WWW.INTEGRITES.COM

Елена Перепелинскаяглава арбитражной практики в странах СНГ МЮФ INTEGRITES

Критерии арбитрабильности споров в разных странах: сравнительный аспект. Недостатки правового

регулирования вопроса арбитрабильности в Украине

Круглый стол комитета АПУпо альтернативному разрешению споров4 октября 2016, Киев

В поисках определения

WWW.INTEGRITES.COM

Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений

Статья II (1)):• «Каждое Договаривающееся Государство признает письменное

соглашение, по которому стороны обязуются передавать в арбитраж все или какие-либо споры, возникшие или могущие возникнуть между ними в связи с каким-либо конкретным договорным или иным правоотношением, объект которого может быть предметом арбитражного разбирательства»

Статья V(2)(а):• «В признании и приведении в исполнение арбитражного решения

может быть также отказано, если компетентная власть страны, в которой испрашивается признание и приведение в исполнение, найдет, что: (а) объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по законами этой страны»

Подходы к определению

WWW.INTEGRITES.COM

Арбитражное законодательство подавляющего большинства юрисдикций устанавливает общий стандарт арбитрабильности:

• Споры, включающие экономический интерес , в некоторых случаях также именуемые как имущественные или преследующие материальный интерес (pecuniary interest)

• Споры, касающиеся вопросов, в отношении которых стороны имеет право свободного распоряжения (free disposal)

• Споры, в отношении которых стороны могут заключить мировое соглашение

• Коммерческие споры• В некоторых случаях: сочетание данных категорий

Подходы к определению

WWW.INTEGRITES.COM

Исключения из общего правила об арбитрабильности:• Вопросы административного права• Антимонопольные вопросы• Банкротство и неплатежеспособность• Перевозка грузов по морю / транспортировка• Гражданский статус и правоспособность• Договоры торгового представительства• Договоры дистрибуции • Потребительские споры• Споры внутри компании и между ее акционерами• Трудовое право• Споры в области нанесения ущерба экологической среде• Семейное право и статус лиц• Регулирование финансовых рынков• Недвижимое имущество / Право собственности• Аренда жилья• Права интеллектуальной собственности• Приватизационные споры• Споры о государственных закупках• Договоры стандартной формы• Налогообложение

Подходы к арбитрабильности Швейцария – ст.1 Закона об МЧП

(1) Предметом арбитражного разбирательства может быть любой имущественный спор.

(2) Если одной из сторон арбитражного соглашения является государство, предприятие, которым владеет государство или организация которую контролирует государство, то такая сторона не вправе ссылаться на собственное право, чтобы оспаривать возможность рассмотрения спора в арбитраже или свою способность быть стороной в арбитражном разбирательстве.

WWW.INTEGRITES.COM

Подходы к арбитрабильности

Швеция - Section 1 of Arbitration Act

Disputes concerning matters in respect of which the parties may reach a settlement may, by agreement, be referred to one or several arbitrators for resolution. Such an agreement may relate to future disputes pertaining to a legal relationship specified in the agreement. The dispute may concern the existence of a particular fact.

In addition to interpreting agreements, the filling of gaps in contracts can also be referred to arbitrators.

Arbitrators may rule on the civil law effects of competition law as between the parties.

WWW.INTEGRITES.COM

Подходы к арбитрабильности Австрия - Параграф 582 ГПК

«(1) Любое имущественное требование, которое подлежит рассмотрению в государственных судах, может быть предметом арбитражного соглашения. Арбитражное соглашение в отношении неимущественных требований действительно постольку, поскольку стороны способны заключить мировое соглашение в отношении предмета спора.»

(2) Требования семейно-правового характера, а также все требования по договорам, регулируемым хотя бы частично Законом об аренде или Законом о социальном жилье, включая споры о вступлении в такие договоры, их наличии, прекращении и правовой классификации, и все требования относительно квартирной собственности не могут быть предметом арбитражного соглашения. Положения законодательства вне настоящего раздела, в соответствии с которыми споры не могут быть вынесены на арбитражное разбирательство или могут быть вынесены на арбитражное разбирательство только на определенных условиях, не затрагиваются.»

WWW.INTEGRITES.COM

Украинское законодательство: дуализм

Закон Украины «О международном коммерческом арбитраже» от 14.02.1994 («Закон о МКА»):

«Настоящий Закон применяется к международному коммерческому арбитражу, если место арбитража находится на территории Украины. Однако положения, предусмотренные статьями 8, 9, 35 и 36 настоящего Закона, применяются и в тех случаях, когда место арбитража находится заграницей» (ч.1 ст.1)

Закон Украины «О третейских судах» от 11.05.2004 («Закон о ТС»)

«Действие настоящего Закона не распространяется на международный коммерческий арбитраж» (ч.4 ст.1)

WWW.INTEGRITES.COM

Украинское законодательство: Закон о МКА

WWW.INTEGRITES.COM

Ч.2 ст.1 Закона о МКА: «В международный коммерческий арбитраж могут по соглашению сторон передаваться:

• споры из договорных и иных гражданско-правовых отношений, возникающих при осуществлении внешнеэкономических и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей, а также

• споры предприятий с иностранными инвестициями и международных объединений, созданных на территории Украины между собой, споры между их участниками, а также их споры с иными субъектами права Украины

Ч.4 ст.1 Закона о МКА: • «Настоящий Закон не затрагивает действия какого-либо иного закона

Украины, в силу которого определенные споры не могут передаваться в арбитраж или могут быть переданы в арбитраж только в соответствии с положениями отличными, от имеющихся в настоящем Законе»

Украинское законодательство: Закон о ТС

WWW.INTEGRITES.COM

Ч.2 ст.1 Закона о ТС• «В третейский суд по соглашению сторон может быть передан любой спор,

возникающий из гражданских и хозяйственных правоотношений, кроме случаев, предусмотренных законом»

Ст.6 Закона о ТС: • «Третейские суды в порядке, предусмотренном настоящим Законом, могут

рассматривать любые дела, возникающие из гражданских и хозяйственных правоотношений, кроме» [14 пунктов]:• Дел по спорам о признании недействительными нормативно-правовых

актов• Дел по спорам, возникающим при заключении, изменении, расторжении и

исполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд;

• Дел, возникающих из корпоративных отношений …;• Дел об установлении фактов, имеющих юридическое значение;• Дел по спорам в отношении недвижимого имущества, включая земельные

участки;• Дел по спорам в отношении защиты прав потребителей, в том числе

потребителей услуг банка (кредитного союза)

Украинское законодательство: ГПК

WWW.INTEGRITES.COM

Ст.17 Гражданского процессуального кодекса Украины (ГПК): • «Право сторон на передачу спора на рассмотрение третейского суда.• 1. Стороны имеют право передать спор на рассмотрение третейского суда,

кроме случаев, установленных законом.• 2. Решение третейского суда может быть обжаловано в порядке,

предусмотренном настоящим Кодексом»

Ст.5 ст.235 ГПК «Дела особого производства не могут быть переданы на рассмотрение третейского суда и не могут быть закрыты в связи с заключением мирового соглашения»

Ст.234 ГПК - перечень дел, рассматриваемых судом в порядке особого производства, включающий, среди прочего, дела об• Ограничении/лишении/восстановление гражданской дееспособности

физического лица;• Признании физического лица безвестно отсутствующим или объявлении его

умершим;• Усыновлении;• Восстановлении прав на утерянные ценные бумаги на предъявителя и векселя;• Оказании лицу психиатрической помощи в принудительном порядке;• Раскрытии банком информации, содержащую банковскую тайну, в отношении

физических и юридических лиц;• Установлении фактов, имеющих юридическое значение (ст.256 ГПК)

Украинское законодательство: ч.2 ст.12 ХПК

WWW.INTEGRITES.COM

• 1991: «Предприятия и организации имеют право передать подведомственный арбитражным [хозяйственным] судам спор на разрешение третейского суда»

• 1993: «Предприятия и организации имеют право передать подведомственный арбитражным [хозяйственным] судам спор на разрешение третейского суда, кроме споров о признании недействительными актов ненормативного характера и споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении хозяйственных договоров, основанных на государственном заказе»

• 1997: «Подведомственный арбитражным [хозяйственным] судам спор может быть передан сторонами на разрешение третейского суда (арбитража), кроме споров о признании недействительными актов, а также споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд»

• 2009: «Подведомственный хозяйственным судам спор может быть передан сторонами на разрешение третейского суда (арбитража), кроме споров о признании недействительными актов, а также споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд, и споров, предусмотренных пунктом 4 части первой этой статьи [возникающих из корпоративных отношений ]»

• 2011: «Подведомственный хозяйственным судам спор может быть передан сторонами на разрешение третейского суда, кроме споров о признании недействительными актов, а также споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд, и споров, предусмотренных пунктом 4 части первой этой статьи [возникающих из корпоративных отношений ].Решение третейского суда может быть обжаловано в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом»

Украинское законодательство: исключения

WWW.INTEGRITES.COM

Закон Украины «О создании свободной экономической зоны «Крым» и об особенностях осуществления экономической деятельности на временно оккупированной территории Украины» (п. (б) ч.12 ст. 12)

• «Споры между субъектами хозяйственной деятельности по месту нахождения (месту жительства) на территории СЭЗ "Крым" и субъектами хозяйственной деятельности по месту нахождения (месту жительства) на остальной территории Украины, не урегулированные путем переговоров, подсудные судам Украины или по договоренности сторон, Международному коммерческому арбитражному суду при Торгово-промышленной палате Украины и Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Украины»

Украинское законодательство: исключения

WWW.INTEGRITES.COM

Закон Украины «О приватизации государственного имущества» (ч. 10, ст. 27)

• «По желанию органа приватизации в договоре купли-продажи объекта приватизации может предусматриваться возможность разрешения споров, возникающих между продавцом и покупателем в связи с договором купли-продажи объекта приватизации или на его основании, в международном коммерческом арбитражном суде. При этом если орган приватизации в договоре купли-продажи объекта приватизации предусматривает разрешение споров, возникающих между продавцом и покупателем в связи с договором купли-продажи объекта приватизации или на его основании, в международном коммерческом арбитражном суде, но стороны не достигли согласия по выбору международного коммерческого арбитражного суда, в котором спор подлежит рассмотрению, любой спор, спор или претензия, возникающие по поводу заключенного договора купли-продажи объекта приватизации или связанные с ним, в том числе касательно его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат окончательному разрешению путем арбитража в соответствии с Арбитражным регламентом Арбитражного института Торговой палаты г.. Стокгольма.»

Украинское законодательство: исключения

WWW.INTEGRITES.COM

Закон Украины «О финансовой реструктуризации»ч.3. ст.3• «Независимо от субъектного состава сторон спора

процедура разрешения споров в арбитраже, предусмотренная настоящим Законом, регулируется положениями Закона Украины «О международном коммерческом арбитраже» с учетом особенностей, предусмотренных настоящим Законом»

ч. 2 ст. 16, п.2 ч.1 ст.1• «любой спор, возникающий во время проведения процедуры

финансовой реструктуризации».

Украинское законодательство: проблемы

WWW.INTEGRITES.COM

Международный арбитраж:• Сфера применения текущей редакции ч.2 ст.12 ХПК• Соотношение ст.12 ХПК (в редакции 2009) и ст.1 Закона о МКА в части

«корпоративных споров»:• Рекомендации ВХСУ № 04-5/14 от 28 декабря 2007 года «О практике

применения законодательства при рассмотрении споров, возникающих из корпоративных отношений».

• Постановление Пленума ВСУ № 13 от 24 октября 2008 года «О практике рассмотрения судами корпоративных споров»

• Толкование и применение ч.2 ст.12 ХПК (в редакции 2009) в части споров, возникающих при заключении, изменении, расторжении и исполнении хозяйственных договоров, связанных с удовлетворением государственных нужд

Третейское разбирательство:• Государственная политика – расширение списка неарбитрабильных

споров • «проблемные» формулировки в отношении неарбитрабильности:

• споров в отношении недвижимого имущества, включая земельные участки;• споров в отношении защиты прав потребителей, в том числе

потребителей услуг банка (кредитного союза)

СПАСИБО ЗА ВНИМАНИЕ!

ЕЛЕНА ПЕРЕПЕЛИНСКАЯ

Партнер, Глава практики международного арбитража в странах СНГ IntegritesЧлен Правления Украинской Арбитражной АссоциацииЧлен Королевского Института арбитров Великобритании (FCIArb)Один из авторов Законопроекта №4351

WWW.INTEGRITES.COM

КИЕВ

ул. Добровольческих батальонов 1Киев 01015,

Украина

Tel.: +38 (044) 391 38 53Fax: +38 (044) 391 38 54

olena.perepelynska@integrites.com