기관에서 제정 ·

공포한 법적 효력을 갖는 법규범에 관한 정보

권한있는 기관에서 개별적 사건에 대하여 내린 판결 · 결정 등에

관한 정보

법률관련 뉴스 , 인물 ,

기관 , 서식 , 용어 ,

사례 등에 관한 정보

정보의 속성

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3. 법정보의 생산과 유통법정보의 생산과 유통

1 단계 : 정보원의 제작 및 배포• 정보자료를 처음 생산한 기관이나 , 종합 관리하는 기관 ( 관리기관 ) 이 담당• 정부기관 ( 관련부처 , 간행물 제작소 ), 의회 ( 도서관 ), 법원 ( 도서관 ), 대학 , 연구기관 ,

학술단체 , 민간출판사 등• 주로 관련 문서나 책자발간 ( 법령집 , 판례집 등 ) 을 통해 유통 및 배포 → 최근에는 온라인 동시

제공

2 단계 : 법률정보의 가공 및 유통• 관련 국가기관이나 공공기관이 1 차 가공 · 유통을 담당하고 , 민간기관은 이를 토대로 2 차 부가

서비스• 주로 전자매체 (CD-ROM) 나 온라인 정보시스템을 구축하여 , 인터넷을 통해 대외 서비스• 유형별 단일 정보시스템을 운영하거나 , 각 정보를 통합한 종합정보시스템으로 구축 · 운영

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Q&A

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