ועד מחוז תל אביב – נתניה

דיני עבודה

מאת: משה וקרט, עו"ד

•

נושאי הרצאה חוק להגברת האכיפה בדיני עבודה

לחוק הודעה לעובד )תנאי 4תיקון עבודה(

חובת השימוע ופסיקה חדשה

חובת השבה בדיעבד של קבלן עצמאי

חוק להגברת האכיפה של דיני העבודה,2011התשע"ב-

-עבירות קבועות בחוקי העבודה השונים.150למעלה מ

כי היא, המצערת המציאות - החוק בהצעת כאמור הולכת העבודה חוקי להוראות ציות - אי של התופעה

ומתרחבת.

ומשאביהם אחד, מצד הפלילי ההליך של המורכבות רבות הפכו שני, מצד האכיפה גורמי של המצומצמים מאותן עבירות בתחום משפט העבודה לכמעט "אות מתה".

חוק להגברת האכיפה של דיני העבודה על

מעבידים ומזמיני שירות

-עבירות קבועות בחוקי העבודה השונים.150למעלה מ

כאמור בהצעת החוק - המציאות המצערת היא, כי התופעהשל אי - ציות להוראות חוקי העבודה הולכת ומתרחבת.

ומשאביהם אחד, מצד הפלילי ההליך של המורכבות המצומצמים של גורמי האכיפה מצד שני, הפכו רבות מאותן

עבירות בתחום משפט העבודה לכמעט "אות מתה".

הודעה מוקדמת

להטלת עיצום חידוש מרכזי ומהותי של החוק יוצר הליך מנהליעל מעבידים המפרים את חוקי העבודה.כספי

2012הליך זה כמו החוק כולו צפוי להיכנס לתוקף בחודש יוני.

,הליך כזה שאין בו את המשמעויות בהן כרוך הליך פלילי )קלוןהרשות ידי על קלות ביתר להפעלה ניתן וכו'(, הרשעה

המנהלית.

המנהלי ההליך באמצעות לאכיפה המסורות העבירות רשימת העבודה בחוקי העבירות מרבית את ומכילה מאד רחבה הינה

העיקריים.

לשר התמ"ת מוענקת סמכות למנות מפקחי עבודה בכירים אשרישמשו בתפקיד של "ממונה", שהינו הגורם לו מוסר החוק את

הסמכות להטיל עיצומים.

העבירות והעיצומים הכספיים המוטלים בגינן

העבירות מחולקות לשלוש קבוצות, על פי חומרתההפרה של כל אחת מהן.

עבירות קלות יחסית כגון – הפרת בקבוצה הראשונה - חובות רישומיות שונות )פנקסי חופשה, שעות עבודה,

נוער ועוד(; אי ביצוע פרסומים )תקנון למניעת הטרדה מינית, שכר מינימום(; אי מתן הפסקות; העסקת נשים בהריון/לאחר לידה ללא הסכמה או אישור נדרש ועוד.

5,000העיצום הכספי בגין עבירות אלו הינו בסכום של .₪

, הינה קבוצת ביניים ובה עבירות כגון:הקבוצה השנייה

;הפרת הוראות בקשר עם מתן/תשלום/פדיון חופשה

;העסקה בשעות נוספות מבלי לשלם גמול

;הפרת איסורי העסקה שונים בקשר לנוער

הפרת חובות בדבר מסירת נתונים לעובד )הודעות עלתנאי עבודה/שינויים, תלושי שכר, אישור על תקופת

עבודה(;

.ניכויים אסורים משכר ועוד

העיצום הכספי בגין עבירות אלו הינו בסכום של20,000.₪

עבירות הנתפסות כחמורות במיוחד – בקבוצה השלישית

הפרת איסורי העסקה מעבר לשעות המותרות או במנוחהשבועית;

;העסקת נוער מתחת לגיל המותר

;הלנת שכר; אי העברה של תשלום שנוכה משכר, ליעדו

;הפרת חוק שכר מינימום

;פגיעה בנשים בהריון/לאחר לידה או באנשי מילואים

.הפרת חובת תשלום פנסיה מכוח צווי הרחבה

35,000העיצום הכספי בגין עבירות אלו הינו בסכום של.₪

התראה מנהלית החוק קובע הליך הדרגתי של "טיפול" במעביד המפר

הוראת חוק מאלו המצויות בתוספת לחוק )להלן נכנה מעביד כזה בכינוי – "מעביד מפר"(.

כאשר לממונה יש יסוד סביר להניח, כי מדובר במעבידמפר, הרי הוא מוסמך להסתפק בשלב ראשון בהתראה

מינהלית.

שימו לב הממונה "רשאי" אך לא חייב לפעול בדרך שלהתראה בלבד.

העניין מסור לשיקול דעת הממונה. ניתן להניח, כיהתמ"ת יגבש מדיניות בעניין זה.

מכל מקום, למעביד המקבל התראה מנהלית קיימת יום, את ביטולה. 30אפשרות לבקש, בתוך

הממונה יכריע בבקשה כזו בכתב ובאופן מנומק ויחליטאם להותיר את ההתראה על כנה.

מעביד אשר ביצע הפרה בתוך שנתיים לאחר קבלתההתראה יקבל הודעה על כוונת חיוב כמפורט בהמשך,

ולא יקבל התראה נוספת.

מעביד אשר ביצע הפרה מיד לאחר קבלת התראה יקבלדרישת תשלום כמפורט בהמשך, ולא יקבל ההתראה

נוספת.

הודעה על כוונת חיוב

,אם לא החליט הוא על התראה מנהלית כאמור לעילהרי על הממונה למסור למעביד הודעה על הכוונה

להטיל עליו עיצום כספי.

.שימו לב – זו היא ברירת המחדל שקובע החוק

ממונה חייב למסור הודעה על כוונת חיוב, אלא אםבחר הוא לנקוט בצעד המתון יותר של התראה

מינהלית.

הודעה על כוונת חיוב - המשך

בהודעה יציג הממונה בפני המעביד את ההפרה וכן אתסכום העיצום הצפוי.

יום לטעון בפני הממונה 30גם במקרה זה יש למעביד בכתב.

.על הממונה לדון ולהחליט בטיעון המעביד

במידה וטענות המעביד לא הביאו את הממונה לביטולההודעה, תשלח למעביד דרישת תשלום.

דרישת תשלום – העיצום הכספי•על מעביד שבחר שלא להגיב בכתב להודעה על כוונת •

יום הופכת הודעה כזו 30חיוב שקיבל, לדעת, כי בתוך באופן אוטומטי לדרישת תשלום.

מעביד המקבל דרישת תשלום חייב לשלם את העיצום • יום.30תוך

העיצום ישולם לאוצר המדינה והוראות פקודת המיסים •)גבייה( יחולו עליו.

מעביד אשר יחויב בעיצום כספי, יזכה לכבוד המפוקפק •של פרסום שמו ופרטיו כמו גם פרטי העיצום שהוטל עליו

באתר האינטרנט של משרד התמ"ת.

ערר וערעור מעביד אשר הממונה דחה את בקשתו לביטול התראה מינהלית או

לביטול דרישת תשלום יהיה רשאי להגיש ערר על כך לוועדת ערר ימים.14וזאת בתוך

על החלטה של הוועדה ניתן לערער לבית הדין האזורי לעבודה יום מקבלת ההחלטה. 45בתוך

שימו לב – בית הדין נדרש על פי החוק להפעיל ביקורת שיפוטית •בלבד.

המשמעות היא שבית הדין לא יבצע בדיקה עובדתית של המקרהאלא ישמע טענות הנוגעות לתקינות ההליך, צדק טבעי, מנהל תקין

וכדומה.

על פסק דין של בית הדין האזורי ניתן לערער לבית הדין הארצי רקלאחר קבלת רשות לכך.

הטלת עיצום כספי על מזמין שירותים החוק קובע הטלת עיצום כספי גם על מזמין השירותים, )מי שמקבל

שירות מקבלן בעסקו, משלח ידו או פעילותו הציבורית(, במקרים בהם הוטל עיצום כספי על המעביד.

.המטרה שהמזמין יפקח על הקבלן

שימו לב – מדובר בעובדי קבלני כוח אדם בתחומים של שמירה, ניקיון אוהסעדה לעובדי המזמין. יחד עם זאת, לשר התמ"ת מסור שיקול הדעת

להוסיף תחומים נוספים אשר שכר העובדים הממוצע בהם, נמוך מהשכר הממוצע במשק.

בתחילה מוציאים התראה כי אם לא תתוקן ההפרה על ידי הקבלן, או 30שמזמין השירות לא יפעל בתום לב לביטול החוזה עם הקבלן בתוך

ימים, תימסר לא הודעה על כוונת חיוב.

טלת עיצום זה על מזמין השירות תביא לכך שמזמין השירות יפקח הוידרוש את קיום החובות של הקבלן על עובדיו.

הטלת אחריות אישית הטלת אחריות אזרחית ישירה של מזמין -1אשפרות

השירות בשל הפרה שביצע המעביד הקבלני על הוראות חיקוק של דיני העבודה )המנויים בתוספת השלישית

עובדים 4לחוק( וצווי הרחבה, בתנאים הקובעים בחוק )לפחות, חצי שנה לפחות, הודעה לקבלן העתק למזמין

ימים(.30ואין תיקון תוך חובה על מזמין השירות לנקוט אמצעים -2אפשרות

סבירים כדי למנוע פגיעה בזכויות עובדי הקבלן, ומשכך חובתו למסור למעביד את הודעת עובד הקבלן על הפרת הוראות חיקוק כלפיו, ובירור המידע שבהודעה. אי מילוי

חובה זו תגרור אחריות אזרחית על מזמין השירות כלפי עובד הקבלן.

- 3אפשרות מזמין לבין הקבלן בין ההתקשרות חוזה בו מקום ישלם שהקבלן השכר רכיב את מפרט לא השירות הקבלן הצהרת המינימאלית, השכר עלות וכן לעובדיו על עלויות נוספות כולל רווח , והתחייבות של הקבלן המינימאלית השכר מעלות יפחת שלא סכום לתשלום

והעלויות נוספות כאמור

מקום בו עלות השכר המינימאלית פחותה מרכיב השכר •שקבע השר לעובדי הקבלן בהתאם לסוג השירות.

הטלת אחריות פלילית על מזמין השירות מקום בו חוזה ההתקשרות בין הקבלן לבין מזמין השירות לא

מפרט את רכיב השכר שהקבלן ישלם לעובדיו וכן עלות השכר המינימאלית, הצהרת הקבלן על עלויות נוספות כולל רווח ,

והתחייבות של הקבלן לתשלום סכום שלא יפחת מעלות השכר המינימאלית והעלויות נוספות כאמור.

מקום בו עלות השכר המינימאלית פחותה מרכיב השכר שקבעהשר לעובדי הקבלן בהתאם לסוג השירות.

מקום מזמין השירות לא ממלא חובתו לפקח על הקבלן ולעשותככל בידו למניעת עבירה על אכיפת בחוקי מגן שונים, כלהלן: חוק

הגנת השכר, חוק עבודת נוער, חוק חופשה שנתית, חוק שכר מינימום, חוק שעות עבודה ומנוחה.

הפרת חובת הפיקוח כאמור, תגרור הטלת אחריות פלילית עלמזמין השירות.

 

של דיני עבודהאחריות אישית במסגרת החוק להגברת האכיפה •

אחריות אישית על מנכ"ל המעבידהחוק להגברת האכיפה של דיני העבודה ברור מאד – •

המנכ"ל הוא האחראי ואחריותו זו הינה אישית.

לחוק מטיל על מנכ"ל התאגיד את החובה לפקח 14סעיף ולנקוט את כל האמצעים הסבירים למניעת הפרה של

הוראות החוק מתחום משפט העבודה המפורטות בתוספת לחוק.

רשאי התאגיד ידי על חוק הוראת הפרת של במקרה גם לשלוח התאגיד, מול ההליכים על בנוסף הממונה, התאגיד בידי אמצעים נקיטת על לפקח דרישה למנכ"ל

להפסקת ההפרה או למניעת הישנותה.

יהיה ננקטו האמצעים כאמור, מקים החוק חזקה אותה אם לא על המנכ"ל להפריך, כי הוא זה שאחראי לאי נקיטת האמצעים,

מסכום העיצום 25%ולחייב אותו אישית בעיצום כספי בשיעור של בין דהיינו התאגיד, על להטיל ניתן בהתייחס 1,250אותו ₪

₪ בעבירות החמורות.8,750לעבירות הקלות יחסית לבין זאת ועוד, החוק מטיל על המנכ"ל אחריות אישית במישור הפלילי

בכל הקשור להתקשרויות עם קבלני כוח אדם. של עבירה למנוע שביכולתו כל עשה שלא תאגיד של מנכ"ל

התקשרות עם קבלן שאין בהסכם עמו את הפרטים הנדרשים או שקיבל התראה מהממונה על הפרה של קבלן חובות כלפי עובדיו שגם פלילית עבירה בכך לעבור עשוי ההפרה לתיקון פעל ולא

לצידה עונשי קנס.

• 

לחוק הודעה 4תיקון מספר לעובד )תנאי עבודה(,

2011התשע"א - , 11.8.11פורסם ביום

. 11.12.11נכנס לתוקף ביום

הקדמה לסעיף מעביד 1בהתאם כל על חובה חלה החוק להוראת

למסור לעובד, לא יאוחר משלושים ימים מהיום שהעובד התחיל של העבודה תנאי את יפרט שבה בכתב הודעה אצלו לעבוד

העובד לפי הוראות החוק הנ"ל.

כגון: סוגי תשלומים, שכר עבודה, זכויות סוציאליות, תפקיד, על העובד ועוד. ממונה

במקרה שחל שינוי בתנאי העבודה של העובד )לעומת הכתובבהודעה( חובה היתה על המעביד להוציא לעובד הודעה חדשה.

לסעיפים בהתאם חובותיו את מפר היה שמעביד במקרה היינו, האמור בשיעור קנס סופג היה הרי שהמעביד בחוק, הרלוונטיים

)61בסעיף )א( בסדר 1 מקסימאלי קנס –היינו העונשין לחוק )כ- של משולם 15,000גודל היה קנס, היותו מעצם הקנס, .₪

למדינה ולא לעובד.

לא שבו העובד וזכויות שהחוק לכך הביאה סנקציה של זה סוג מעוניין העובד בו במקרה אם ברורה, הינה לכך הסיבה נאכפו. הפרת בגין תגמול לכל זכאי אינו העובד המעביד, את לתבוע העובד של שהאינטרס הרי לעובד, ההודעה חוק פי על זכויותיו ידי על החוק הפרת מאוד. נמוך הינו המעביד את לתבוע

המעבידים הפכה על כן לתופעה רווחת יחסית.

למרות שבבסיסו החוק הנ"ל הינו חוק שנועד להגן על העובד ועל)עד לתיקון לחוק זכויותיו, הרי שהסנקציה שהוטלה על המעביד

בו נעסוק בהמשך( היתה סנקציה מנהלית. 2011משנת

את "האבסורד" הנ"ל ותופעה זו באו לפתור באמצעות. 2011 לחוק הודעה לעובד שתוקן בשנת 4התיקון מס'

ביום הינה לחוק התיקון הוראות 11.12.2011תחילת מיום למסרן שיש הודעות על יחולו והוראותיו

תביעה 11.12.2011 להגיש ניתן לא דהיינו ואילך, החוק הפרת על נזק( הוכחת ללא כספי פיצוי )בגין

שנעשתה לפני כניסת התיקון לתוקף.

נוסח החוק מקורי הינו משמעותי ביותר התיקון לעומת עבור העובדים, מאחר הפעם בניגוד למצב טרם התיקון

תשלום פיצוי לחוק, הסנקציות שמטיל החוק כוללות גם .כספי לעובד על הפרת זכויותיו, אף אם לא הוכיח נזק

לזכות פיצויים לפסוק סמוכות לעבודה הדין לבית לו שיראה בשיעור ממון, נזק נגרם לא אם גם העובד,

בנסיבות העניין. וכן ליתן צו עשה לתיקון ההפרה.

לפסוק סמכות יש לעבודה לבית-הדין - פיצוי בנוסף שלא לדוגמא בסכום ממון, נזק הוכחת תלוי שאינו ,

על לעובדו, 15,000יעלה מסר שלא למעביד ,₪ שינוי ביודעין על הודעה או עבודה תנאי על הודעה ,

בתנאי עבודה בהתאם להוראות החוק.

מיוחדים מטעמים לפסוק, לעבודה בית-הדין רשאי כן . שיירשמו, פיצוי בסכום אחר

שינו משמעותי נוסף לטובת העובד שנעשה במסגרת התיקון, הינוסעיף הוספת הראיה. נטל ועובד 5היפוך במקרה - רבתי א

מצהיר כי המעביד

פלילים • בהליכים להתחשב רשאי בית-הדין יהיה בנוסף, התובענה נושא המעשה בשל המעביד כלפי שננקטו לפסוק בבואו עליו, שהוטל מינהלי קנס לרבות האזרחית,

פיצויים לדוגמה. היפוך נטלי ההוכחה

,שינו משמעותי נוסף לטובת העובד שנעשה במסגרת התיקוןהינו היפוך נטלי ההוכחה. במקרה ועובד מצהיר כי המעביד לא מילא אחר הוראות החוק לעניין מתן הודעה לעובד על תנאי עבודתו ו/או מתן הודעה לעובד על שינוי תנאי עבודתו, נטל ההוכחה להוכיח עניין ששנוי במחלוקת האמור להימצא

בהודעה על תנאי ההעסקה, מוטל על המעביד.

 חובת השימוע על קצה המזלג

ודוגמאות בפסיקה האחרונה  

מהי זכות השימוע?

מהן לדעת העובד של הראשונית זכותו "זוהי ... תגובתו ליתן ובהתאם ... נגדו הטענות המועלות ולנסות ראותו, מנקודת גיסא האידך את להציג ..." }ארצי לשכנע את בעל הסמכות לשנות מדעתו

ד"ר יוסי גוטרמן נ' המכללה האקדמית עמק יזרעאל

.חובת השימוע במקורה במשפט המנהלי/ציבורי.הוחלה בתחילה על מעסיקים ציבורים היום היא חלה גם מעסיקים פרטיים ועל כל סוגי

העובדים החל מעובדי זמני/בניסיון וכלה בעובד קבוע.

היא חלה בעיקר במקרה של פיטורים - בפיטוריםהקשורים לתפקוד וגם במקרה של פיטורי צמצום.

חלה גם במקרה של העברת לתפקיד אחר, או שינויבתנאי ההעסקה.

כיצד לערוך את השימוע? "זכות הטיעון איננה מטבע לשון, אין לראות בה "טקס

גרידא שיש לקיימו, מצוות אנשים מלומדה, כדי לצאת ד"ר יוסי גוטרמן נ' המכללה האקדמית חובה" )ארצי –

(עמק יזרעאל יש לקיים את השימוע בלב פתוח ונפש חפצה ולא לשם

הפרוטוקול. ,ההחלטה חייבת להיות מבוססת על נימוקים עניינים

ממוקדים וברורים.

הזמנה לשימוע!עדיף בכתב

יש לציין במפורש את מטרת השימוע – שמיעה בטרם החלטהעל פיטורים.

.יש לפרט את כל הסיבות בעטיין שוקל המעסיק לפטר

.יש לצרף את החומר הרלבנטי

.יש לתת זמן מספיק מראש לעובד, על מנת שיוכל להיערך

כיצד לערוך השימוע בהמשך?.רצוי בפני בעל הסמכות

.זכות טיעון בעל פה ו/או בכתב

.)לעובד זכות להיות מיוצג )קרוב/ועד עובדים/עו"ד

.עריכת פרוטוקול

החלטה!!אין לקבל החלטה במקום עיקרו של דבר בחובתו של המעביד ליתן דעתו לטיעוניו של

העובד ולשמוע אותם בלא פניות, בלב נקי ובנפש חפצה, קודם שתיפול ההחלטה הסופיות העשויה, לא אחת, להיות בלתי

ד"ר יוסי גוטרמן נ' המכללה הדירה ומכרעת לגביו" )ארצי – (.האקדמית עמק יזרעאל

.במידת הצורך – איסוף נתונים/שימוע נוסף

חובת הנמקה. יש להתייחס בהחלטה לטענות עיקריות אשרהועלו בשימוע.

מה המשמעות של אי עריכת שימוע כהלכתו?.הפיטורים הינם פיטורים שלא כדין.הסעד בשיקול דעת בית הדין דרך המלך" פיצוי כספי..." הכלל הוא, כי סכום"

הפיצוי המרבי שיש לפסוק לעובד שפוטר שלא כדין הוא תשלום שאינו עולה על סכום השווה לשכר של שנה.

)ארצי - המועצה הדתית אולם, יש חריגים לכלל זה." נתיבות נ' הרב בנימין כהן(.

אכיפה במקרים חריגים – בעיקר במגרד הפרטי. במגזרהפרטי כשמצטרף לכך מטען שלילי נוסף כגון: פיטורים

בניגוד לחוק וכו'

דוגמאות לפסיקה מהתקופה האחרונהשימוע לאחר קבלת החלטה!?

לאחר • המנכ"ל עם שיחות אלא מסודר, שימוע נערך לא הפיטורים.

נקבע פיטורים שלא כדין - יש לערוך שימוע לפני החלטת •הפיטורים ולא אחריהם.

הצדקה • שהייתה משום הפיטורים לביטול מקום אין לפיטורים.

שונים • בשיקולים התלוי פיצוי למתן הצדקה יש זאת, עם ממושכת, להעסקה העובד ציפיות ההעסקה, טיב כגון:

של בשיעור פיצוי נפסק וכיו'. הפיטורים מעשה 6צידוק בלבד יסוד מרכזי 32810-07-10 ס"ע משכורות נ' מרינה גמליאת

.בפני כב' השופטת יהודית הופמן ●( 27.9.11 )●מסחר )אזו-ריט( בע"מ

פיטורים של חולת סרטן לא שימוע השבה לעבודה•לתפקידה • סרטן, חולת עובדת, השבת על הורה הדין בית

המקורי )תפקיד ניהולי( ועל ביטול ההחלטה לפטרה לאחר עם לאנשים הזדמנויות שוויון לחוק בניגוד נעשו שאלו

מוגבלויות, ללא שימוע וללא התאמות.

סעיף • לעניין 8הוראות בתעסוקה הפליה אוסרות לחוק, ההפליה מונח הגדרת זה, סעיף לפי מוגבלות. עם אדם המיוחדים צרכיו מחמת נדרשות התאמות ביצוע "אי הינה

של אדם עם מוגבלות אשר יאפשרו את העסקתו".

באשר לטענות בנוגע לתפקוד - היה צריך לזמן את העובדת •ביחס ההחלטה גיבוש טרם ופתוחה מעמיקה לשיחה

מהעובדת. נ' 9713-06תע"א למצופה בר-לב מרדכי 12.5.2011 )●אלקטרה ישראל בע"מ

ב- חויבה שמירה משכורת 3חברת חודשי ₪( לאחר שפיטרה עובד 22,000לעובד )

למנוע כדי רק שימוע וללא מו"מ ללא ממנו ותק שיש בצדו זכויות נוספות.

בע"מ 7579-07תע"א • השמירה חברת נ' טמנג דמבה ברכה 4.7.2011) גב' נ.צ. דוידוב-מוטולה, סיגל הש' כב' בפני )

. זיגלמן, נ.צ. מר יוסף פרלמן

כדין 10,000• שלא פיטורים ₪ הוצאת 22,000 בגין לשון הרע

מכתב • והלקוחות העובדים כל לעיני מסרה החנות מנהלת פיטורים לעובדת המפרט האשמות חמורות כנגד העובדת, לפיהן

היא מעלה באמון ולפיכך היא מפוטרת.

נקבע כי לא היה כל בסיס לפיטורי העובדת, לא נערך לה שימוע •פוטרה העובדת לכן להתגונן. הוגנת הזדמנות לה ניתנה ולא

10,000שלא כדין. נפסק, פיצויי בסך של

מסירת מכתב הפיטורים לעיני עובדי החנות מהווה פרסום אשר •נעשה שלא בתום לב ומתקיימים יסודות עוולת לשון הרע. נפסק

22,000₪סכום כולל של (12.1.12ליסוב נ' קרל ברג רשתות בע"מ ) 34567-06-10ס"ע

 

אין לאכוף יחסי עבודה על עובדהעובדת נשלחה למשימת הכשרה בארה"ב מטעם המעסיקה - •

, ההוצאות כל של מלא במימון נשאה אשר אינטל, חברת להמשיך המחייב הסכם על חתמה העובדת מחייה. לרבות לעבוד בחברה לאחר ההכשרה לפחות שנה, וכי אם התחייבות זו תופר, העובדת מחויבת להשיב למעסיקה פיצוי והשבה בגין למשימת העובדת שליחת במסגרת בהן שנשאה ההוצאות כל את לעזוב בכוונתה כי למעסיקה הודיעה העובדת ההכשרה.

החברה והיא תישא בהוצאות ההשבה לפי ההסכם.

המורה • זמני לסעד בקשה הגישה המעסיקה זאת, לאור יציאה עיכוב צו וכן, בחברה בעבודתה להישאר לעובדת

מהארץ. בית הדין האזורי לעבודה דחה את הבקשה.

חירותו של אדם שלא לעבוד הינה עקרון יסוד המעוגן בחוק יסוד •יחסי אכיפת מפני עובד על להגן בה שיש וחירותו, האדם כבוד

עבודה בניגוד לרצונו.

למיליוני • להגיע העלול כספי נזק נגרם –למעביד הנוחות מאזן דולרים אשר העובדת לא יכולה לפצות את החברה בגינו. מנגד, לעמוד התכוונה לא כלל היא לב תום בחסור נהגה העובדת

בהתחייבותה על-פי ההסכם.

שהמעסיקה • הסעד העובדת, של הלב תום חוסר למרות אולם, ראשוניים יסוד מושכלות נוגד בהיותו להינתן יכול אינו מבקשת

של זכויות אדם כבעל בחירה חופשית.

א1450-12-11ס"ע • מרסון אלכסנדרה נ' בע"מ אלקטרוניקה ינטל לעובדת: ●( 21.12.11) טען אנגלברג-שהם. יעל השופטת כב' בפני

עו"ד שלמה בכור, טען למעסיקה: עו"ד שלומית גוטרמן-כספי.

יחסי עובד מעבידהשבת כספים עודפים שהתקבלו אצל קבלן בשל מעמדו כעצמאי

ולא כעובד

המועסק כקבלן ותובע כעובד יקבל זכויות עפ"י השכר החלופי ולא יחויב בהשבה או בקיזוז

שתבע • הקבלן בסוגית דעות ברוב שוב פסק לעבודה הארצי בית-הדין הדעות בחילוקי מלהכריע נמנע טיברמן בפרשת שבג"צ לאחר כעובד,

בסוגיה והנחה את שופטי בית הדין הארצי לפסוק הלכה.

עובד שסווג באופן לא נכון בחוזהו כקבלן עצמאי, יהא זכאי לכל הזכויותהכספיות והסוציאליות כעובד שנשללו ממנו בחוזה הקבלני וזאת על יסוד

השכר החלופי שהיה מקבל אילו הועסק מלכתחילה כעובד שכיר.

 

 המעסיק לא יהיה זכאי להשבה ואף לא לקיזוז של סכום כלשהו, ולא •הקבלנית התמורה שבין הפער על בדיעבד התחשבנות לערוך יוכל

הגבוהה שקיבל העובד למעשה לבין השכר החלופי.

סייג צר מאוד לשלילת השבה או קיזוז ייתכן רק במקרה חריג אםהתגלה חוסר תום לב קיצוני של המועסק, וכל עוד סכום הקיזוז לא

יעלה על הסכום שנפסק לזכות העובד.

חוסר תום לב קיצוני יחשב רק במקרה חריג בו בד"כ התקיימו פחות  •לשכר הקבלנית התמורה בין ניכר פער הוכח מצטברים: תנאים שני

לפחות )של והחופשית 50%החלופי האמיתית שהבחירה והוכח )להתקשרות קבלנית ולא להתקשרות שכירית הייתה של המועסק ולא

של המעסיק.

•

• 

מעבידים • להרתיע הנ"ל, פסיקתו את השתית הדין בית טעוני עובדים עם מלהתקשר כלכלית, הרתעה חזקים

הגנה בהתקשרות קבלנית כעצמאיים.

של • המובטחות הזכויות את עוקפת קבלנית התקשרות וצווי קיבוציים הסכמים ולפי המגן, חוקי לפי עובדים

הרחבה וכן, את זכותם להתארגן.

בית הדין העדיף שיקולים סוציאליים וערכים נורמטיביים •של משפט העבודה שהחברה בחרה להגן עליהם, על פני

שיקולי צדק פרטניים בין המעסיק למועסק.

בע"מ 110/10ע"ע לביטוח סוכנות מרקם נ' רופא רפי (22.12.11)

אין יחסי עובד מעביד לאור חוסר תום לבו של העובד

מנתח • שירותים, נותן ערעור דחה לעבודה הארצי בית-הדין מערכות מחשוב בבנק, להכיר בו כעובד הבנק ולתשלום הזכויות

הנובעות מכך.

מדובר במקרה גבולי בו יש פנים לכאן ולכאן וההכרעה לעניין •מעמד המועסק כעובד או כנותן שירותים אינה חד משמעית.

כעובד • במועסק לראות התביעה לדחות ניתן זה גבולי במצב לב. תום ובחוסר סבירות בחוסר שפעל הקביעה לנוכח שכיר של הספציפיות לנסיבות מתאימה זו שקביעה הדגיש בית-הדין

מ- למעלה של משמעותי פער היה בהן בין 150%המקרה המקביל השכר מול אל כעצמאי למועסק ששולמה התמורה הצדדים דעת לאומד לב בשימת שכיר כעובד לו זכאי שהיה

ולחוסר תום ליבו של המועסק.

במקרה הנדון, הוכח כי הבנק היה נכון להמשיך להעסיק •כנותן שקיבל בתמורה לא אולם כעובד התובע את

שירותים, והתובע סרב.

של • לפתחו רובצת שנוצר למצב האחריות זה במצב ולתבוע כעובד למעמדו מלטעון מושתק והוא המועסק כי נקבע היה אם גם כי קבע בית-הדין תשלום. כפל פער של הספציפי המקרה בנסיבות עובד הינו המועסק הייתה השכירי, לשכר הקבלנית התמורה בין קיצוני הכספים להשבת הבנק מצד הנגדית התביעה מתקבלת

שקיבל המועסק ביתר.

לאומי ● 31997-09-10 ע"ע בנק נ' רבזין אמנון (29.3.12)

סוף!

תודה!