ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ БИЗНЕСА · 2011-08-24 · Банка КР от 19 февраля 2003 года n 4/3. 16. Постановление

ГЛАВА ____

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ БИЗНЕСА

автор: Есеналиева Гульжан Шаршенбековна Судья Бишкекского городского суда

1

Нормативная правовая база по регулированию организационно-правовых форм бизнеса: 1. Гражданский кодекс Кыргызской Республики от 8 мая 1996 года. 2. Закон Кыргызской Республики «О государственной регистрации юридических лиц» от 12 июля 1996 года. 3. Закон Кыргызской Республики «О фирменных наименованиях» от 23 декабря 1999 года. 4. Закон Кыргызской Республики «О хозяйственных товариществах и обществах» от 15 ноября 1996 года. 5. Закон Кыргызской Республики «Об акционерных обществах» от 27 марта 2003 года. 6. Закон Кыргызской Республики «О кооперативах» от 11 июня 2004 года. 7. Закон Кыргызской Республики «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» от 3 июня 1999 года. 8. Закон Кыргызской Республики «О некоммерческих организациях» от 15 октября 1999 года. 9. Закон Кыргызской Республики «О свободе вероисповедания и религиозных организациях» от 16 декабря 1991 года. 10. Закон Кыргызской Республики «О национальном банке Кыргызской Республики» от 29 июля 1997 года. 11. Закон Кыргызской Республики «О банках и банковской деятельности в Кыргызской Республике» от 29 июля 1997 года. 12. Закон Кыргызской Республики «О государственной статистике» от 26 марта 2007 года. 13. Постановление Правительства Кыргызской Республики от 13 февраля 2006 года № 94 «О порядке использования в товарных знаках, знаках обслуживания полного или сокращенного названия Кыргызской Республики и образованных на его основе слов и сочетаний».

2

14. Положение «О порядке регистрации юридических лиц, филиалов и представительств органами Министерства юстиции Кыргызской Республики», утверждено Приказом Министерства юстиции Кыргызской Республики от 3 декабря 2003 года. 15. Положение «О деятельности ломбардов на территории Кыргызской Республики», утверждено постановлением Правления Национального Банка КР от 19 февраля 2003 года N 4/3. 16. Постановление Правления Национального Банка Кыргызской Республики «Об установлении минимального размера уставного капитала для ломбардов от 3 декабря 1994 года N 10/10». 17. Положение «О порядке государственной регистрации физических лиц, занимающихся индивидуальной предпринимательской деятельностью на территории Кыргызской Республики», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 2 июля 1998 года № 404. 18. Положение «О порядке осуществления юридическими и физическими лицами отдельных видов экономической деятельности на основе обязательного патентирования», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 25 февраля 2002 года. 19. Перечень видов экономической деятельности, подлежащих обязательному налогообложению на патентной основе, утвержден постановлением Жогорку Кенеша Кыргызской Республики от 29 июня 2001 года. 20. Порядок определения стоимости патента для юридических и физических лиц, осуществляющих экономическую деятельность на патентной основе в обязательном порядке, утвержден постановлением Жогорку Кенеша Кыргызской Республики от 29 июня 2001 года. 21. Перечень видов предпринимательской деятельности, осуществляемых физическими лицами на патентной основе, утвержден постановлением Правительства Кыргызской Республики от 12 августа 1996 года № 378. 22. Порядок декларирования физическими лицами доходов и уплаты подоходного налога на виды деятельности, осуществляемые на патентной основе, и выдачи патентов, утвержден постановлением Правительства Кыргызской Республики от 12 августа 1996 года № 378.

3

Содержание

1. ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО. . .. . . . . 5 1.1 Понятие, правоспособность и органы управления

юридического лица . . . . . . . 5 1.2 Создание и учредительные документы юридического лица.

Представительства и филиалы юридического лица . . 6 1.3 Государственная регистрация и перерегистрация юридического

лица . . . . . . . . . . 8 1.4 Коммерческие и некоммерческие организации . . . 10 1.5 Реорганизация юридического лица . . . . . 11 1.6 Ликвидация и ответственность юридического лица . . 14 2. КОММЕРЧЕСКИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА . . . 16 2.1 Хозяйственные товарищества и общества 16 2.2 Кооператив . . . . . . . . 28 2.3 Государственное предприятие . . . . . 31 2.4 Ограничения, установленные законодательством к организационно-

правовой форме юридического лица по видам деятельности. 33 3. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА . . 34 3.1 Учреждение . . . . . . . . 36 4. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ГРАЖДАНИНА

БЕЗ ОБРАЗОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА . . 37 4.1 Индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в органах

статистики . . . . . . . . . 37 4.2 Индивидуальный предприниматель, работающий по патенту 39 4.3 Крестьянское (фермерское) хозяйство . . . . 41 4.4 Договор простого товарищества . . . . . 44 ТАБЛИЦА 1: ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ, СТОРОНОЙ В КОТОРЫХ УЧАСТВУЮТ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА . . . . . 47

4

1. ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО 1.1 Понятие, правоспособность и органы управления юридического лица Юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, имеет право от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, и быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс. Правоспособность юридического лица - это способность юридического лица (далее ЮЛ) иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах, и нести обязанности связанные с этой деятельностью. Коммерческие организации, за исключением организаций, обладающих имуществом на праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления (государственные и коммунальные предприятия), имеют гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. ЮЛ может быть ограничено в правах лишь в случаях и порядке, предусмотренных законом КР. Решение об ограничении прав может быть обжаловано юридическим лицом в суде в соответствии с законами КР. Правоспособность ЮЛ, согласно пункту 2 статьи 86 Гражданского кодекса Кыргызской Республики (далее ГК КР), возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Право ЮЛ осуществлять деятельность, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии и прекращается по истечении срока ее действия, если иное не установлено законодательством. Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами. Порядок назначения или избрания органов ЮЛ определяется законодательством и учредительными документами.

5

Лицо, которое в силу закона или учредительных документов ЮЛ выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. 1.2 Создание и учредительные документы юридического лица Представительства и филиалы юридического лица

ЮЛ может учреждаться как физическими, так и юридическими лицами, одним или несколькими учредителями. Учредителями ЮЛ могут быть собственники имущества либо уполномоченные ими органы или лица, а в случаях, специально предусмотренных законодательством, иные организации или граждане. При этом ЮЛ, которые владеют имуществом на правах хозяйственного ведения или оперативного управления, могут быть учредителями других ЮЛ с согласия собственника или уполномоченного им органа. Например, государственному предприятию для учреждения ЮЛ необходимо соответствующее согласие Фонда государственного имущества Кыргызской Республики. ЮЛ действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. ЮЛ, созданное одним учредителем, действует только на основании устава, утвержденного этим учредителем. В случаях, предусмотренных законом, ЮЛ, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. В уставе и других учредительных документах юридического лица должны быть указаны: наименование, место нахождения, определены предмет и цели деятельности, порядок управления его деятельностью, также другие сведения, предусмотренные законом КР.

В учредительном договоре учредители обязуются создать ЮЛ, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава могут быть включены и другие условия.

6

Учредительный договор ЮЛ подписывается всеми его учредителями и подлежит нотариальному удостоверению, если хотя бы одним из учредителей является физическое лицо. Устав ЮЛ утверждается его учредителями (участниками) на общем собрании учредителей и подписывается лицом, назначенным учредителями его первым руководителем. Если учредитель один, то устав подписывается этим учредителем и подпись его заверяется нотариально. Требования норм к содержанию учредительных документов ЮЛ носят императивный характер, однако учредители вправе включать в учредительные документы и другие, не противоречащие законодательству условия. Юридическое лицо должно иметь свое наименование, содержащее указание на его вид, организационно-правовую форму и характер его деятельности. Включение в наименование ЮЛ указаний на официальное полное или сокращенное название Кыргызской Республики, включение такого названия либо элементов государственной символики в реквизиты документов или рекламные материалы ЮЛ допускается в порядке, определяемом Правительством Кыргызской Республики. Так, Постановлением Правительства КР от 13 февраля 2006 года № 94 «О порядке использования в товарных знаках, знаках обслуживания полного или сокращенного названия Кыргызской Республики и образованных на его основе слов и сочетаний» урегулированы отношения по использованию в товарных знаках и знаках обслуживания полного или сокращенного названия Кыргызской Республики и образованных на его основе слов и сочетаний. Место нахождения ЮЛ определяется местом его государственной регистрации, если в соответствии с законом в учредительных документах ЮЛ не установлено иное. Наименование и место нахождения ЮЛ указываются в его учредительных документах. ЮЛ, являющееся коммерческой организацией, должно иметь фирменное наименование. ЮЛ, фирменное наименование которого зарегистрировано в установленном порядке, имеет исключительное право его использования.

7

В учредительных документах ЮЛ должны быть указаны представительства и филиалы данного ЮЛ.

Представительство Филиал это обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее представительство, и защиту интересов ЮЛ, совершающее от его имени сделки и иные юридические действия.

это обособленное подразделение ЮЛ, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все или часть его функций, в том числе функции представительства.

Судам следует иметь в виду, что ни филиалы, ни представительства не являются ЮЛ. Они наделяются имуществом создавшим их ЮЛ и действуют на основании утвержденных им положений, а их руководители назначаются ЮЛ и действуют на основании его доверенности. То есть руководители являются представителями ЮЛ, а не органами управления. Представительства и филиалы подлежат учетной регистрации в органах юстиции. 1.3 Государственная регистрация и перерегистрация юридических лиц

ЮЛ подлежит государственной регистрации учреждениями юстиции в порядке, определяемом законом, и считается созданным с момента его государственной регистрации. Государственная регистрация ЮЛ носит заявительный характер и включает в себя проверку соответствия учредительных документов создаваемых ЮЛ законам Кыргызской Республики. Целями регистрации являются: удостоверение факта создания, реорганизации и прекращения существования ЮЛ; ведение государственного реестра ЮЛ для предоставления государственным статистическим органам и любым заинтересованным лицам информации о созданных, реорганизованных и ликвидированных ЮЛ. Нарушение установленного законом порядка образования ЮЛ или несоответствие его учредительных документов закону влекут отказ в государственной регистрации ЮЛ.

8

Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суде. При этом суду следует иметь в виду, что отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания ЮЛ не допускается. Пример: Министерство юстиции Кыргызской Республики (истец) обратилось в суд с иском о признании недействительной государственной регистрации юридического лица - ООО «Лотос» (ответчик). В обоснование своих исковых требований истец сослался на статью 96 ГК КР, указывая, что при создании юридического лица были допущены нарушения, что влечет признание государственной регистрации юридического лица недействительным. В судебном заседании установлено: Приказом Министерства юстиции от 13 июля 1997 года за N 279 произведена государственная регистрация ООО «Лотос» на основании документов, представленных доверенным лицом Ивановой П., действующей по доверенности от имени Галкина А., от 10 июля 1997 года. При проведении бухгалтерской проверки Бишкекским городским финуправлением установлено, что Галкин А., являющийся по представленным документам учредителем ООО «Лотос», умер в 1995 году, что подтверждается свидетельством о смерти. Носят ли в данном случае допущенные нарушения, неустранимый характер? На наш взгляд, иск подлежит удовлетворению, так как на момент государственной регистрации ООО «Лотос» его учредителя Галкина А. уже не было в живых, что подтверждается свидетельством о смерти. Кроме того Иванова П., обращаясь в Министерство юстиции, действовала на основании незаконно удостоверенной доверенности от имени умершего Галкина А. от 10 июля 1997 года. Допущенные нарушения являются неустранимыми. ЮЛ подлежит перерегистрации лишь в случаях, установленных законом КР.

Основания для перерегистрации юридического лица:

КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ: изменение фирменного наименования или компетенции органов управления, оговоренных в учредительных документах; изменение размера уставного капитала (исключая банк и иные

9

финансово-кредитные учреждения, лицензируемые НБКР, в случае увеличения их уставного капитала, в соответствии с установленными требованиями НБКР); изменение состава участников в хозяйственных товариществах, обществах с ограниченной ответственностью, обществах с дополнительной ответственностью; принятие судебным органом или полномочным органом юридического лица решения о перерегистрации юридического лица.

НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ:

изменение наименования, статуса (для общественных объединений), видов деятельности или компетенции органов управления, оговоренных в учредительных документах; в других случаях, предусмотренных законодательством Кыргызской Республики.

Для перерегистрации в регистрирующий орган представляются: заявление о перерегистрации; решение полномочного органа о внесении изменений и дополнений в учредительные документы; учредительные документы с внесенными изменениями, удостоверенные в установленном порядке; прежние учредительные документы и статистическая карточка юридического лица, свидетельство о государственной регистрации (подлинники). При реорганизации (слиянии, разделении, присоединении, выделении) ЮЛ в регистрирующий орган представляются передаточный акт или разделительный баланс с указанием положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного ЮЛ, заключение государственного архива о месте хранения архивных документов реорганизуемого ЮЛ и акт приема-передачи документов. 1.4 Коммерческие и некоммерческие организации Юридические лица, в соответствии со статьей 85 ГК КР, по цели деятельности и по порядку использования полученной прибыли подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации. Коммерческая

организация Некоммерческая организация

ЮЛ, преследующее в качестве основной цели

ЮЛ, не имеющее в качестве цели своей деятельности

10

Понятие

своей деятельности получение прибыли и распределяющее ее между своими участниками (учредителями).

извлечение прибыли и не распределяющее полученную прибыль между участниками.

Основная цель

Извлечение прибыли и ее распределение.

Решение социальных или иных уставных задач.

Организа -ционно правовые формы

- хозяйственные товарищества и общества; - кооперативы (производственные); - крестьянские (фермерские) хозяйства; - государственные и коммунальные предприятия.

- кооперативы (потребительские); - общественные объединения; - религиозные организации; - общественные фонды; - учреждения; - объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Нормы права, акты

Ст. ст. 108, 122, 127, 138, 139, 152, 158, 159 ГК КР; Законы КР: «О хозяйственных товариществах и обществах», «Об акционерных обществах», «О кооперативах», и др.

Ст. ст. 160, 161, 162, 164, 165 ГК КР; Законы КР: «О некоммерческих организациях», «О кооперативах», «О свободе вероисповедания и религиозных организациях», «О профсоюзах» , «О политических партиях» и др.

ЮЛ отвечают по своим обязательствам всем принадлежащим им имуществом (кроме финансируемых собственником учреждений). Финансируемое собственником учреждение, учредитель ЮЛ или собственник его имущества не отвечают по обязательствам ЮЛ, а ЮЛ не отвечает по обязательствам учредителя или собственника, за исключением случаев, предусмотренных ГК КР либо учредительными документами ЮЛ. 1.5 Реорганизация юридического лица Реорганизация ЮЛ (один из способов образования новых и прекращения деятельности действующих ЮЛ) может происходить в следующих формах:

Форма

реорганизации Последствия реорганизации

11

Слияние

Происходит прекращение деятельности организаций, которые объединяются (сливаются), и в результате этого образуется одно новое ЮЛ, права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему ЮЛ в соответствии с передаточным актом.

Присоединение

Прекращается деятельность ЮЛ, которое присоединяется к другому ЮЛ, а последнее продолжает свою деятельность и к последнему переходят права и обязанности присоединенного ЮЛ в соответствии с передаточным актом. Первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр ЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного ЮЛ.

Разделение

Создается два или более новых самостоятельных ЮЛ, при этом деятельность ранее существовавшего ЮЛ прекращается, его права и обязанности переходят к вновь возникшим ЮЛ в соответствии с разделительным балансом.

Выделение

Из ЮЛ выделяется новое самостоятельное ЮЛ, однако при этом и первая организация продолжает действовать, к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного ЮЛ.

Преобразование

Происходит изменение организационно-правовой формы ЮЛ, при этом первое ЮЛ прекращает свое существование и на его базе возникает новое ЮЛ, к которому переходят права и обязанности реорганизованного ЮЛ в соответствии с передаточным актом.

При этом следует иметь в виду, что законодатель ограничивает организационно-правовые формы, в которые может преобразоваться реорганизуемое ЮЛ (ст. ст. 120, 126, 132, 138, 149 ГК КР). К примеру, полное товарищество может преобразоваться в хозяйственные общества (ООО, ОДО, АО) в случае, если в товариществе остался единственный участник. Коммандитное товарищество вправе преобразоваться лишь в полное товарищество, ООО и ОДО - в АО или производственный кооператив, а АО - в ООО или производственный кооператив.

12

Реорганизация ЮЛ может быть осуществлена: • по решению его учредителей (участников); • по решению органа ЮЛ, уполномоченного на то учредительными

документами; • по решению уполномоченного государственного органа в

отношении банков, финансово-кредитных организаций или учреждений, для которых осуществление операций, установленных в лицензии, является единственным разрешенным видом деятельности;

• в процедуре банкротства - реабилитации, в целях восстановления платежеспособности должника (кроме банков);

• в целях ограничения монополистической деятельности (на основании решения суда) в соответствии с Законом «О конкуренции» и Положением «О разукрупнении (разделении) хозяйствующих субъектов», утвержденным Постановлением Госкомиссии при Правительстве КР от 18 марта 2002 года.

При осуществлении процедуры реорганизации ЮЛ должны оформляться передаточный акт и разделительный баланс, составлению которых должна предшествовать инвентаризация имущества и денежных обязательств реорганизуемых ЮЛ. Передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного ЮЛ в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями ЮЛ или органом, принявшим решение о реорганизации ЮЛ и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших ЮЛ или внесения изменений в учредительные документы существующих ЮЛ. Судам следует обращать внимание на тот факт, что непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного ЮЛ, влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших ЮЛ. Учредители ЮЛ, или орган принявший решение о реорганизации ЮЛ, обязаны письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого ЮЛ. Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного ЮЛ, вновь возникшие ЮЛ несут

13

солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного ЮЛ перед его кредиторами. 1.6 Ликвидация юридического лица Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. При ликвидации ЮЛ не происходит перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. ЮЛ, находящееся в процессе ликвидации, не утрачивает своей правоспособности, его основной задачей в этот период является завершение своей деятельности - сделки, совершаемые в этот период, должны быть направлены на завершение текущих дел и расчетов со всеми кредиторами. После окончания срока (не менее 2 месяцев) для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого ЮЛ, перечень предъявленных кредиторами требований, также о результатах их рассмотрения. Ликвидационный баланс утверждается учредителями ЮЛ или органом, принявшим решение о ликвидации ЮЛ. Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого ЮЛ производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 99 ГК КР. После завершения расчетов с кредиторами составляется ликвидационный баланс, после внесения записи в единый государственный реестр ЮЛ считается прекратившим свое существование. В случае недостаточности, имеющихся у ликвидируемого ЮЛ (кроме учреждений), денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, установленном ст. 100 ГК КР, а именно в порядке банкротства (несостоятельности).

14

Порядок ликвидации

Орган, принимающий решение о ликвидации

Основание ликвидации

Доброволь-ный

- учредители ЮЛ; - орган ЮЛ, уполномоченный на то учредительными документами.

- истечение срока, на который создано ЮЛ; - достижение цели, ради которой оно создано; - признание судом недействительной регистрации ЮЛ в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства, которые носят неустранимый характер

Принуди- тельный

суд в случае осуществления деятельности: - без надлежащего разрешения (лицензии); запрещенной законом;

- с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательства; - при систематическом осуществлении деятельности, противоречащей уставным целям ЮЛ; - отзыва лицензии у банков, финансово-кредитных организаций или учреждений, для которых осуществление операций, установленных в лицензии, является единственным разрешенным видом деятельности; в иных случаях, определенных законом.

Решением суда о ликвидации ЮЛ на его учредителей либо на орган, уполномоченный на ликвидацию ЮЛ его учредительными документами, могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации ЮЛ. Учредители ЮЛ, принявшие решение об его ликвидации, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом регистрирующему органу.

15

Информация о нахождении ЮЛ в процессе ликвидации вносится в единый государственный реестр, который доступен для всеобщего ознакомления. Признание судом ЮЛ банкротом (несостоятельным) или объявление кредиторами о банкротстве также влечет ликвидацию этого ЮЛ. 2. КОММЕРЧЕСКИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА Коммерческие юридические лица создаются в форме хозяйственных товариществ и обществ: полное товарищество (ПТ), коммандитное товарищество (КТ), общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество с дополнительной ответственностью (ОДО), открытое и закрытое акционерное общество (ОАО, ЗАО), производственный кооператив, крестьянское (фермерское) хозяйство, государственное и коммунальное предприятие. Целью их создания является осуществление предпринимательской деятельности и извлечение прибыли, которая распределяется между участниками. Коммерческое юридическое лицо должно иметь фирменное наименование. Порядок регистрации и использования фирменных наименований определяется законодательством в соответствии с ГК КР и Законом КР «О фирменных наименованиях», Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию фирменного наименования, утвержденными постановлением коллегии Кыргызпатента от 31 декабря 1999 года N 10. Коммерческие юридические лица несут ответственность по обязательствам всем принадлежащим им имуществом (кроме учреждений) и могут быть ликвидированы в соответствии со ст. 100 ГК КР - вследствие признания банкротом (несостоятельным). 2.1 Хозяйственные товарищества и общества А. Полное товарищество Полное товарищество относится к той организационно-правовой форме ЮЛ, которую очень редко выбирают предприниматели для осуществления своей деятельности. Это связано с тем обстоятельством, что участники несут солидарную ответственность за долги товарищества при нехватке наличного имущества для покрытия всех его долгов.

16

Полное товарищество - это товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и солидарно друг с другом отвечают по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.

Одно и то же лицо может быть участником только одного полного товарищества (далее ПТ). Фирменное наименование ПТ должно содержать: имена (наименования) всех его участников, а также слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания», а также слова «полное товарищество». ПТ создается и действует на основании учредительного договора, который выполняет также функцию устава. Учредительный договор подписывается всеми участниками. Управление деятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором ПТ могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник ПТ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел ПТ его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества. В случае спора между участниками полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены судом по требованию одного или нескольких других участников товарищества. Участник обязан внести не менее 30 процентов своего вклада в уставный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан возместить товариществу причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

17

В случае изменения состава участников ПТ подлежит прекращению, если иное не предусмотрено учредительными документами или не установлено соглашением остающихся участников . Отказ от участия в ПТ должен быть заявлен участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Учредительным договором может предусматриваться другой срок подачи заявления о выходе из товарищества. Вышедшему участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, пропорциональная размеру вклада этого участника в уставный капитал, также часть прибыли, полученной ПТ в данном году, за последний год его нахождения в товариществе. Имущество, переданное выходящим участником в пользование ПТ, возвращается, если иное не установлено учредительными документами товарищества. Передача участником своей доли (части доли) другим участникам товарищества, либо третьим лицам возможна лишь с согласия всех остальных участников. В случае смерти участника ПТ, либо объявления его умершим, наследник может с согласия всех остальных участников вступить в товарищество. При отказе наследника от вступления в ПТ, либо отказе товарищества от приема наследника, ему выплачивается стоимость принадлежащей ему на основе правопреемства доли в имуществе товарищества, определяемой на день смерти участника или объявления его умершим. Участник может быть в судебном порядке исключен из товарищества по единогласному решению остающихся участников при наличии уважительных причин, в частности, грубого нарушения участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел. Исключенному участнику выплачивается стоимость части имущества товарищества, из которого могут быть по решению суда взысканы все убытки, причиненные товариществу. Прием новых участников возможен лишь с согласия всех участников товарищества.

18

Обращение взыскания на долю участника по его личным долгам допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия его долгов. Кредиторы участника вправе требовать от ПТ выделения части имущества товарищества пропорционально вкладу должника в уставный капитал товарищества с целью обращения взыскания на это имущество. Участники несут солидарную ответственность за долги товарищества, если наличного имущества не хватает для покрытия всех его долгов. Участник ПТ, вступивший в товарищество после его учреждения в порядке принятия нового участника, отвечает только по обязательствам, возникшим после его вступления в товарищество. В случае прекращения деятельности ПТ участники несут ответственность по обязательствам товарищества, возникшим до момента прекращения его деятельности, в течение двух лет с даты прекращения деятельности товарищества. Б. Коммандитное товарищество Коммандитное товарищество как организационно-правовая форма ЮЛ, наряду с полным товариществом, также пока еще не получила у нас широкого распространения. Коммандитное товарищество - это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и солидарно отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

К коммандитному товариществу (далее КТ) применяются правила о полном товариществе.

Как и в полном товариществе, лицо может быть полным товарищем только в одном КТ. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в КТ.

19

Полный товарищ в КТ не может быть вкладчиком в том же товариществе и участником полного товарищества. Фирменное наименование КТ должно содержать: имена (наименования) всех полных товарищей, также слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» , также слова «коммандитное товарищество» . Если в фирменное наименование КТ включено имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем. Внесение вклада в уставный капитал удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом. Если вкладчик совершит сделку в интересах КТ без надлежащих полномочий, то в случае одобрения его действий товариществом, оно отвечает по сделке перед кредиторами в полном объеме. Если одобрение не будет получено, вкладчик отвечает перед третьим лицом самостоятельно всем своим имуществом. Уставный капитал составляется из вкладов полных товарищей и вкладчиков. Совокупный размер доли вкладчиков в уставном капитале не может составлять более 50 %. КТ создается и действует на основании учредительного договора, который выполняет также функцию устава товарищества. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами. Управление деятельностью КТ осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами КТ и оспаривать действия полных товарищей по управлению делами товарищества. Они могут выступать от его имени только по доверенности. Передача вкладчиком своей доли (части доли) в имуществе КТ другим вкладчикам, полным товарищам либо 3-м лицам возможна лишь с согласия всех полных товарищей, если иное не предусмотрено учредительными документами. Вкладчик КТ по окончании финансового года вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за 6 месяцев до

20

окончания финансового года, если иное не предусмотрено учредительными документами. Порядок обращения взыскания кредитором (кредиторами) на долю вкладчика в имуществе КТ определяется по правилам обращения взыскания на долю участника в имуществе полного товарищества. Полные товарищи вправе требовать в судебном порядке исключения одного или нескольких вкладчиков по единогласному решению всех полных товарищей в случае неполного внесения ими своих имущественных взносов в уставный капитал товарищества. Исключенному вкладчику выплачивается сумма внесенных вкладов в уставный капитал товарищества, если иное не предусмотрено учредительными документами. В случае, если вкладчик вообще не внес вклад в уставный капитал КТ, то по истечении 30 дней со дня окончания срока, установленного учредительными документами для внесения вкладов, его членство прекращается. Прием новых полных товарищей и вкладчиков в КТ возможен лишь с согласия всех полных товарищей. Прибыль и убытки КТ распределяются между всеми его участниками пропорционально размеру их долей в имуществе, если иное не предусмотрено учредительными документами либо соглашением участников. Полные товарищи несут солидарную дополнительную ответственность всем своим имуществом по обязательствам КТ. Вкладчики отвечают по обязательствам КТ в пределах сумм вкладов, внесенных ими в уставный капитал. КТ сохраняется, если в нем остаются, по крайней мере, один полный товарищ и один вкладчик. Оставшиеся полные товарищи в течение 6 месяцев с момента выбытия последнего вкладчика либо оставшиеся в товариществе вкладчики в течение шести месяцев с момента выбытия последнего полного товарища вправе принять новых участников с целью сохранения товарищества. В

21

этом случае полные товарищи либо вкладчики вправе также преобразовать КТ в полное товарищество. При ликвидации КТ вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество КТ распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их вкладам в имущество, если иной порядок не установлен учредительными документами. В. Общество с ограниченной ответственностью Общество с ограниченной ответственностью (далее ООО) - это одна из самых распространенных форм организации бизнеса. Обществом с ограниченной ответственностью учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники ООО персонально не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, только в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Фирменное наименование ООО должно содержать наименование общества, а также слова «с ограниченной ответственностью» . Участники, не полностью внесшие вклады в уставный капитал, несут солидарную имущественную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Число участников ООО не должно превышать тридцати. В противном же случае общество подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела. ООО также не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом является только устав.

22

Уставный капитал должен быть оплачен участниками не менее чем наполовину от заявленного в учредительных документах его размера к моменту регистрации общества. Неоплаченная часть уставного капитала должна быть оплачена не позднее одного года со дня регистрации общества. Общество должно объявить об уменьшении уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в органах юстиции:

• при нарушении сроков оплаты; • если по окончании второго и каждого последующего финансового

года стоимость чистых активов общества окажется меньше уставного капитала;

• по решению участников. Увеличение уставного капитала может быть осуществлено лишь после внесения всеми участниками своих вкладов в уставный капитал, заявленный в учредительных документах. Общество имеет право выпускать облигации. Порядок выпуска определяется законодательством о ценных бумагах. Высшим органом управления ООО является общее собрание его участников. Исполнительный орган осуществляет текущее руководство его деятельностью и подотчетен общему собранию. Единоличный орган управления обществом может быть избран не из числа его участников. Участники вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников. Отказ от участия в обществе должен быть заявлен участником не менее чем за один месяц до фактического выхода из общества (учредительными документами может быть предусмотрен иной срок). Участник вправе продать или иным образом уступить свою долю в имуществе общества одному или нескольким участникам общества. Доля участника общества может быть отчуждена до полного внесения им своего вклада в уставный капитал лишь в той части, в которой оплачен вклад. Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размеру своих долей в имуществе общества, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этого права.

23

В случае смерти либо объявления умершим гражданина - участника общества, или прекращения деятельности (ликвидации или реорганизации) ЮЛ - участника общества, его доля в имуществе общества переходит к правопреемникам (наследникам). Участник ООО может быть исключен из общества по решению высшего органа, принятому большинством не менее чем 2/3 всех участников общества, имеющих право голоса, если он грубо нарушил устав общества и нанес тем самым ущерб его интересам. Обращение взыскания на долю участника в имуществе общества по его личным долгам допускается лишь при недостатке у этого участника иного имущества. Кредиторы участника вправе потребовать от общества выплаты стоимости части имущества общества, соответствующей доле должника в уставном капитале, либо выдела этой части имущества с целью обращения на него взыскания. Обращение взыскания на всю долю участника в имуществе общества прекращает его участие в обществе. ООО может быть добровольно реорганизовано или ликвидировано по единогласному решению его участников. ООО вправе преобразоваться лишь в акционерное общество или в кооператив. Пример: ООО «Игра» (истец) обратилось в межрайонный суд к Министерству Финансов Кыргызской Республики (ответчик) с иском обязать ответчика выдать лицензию на содержание игорного заведения и организации азартных игр в одном из сел Чуйской области. В обоснование иска истец указал, что строительство центра отдыха им было начато в 2002 году и были получены все необходимые разрешительные документы. Закон КР «Об игорной деятельности» вступил в законную силу с 26 июля 2004 года. Город Токмок стал центром Чуйской области в 2003 году. В данный момент центр отдыха готов к эксплуатации, для казино было заказано специальное оборудование, произведены большие затраты. Представители ответчика с иском не согласны в связи с тем, что в соответствии с пунктом 4 статьи 11 Закона КР «Об игорной деятельности», по Чуйской области размещение казино должно быть только в центре области, в данном случае в городе Токмаке, в связи, с чем ООО «Игра» было отказано в выдаче лицензии. Суд иск удовлетворил. Суд основал свое решение ссылкой на ст.ст. 2 и 3 Закона КР «О защите прав предпринимателей» от 2001 года, и ст.2 ГК КР, согласно которой - товары, услуги и денежные средства свободно перемещаются на всей территории Кыргызской Республики, и

24

ограничение перемещения товаров и услуг вводится в соответствии с законодательными актами. Согласно ст. 46 Закона КР «О нормативно правовых актах Кыргызской Республики», нормативно правовой акт не имеет обратной силы. (Интересно, что в России установленное в 2006 году территориальное ограничение деятельности игорных заведений имеет обратную силу, учитывая антисоциальный характер данного вида предпринимательства, не способствующий развитию экономики страны.) Г. Общество с дополнительной ответственностью Общество с дополнительной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров.

Фирменное наименование общества с дополнительной ответственностью (далее ОДО) должно содержать наименование общества, а также слова «с дополнительной ответственностью». Участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости внесенных ими вкладов, определяемом учредительными документами. К ОДО применяются общие правила об ООО. При несостоятельности (банкротстве) одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества. Д. Акционерное общество Акционерное общество - это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций.

Акционерное общество (далее АО) осуществляет свою деятельность с целью получения прибыли и привлекает средства путем выпуска и размещения акций.

25

Общество имеет право выпускать и иные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством Кыргызской Республики. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Государство и его органы не несут ответственности по обязательствам общества, равно как и общество не отвечает по обязательствам государства и его органов. Фирменное наименование АО должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Также должно содержать указание на его тип (закрытое или открытое) и характер его деятельности. Место нахождения определяется местом государственной регистрации. Общество должно иметь почтовый адрес, по которому с ним осуществляется связь, и обязано уведомлять орган юстиции, а также орган, осуществивший регистрацию выпусков ценных бумаг общества, об изменении своего почтового адреса. Различия между Открытым акционерным обществом (ОАО) и Закрытым акционерным обществом (ЗАО):

ОТКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (ОАО)

Порядок размещения акций

Вправе проводить публичное размещение выпускаемых им акций, осуществлять их свободную продажу с учетом требований законодательства. Уставом не могут быть предусмотрены положения, ограничивающие свободную продажу акций.

Количество акционеров

Число акционеров не ограничено.

ЗАКРЫТОЕ АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (ЗАО)

26

Общество может быть создано путем учреждения или путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения или преобразования). Учредители заключают между собой нотариально заверенный письменный учредительный договор о создании общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. Учредительный договор о создании АО вступает в силу с момента подписания и действует до момента регистрации итогов учредительного выпуска акции уполномоченным государственным органом Кыргызской Республики, регулирующим рынок ценных бумаг - Государственной комиссии Кыргызской Республики по ценным бумагам. При учреждении АО все его акции должны быть распределены среди учредителей. Учредительный выпуск акций АО должен быть

Не вправе проводить публичное размещение выпускаемых акций, иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Акционеры имеют преимущественное право покупки акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Если никто из акционеров не воспользуется своим преимущественным правом в течение 5 дней со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, или при не достижении соглашения об их цене, АО вправе само приобрести эти акции по согласованной с их собственником цене.

Порядок размещения акций

При отказе АО от приобретения акций или не достижении соглашения об их цене акции могут быть отчуждены любому третьему лицу. Цена предложения третьему лицу не может быть ниже предложения акционерам и самому обществу. В противном случае сделка может быть признана недействительной.

Число акционеров не должно превышать 50.

Количество акционеров

В случае если число акционеров ЗАО превысит установленный предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в ОАО. Если число его акционеров не уменьшится, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

27

зарегистрирован в Государственной комиссии Кыргызской Республики по ценным бумагам. Как и ООО, АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Органы государственной власти и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено законом. Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его созданием и возникающим до государственной регистрации АО. Органами управления обществом являются:

• общее собрание акционеров - высший орган управления; • совет директоров - орган управления, осуществляющий общее

руководство в период между общими собраниями; • исполнительный орган - орган, осуществляющий руководство

текущей деятельностью, он может быть единоличным или коллегиальным;

• ревизионная комиссия - контрольный орган. При количестве акционеров до 50, уставом может быть предусмотрена деятельность без образования совета директоров. Члены исполнительного органа и ревизионной комиссии не могут одновременно исполнять обязанности членов совета директоров. Деятельность органов управления регулируется уставом и внутренними документами. Депутаты Жогорку Кенеша Кыргызской Республики, исполняющие свои обязанности на постоянной основе, члены Правительства Кыргызской Республики, и другие государственные служащие не могут быть членами совета директоров, исполнительного органа и ревизионной комиссии общества. 2.2 Кооператив Кооператив - это добровольное объединение физических и юридических лиц на основе членства, с целью удовлетворения своих экономических и иных

28

потребностей. Фирменное наименование кооператива должно содержать слово «кооператив». Членами кооператива могут быть физические лица, достигшие возраста 18 лет, и юридические лица. Число членов кооператива должно быть не менее 7. Одно и то же лицо может быть одновременно членом нескольких кооперативов, если иное не предусмотрено уставами этих кооперативов. Каждому члену кооператива выдается членская книжка, в которой указываются количество заявленных и внесенных паев, количество дополнительных паев. Членство в кооперативе прекращается в случаях:

• добровольного выхода из кооператива; • смерти члена кооператива; • исключения из кооператива; • ликвидации юридического лица, являющегося членом кооператива.

Член кооператива может быть исключен в случаях:

• если не выполняет обязанности, предусмотренные Законом и уставом кооператива;

• если в результате его действий (или бездействия) кооперативу причинен ущерб.

Уставом кооператива, в котором число членов составляет менее 50, может быть предусмотрена деятельность без образования Совета. В этом случае полномочия Совета передаются общему собранию членов кооператива. Совет кооператива создается в обязательном порядке, если число членов кооператива составляет не менее 50. Исполнительный орган кооператива - правление. Общее собрание членов кооператива является высшим органом управления. Оно признается правомочным, если на нем представлено не менее 2/3 членов кооператива. Совет кооператива должен состоять не менее чем из трех человек, избираемых общим собранием из числа членов кооператива.

29

Член Совета кооператива не может быть членом Правления или членом Ревизионной комиссии. В кооперативах с количеством членов до 50 число членов Правления должно составлять не менее трех, в кооперативах с количеством членов более 50 - не менее семи. Для осуществления контроля за финансовой и хозяйственной деятельностью кооператива общее собрание членов кооператива избирает ревизионную комиссию. Члены ревизионной комиссии кооператива не могут являться членами Совета и Правления кооператива. Уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть имущества кооператива составляет неделимый фонд кооператива, используемый в целях, определяемых уставом кооператива. Решение об образовании неделимого фонда кооператива принимается на общем собрании членов кооператива не менее чем 2/3 голосов присутствующих на общем собрании членов кооператива, если уставом кооператива не предусмотрено иное. Имущество, составляющее неделимый фонд кооператива, не включается в паи членов кооператива. Капитал кооператива состоит из паевых взносов членов кооператива, создаваемых фондов и нераспределенной прибыли. Член кооператива должен внести не менее 25 процентов от обязательного пая к моменту государственной регистрации кооператива или к моменту вступления в кооператив. Остальную часть обязательного пая - в течение года с момента государственной регистрации кооператива или с момента вступления в кооператив. В случае уменьшения размера паевого фонда кооператива его кредиторы должны быть письменно извещены об этом в течение месяца с момента внесения указанных изменений. Претензии кредиторов, предъявивших требования к кооперативу в течение шести месяцев после публикаций сообщения об указанном уменьшении размера паевого фонда, должны быть удовлетворены. Земельные участки (доли) членов сельскохозяйственных производственных кооперативов остаются в их собственности и могут передаваться в кооперативы только в аренду. Размер арендной платы и условия аренды определяются соглашением сторон.

30

Кооперативы, функционирующие на базе имущественных комплексов бывших колхозов и совхозов, не являются правопреемниками указанных колхозов и совхозов. Кооперативы самостоятельно или совместно с другими юридическими лицами могут по договору между собой создавать союзы. Наименование союза должно содержать указание на основной предмет деятельности его членов с включением слова «союз». 2.3 Государственное предприятие А. Государственное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения Государственное предприятие - это юридическое лицо, имущество и прибыль которого является собственностью государства и закреплены за этим предприятием для осуществления предпринимательской деятельности.

Государственное предприятие, которому имущество принадлежит на праве хозяйственного ведения, владеет, пользуется и распоряжается этим имуществом в пределах, определяемых в соответствии с ГК КР. Собственник имущества, находящегося в хозяйственном ведении, в соответствии с законом:

• решает вопросы создания предприятия; • определяет предмет и цели его деятельности; • принимает решения о его реорганизации и ликвидации; • назначает директора (руководителя предприятия); • осуществляет контроль над использованием по назначению и

сохранностью принадлежащего предприятию имущества; • имеет право на получение части прибыли от использования

имущества, находящегося в хозяйственном ведении созданного им предприятия;

• дает согласие предприятию на продажу принадлежащего ему на праве хозяйственного ведения недвижимого имущества, сдачи в аренду, в залог, внесения в качестве вклада (пая) в уставный капитал хозяйственных обществ и товариществ или иное распоряжение этим имуществом.

Остальным имуществом предприятие распоряжается самостоятельно, за исключением случаев, установленных законодательством.

31

В настоящее время в Кыргызской Республики получило развитие право коммунальной собственности, необходимое местному сообществу для осуществления его функций. Определенная часть коммунальной собственности составляет казну местного сообщества, а другая часть закрепляется за органами местного самоуправления или юридическими лицами (коммунальными предприятиями или учреждениями). При этом имущество, находящееся в коммунальной собственности, закрепляется за коммунальными предприятиями только лишь на праве хозяйственного ведения, а на праве оперативного управления указанное имущество закрепляется только за учреждениями. Правовой режим регулирования подобных коммунальных предприятий схож с государственным предприятием на праве хозяйственного ведения с той лишь разницей, что распоряжение и управление коммунальным имуществом осуществляет орган местного самоуправления, имеющий права юридического лица. Б. Государственное предприятие, основанное на праве оперативного управления На базе имущества, находящегося в государственной собственности, может быть образовано предприятие, осуществляющее оперативное управление закрепленным за ним имуществом. Предприятие на праве оперативного управления осуществляет права владения, пользования и распоряжения в отношении закрепленного за ним имущества, в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Собственник имущества вправе: • изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по

назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению; • давать согласие на отчуждение или распоряжение имуществом

любым иным способом; • определять порядок распределения доходов предприятия.

Предприятие не вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. Если в соответствии с учредительными документами предприятию предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в

32

самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. Кыргызская Республика несет субсидиарную ответственность по обязательствам государственного предприятия, основанного на праве оперативного управления, при недостаточности его имущества. Фирменное наименование государственного предприятия должно содержать указание на то, что оно является государственным предприятием Кыргызской Республики.

2.4 Ограничения, установленные законодательством к организационно-правовой форме юридического лица по видам деятельности Законодательством Кыргызской Республики установлены ограничения к организационно-правовым формам некоторых юридических лиц, в частности для банков и ломбардов. А. Банки Банк - финансово-кредитное учреждение, созданное для привлечения депозитов юридических и физических лиц и других денежных средств и размещения их от своего имени на условиях возвратности, платности, срочности, а также для осуществления расчетов по поручениям клиентов.

Банк является ЮЛ, создаваемым только в форме акционерного общества (закрытого или открытого типа) и осуществляющим свою деятельность в соответствии с законодательством Кыргызской Республики на основании лицензии, выданной Национальным банком Кыргызской Республики. Термин «банк» или словосочетание, включающее этот термин, могут быть использованы в фирменном наименовании и рекламных целях лишь учреждениями, имеющими право на совершение банковских операций в соответствии с Законом «О банках и банковских операциях» и Законом «О Национальном банке Кыргызской Республики». Банки могут создавать союзы, ассоциации и другие объединения, в которые могут входить и иностранные банки, для координации своей

33

деятельности, защиты и представления общих интересов, осуществления совместных проектов и решения иных общих задач. Банкам запрещается использовать в своем наименовании или символике слова «Национальный», «Центральный», «Банк Кыргызстана», «Кыргыз банкы» в полном или сокращенном виде, на любом языке и в любом сочетании. Всем банкам, кроме государственных, запрещается использовать в своем наименовании слово «государственный» в полном или сокращенном виде, на любом языке и в любом сочетании. Б. Ломбарды Ломбард - кредитное учреждение, специализирующееся на закладе вещей, как средстве обеспечения краткосрочных кредитов без взыскания дополнительных обязательств с залогодателя при любой неуплате, и осуществляет свою деятельность на основании лицензии НБ КР.

Ломбард может создаваться только в форме общества с дополнительной ответственностью или полного товарищества в соответствии с законодательством Кыргызской Республики. В своей деятельности ломбарды руководствуются:

• Гражданским кодексом Кыргызской Республики; • Законами Кыргызской Республики

- «О хозяйственных товариществах и обществах», - «О залоге», - «О противодействии финансированию терроризма и легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем», - другими нормативно-правовыми актами Кыргызской Республики,

• Положением о деятельности ломбардов на территории Кыргызской Республики, и

• Уставом.

3. НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

Некоммерческая организация имеет право заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными законом, которые не противоречат целям

34

и задачам организации, определенным в уставе, программных документах и иных актах. Некоммерческая организация может заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для ее уставных целей, то есть если некоммерческая организация ведет предпринимательскую деятельность, то прибыль от нее не распределяется между участниками, а используется для достижения своей цели деятельности. Такая деятельность может включать в себя производство и реализацию товаров, выполнение работ, оказание услуг с получением вознаграждения и другие виды предпринимательской деятельности, если они не противоречат целям и задачам организации. Юридический адрес некоммерческой организации определяется по месту нахождения ее органа управления. Юридический адрес организации может также находиться по месту жительства физического лица - руководителя исполнительного органа управления. В случае изменения юридического адреса высший орган некоммерческой организации обязан ставить регистрирующий орган в известность не позднее 10 дней со дня изменения юридического адреса. Некоммерческая организация может иметь в качестве символов флаг, эмблему, вымпел и другую символику. Символы организации не должны совпадать с государственной символикой Кыргызской Республики, с символикой иностранных государств, а также с символикой ранее зарегистрированных юридических лиц. Некоммерческие организации, как и крестьянские хозяйства, могут создаваться как с образованием, так и без образования юридического лица в форме общественных объединений, фондов и учреждений.

Учредителями некоммерческих организаций могут быть как юридические, так и дееспособные физические лица, независимо от места регистрации юридических лиц и места жительства или гражданства физических лиц. Учредители вправе создавать некоммерческие организации в следующих организационно-правовых формах:

• Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан на основе членства с целью удовлетворения материальных

35

(имущественных) потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных (паевых) взносов;

• Общественное объединение - добровольное (кроме случаев, предусмотренных законодательством) объединение граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей;

• Религиозная организация образуются с целью удовлетворения религиозных потребностей граждан по исповеданию и распространению веры и действуют в соответствии со своей собственной структурой, согласно своим уставам и положениям;

• Общественный фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных негосударственных имущественных взносов, преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные и иные общественно-полезные цели;

• Ассоциация или союз - некоммерческое объединение, создаваемое по договору коммерческими организациями в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов.

• Учреждение - государственная и иная организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично.

3.1 Учреждение Учреждение может создаваться одним или более правоспособными физическими или (и) юридическими лицами на неопределенный или определенный срок. К государственным учреждениям относятся: министерства, ведомства, учреждения образования, просвещения, здравоохранения и т.д. Имущество закрепляется за учреждением на праве оперативного управления. Учреждение осуществляет права владения, пользования и распоряжения в отношении закрепленного за ним имущества в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. При этом, собственник имущества, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

36

Учреждение вправе распоряжаться имуществом лишь с согласия собственника. Если в соответствии с учредительными документами, учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. Учреждение отвечает по своим обязательствам, находящимся в его распоряжении, денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет его собственник. К учреждениям процесс банкротства не применяется. 4. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ ГРАЖДАНИНА БЕЗ ОБРАЗОВАНИЯ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА 4.1 Индивидуальный предприниматель, зарегистрированный в органах статистики Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица, с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Индивидуальными предпринимателями могут быть:

• граждане Кыргызской Республики; • иностранные граждане; • лица без гражданства, проживающие постоянно (временно) на

территории Кыргызской Республики. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется Национальным статистическим комитетом Кыргызской Республики и его территориальными органами (регистрирующими органами) по месту их жительства. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей носит заявительный характер. Индивидуальные предприниматели могут осуществлять свою деятельность после государственной регистрации в органах статистики.

37

Для государственной регистрации предприниматели представляют в регистрирующий орган:

• заявление; • паспорт (иностранные граждане - паспорт, при наличии в нем

отметки о регистрации в органах внутренних дел Кыргызской Республики);

• при перерегистрации представляется также подлинник свидетельства о государственной регистрации.

Регистрирующий орган обязан:

• проверить в базе данных ЕГРСЕ наименование хозяйствующего субъекта, на случай его повторения;

• внести в реестр данные об индивидуальном предпринимателе; • заполнить регистрационную карту; • присвоить коды ИНН и ОКПО; • включить информацию в ЕГРСЕ; • заполнить свидетельство.

(ЕГРСЕ - Единый государственный регистр статистических единиц, ИНН - идентификационный налоговый номер, ОКПО - общий идентификационный код предприятий, организаций и индивидуальных предпринимателей.) Свидетельство о государственной регистрации (перерегистрации) считается действительным на всей территории Кыргызской Республики. Индивидуальный предприниматель подлежит перерегистрации в случаях изменения:

• основного вида деятельности; • места жительства; • наименования хозяйствующего субъекта, созданного

индивидуальным предпринимателем. Индивидуальный предприниматель прекращает свою деятельность на основании собственного заявления или решения суда. Прекращение деятельности индивидуальных предпринимателей производится по правилам, применяемым при ликвидации юридических лиц.

38

По своим обязательствам гражданин отвечает всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание.

Индивидуальный предприниматель, который не в состоянии удовлетворить требования кредиторов, связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, может быть признан банкротом (несостоятельным) по решению суда. С момента вступления в силу такого решения, утрачивает силу его регистрация в качестве индивидуального предпринимателя. Основания и порядок признания судом индивидуального предпринимателя банкротом (несостоятельным) либо объявления им о своем банкротстве (несостоятельности) устанавливаются законом о банкротстве. К отношениям, связанным с процессом банкротства индивидуального предпринимателя - должника, применяются правила, регулирующие процесс банкротства ЮЛ. По решению суда индивидуальному предпринимателю, объявленному банкротом, может быть запрещено заниматься предпринимательской деятельностью в течение определенного срока, который не может превышать максимального срока, установленного законом о банкротстве (несостоятельности). 4.2 Индивидуальный предприниматель, работающий по патенту Индивидуальные предприниматели в определенных случаях могут осуществлять свою деятельность без регистрации в органах статистики при наличии патента. Патент - документ, выдаваемый налоговой службой, удостоверяющий уплату соответствующих налогов (за исключением налогов: земельного, на рекламу, сбора за вывоз мусора с территорий населенных пунктов, на недвижимость) юридическими и физическими лицами по месту их регистрации или осуществления экономической деятельности.

Форма патента устанавливается Госкомитетом Кыргызской Республики по налогам и сборам. Базовая стоимость патента и перечень видов деятельности устанавливаются Правительством Кыргызской Республики и утверждаются Жогорку Кенешем Кыргызской Республики ежегодно.

39

Патент выдается налоговым органом по месту регистрации или осуществления экономической деятельности индивидуального предпринимателя на срок от одного месяца до одного календарного года. При получении патента в налоговом органе индивидуальные предприниматели, одновременно с заявлением, предъявляют для регистрации специальную книгу учета регистрации патента. По истечении срока действия патента, по заявлению индивидуального предпринимателя, налоговый орган выдает патент на очередной срок. На каждый вид деятельности выдается отдельный патент. При этом налогоплательщикам, имеющим два или более отдельно расположенных мест осуществления деятельности на основе патента (пункты, бюро, ларьки, кафе и другие точки), патент выдается на каждое из таких мест. Патент на осуществление отдельных видов экономической деятельности не заменяет лицензий и других специальных разрешений на право их ведения, выдаваемых уполномоченными на это государственными органами. Государственная налоговая инспекция при Министерстве финансов Кыргызской Республики, ее территориальные органы в течение 15 дней после выдачи патента представляют в государственные статистические органы информацию об индивидуальных предпринимателях, занимающихся реализацией товаров и оказанием услуг, для соответствующей регистрации. Задача: При возникновении спора, какова будет подсудность дел между:

• индивидуальным предпринимателем, действующим на основании патента и юридическим лицом?

• индивидуальным предпринимателем, действующим на основании патента и индивидуальным предпринимателем, зарегистрированным в органах статистики?

• индивидуальными предпринимателями, зарегистрированными в органах статистики?

• индивидуальными предпринимателями, действующими на основании патента?

40

Во всех указанных случаях дела подсудны межрайонным судам при условии, что предмет спора индивидуальных предпринимателей (по патенту и по свидетельству о государственной регистрации в органах статистики) вытекает из предпринимательской деятельности. 4.3 Крестьянское (фермерское) хозяйство Крестьянское (фермерское) хозяйство - самостоятельный хозяйствующий субъект, имеющий статус юридического лица либо осуществляющий свою деятельность без образования юридического лица, деятельность которого основана преимущественно на личном труде членов одной семьи, родственников и других лиц, совместно ведущих производство сельскохозяйственной продукции, которое базируется на земельном участке и другом имуществе, принадлежащем членам крестьянского хозяйства на праве собственности или полученном в пользование (аренду).

Наименование крестьянского хозяйства должно содержать слова «крестьянское (фермерское) хозяйство». Членами крестьянского хозяйства являются супруги, дети, родители, родственники и другие лица, совместно ведущие хозяйство. Крестьянское хозяйство может состоять и из одного лица. В состав крестьянского хозяйства не входят граждане, работающие в крестьянском хозяйстве по найму, трудовые отношения которых с крестьянским хозяйством регулируются законодательством Кыргызской Республики о труде. Члены крестьянского хозяйства имеют право беспрепятственного выхода из состава крестьянского хозяйства в предусмотренном порядке. Крестьянское хозяйство создается на добровольных началах и каждый гражданин Кыргызской Республики имеет право создать крестьянское хозяйство.

Крестьянское хозяйство может быть создано с образованием юридического лица или без образования юридического лица. Крестьянское хозяйство, образованное в качестве юридического лица подлежит государственной регистрации в соответствующих органах юстиции области или города Бишкек и действует на основании устава, утвержденного общим собранием дееспособных членов крестьянского

41

хозяйства, и договора, определяющего порядок формирования и раздела общего совместного имущества крестьянского хозяйства. В случае создания крестьянского (фермерского) хозяйства как юридического лица оно является коммерческой организацией. Высшим органом управления крестьянского хозяйства, образованного в качестве юридического лица является общее собрание членов крестьянского хозяйства. Общее собрание членов крестьянского хозяйства вправе решать любые вопросы, касающиеся деятельности крестьянского хозяйства, в том числе утверждать или отменять решения главы крестьянского хозяйства, являющегося исполнительным органом крестьянского хозяйства, образованного в качестве юридического лица. Решения по вопросам, относящимся к исключительной компетенции общего собрания членов крестьянского хозяйства, принимаются 2/3 голосов от общего числа членов хозяйства. Глава крестьянского хозяйства:

• представляет интересы крестьянского хозяйства во взаимоотношениях с гражданами, юридическими лицами, государственными органами;

• организует хозяйственную деятельность; • заключает от имени хозяйства сделки; • осуществляет найм и увольнение работников; • выдает доверенности; • пользуется правом распоряжения имуществом и средствами и др.

Крестьянское хозяйство может осуществлять свою деятельность без образования юридического лица, по правилам, предусмотренным законодательством Кыргызской Республики для индивидуального предпринимателя и действует исключительно на основании договора, определяющего порядок формирования и раздела общего совместного имущества крестьянского хозяйства. Право пользования расположенными на землях крестьянского хозяйства лесами, водоемами и мелкими месторождениями общераспространенных полезных ископаемых возникает одновременно с возникновением права собственности или права пользования земельным участком и регулируется законодательством Кыргызской Республики.

42

Имущество крестьянского хозяйства принадлежит его членам на праве общей совместной собственности, если договором между ними не установлено иное. Крестьянское хозяйство может иметь в собственности: земельные участки, жилые дома, хозяйственные постройки, насаждения на земельном участке, продуктивный и рабочий скот, птиц, сельскохозяйственную технику и инвентарь, транспортные средства, другое имущество, переданное его членами на основании договора, а также приобретенные для крестьянского хозяйства на общие средства его членов.

Личные трудовые доходы и сбережения членов крестьянского хозяйства, а также имущество, приобретенное ими на личные средства или полученное по другим основаниям, предусмотренным законодательством КР, и не переданное в собственность крестьянского хозяйства, составляют собственность этих лиц. При выходе одного из членов из состава крестьянского хозяйства его доля в общей собственности крестьянского хозяйства возвращается в порядке, установленном договором, если договором доли не определены, их доли признаются равными. При ликвидации крестьянского хозяйства его имущество подлежит разделу по правилам, предусмотренным гражданским законодательством Кыргызской Республики и договором. Право собственности на земельный участок или право пользования (аренды) на него передается крестьянскому хозяйству с условием возврата этого же земельного участка при выходе члена крестьянского хозяйства из состава крестьянского хозяйства. Споры между крестьянскими хозяйствами с образованием юридического лица и без образования юридического лица, а также споры между крестьянскими хозяйствами без образования юридического лица, подсудны межрайонным судам. Спорам между членами крестьянского хозяйства (с образованием юридического лица и без образования юридического лица) подсудны районным судам.

43

4.4 Договор простого товарищества Простое товарищество отличается от других видов объединения лиц тем, что оно не образует юридического лица. Для образования простого товарищества необходимо заключить договор (единственное основание простого товарищества), который устанавливает обязанности сторон друг перед другом в отношении того, чтобы соединить свои вклады, и совместно действовать для извлечения прибыли или достижения иной цели. Участниками договора простого товарищества (далее ДПТ) могут быть физические и юридические лица. Участниками ДПТ, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Количество участников ДПТ не ограничено - двое или более лиц (товарищей). Форма договора простого товарищества - письменная (участники могут самостоятельно определить и нотариальное удостоверение договора). Так как простое товарищество не является юридическим лицом, то оно соответственно не имеет права на фирменное наименование. В отношениях с третьими лицами простое товарищество рассматривается как группа отдельных лиц, действующих под своими именами, или через уполномоченных, представляющих их как индивидуально-определенных лиц. Вклады товарищей - это все то, что товарищ вносит в общее дело: деньги, имущество, имеющее ценность и не изъятое из гражданского оборота, профессиональные и иные знания, навыки и умения, деловая репутация и деловые связи (вклад особого рода).

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада производится по соглашению между товарищами.

44

Общее имущество используется в интересах всех товарищей по их согласию, при не достижении же согласия - в порядке, устанавливаемом судом. При ведении общих дел каждый товарищ вправе действовать от имени всех товарищей, если ДПТ не установлено, что ведение дел осуществляется отдельными участниками либо всеми участниками. При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей. В отношениях с третьими лицами полномочие товарища совершать сделки от имени всех товарищей удостоверяется доверенностью, выданной ему остальными товарищами, или явствует из ДПТ. Каждому из товарищей предоставляется право контролировать дела товарищества независимо от того, занимается он самостоятельно ведением дел или нет. Если ДПТ не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, то по общим договорным обязательствам каждый товарищ отвечает всем своим имуществом пропорционально стоимости его вклада в общее дело. По общим обязательствам, возникшим не из договора, товарищи отвечают солидарно. Если ДПТ связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, то по общим обязательствам товарищи отвечают солидарно. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено ДПТ. Основания прекращения Договора простого товарищества: объявления кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным; объявления кого-либо из товарищей банкротом (несостоятельным); смерти товарища либо ликвидации или реорганизации участвующего в договоре ЮЛ, если ДПТ или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (реорганизованного

45

ЮЛ) его наследниками (правопреемниками); отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном ДПТ; расторжения ДПТ, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;расторжения ДПТ по соглашению сторон; истечения срока ДПТ; достижения цели ДПТ либо наступления условий, делающих достижение этой цели невозможным; выдела доли товарища по требованию его кредитора и др. С момента прекращения ДПТ его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц. ДПТ может быть предусмотрено, что существование кого-либо из участников не раскрывается для третьих лиц, что составляет негласное товарищество. К негласному товариществу применяются правила о договоре простого товарищества, если иное не предусмотрено законом или не вытекает из существа негласного товарищества. Отличительной особенностью этой формы товарищества является то, что во внешних сношениях участвует только гласный товарищ, действуя от своего собственного имени, но за общий счет - собственный и стоящего за ним негласного товарища, который остается скрытым для оборота, но который связан обязательственными отношениями с гласным товарищем. При этом все действия, совершаемые гласным товарищем, обязывают его одного, то есть должником третьего лица признается только гласный товарищ (неограниченная ответственность - отвечает всем своим имуществом по сделкам, заключаемым от своего имени в общих интересах). Негласный товарищ личной ответственности перед третьим лицом не несет. В отношениях между товарищами обязательства, возникающие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

46

ТАБЛИЦА 1: ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ, СТОРОНОЙ В КОТОРЫХ УЧАСТВУЮТ ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

№ Особенности рассмотрения дел, стороной в которых участвуют юридические лица

Норма права

1

При обжаловании в суд государственной регистрации или отказе в ней: - государственная регистрация ЮЛ должна быть произведена не позднее 10 дней со дня подачи заявления с приложением необходимых документов; - отказ в государственной регистрации ЮЛ может последовать лишь по причине несоответствия представленных учредительных документов законам КР. При этом регистрирующий орган обязан в письменном виде выдать в течение 10 дней со дня подачи заявления мотивированный отказ, содержащий ссылку на нарушение конкретного закона. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания ЮЛ не допускается; - непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта или разделительного баланса, а также отсутствие в них положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного ЮЛ, влечет отказ в государственной регистрации вновь возникших ЮЛ.

Ст. ст. 10, 12 Закона КР «О государственной регистрации юридических лиц» Ст.ст. 92-94 ГК КР

2

ЮЛ, владеющие имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, могут быть учредителями других ЮЛ только с согласия собственника или уполномоченного им органа.

Ст. ст. 230, 231 ГК КР

3

ЮЛ, созданное одним учредителем, действует только на основании устава или положения, утвержденного этим учредителем.

Ст. ст. 129, 164 ГК КР

4

Учредительный договор ЮЛ подписывается всеми его учредителями и подлежит нотариальному удостоверению, если хотя бы одним из учредителей является физическое лицо.

Положение «О порядке регистрации ЮЛ, филиалов и представительств органами Министерства юстиции КР»

Банк может создаваться только в форме акционерного Законы КР «О

47

5

общества (закрытого или открытого типа).

НБКР», «О банках и банковской деятельности в КР»

6

Ломбард может создаваться только в форме общества с дополнительной ответственностью или полного товарищества.

Положение «О деятельности ломбардов на территории КР»

7

Если число акционеров ЗАО превысит установленный предел в 50 акционеров, общество в течение 1 года должно преобразоваться в ОАО. Если число его акционеров не уменьшится, то общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

Ст. 7 Закона КР «Об акционерных обществах»

8

Число участников ООО не должно превышать 30. В противном случае общество подлежит преобразованию в АО в течение 1 года, а по истечении этого срока - ликвидации в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного предела.

Ст. 128 ГК КР

9

Хозяйственное общество (ООО, ОДО, АО) не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Ст. ст. 128, 143 ГК КР

10

Ограничения по преобразованию организационно-правовой формы ЮЛ при реорганизации: - полное товарищество при наличии единственного участника может преобразоваться только в хозяйственные общества (ООО, ОДО, АО); - коммандитное товарищество вправе преобразоваться лишь в полное товарищество; - ООО и ОДО - в АО или производственный кооператив; - АО - в ООО или производственный кооператив.

Ст. ст. 120, 126, 132, 138, 149 ГК КР

11

По решению суда в целях ограничения монополистической деятельности предусмотрена принудительная реорганизация коммерческих организаций. На основании подготовленных материалов антимонопольный орган обращается в 10-ти дневный срок в суд по месту нахождения хозяйствующего субъекта с иском о его принудительном разукрупнении (разделении). Исковые материалы и заключение высылаются всем заинтересованным лицам в 10-дневный срок с момента подписания материалов. При рассмотрении дела о разукрупнении (разделении)

Ст. 17 Закона КР «Об ограничении монополистической деятельности, развитии и защите конкуренции», Положение «О разукрупнении (разделении) хозяйствующих

48

антимонопольный орган выступает истцом.

субъектов», утверждено Постановлением Госкомиссии при Правительстве КР от 18 марта 2002 года

12

Некоммерческая организация вправе заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это необходимо для ее уставных целей и прибыль от нее не распределяется между участниками, а используется для достижения цели деятельности.

Ст. 2 Закона КР «О некоммерческих организациях»

13

Некоммерческие организации, как и крестьянские хозяйства, могут создаваться как с образованием, так и без образования юридического лица в форме общественных объединений, фондов и учреждений.

Ст. 6 Закона КР «О некоммерческих организациях»

14

Религиозные организации до регистрации в органах юстиции подлежат учетной регистрации в Комиссии по делам религий при Правительстве Кыргызской Республики. Создание и деятельность религиозных партий, их филиалов, отделов и отделений в Кыргызской Республики не допускается.

Ст. 5 Закона КР «О свободе вероисповедания и религиозных организациях»

15 Решение о ликвидации фонда принимается только судом.

Ст. 163 ГК КР

16

При выходе члена ассоциации из ассоциации - он несет субсидиарную ответственность по обязательствам ассоциации пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

Ст. 167 ГК КР

17 При ликвидации ЮЛ не происходит переход прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Ст. 96 ГК КР

18

В случае недостаточности имеющихся у ликвидируемого ЮЛ (кроме учреждений) денежных средств для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке банкротства (несостоятельности).

Ст. 98 ГК КР

Подсудность: экономические споры между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями и крестьянскими хозяйствами рассматриваются межрайонными судами.

П.3 ст. 26, ст. 382, 383 ГПК КР 19

49

ГЛАВА ____

ПРАВОВОЙ РЕЖИМ НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА

И ЗЕМЕЛЬНЫЕ СПОРЫ

автор: Айдарбекова Чинара Аскарбековна Начальник Чуйского областного управления юстиции

Нормативная правовая база по недвижимости и регулированию земельных споров: 1. Гражданский кодекс Кыргызской Республики от 8 мая 1996 года. 2. Кодекс об административной ответственности от 4 августа 1998 года. 3. Земельный кодекс Кыргызской Республики от 2 июня 1999 года. 4. Закон Кыргызской Республики «О введении в действие Земельного кодекса Кыргызской Республики» от 2 июня 1999 года. 5. Закон Кыргызской Республики «О толковании пункта 7 статьи 6 Закона Кыргызской Республики», «О введении в действие Земельного кодекса Кыргызской Республики» от 13 августа 2004 года. 6. Лесной кодекс Кыргызской Республики от 8 июля 1999 года. 7. Водный кодекс Кыргызской Республики от 12 января 2005 года. 8. Закон Кыргызской Республики «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 22 декабря 1998 года. 9. Закон Кыргызской Республики «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения» от 11 января 2001 года. 10. Положение «О порядке ведения земельного кадастра в Кыргызской Республике», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 2 декабря 1999 года № 659. 11. Положение «О землеустройстве и порядке его проведения», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 27 декабря 1999 года. 12. Положение «О порядке купли-продажи земельных участков сельскохозяйственного назначения», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 13 августа 2001 года № 427. 13. Положение «О порядке предоставления в аренду и использования пастбищ», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 4 июня 2002 года № 360.

1

14. Положение «О порядке определения границ земельного участка при многоквартирном доме», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 11 сентября 2003 года № 575. 15. Положение «О порядке проведения торгов по предоставлению земельных участков в курортно-рекреационной зоне Иссык-кульской области, находящихся в государственной собственности, для строительства курортных, лечебно-оздоровительных и туристических объектов и объектов сервиса», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 21 июля 2004 года № 547. 16. Положение «О порядке предоставления земельных участков под индивидуальное жилищное строительство», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 6 мая 2005 года № 177. 17. Типовое положение «Об условиях и порядке предоставления в аренду земель ФПС», утверждено постановлением Жогорку Кенеша Кыргызской Республики от 15 апреля 2002 года З № 702-II. 18. Типовое положение «О порядке и условиях возмездного предоставления прав собственности или аренды на земельные участки в населенных пунктах», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 5 февраля 2004 года № 57. 19. Порядок определения стоимостной оценки (нормативной цены) земли сельскохозяйственного назначения, утвержден постановлением Правительства Кыргызской Республики от 4 февраля 2002 года № 47. 20. Практическое руководство по государственной регистрации прав и обременений (ограничений) прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утверждено приказом Госрегистра от 27 июля 2005 года № 107. 21. Положение «О порядке перевода (трансформации) земель из одной категории в другую», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 22 января 2008 года № 19. 22. Положение «О порядке использования земель водного фонда Республики Кыргызстан», утверждено постановлением Правительства Республики Кыргызстан от 26 мая 1992 года № 252. 23. Положение «О землях промышленности, транспорта, связи, энергоснабжения и порядке их использования», утверждено

2

постановлением Правительства Республики Кыргызстан от 10 июля 1992 года № 316. 24. Положение «О порядке использования земель природоохранного, оздоровительного, рекреационного и историко-культурного назначения в Республике Кыргызстан», утверждено постановлением Правительства Республики Кыргызстан от 12 октября 1992 года № 502. 25. Положение «О рекультивации (восстановлении) земель и порядке их приемки в эксплуатацию», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 12 июля 1993 года № 304. 26. Положение «О порядке определения земельной доли и выдачи свидетельства на право пользования долей», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 22 августа 1994 года № 632. 27. Положение «О предоставлении земель из Фонда перераспределения сельскохозяйственных угодий семеноводческим, племенным, опытно-селекционным, экспериментальным хозяйствам и государственным сортоиспытательным учреждениям», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 27 мая 1996 года № 240. 28. Положение «О порядке выделения земель из ФПС для расширения территории сельских населенных пунктов», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 27 мая 1996 года № 240. 29. Положение «О государственном контроле за использованием и охраной земель в Кыргызской Республике», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 20 декабря 1996 года № 612. 30. Положение «О предоставлении и использовании участков лесного фонда в аренду в Кыргызской Республике», утверждено постановлением Правительства Кыргызской Республики от 15 апреля 1997 года № 226.

3

Содержание 1. ОБЪЕКТЫ НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА. . . .5 1.1 Земельные участки. . . . . . . . .5 1.2 Здания и сооружения. . . . . . . . .11 2. СУБЪЕКТЫ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО. . .15 2.1 Государство, органы местного самоуправления, государственные и муниципальные землепользователи. . .15 2.2 Физические и юридические лица. . . . . . .17 3. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ

ИМУЩЕСТВО. . . . . . . . . .21 3.1 Предоставление земельного участка. . . . . .22 3.2 Передача земельного участка на основании

гражданско-правовых сделок. . . . . .24 3.3 Переход права на земельный участок

в порядке универсального правопреемства. . . . .25 3.4 Сервитуты. . . . . . . . . .26 3.5 Государственная регистрация прав на недвижимое имущество. .28 4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО. .31 4.1 Изъятие земельного участка. . . . . . . .32 5. КОЛЛИЗИИ ЗАКОНОВ И НОРМ ПРАВА В ОБЛАСТИ

РЕГУЛИРОВАНИЯ ЗЕМЕЛЬНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ. .33 6. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ И СУДЕБНОЙ

ПРАКТИКИ. . . . . . . . . .38 ТАБЛИЦА 1 ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ЗЕМЕЛЬНЫХ СПОРОВ. .42

4

1. ОБЪЕКТЫ НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА Законодательство, регулирующее правоотношения связанные с недвижимостью, было коренным образом обновлено с внесением изменений и дополнений в Конституцию Кыргызской Республики в 1998 году. Указанная поправка в Конституции Кыргызской Республики установила право частной собственности на землю, что дало дальнейшее развитие гражданскому и земельному законодательству в части введения новых гражданско-правовых институтов, присущих праву частной собственности, и других нововведений.

Гражданский кодекс Кыргызской Республики (далее ГК) относит к недвижимости: земельные участки, участки недр, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения, обособленные водные объекты и все объекты прочно связанные с землей, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению, невозможно. Законодательством к недвижимым вещам, может быть отнесено и иное имущество.

Объекты недвижимого имущества условно можно разделить на два вида: 1) Земельные участки; 2) Здания и сооружения (жилые и нежилые).

1.1 Земельные участки Под земельным участком понимается площадь земли в замкнутых границах. Права на земельный участок территориально распространяются на поверхностный (почвенный) слой, если иное не установлено законом.

Собственник земельного участка или землепользователь могут использовать по своему усмотрению все, что находится над и под поверхностью этого участка, если иное не предусмотрено Законом «О недрах» или иными законами Кыргызской Республики и не нарушает прав других лиц. Земельный кодекс Кыргызской Республики (далее ЗК КР) указывает случаи, когда собственник не может обладать всем, что находится под земельным участком. Таковым является наличие под земельным участком запасов полезных ископаемых, за исключением общераспространенных полезных ископаемых. При этом государство в случае принятия решения об их разработке, вправе изъять такой земельный участок и обязано

5

компенсировать понесенные собственником или землепользователем убытки и предоставить другой равноценный участок (ст. 28 ЗК КР). Недра - часть земной коры, включая и полезные ископаемые, простирающаяся от поверхности или нижней границы почвенного слоя, дна водоемов и водотоков, до глубин, доступных для геологического изучения и промышленного освоения.

Земельный участок как объект правоотношений должен быть индивидуально определен. Это означает, что он должен иметь определенные и закрепленные в правоустанавливающих и иных документах границы. О земельном участке также должны быть известны его местоположение, площадь, целевое назначение, кадастровый номер.

Виды земельных участков: земельная доля; земельный участок при многоквартирном доме; служебный надел; приусадебный участок - это земельный участок, отведенный органами государственной власти или органами местного самоуправления гражданам под индивидуальное жилищное строительство; садово-огородный участок или садово-дачный участок - это земельный участок, выделяемый государственными органами или органами местного самоуправления предприятиям, учреждениям и гражданам Кыргызской Республики для организации кооперативного садоводческого товарищества по производству овощей, фруктов, в том числе и сельхозпродуктов; земельный участок сельскохозяйственного назначения; земельный участок под зданием, сооружением.

Законодательство Кыргызской Республики, регулирующее экономические отношения, применяется в отношении земельной доли, земельного участка при многоквартирном доме, земельного участка сельскохозяйственного назначения, а так же, земельного участка под зданием или сооружением. А. Земельная доля Земельная доля - это земельный участок сельскохозяйственного назначения (в разрезе по угодьям), предоставленный в собственность гражданину Кыргызской

6

Республики на безвозмездной основе в ходе земельно-аграрной реформы, право собственности на который удостоверяется свидетельством о праве частной собственности.

Право на получение земельной доли было закреплено Указом Президента Кыргызской Республики от 22 февраля 1994 года, в пункте 1 которого предусмотрено, что граждане Кыргызской Республики, проживающие и работающие в сельской местности, в составе колхозов и совхозов, вправе получить свою долю земельных угодий сельскохозяйственного назначения, кроме участков Национального земельного фонда и пастбищных угодий.

На земельные доли распространен правовой режим земельных участков сельскохозяйственного назначения, которые согласно закону «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения» имеют специальный режим использования и распоряжения.

Б. Земельный участок при многоквартирном доме Земельный участок при многоквартирном доме -

это участок, включающий в себя территорию, прилегающую к дому, включая зеленые насаждения, хозяйственные, детские и спортивные площадки, площадки, оборудованные для сбора твердых бытовых отходов, и другие участки, границы которых определяются нормативами, принятыми в установленном порядке (придомовой участок).

В придомовой земельный участок, согласно Положению «О порядке определения границ земельного участка при многоквартирном доме», утвержденного постановлением Правительства Кыргызской Республики от 11 сентября 2003 года № 575, не включаются:

• дороги, улицы, тротуары вдоль улиц, проезды - основные, площади, парки, лесопарки, бульвары, скверы, водоемы;

• земельные участки, используемые для прохождения магистральных инженерных сетей в границах их охранных зон;

• земельные участки, занятые инженерными сооружениями, обслуживающими более чем один многоквартирный дом;

• земельные участки, которые были предоставлены на правах постоянного пользования физическим и юридическим лицам и на которые возникли права собственности;

7

• земельные участки, определенные в качестве санитарно-защитных зон от промышленных предприятий и объектов, вредные выбросы которых представляют угрозу здоровью людей;

• земельные участки, подверженные опасным природным процессам (селям, подтоплению и другим).

Придомовой участок может быть неделимым и принадлежать на праве общей долевой собственности собственникам квартир и (или) нежилых помещений. Не допускаются: передача, переход, ипотека права собственности на квартиру и (или) нежилое помещение без передачи, перехода, ипотеки доли в праве общей долевой собственности на земельный участок, а также передача, переход, ипотека этой доли отдельно от права собственности на квартиру и (или) нежилое помещение. При этом, земельный участок, находящийся в общей долевой собственности собственников жилых и (или) нежилых помещений в многоквартирном доме, не подлежит изъятию для государственных, муниципальных и общественных нужд. В. Служебный земельный надел Служебный земельный надел - это земельный участок, предоставляемый государственными и коммунальными землепользователями своим работникам в установленном законом порядке.

Служебный земельный надел является особой разновидностью временного безвозмездного пользования земельным участком и используется для огородничества, производства кормов, пастьбы скота и сенокошения, но не для строительства зданий и сооружений. Служебные земельные наделы предоставляются работникам государственных и коммунальных землепользователей на время их работы, и право пользования земельным участком прекращается при увольнении работника, за исключением определенных случаев, а именно служебные земельные наделы после увольнения сохраняются:

• за работниками, прекратившими трудовые отношения после ухода на пенсию по возрасту или инвалидности;

8

• за семьями работников, призванных на действительную срочную службу в ряды вооруженных сил, на весь срок прохождения службы;

• за семьями работников, погибших в связи с исполнением служебных обязанностей: для нетрудоспособного супруга и престарелых родителей - пожизненно, для детей - до их совершеннолетия.

Право пользования служебными земельными наделами указанными выше лицами прекращается в случае ликвидации государственного или коммунального землепользователя, предоставившего служебный земельный надел. Не допускаются передача и переход права пользования служебным земельным наделом. Г. Земельный участок сельскохозяйственного назначения Землями сельскохозяйственного назначения признаются земли, предоставленные для нужд сельского хозяйства или предназначенные для этих целей. В состав земель сельскохозяйственного назначения входят сельскохозяйственные угодья и земли, занятые внутрихозяйственными дорогами, коммуникациями, замкнутыми водоемами, постройками и сооружениями, необходимыми для функционирования сельского хозяйства.

Из земель сельскохозяйственного назначения, предоставленных колхозам и совхозам на праве постоянного пользования, в ходе земельно-аграрной реформы - 75 %, исключая пастбища, были распределены на земельные доли, оставшиеся 25 % земли, на данный момент сосредоточены в Фонде перераспределения сельскохозяйственных угодий (ФПС). ФПС - земельные участки, сформированные из сельскохозяйственных угодий (за исключением пастбищ) и находящиеся в государственной собственности. С 2001 года, с принятием Закона «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения», земельные участки сельскохозяйственного назначения, находящиеся в частной собственности, могут отчуждаться. При этом, собственником земельных участков сельскохозяйственного назначения могут быть только государство, или граждане Кыргызской Республики постоянно проживающие в сельской местности не менее двух лет, а также сельскохозяйственные кооперативы, учрежденные

9

гражданами Кыргызской Республики, постоянно проживающими в сельской местности не менее двух лет. В соответствии с Законом «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения» устанавливается максимально допустимый размер земельных участков сельскохозяйственного назначения, который может находиться в собственности одного лица, - не более двадцатикратного размера средней земельной доли по данной сельской управе, но не более 50 га. Земельные участки ФПС находятся в государственной собственности, но переданы в соответствие с постановлением Правительства Кыргызской Республики в 2000 году в управление местным кенешам. Земли ФПС предоставляются айыл окмоту в срочное пользование в порядке, установленном ЗК КР и Типовым положением об условиях и порядке предоставления в аренду земель ФПС. Земельные участки ФПС не продаются, но в исключительных случаях предоставляются в собственность гражданам Кыргызской Республики решением Правительства Кыргызской Республики, утвержденным постановлением Жогорку Кенеша Кыргызской Республики. Пастбищные участки, являющиеся землями сельскохозяйственного назначения, находятся в государственной собственности и могут предоставляться только в аренду. Порядок предоставления пастбищ в аренду регламентируется Положением «О порядке предоставления в аренду и использования пастбищ», утвержденного постановлением Правительства Кыргызской Республики от 4 июня 2002 года, № 360. Д. Земельный участок под зданием, сооружением Права на здание и сооружение неотделимы от права на земельный участок, закрепленного за этим зданием и сооружением. При прекращении права на земельный участок судьба здания и сооружения, оставшегося на земельном участке, определяется его собственником. Какие бы права не были предоставлены на земельный участок - право временного пользования, право аренды или другое - эти права в полном объеме переходят к новому собственнику зданий и сооружений, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При совершении гражданско-правовых сделок со зданием или сооружением, стоимость земельного участка, закрепленного за ним, входит в стоимость здания или сооружения и отдельно не

10

показывается. Однако данный принцип применим в случае, когда собственник здания или сооружения и собственник земельного участка совпадают или являются одним лицом. В случае, когда собственники разные, то ЗК КР отдает приоритет праву на земельный участок, обязывая собственника здания или сооружения при утрате им права на земельный участок, распорядится зданием, в том числе и снести его за свой счет. Право собственности на здание вовсе не обязательно дает автоматическое право собственности на земельный участок. Только право постоянного пользования на земельный участок под зданием или закрепленный за ним, предоставленное в установленном порядке для строительства зданий и сооружений, может трансформироваться в право частной собственности при наличии здания или сооружения, находящегося в частной собственности. Однако многие собственники зданий и сооружений не смогли документально доказать право постоянного пользования земельным участком, предоставленным для строительства капитальных зданий и сооружений. В связи с этим был принят Закон «О толковании пункта 7 статьи 6 Закона «О введении в действие ЗК КР». Этот закон установил, что при отсутствии правоустанавливающих документов на земельный участок, закрепленный за зданиями и сооружениями, приватизированными в установленном порядке до введения в действие ЗК КР, документами для признания права частной собственности на такой земельный участок являются приватизационные документы на здание, сооружение, имущественный комплекс.

1.2 Здания и сооружения Здания и сооружения - это любые строения и сооружения, прочно связанные с землей, перемещение которых невозможно без несоразмерного ущерба их назначению, в том числе квартиры, нежилые помещения в многоквартирном доме.

Здания и сооружения подразделяются на жилые и нежилые в соовтветствии со статьей 18 Закона КР «О градостроительстве и архитектуре КР». Нежилыми считаются строения общественно-культурные, административно-деловые, производственные, сельскохозяйственные, инженерно-технические, торгово-бытовые, коммунально-складские, вспомогательные, рекреационные, мемориальные, культовые, спортивные, гидротехнические и

11

ирригационные, энергетические, оборонные, а также незавершенные строительства. А. Жилые помещения

Жилые помещения - это сооружения капитального типа, законченные строительством и принятые в эксплуатацию помещения, подлежащее кадастровому и техническому учету (инвентаризации). Помещение признается жилым, если оно функционально предназначено и пригодно для постоянного проживания граждан.

Законодательство устанавливает признаки жилых помещений, за исключением которых все остальные помещения считаются нежилыми. Жилые помещения должны отвечать санитарным нормам и требованиям по площади, дневной освещенности, безопасности, водоснабжению, канализации, постоянному отоплению, проветриванию и другим условиям, обеспечивающим нормальное, здоровое проживание людей. Правом на получение земельного участка под строительство индивидуального жилого дома обладает гражданин Кыргызской Республики:

• проживающий на территории данной административно-территориальной единицы не менее 3 лет для Бишкека и Оша, а на остальных территориях - не менее 1 года;

• не имеющий земельного участка, ранее предоставленного под индивидуальное жилищное строительство на всей территории Кыргызской Республики;

• не имеющий в собственности жилое помещение (дом, квартира), за исключением граждан, жилая площадь которых не отвечает установленным санитарным нормам и требованиям;

• не совершивший в течение последних 5 лет гражданско-правовых действий, направленных на ухудшение своих жилищных условий, выразившихся в отчуждении имеющихся в собственности жилых помещений, путем заключения сделок купли-продажи, обмена, дарения.

Согласно Положению «О порядке предоставления земельных участков под индивидуальное жилищное строительство», проведение и организация работ по предоставлению земельных участков

12

осуществляется комиссией, создаваемой соответствующим уполномоченным органом. Комиссия изучает поступившие ходатайства граждан и сопутствующие документы и принимает решение о выделении земельного участка либо об отказе в предоставлении земельного участка. Решение комиссии оформляется протоколом, который является основанием для подготовки решения уполномоченного органа о выделении земельного участка и оформления государственного акта о праве частной собственности на земельный участок. Однако следует учитывать, что право предоставления земельного участка в собственность или в пользование отведено уполномоченным органам, указанным в ст. ст. 13-17, 20, 21 ЗК КР, поэтому само решение комиссии не может быть предметом спора, подлежащего рассмотрению в порядке гражданского судопроизводства. Но возникает вопрос о подсудности решения комиссии об отказе в предоставлении земельного участка. ЗК КР и другие нормативные акты, регулирующие земельные правоотношения не предусматривают форму отказа в предоставлении земельного участка. Комиссия, рассматривающая ходатайства о предоставлении земельного участка является вспомогательным органом по проведению и организации работ по предоставлению земельных участков под вышеуказанные цели. Поэтому, представляется правильным, что отказ в предоставлении земельного участка должен приниматься уполномоченным органом, в компетенцию которого входит предоставление земельного участка, и предметом спора в суде может быть решение именно этого органа об отказе в предоставлении земельного участка. После завершения этапа или окончания строительства для принятия объекта в эксплуатацию государственными органами власти или органами местного самоуправления назначается приемочная комиссия. Эксплуатация объектов строительства без положительного решения приемочной комиссии не допускается (ст. 41 Закона «О градостроительстве и архитектуре в Кыргызской Республики»).

Б. Нежилые помещения

Нежилые помещения - это помещения непригодные для постоянного проживания граждан, используемые для иных целей, чем проживание (то есть магазин, кафе, мастерская, подвалы, складские помещения, офисные помещения и другие).

13

Перевод жилого помещения в нежилое допускается в случаях, если:

• жилье непригодно для постоянного проживания, и такие дефекты не могут быть устранены технически и санитарно, или их устранение экономически нецелесообразно;

• жилое помещение находится в аварийном состоянии, либо проживать в нем особо опасно для жизни и здоровья людей;

• жилой дом подлежит сносу или переносу на другой земельный участок - на период до фактического сноса (переноса), начиная с освобождения жилого дома от проживающих в нем граждан.

Жилищным законодательством не урегулирован вопрос о возможности перевода нежилых помещений в жилые, хотя на практике часто встречаются случаи заселения людей в нежилые помещения и возникают вопросы при их приватизации. В. Незавершенное строительство Долгое время объекты незавершенного строительства не признавались в качестве объектов гражданского права, их считали совокупностью строительных материалов и конструкций. Из статьи 24 ГК невозможно сделать однозначный вывод, являются ли объекты незавершенного строительства объектами недвижимости. Впервые незавершенное строительство рассматривается в качестве объекта недвижимости в Практическом руководстве по государственной регистрации прав и обременений (ограничений) на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденного Приказом Государственного агентства по регистрации прав на недвижимое имущество при Правительстве Кыргызской Республики от 27 июля 2005 года № 107. Согласно этому акту, право собственности на объект незавершенного строительства регистрируется на основании документов, подтверждающих право собственности на данный земельный участок, разрешения на строительство и документов, содержащих описание объекта незавершенного строительства (при системной регистрации - кадастровый план, при явочной регистрации - технический паспорт).

14

2. СУБЪЕКТЫ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО

Органы местного самоуправления

Граждане

Oрганизации

Гоcударство

Правительство; госкомимущество; местные государcтвенные администрации

Местные кенеши; айыл окмоту;городские управы; мэрии

Граждане КР;

Граждане КР – сельские жители

Иностранные граждане; лица без гражданства

Иностранные юридические лица

Юридические лица КР

Статьей 4 Конституции Кыргызской Республики установлено, что земля и другие природные ресурсы могут находиться в государственной, частной, муниципальной и иных формах собственности. Соответственно, основными субъектами, обладающими правами на недвижимое имущество, являются государство, органы местного самоуправления, физические лица и юридические лица. 2.1 Государство, органы местного самоуправления, государственные и муниципальные землепользователи Государство, согласно статье 225 ГК, может иметь в собственности любое имущество, необходимое для осуществления его функций. Имущество, находящееся в государственной собственности, закрепляется за государственными организациями на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, которые осуществляют владение и пользование государственной собственностью, но распоряжаются только по согласованию с собственником. От имени государства государственным имуществом, вправе распоряжаться Правительство (п. 13 ст. 11 Закона «О Правительстве Кыргызской Республики»), государственные органы и местные государственные администрации. Так, государственное имущество передается в частную собственность (приватизация) в установленном порядке Государственным комитетом по управлению государственным

15

имуществом Кыргызской Республики (ст. 7 Закона «О приватизации государственной собственности в Кыргызской Республике»), распоряжение земельным фондом осуществляется Правительством Кыргызской Республики и местными государственными администрациям, в пределах компетенции (ст. 4 ЗК КР). В государственной собственности находятся земли, предоставленные государственным землепользователям, земли лесного, водного фондов, земли особо охраняемых природных территорий, земли запаса, земли пограничной зоны, земли ФПС, все пастбища и другие земли, не переданные в частную и муниципальную собственность.

Муниципальная собственность - это имущество, в том числе и недвижимость, находящаяся во владении, пользовании и распоряжении органов местного самоуправления. Образуется путем передачи в собственность органов местного самоуправления государственного имущества, создания или приобретения имущества за счет принадлежащих им средств.

Все земли, находящиеся в границах аильных и поселковых кенешей, а также городов, за исключением земель, находящихся в государственной и частной собственности, являются муниципальной собственностью. Исполнительные органы местного самоуправления (айыл окмоту, горуправы, мэрии) вправе предоставлять земельные участки, находящиеся в муниципальной собственности, гражданам и юридическим лицам в собственность и на праве срочного, бессрочного пользования в случаях, установленных ЗК КР, а также осуществлять их изъятие. Несмотря на то, что данный пункт не указан в ЗК КР, следуя нормам гражданского законодательства, распоряжение имуществом может осуществлять только собственник имущества или его полномочный представитель (ст. 233-1 ГК). Также органы местного самоуправления вправе осуществлять приватизацию зданий и сооружений, находящихся в муниципальной собственности в установленном порядке и выступать стороной в сделках по приобретению недвижимого имущества в муниципальную собственность. Вместе с тем, органы местного самоуправления зачастую выходят за пределы полномочий, предоставленных законодательством и принимают решения по вопросам не входящим в их компетенцию.

16

Наиболее часто предметом рассмотрения в суде являются решения айыл окмоту о признании (закреплении) за гражданами на праве собственности объектов недвижимости при отсутствии правоустанавливающих и правоудостоверяющих документов на земельный участок и другие объекты недвижимости, тогда как установление факта, имеющего юридическое значение, а также разрешение спора о праве собственности относится к компетенции судов. Также, несмотря на установленную компетенцию в земельном законодательстве, органы местного самоуправления предоставляют земельные участки, не находящиеся в муниципальной собственности. ЗК КР из числа юридических лиц выделяет государственных и коммунальных землепользователей, каковыми являются государственные и коммунальные предприятия и учреждения. Земельные участки государственным и коммунальным землепользователям предоставляются в бессрочное пользование. Право постоянного пользования земельным участком предоставляется только этим землепользователям. Более того, такие землепользователи, если их деятельность финансируется из средств бюджета, освобождаются от платы за пользование земельным участком.

Государственные и коммунальные землепользователи не вправе: самостоятельно отчуждать право пользования земельным участком; передавать в ипотеку принадлежащее им право пользования земельным участком, за исключением случаев, когда это связано с отчуждением либо залогом в установленном порядке расположенного на земельном участке здания и сооружения; передавать в аренду другому лицу земельный участок, находящийся в пользовании у государственного или муниципального землепользователя, на котором расположены здание и сооружение, без соответствующей сдачи в аренду самого здания или сооружения; передавать во временное безвозмездное пользование находящийся в его пользовании земельный участок, кроме случаев предоставления служебного земельного надела.

2.2 Физические и юридические лица Граждане Кыргызской Республики могут иметь в собственности любое имущество, в том числе и объекты недвижимости, за исключением отдельных видов имущества, которое в силу закона не может принадлежать гражданам и юридическим лицам (вещи, изъятые из гражданского оборота).

17

А. Граждане Кыргызской Республики У граждан Кыргызской Республики право собственности на земельные участки основано на статье 6 Закона «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения». Гражданин Кыргызской Республики становится собственником земельного участка, если он до введения в действие ЗК КР получил в установленном порядке право на земельный участок в постоянное пользование или пожизненно наследуемое владение для ведения личного подсобного хозяйства (земельные доли); садоводства и огородничества; дачного и жилищного строительства.

Кроме того, право частной собственности на земельный участок признается за гражданами:

• получившими право пользования земельными участками сельскохозяйственного назначения сверх установленной среднехозяйственной земельной доли и выплатившими за них денежную компенсацию;

• выкупившими право пользования земельными участками из ФПС на торгах;

• получившими до введения в действие ЗК КР во временное пользование или аренду и занявшими без разрешения малопродуктивные сельскохозяйственные угодья и вовлекшими их в сельскохозяйственный оборот путем улучшения земель, повышения плодородия почвы за свой счет и заемных средств;

• имевшим право на получение земельной доли к моменту реорганизации колхозов и госхозов, но не получившим их к моменту введения в действие ЗК КР;

• получившими в установленном порядке право на земельный участок в постоянное пользование до введения в действие ЗК КР, а именно на земельные участки: 1) закрепленные за зданиями и сооружениями, 2) полученные для строительства зданий и сооружений. Причем последнее право распространяется и на негосударственные юридические лица.

Б. Юридические лица Кыргызской Республики Юридические лица Кыргызской Республики могут иметь в собственности объекты недвижимости, за исключением отдельных видов имущества,

18

которые в силу закона не могут принадлежать им. Так, ограничение по приобретению земельных участков юридическими лицами в собственность существует в отношении земельных участков сельскохозяйственного назначения, так как запрещено предоставление и передача в собственность земель сельскохозяйственного назначения юридическим лицам, кроме сельскохозяйственных кооперативов, учрежденных гражданами Кыргызской Республики, проживающими в сельской местности не менее двух лет. В случае если объекты недвижимости оказались в собственности юридических лиц на законных основаниях, но таковые не могут являться собственниками по закону, то они обязаны в течение одного года осуществить отчуждение такого имущества. Собственник земельного участка сельскохозяйственного назначения вправе создавать хозяйственные товарищества (в форме простого товарищества), кооперативы сельскохозяйственного направления, крестьянские и фермерские хозяйства. В соответсвии со статьей 23 Закона КР «Об управлении Землями сельскохозяйственного назначения» в редакции Закона от 25.07.2006 г, только банки и специализированные сельскохозяйственные финансовые организации, получившие лицензии у Национального банка могут выступать стороной в договоре о залоге земель сельскохозяйственного назначения. Земельные участки, находящиеся в другой категории земель, предоставляемые в частную собственность, не имеют ограничений в отношении юридических лиц. В. Иностранные лица Согласно статье 1 ЗК КР иностранными лицами являются иностранные юридические лица, иностранные граждане и лица без гражданства, выступающие стороной в земельных правоотношениях.

Иностранное юридическое лицо - это юридическое лицо, которое обладает одним из признаков: создано и зарегистрировано в соответствии с законодательством иностранного государства; принадлежит полностью одному или более иностранным физическим или юридическим лицам; контролируется или управляется одним или более иностранными

19

физическими или юридическими лицами посредством: письменного контракта, права реализовать большинство голосующих акций, права назначать большинство членов исполнительного или наблюдательного органа; зарегистрировано в Кыргызской Республике и имеет не менее двадцати процентов уставного капитала, принадлежащих иностранным гражданам, лицам без гражданства или юридическим лицам, упомянутым в настоящем пункте; создано на основе межгосударственного договора или соглашения.

Предоставление и передача прав в собственность сельскохозяйственных угодий иностранным лицам не допускается. Возникновение права собственности на земли сельскохозяйственного назначения возможно у иностранных лиц только при событиях, являющихся основанием для универсального правопреемства. В этом случае, как указано выше, иностранное лицо должно произвести отчуждение своего права собственности на земельный участок. Если в течение одного года иностранное лицо не произвело отчуждение земельного участка, то по решению суда, вынесенному по заявлению государственного органа или органа местного самоуправления, земельный участок подлежит принудительной продаже с передачей наследнику вырученной от продажи суммы, либо передаче в государственную или муниципальную собственность с возмещением бывшему собственнику стоимости имущества, определенной судом. При этом вычитаются затраты на отчуждение имущества. Для иностранных лиц, земельные участки в черте населенного пункта могут предоставляться или передаваться в собственность только в случае кредитования ими ипотечного жилищного строительства в соответствии с Законом «Об ипотеке». Это условие остается в силе, несмотря на то, что указанный закон утратил силу в связи с принятием нового закона «О залоге». Такой способ приобретения права собственности возможен как на вторичном, так и на первичном рынке. Предоставление земель населенных пунктов в собственность иностранного лица, имеющего право по законодательству проводить операции по кредитованию, возможно на уровне Правительства Кыргызской Республики по согласованию с соответствующим местным кенешем и только для строительства жилых домов. Важным условием является способность иностранных лиц кредитовать ипотечное жилищное строительство.

20

При выкупе права собственности на здание и сооружение иностранным лицом право собственности на земельный участок под этим зданием к нему не переходит, а передается во временное пользование в случае, если такое условие будет отражено в договоре между продавцом и покупателем. Если же данное условие не предусмотрено соглашением сторон, такой договор можно считать ничтожным, как не соответствующий законодательству. Данный вывод можно обосновать тем, что пункт 3 статьи 44 ЗК КР предполагает такую возможность, несмотря на то, что пункт 1 этой же статьи закрепляет принцип неотделимости прав здания и сооружения от прав на земельный участок, закрепленный за этим зданием и сооружением. В данном случае пункт 3 статьи 44 следует считать исключением из общего правила и, соответственно, в указанном случае возможно разделение прав на здание и на земельный участок под ним, поскольку норма о запрете права собственности на земельный участок иностранным лицам является императивной. Более того, исходя из общих норм гражданского законодательства, иностранное лицо в сделке с земельным участком, которая влечет за собой передачу права собственности на земельный участок, является ненадлежащим субъектом, и, соответственно, не может быть полноправной стороной. Собственник и покупатель здания (иностранное лицо) при купле-продаже должны предусмотреть в соглашении условия передачи земельного участка в срочное пользование, если они заинтересованы в действительности заключаемого соглашения. Передача земельного участка предполагается только в срочное пользование сроком до 50 лет. Иностранным лицам на праве собственности может принадлежать здание или сооружение. Право собственности у иностранных лиц может возникнуть при приобретении здания или сооружения или же при создании или строительстве таких объектов. Правовой режим приобретения и строительства зданий и сооружений, кроме жилых помещений, совпадает с правовым режимом для граждан Кыргызской Республики. Что касается приобретения жилых помещений, то для заключения соответствующей сделки необходимо получение разрешения Министерства юстиции Кыргызской Республики. 3. ВОЗНИКНОВЕНИЕ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО Основания возникновения прав на земельный участок: при предоставлении права на земельный участок в порядке, установленном ЗК КР;

21

при передаче права на земельный участок на основе гражданско-правовых сделок; при переходе права на земельный участок в порядке универсального правопреемства; при иных основаниях, предусмотренных законодательством.

Право собственности на здания и сооружения возникают в общем порядке, установленном Гражданским кодексом Кыргызской Республики. Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации этого имущества или соответствующих прав на него, если иное не установлено законом. 3.1 Предоставление земельного участка Предоставление права на земельный участок - юридическое (решение уполномоченного органа) и фактическое (выдача правоудостоверяющих документов на участок, выделенный в натуре) предоставление права собственности из государственной или муниципальной собственности в частную собственность или предоставление права пользования земельным участком, находящимся в государственной или муниципальной собственности

Предоставление прав на земельный участок осуществляется на возмездной и безвозмездной основе. А. На возмездной основе Предоставление земельного участка на возмездной основе осуществляется путем продажи на торгах. На торги выставляются все земли, находящиеся в государственной и муниципальной собственности, если их предоставление не ограничено нормами самого Кодекса. Так, на торгах предоставляются права собственности или право пользования на условиях аренды на земельные участки. Торги по продаже земельного участка в собственность или в пользование проводятся открыто. Стартовой стоимостью земельного участка, выставляемого на торги, является стоимостная оценка (нормативная цена) земли. Стоимостная оценка земли всех категорий производится с помощью системы натуральных и стоимостных показателей. Так, нормативная цена земель сельскохозяйственного назначения определяется в соответствии с Порядком определения стоимостной оценки (нормативной цены) земли

22

сельскохозяйственного назначения, а для земель населенных пунктов порядок определения стоимостной оценки земель устанавливается каждым уполномоченным органом (айыл окмоту, горуправой, мэрией) самостоятельно. В частности в городе Бишкек эти вопросы регулируются Временным положением о методике определения рыночной стоимости земельных участков в г. Бишкеке, утвержденным постановлением горкенеша от 10 октября 2001 года № 83.

Предоставление права на земельный участок без торгов, путем прямых продаж, осуществляется в случаях: если на нем расположены капитальные здания и сооружения, принадлежащие на праве собственности лицам, которым ранее эти участки были предоставлены в срочное (временное) пользование или в аренду; если он дважды выставлялся на открытые торги и не был продан.

Б. Безвозмездно

Безвозмездно (без платы) предоставление права на земельные участки производится: гражданам Кыргызской Республики в собственность для строительства и обслуживания жилого дома и ведения личного подсобного хозяйства; гражданам Кыргызской Республики в собственность для дачного строительства (по установленным нормам); гражданам Кыргызской Республики в собственность в качестве земельной доли лицам, имеющим такое право по законодательству; гражданам Кыргызской Республики в собственность для освоения и вовлечения в сельскохозяйственный оборот малопродуктивных сельскохозяйственных земельных участков; гражданам Кыргызской Республики - участок сельскохозяйственного назначения, удаленный за пределы пешеходной доступности от населенного пункта; непригодный для использования в сельском хозяйстве или малопродуктивные земли предоставляются в собственность один раз для строительства зданий и сооружений; государственным и коммунальным землепользователям в бессрочное пользование; юридическим лицам только в срочное пользование для следующих целей: для государственных и общественных нужд, промышленного производства, для нужд обороны, водного хозяйства, транспорта, связи и иного назначения, строительства государственных жилых домов, природоохранного, оздоровительного, рекреационного и историко-культурного назначения, для других целей, установленных законами

23

Кыргызской Республики. В частную и муниципальную собственность могут предоставляться земельные участки, имеющие выход на дневную (земную) поверхность мелких месторождений общераспространенных полезных ископаемых. Все остальные природные ресурсы являются государственной собственностью. В случае если на земельном участке, находящемся в частной собственности, будут найдены запасы более существенных полезных ископаемых и государство примет решение об их разработке и изъятии земельного участка, оно обязано компенсировать понесенные собственником убытки и предоставить другой равноценный земельный участок.

В частную собственность не предоставляются: пастбища; земли Фонда перераспределения сельскохозяйственных угодий (ФПС); земли лесного и водного фондов; земли общего пользования городов и населенных пунктов; земли заповедников; земли, занятые особо охраняемыми природными территориями; земли, зараженные опасными веществами и подвергшиеся биогенному заражению.

Особенности предоставления земель сельскохозяйственного назначения: гражданам Кыргызской Республики постоянно проживающим в сельской местности не менее двух лет; преимущественное право среди них имеют граждане, проживающие на территории данного айыльного кенеша; предельные размеры земельного участка определяются районным кенешем с учетом наличия свободных земель и обеспеченности населения сельхозугодьями.

3.2 Передача земельного участка на основании гражданско-правовых сделок

Передача земельного участка (вторичный рынок) предполагает отчуждение собственником земельного участка другому лицу путем совершения гражданско-правовых сделок.

24

Собственник земельного участка вправе передавать свой земельный участок без разрешения государственных органов, если иное не предусмотрено законодательными актами КР. Совершение сделок с частью земельного участка производится после выделения этой части в самостоятельный участок с последующей государственной регистрацией. При передаче земельного участка сведения о новом собственнике или землепользователе указываются в документе, удостоверяющем право на земельный участок, без замены этого документа.

Особенности передачи земельных участков сельскохозяйственного назначения: собственниками и покупателями таких земель с момента вступления в силу указанного закона (январь 2001 года) являются только государство и граждане Кыргызской Республики, достигшие возраста 18 лет и постоянно проживающие в сельской местности не менее 2 лет; передача в собственность земель сельскохозяйственного назначения запрещается иностранным гражданам, юридическим лицам и государствам; лицам без гражданства; супругам, если один из них является гражданином иностранного государства либо лицом без гражданства; по договору залога залогодержателями вправе выступать только банки и специализированные сельскохозяйственные финансовые организации; наследник, принявший наследство, но не отвечающий требованиям покупателя земель сельхозназначения, не вправе распоряжаться земельным участком.

3.3 Переход права на земельный участок в порядке универсального правопреемства Право на земельный участок может свободно переходить от одного физического и юридического лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация). Право на земельный участок, перешедший по наследству, имеет только гражданин Кыргызской Республики. Если в порядке наследования право на земельный участок приобрело лицо, не имеющее права на приобретение земельного участка (иностранное лицо), оно обязано в течение одного года произвести отчуждение права на земельный участок, иначе отчуждение производится принудительно.

25

По заявлению государственного органа или органа местного самоуправления судом принимается решение:

• либо о принудительной продаже земельного участка, и бывшему собственнику передается вырученная от продажи сумма;

• либо о передаче земельного участка в государственную или муниципальную собственность с возмещением бывшему собственнику стоимости имущества.

Во всех случаях производится вычет затрат, связанных с отчуждением имущества. В отношении земельных участков сельскохозяйственного назначения существует особый порядок наследования: земельные участки сельскохозяйственного назначения, находящиеся в собственности гражданина Кыргызской Республики, могут быть завещаны в наследство; наследник должен отвечать требованиям, предъявляемым к покупателю земель сельхозназначения: гражданин Кыргызской Республики, постоянно проживающий в сельской местности не менее 2 лет; наследник, не отвечающий требованиям покупателя земель сельхозназначения, не вправе владеть, пользоваться и распоряжаться такой землей.

3.4. Сервитуты Сервитут - это право ограниченного пользования чужим земельным участком.

Сервитуты имеют четкое целевое назначение. Например, для прохода и проезда на соседний участок, прокладки и эксплуатации линий электропередач, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения и мелиорации и других нужд собственника недвижимости, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута. Сервитуты бывают принудительные и добровольные (договорные). Признаки сервитута: необходимость установления сервитута (бремя доказывания лежит на лице, испрашивающего установление сервитута); возмездность; использование чужого земельного участка только для указанной цели; письменная форма договорного сервитута;

26

является обременением земельного участка.

Добровольный

(договор)

Срочный

Письменный

Принудительный

(уполн.орган)

Возмездный

СЕРВИТУТ

Договор об установлении сервитута должен содержать: описание недвижимого имущества, обремененного сервитутом, и недвижимого имущества, в интересах которого установлен сервитут; условия и сроки установления сервитута; схема или карта участка с указанием места нахождения сервитута.

Принудительный сервитут устанавливается для обеспечения: доступа к земельному участку, если другой доступ невозможен, крайне затруднен или требует несоразмерных расходов; прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи, обеспечения водоснабжения, теплоснабжения, мелиорации и других нужд, которые не могут быть обеспечены без установления принудительного сервитута;

27

принудительный сервитут устанавливается решением уполномоченного органа. Такое решение может быть обжаловано в суде.

3.5 Государственная регистрация прав на недвижимое имущество Обязательной государственной регистрации подлежат:

• право собственности; • право хозяйственного ведения; • право оперативного управления; • право бессрочного (без указания срока) пользования земельным

участком; • права, возникающие из ипотеки или залога; • право на временное пользование, аренду или субаренду на срок

три года и более; • сервитуты; • ограничения прав по проектированию, строительству и

пользованию отдельной единицей недвижимого имущества, кроме ограничений, которые распространяются на недвижимое имущество в соответствии с законодательством;

• права, вытекающие из решений суда; • права природопользования, перечень которых устанавливается

законодательством; • иные права, подлежащие регистрации в настоящее время или в

будущем в соответствии с законодательными актами; • права, возникающие при легализации имущества.

Государственную регистрацию прав на недвижимое имущество осуществляют Государственное агентство по регистрации прав на недвижимое имущество при Правительстве Кыргызской Республики и его местные регистрационные органы. Моментом возникновения прав на недвижимое имущество, является факт государственной регистрации прав на него. Права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации этого имущества или соответствующих прав на него. При этом данное положение распространяется и на права, предоставленные на первичном рынке и приобретенные путем заключения гражданско-правовых сделок на вторичном рынке. Порядок осуществления государственной регистрации прав на недвижимое имущество помимо закона установлен также и Практическим руководством по государственной регистрации прав и обременений

28

(ограничений) прав на недвижимое имущество и сделок с ним, утвержденным приказом Госрегистра Кыргызской Республики от 27 июля 2005 года № 107. Государственная регистрация права на недвижимое имущество осуществляется на основании правоустанавливающих документов, и по результатам их регистрации выдаются правоудостоверяющие документы.

Правоудостоверяющими документами на земельный участок являются: государственный акт о праве частной собственности на земельный участок; государственный акт о праве бессрочного (без указания срока) пользования земельным участком; удостоверение на право временного пользования земельным участком или договор аренды - при срочном (временном) землепользовании; свидетельство о праве частной собственности на земельный участок при предоставлении земельной доли.

В правоустанавливающем документе (постановление уполномоченного органа о предоставлении права на земельный участок, договора, решение суда и т.д.) должны быть указаны:

• площадь земельного участка, • его месторасположение или адрес, • форма предоставляемого права на земельный участок, • целевое назначение земельного участка, • срок пользования земельным участком (при временном

пользовании) и • условия предоставления, купли-продажи, залога и т.д.

На приусадебные участки гражданам Кыргызской Республики, получившим в установленном порядке, до введения в действие ЗК КР, право постоянного пользования земельным участком, государственный акт о праве частной собственности на земельный участок выдается по их желанию. Гражданам Кыргызской Республики, вновь получающим приусадебные земельные участки, а также гражданам, у которых в законном порядке внесены изменения в границах земельного участка, в обязательном порядке выдается государственный акт о праве частной собственности на земельный участок.

29

Свидетельство о праве частной собственности на земельный участок выдается гражданам Кыргызской Республики, получившим земельную долю. На ранее выданных свидетельствах на право пользования долей при регистрации проставляется штамп без какой-либо оплаты. Тем самым данному свидетельству придается статус свидетельства о праве частной собственности на участок. По желанию заявителя свидетельство на право пользования земельной долей может быть заменено на свидетельство о праве частной собственности на участок. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество является достаточным доказательством существования права и обременения (ограничения), а также сделки с недвижимостью. Отсутствие государственной регистрации сделки, влечет ее недействительность. Подобная сделка считается ничтожной, а право недействительным.

Несоблюдение требований законодательства о государственной регистрации прав влечет установленную ответственность. Так, например, статьей 117 Кодекса «Об административной ответственности» установлено, что уклонение от государственной регистрации земельных участков в установленные сроки влечет наложение административного штрафа до пяти расчетных показателей (до 500 сомов). Действующее законодательство о государственной регистрации прав на недвижимое имущество является достаточно однозначным, однако при рассмотрении дел в суде о принадлежности права на земельный участок, приобретенного до введения в действие Гражданского кодекса Кыргызской Республики, ЗК КР и Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» возникают вопросы о моменте возникновения прав на недвижимое имущество. Например, при выделении земельной доли, при выделении земельного участка для строительства индивидуального жилого дома, а также в других случаях предоставления прав на земельный участок. Ни Гражданский кодекс 1964 г., ни ЗК РК 1991 г., не указывает момент возникновения прав на недвижимое имущество. Только из содержания статьи 21 ЗК КР 1991 г., можно сделать вывод, что право владения и пользования земельным участком возникает с момента установления границ в натуре и выдачи документа, удостоверяющего права на земельный участок. Из анализа оснований для прекращения прав на земельный участок, указанных статье 24 ЗК 1991 г., землепользователи не обладали правом распоряжения. Соответственно, право на земельный участок могло возникнуть с момента выделения его в натуре и выдачи правоудостоверяющего документа.

30

Таким документом в соответствие со статьей 22 ЗК КР являлся государственный акт о праве владения и постоянного пользования, регистрируемый и выдаваемый сельским Советом народных депутатов, например землевладельцам и землепользователям в границах сельского населенного пункта. Право временного пользования земельным участком и аренды удостоверялось договором аренды или удостоверением на право временного пользования землей, которое тоже регистрировалось в установленном порядке (ст. 23 ЗК КР 1991 г.) 4. ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРАВ НА НЕДВИЖИМОЕ ИМУЩЕСТВО Основания прекращения права собственности на недвижимое имущество:

Основания прекращения других прав на недвижимое имущество:

- при отчуждении собственником своего имущества другим лицам; - при отказе собственника от права собственности; - при гибели или уничтожении имущества; - при утрате права собственности на имущество; - при обращении взыскания на имущество по обязательствам собственника; - при принудительном отчуждении имущества, которое в силу закона не может принадлежать данному лицу; - отчуждение недвижимого имущества в связи с изъятием участка, на котором оно находится; - выкуп бесхозяйственно содержимых культурных ценностей; - реквизиция; - конфискация; - реорганизация или ликвидация юридического лица по решению суда; - принудительное отчуждение имущества в случаях, предусмотренных ст. 240, 250, 271 ГК КР;

- истечение срока пользования недвижимым имуществом; - отчуждение права пользования недвижимым имуществом (перенайм); - прекращение обязательства зачетом; - прекращение обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице; - новация; - прекращение обязательства на основании акта органа государственной власти; - прекращение обязательства смертью гражданина; - выход гражданина из гражданства Кыргызской Республики; - изъятие права на земельный участок по основаниям и в порядке, установленном главой 11 ЗК КР; - добровольный отказ от права; - невозможность дальнейшего использования земельного участка в результате стихийного бедствия;

31

- разгосударствление и приватизация; - национализация.

- прекращение обязательства ликвидацией юридического лица.

4.1 Изъятие земельного участка Изъятие земельного участка является исключительной мерой прекращения права на земельный участок и применяется только судом после письменного предупреждения собственника земельного участка об устранении имеющегося нарушения, привлечения физического и юридического лица к административной ответственности.

Изъятие земельного участка допускается в случаях: использования земельного участка в нарушение его целевого назначения; изъятия (выкупа) земельного участка для государственных и общественных нужд; не использования земельного участка или не использования части земельного участка, предоставленного для сельскохозяйственного производства, в течение трех лет; не использования земельного участка в течение установленного срока, предоставленного для несельскохозяйственного производства, в соответствии с градостроительным законодательством; невнесения земельного налога в течение установленных сроков; невнесения страховых взносов.

Уполномоченные государственные органы вправе инициировать изъятие земельных участков. Кроме этого, Госземинспекция Госрегистра, районное, городское управления Госрегистра в ходе осуществления госконтроля за использованием и охраной земель могут иметь отношение к процессу изъятия через подготовку заключений и наложения административной ответственности на собственника земельного участка или землепользователя. Изъятие земельного участка производится с выплатой его собственнику или землепользователю стоимости права на земельный участок за вычетом затрат, связанных с изъятием участка и организацией торгов. Изъятые земельные участки могут выставляться для реализации на торгах. В случае если при продаже права на земельный участок торги будут признаны несостоявшимися, право на земельный участок переходит уполномоченному органу с выплатой им собственнику земельного участка стоимостной оценки земли на момент проведения торгов.

32

Изъятие земельного участка для государственных и общественных нужд производится после выплаты стоимости права на земельный участок и возмещения убытков. В случае несогласия собственника земельного участка или землепользователя с изъятием или его условиями, уполномоченный орган вправе обратиться в двухмесячный срок в суд с иском о возмездном изъятии участка с момента получения отказа. При определении выкупной цены земельного участка в него включаются рыночная стоимость права на земельный участок и находящихся на нем сооружений, а также убытки, причиненные собственнику или землепользователю в связи с прекращением права, включая убытки, связанные с досрочным прекращением обязательств перед третьими лицами. При изъятии земельного участка для государственных и общественных нужд с согласия собственника земельного участка или землепользователя ему может быть предоставлен другой земельный участок с зачетом стоимости права на него в выкупную цену. Изъятие особо ценных земель для несельскохозяйственных и нелесохозяйственных нужд допускается лишь в исключительных случаях по решению Правительства Кыргызской Республики. 5. КОЛЛИЗИИ ЗАКОНОВ И НОРМ ПРАВА В ОБЛАСТИ РЕГУЛИРОВАНИЯ ЗЕМЕЛЬНЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ Земельное законодательство Кыргызской Республики, является концептуально новым и небольшим по объему собранием нормативных правовых актов, принятых после введения в действие ЗК КР. Большая часть нормативной базы была направлена на реализацию старого ЗК КР и, соответственно, требует обновления. Однако процесс законодательного урегулирования пробелов и коллизий нормативных правовых актов, к сожалению, идет медленно и непоследовательно. Земельный кодекс как основополагающий нормативный правовой акт содержит внутренние противоречия. Ограничения введенные самим Земельным кодексом для установления собственного приоритета, не дают возможности применить другие, возможно, устаревшие нормативные правовые акты, которые в некой мере восполняют пробелы, которые содержит ЗК КР. Некоторые из существующих противоречий кодекса приводятся ниже.

33

• Из смысла норм земельного законодательства предоставление земельного участка, как в собственность, так и в пользование вправе осуществлять только уполномоченные государственные органы, которыми выступают айыл окмоту, городские управы, мэрии, районные государственные администрации, и Правительство. Исходя из названия перечисленных органов, в число которых входят и органы местного самоуправления, можно предположить, что законодателем была допущена неточность при обобщении названия всех этих органов «уполномоченными государственными органами», так как органы местного самоуправления не являются государственными, а могут выполнять функции государственного органа лишь в случае делегирования последним своих полномочий (статья 96 Конституции Кыргызской Республики). • Согласно пункту 2 статьи 29 ЗК КР, порядок проведения торгов должен быть определен уполномоченным государственным органом. Как уже было сказано выше, таковыми являются и айыл окмоту. Однако согласно статье 13 ЗК КР и статье 43 Закона «О местном самоуправлении и местной государственной администрации» айыл окмоту не имеет таких полномочий. Нормативные правовые акты вправе принимать местные кенеши (статья 30) и, в соответствии со статьей 23 Закона «О местном самоуправлении и местной государственной администрации», именно местные кенеши вправе определять порядок распоряжения муниципальной собственностью. Следовательно, в случае, если земельные участки находятся в муниципальной собственности, порядок предоставления земельных участков на торгах определяют местные кенеши на соответствующих территориях; если земельные участки находятся в государственной собственности, порядок определяет Правительство (см. Типовое Положение «О порядке и условиях возмездного предоставления права собственности или аренды на земельных участках в населенных пунктах» утвержденное Постановлением Правительства Кыргызской Республики от 5 февраля 2004 года № 57). • Изъятие земельных участков является одним из способов прекращения права на земельный участок, исключительной мерой прекращения права на земельный участок и применяется только судом. В соответствии с установленным порядком уполномоченные органы вправе инициировать процесс изъятия земельных участков в суде. Однако обобщенное понятие «уполномоченные органы», употребляемое законодателем, заставляет задуматься. Например, может ли айыл окмоту инициировать изъятие земельного участка сельскохозяйственного назначения за нецелевое его использование? Анализ полномочий айыл

34

окмоту показывает невозможность такого шага, хотя бы потому, что земли сельскохозяйственного назначения, кроме земель ФПС и присельных пастбищ, не находятся в введении этого органа. Он вправе распоряжаться землями населенных пунктов. Таким образом, не все перечисленные уполномоченные государственные органы могут инициировать процесс изъятия. Стороной в судебном процессе по изъятию земельного участка могут являться разные уполномоченные органы, в зависимости от основания для изъятия земельного участка. Так, по землям сельскохозяйственного назначения стороной в суде могут выступать государственные органы. По земельным участкам земель населенных пунктов выступают уполномоченные органы, предоставившие данный земельный участок в собственность или в пользование. Все основания изъятия земельных участков, имеющие санкционирующий характер (в случаях нецелевого использования; неиспользования сельскохозяйственных земель в течение трех лет; неиспользования земель в течение срока, установленного градостроительным законодательством; неуплаты земельного налога; неуплаты страховых взносов) - предполагают выплату стоимости права на земельный участок за вычетом затрат, связанных с изъятием земельного участка и организацией проведения торгов. В случае изъятия земель для государственных и общественных нужд уполномоченным органом, скорее всего, должны выступать государственные органы, если изъятие осуществляется для государственных нужд, и органы местного самоуправления – если для общественных нужд соответственно. • Согласно пункту 2 статьи 119 ЗК КР разрешение земельных споров, связанных с предоставлением, изъятием и прекращением права на земельный участок, решается только судом. Это общая норма, которая на первый взгляд, кажется простой. Но возникает вопрос, каким образом возможно обращение в суд уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления с заявлением в случае, если обнаруживается незаконность принятого акта о предоставлении земельного участка тому или иному лицу, и оснований для изъятия, перечисленных в статье 66 ЗК КР нет. Возникает коллизия нормы, предусматривающей изъятие земельного участка только в судебном порядке, а такое основание как незаконность выделения земельного участка как основание для изъятия земельного участка, указанная норма не содержит. • Возникает также вопрос по сторонам спора. Может ли уполномоченный орган выделять земельный участок и одновременно быть и заявителем и ответчиком по делу. Лицо, которому земельный участок выделен, не всегда может быть ответчиком, так как иногда,

35

нарушение земельного законодательства допускается самим уполномоченным государственным органом. Иногда обнаруживается незаконность принятого решения о предоставлении земельного участка до установления границ земельного участка в натуре или выдачи правоудостоверяющего документа. В этом случае, нельзя однозначно говорить об изъятии земельного участка, так как он еще не был предоставлен в натуре, поэтому возникает вопрос можно ли трактовать его как возникновение спора, подлежащего разрешению только в судебном порядке, или орган, принявший решение о предоставлении земельного участка вправе отменить свое решение и, в случае несогласия с ним, возникший спор подлежит разрешению в судебном порядке. • Отвод земельного участка - выделение земельного участка с установлением и закреплением границ на местности на основании решения уполномоченного органа. В соответствии с пунктом 3 статьи 13 ЗК КР отвод земельного участка для застройки в границах сельского населенного пункта и поселка производится на основании генерального плана проекта застройки сельского населенного пункта после согласования с органом архитектуры и строительства (главным архитектором района). Однако, согласно пункту 6 Положения «О землеустройстве и порядке его проведения», утвержденного постановлением Правительства Кыргызской Республики от 27 декабря 1999 года № 715 - отвод земельных участков на местности осуществляется Госрегистром. Исходя из этого, на данный момент два ведомства ведут спор в отношении компетенции в вопросах отвода земельных участков. • ЗК КР в статье 3 закрепил целевое использование как один из принципов земельного законодательства. О целевом использовании и целевом назначении предметно говорится всего в двух статьях Земельного кодекса (ст. 11, 12). Однако даже эти две статьи абсолютно противоречивы и не дают достаточного разъяснения по урегулированию данного вопроса. Так, в статье 11 говорится, что отнесение земель к категориям производится в соответствии с их основным целевым назначением и, соответственно, перевод категории возможен в случае изменения основного целевого назначения земель. Компетентен в этих вопросах только уполномоченный орган. Однако, статья 12 регламентирует, что установление и изменение целевого использования производится специально уполномоченным государственным органом. Здесь проблема заключается в том, что согласно этой норме изменение целевого назначения земель производится органами, которые предусмотрены в статье 19 ЗК КР, тогда как из смысла этой нормы, назначение предоставляемого земельного участка должно

36

устанавливаться органом, предоставляющим земельный участок и вопрос об изменении целевого назначения также должен решаться этим же органом. Поэтому, возможно, для разрешения проблемы следует исключить слово «специально» в пункте 1 статьи 12 Кодекса. • Статья 254-1 ГК Кыргызской Республики предусматривает случаи признания судом права собственности на самовольную постройку за лицом, осуществившим постройку на не принадлежащем ему участке (при условии, что данный участок будет в установленном порядке предоставлен этому лицу под размещение возведенной постройки), в пользовании которого находится участок, где осуществлена постройка (если лицо, за которым признано право собственности на постройку, возмещает собственнику земельного участка убытки в размере, определенном судом). В обоих случаях законодатель установил отказ в удовлетворении таких исков в случаях, если сохранение постройки повлечет нарушение прав и охраняемых законом интересов других лиц, или будет создавать угрозу жизни и здоровью (например, строительство самовольной постройки в местах, не пригодных для проживания людей). То есть, положения данной нормы в определенной мере поощряют самозахват земель, принадлежащих, в том числе и частному собственнику. • В статье 233-9 ГК законодатель установил другую возможность приобретения права пользования земельным участком. Суд может поставить условия пользования земельным участком на новый срок, если собственник недвижимости, находящейся на чужом земельном участке, утратил право пользования земельным участком или снос здания и сооружения запрещен законодательством, либо их стоимость явно превышает стоимость отведенной под нее земли. В данном случае также страдают интересы собственника земельного участка. • К иным основаниям приобретения права на недвижимое имущество также можно отнести приобретательную давность, когда право собственности на недвижимое и иное имущество, подлежащее государственной регистрации, возникает у лица, приобретшего это имущество в силу приобретательной давности, с момента такой регистрации. Суды, принимая решение по таким делам, обычно берут во внимание только общий срок пользования таким имуществом – 15 лет и не принимают во внимание, что срок приобретательной давности следует исчислять с момента регистрации такой недвижимости.

37

6. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ И СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ С 1999 года, с момента вступления в силу ЗК КР, прошло почти десятилетие. За это время сложился рынок недвижимого имущества, в том числе и рынок земельных участков, которые предназначены для различных целей: сельскохозяйственного назначения, строительства жилья, коммерческой недвижимости и другое. Известно, что за последние несколько лет цены на недвижимое имущество выросли почти в десять раз по сравнению с 1999-2000 годами. На данный момент, тенденция роста продолжается. Любые земельные участки с коммерческой точки зрения вызывают интерес у потенциальных покупателей. И это наталкивает их на измышление различных способов приобретения недвижимости, в том числе и незаконных. Сюда относится и получение земельных участков у неуполномоченных органов, получение земельных участков путем самозахвата, самовольная постройка, получение земельных участков с нарушением установленного законом порядка предоставления и т.д. Обзор судебной практики по земельным спорам показывает, что среди различных категорий дел по таким вопросам наиболее часто рассматриваемые дела касаются споров относительно признания актов государственных органов и органов местного самоуправления недействительными в части предоставления земельных участков и изъятия земельных участков. Существуют также споры между правообладателями относительно признания договоров купли-продажи недвижимого имущества недействительными, споры вокруг самовольной постройки, определения границ земельных участков и т.д. Судебная практика рассмотрения земельных споров является непоследовательной. Дела, рассмотренные в надзорной инстанции, не являются для нижестоящих судов ориентиром при рассмотрении таких категорий дел. Пленум Верховного суда Кыргызской Республики еще не обобщил и не выработал единую практику разрешения дел по земельным спорам. На местах существует большое количество нарушений порядка предоставления земельного участка на торгах. Согласно статье 410 ГК, торги, проведенные с нарушение правил, установленных законодательством, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги.

38

Пример: Постановлением айыл окмоту Семенову Б. был предоставлен во временное пользование земельный участок. ООО «К-Б» предъявило иск в суд о признании недействительным постановления айыл окмоту о выделении земельного участка Семенову Б., мотивируя это тем, что указанный акт о предоставлении противоречит законодательству, а в частности пункту 1 статьи 29 ЗК КР, которая гласит, что предоставление прав на земельные участки производится на торгах, кроме случаев, установленных статьей 32 кодекса. Случай предоставления земельного участка Семенову Б. не подпадает под действие статьи 32 кодекса и, соответственно, участок должен быть предоставлен на торгах. К такому выводу пришел суд и удовлетворил иск ООО «К-Б». Пример: В 2003 году постановлением сельской управы Иссык-кульского района, утвержденным Постановлением райгосадминистрации, Т-у А. были предоставлены земельные участки площадью 4,0 га и 1,5 га парко-пляжной зоны в срочное пользование сроком на 49 лет. Земельный участок относится к категории земель особо охраняемых природных территорий и был предоставлен Т-у А. безвозмездно на основании пункта 4 статьи 32 ЗК КР. Постановлением облгосадминистрации утверждено постановление райгосадминистрации и направлено в Правительство Кыргызской Республики для утверждения данного постановления. Но Правительство КР не приняло постановления о предоставлении данного земельного участка в срочное пользование сроком на 49 лет. Однако, в 2005 году земельный участок площадью 5 га, включающий в себя земельные участки, предоставленные ранее Т-у А., был продан на торгах ООО «А-н». В связи с чем, Т-в А. обратился в суд и иском о признании договора купли-продажи участка недействительным. Судом Т-у А. отказано в удовлетворении его требований по следующим основаниям: Поскольку порядок предоставления земель особо охраняемых природных территорий, регламентированный в Положении «О порядке использования земель природоохранного, рекреационного и историко-культурного назначения в Республике Кыргызстан» от 12 октября 1992 года, № 502, действует в части не противоречащей Земельному кодексу КР, земельный участок должен был быть предоставлен Т-у А. постановлением Правительства Кыргызской Республики. Айыл окмоту, в данном случае, не уполномочен был распоряжаться землями категории особо охраняемых природных территорий, так как они в

39

соответствие со статьей 4 ЗК КР находятся в государственной собственности. В соответствие с пунктом 51 указанного выше Положения процедура предоставления земельного участка Т-у А. осталась незавершенной. Земельный участок, предоставленный Т-у А. сельской управой предоставлен без торгов, как гражданину. Тогда как, в соответствии с пунктом 4 статьи 32 ЗК КР земельные участки для оздоровительного, рекреационного и историко-культурного назначения, предоставляются в пользование без проведения торгов только юридическим лицам Кыргызской Республики. Согласно Инструкции о порядке предоставления прав на земельные участки под строительство курортных, лечебно-оздоровительных и туристических объектов и объектов сервиса в Иссык-кульской курортной зоне от 13 марта 2003 года, предоставление права временного пользования земельным участком под строительство курортных, лечебно-оздоровительных и туристических объектов и объектов сервиса в Иссык-кульской курортной зоне производится только на открытых торгах. Далее, оспариваемый договор купли-продажи участка, был заключен на основании протокола заседания комиссии по проведению торгов, согласно которому ООО «А-н», как победителю торгов, был предоставлен земельный участок. Торги были проведены в соответствии с Положением «О порядке проведения торгов по предоставлению земельных участков в курортно-рекреационной зоне Иссык-кульской области», утвержденного Постановлением Правительства Кыргызской Республики за N 547 от 21 июля 2004 года, и договор купли-продажи земельного участка был заключен с соблюдением всех предусмотренных законодательством условий для признания его действительным. Пример: Постановлением мэрии города Бишкек в 1997 году ООО «Лотос» был выделен земельный участок для строительства фабрики. В 2005 году ООО обратилось в Госрегистр с заявлением о регистрации права собственности и выдаче правоустанавливающего документа на земельный участок в связи с завершением строительства. Однако Госрегистр отказался произвести регистрацию прав на земельный участок и выдать государственный акт. Отказ в регистрации земельного участка «Лотос» считает неправомерным, поскольку согласно постановлению мэрии им было дано разрешение на строительство фабрики, со сносом существующих на участке домостроений и взаиморасчета с владельцем домов ПКФ «ДСК». Снос домостроений и расчет с ПКФ «ДСК» ранее располагавшегося на данной территории был произведен полностью, что подтверждается актом приема-передачи земельного участка. Однако еще в 2004 году мэрия вынесла

40

постановление о предоставлении вышеуказанного земельного участка во временное пользование на условиях аренды ООО «Темир». Не согласившись с данным постановлением, «Лотос» обратился в суд о его отмене. Судом удовлетворено заявление по тем основаниям, что Постановлением мэрии спорный земельный участок предоставлен «Лотос» » в постоянное пользование в соответствии с требованиями статьи 9 ЗК КР (в редакции 1991 года), так как в нем не был заранее установлен срок пользования. В соответствии со статьей 9, земли предоставляются в постоянное или во временное пользование. Постоянным признается пользование землей без заранее установленного срока. В соответствии со статьей 7 Закона «О введении в действие ЗК КР», право частной собственности на земельный участок признается за юридическими лицами, получившими право постоянного пользования на земельный участок до введения Земельного кодекса 1999 года для строительства зданий и сооружений. В связи с этим, право постоянного пользования земельным участком «Лотос» трансформировалось в право частной собственности. В связи с чем, Госрегистру на основании правоустанавливающих документов в установленном порядке, следовало осуществить государственную регистрацию права частной собственности. Мэрия не может распоряжаться спорным земельным участком, так как она уже не является собственником этого земельного участка.

41

ТАБЛИЦА 1: ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ЗЕМЕЛЬНЫХ СПОРОВ № Особенности рассмотрения земельных споров Норма права 1

Рассмотрение земельных споров и споров в отношении другой недвижимости осуществляется в порядке искового производства. Рассмотрение данной категории дел в порядке приказного производства не предусмотрено ГПК КР. В случае отсутствия спора в отношении недвижимого имущества, в том числе и земельного участка, заявление рассматривается в порядке особого производства.

Ст. 246 ГПК КР Ст. ст. 270, 272 ГПК КР

2 Иски и заявления в суд в отношении недвижимого имущества предъявляются по месту нахождения такого имущества.

Ст. ст. 30, 32 ГПК КР

3

Права на недвижимое имущество должны быть зарегистрированы в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество (ЕГРП). Если на одном земельном участке находятся несколько зданий, сооружений или иных объектов недвижимости, которые принадлежат одному собственнику, то эти объекты и земельный участок в совокупности составляют одну единицу недвижимости. При этом одна единица недвижимости по желанию собственника может быть разделена на несколько единиц, которые должны быть отдельно зарегистрированы Госрегистром КР.

Ст. ст. 1, 4 Закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

4

От определения категории оспариваемого участка зависит правовая база использования и распоряжения земельным участком. Например, правовой режим использования и распоряжения земельным участком сельскохозяйственного назначения помимо ЗК также специально определяется Законом «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения». Указанный закон не применяется к земельному участку, отнесенному к категории земель особо охраняемых природных территорий.

Ст. ст. 10, 11 ЗК КР

5

Для определения категории земельного участка судам следует делать запрос в Госрегистр КР, который ведет Государственный земельный кадастр.

Ст. ст. 101, 102, 105 ЗК КР

6

Специальная терминология - например, понятие «предоставление права на земельный участок» - предполагает только первичный рынок земли, а также предоставление не только права собственности,

Ст. 1 ЗК КР

42

но и других прав: аренды, срочного пользования, бессрочного пользования.

7

Земельный кодекс устанавливает собственный приоритет в случае возникновения коллизий с другими законами. Использование и охрана недр, лесных и водных ресурсов, растительного и животного мира, атмосферного воздуха регулируются соответствующим законодательством. В случае возникновения прав до введения в действие ЗК КР, см. Закон «О введении в действие ЗК КР», устанавливающий, что нормативные правовые акты, принятые до вступления в силу Земельного кодекса применяются в части, не противоречащей ему.

Ст. 2 ЗК КР Ст. 3 Закона «О введении в действие ЗК КР»

8

Право муниципальной собственности на землю установлено как принцип: земли в границах аильного, поселковых кенешей, а также в границах городов, являются муниципальной собственностью, за исключением земель, находящихся в частной и государственной собственности. Для реализации этого принципа, если отсутствуют документы, подтверждающие право муниципальной собственности на земельный участок, суды обязаны истребовать доказательства принадлежности этого участка государственному или частному собственнику. В случае отсутствия таковых, признать право муниципальной собственности на участок.

Ст. 4 ЗК КР

9

Уполномоченные органы при предоставлении права на земельные участки должны действовать только в рамках установленной компетенции. Следует избегать сложившейся практики предоставления земельного участка сначала айыл окмоту, затем закрепления этого акта районными государственными администрациями. Следует различать компетенцию государственных органов, призванных распоряжаться государственной собственностью и компетенцию органов местного самоуправления, которые могут распоряжаться объектами муниципальной собственности.

Ст. ст. 4, 13-17, 20, 21 ЗК КР

10 Иностранные лица не могут быть собственниками земель сельскохозяйственного назначения и других категорий земель. Существует исключение: в случае кредитования ими ипотечного жилищного строительства, иностранные лица могут стать

Ст. 5 ЗК КР Ст. ст. 1, 283 ГК КР

43

собственниками земельных участков в черте населенного пункта. Иностранные лица вправе использовать земельный участок на праве срочного пользования. В случае если право собственности возникло у иностранных лиц в порядке наследования и по другим законным основаниям (приобретение свыше 20 процентов акций, доли в юридическом лице),оно обязано осуществить отчуждение земельного участка в течение одного года.

11

Установлены исчерпывающие формы оплаты за землепользование: земельный налог (для частных собственников и землепользователей); арендная плата (арендаторы по договору имущественного найма); и налог на недвижимость. От оплаты за землепользование освобождены государственные и муниципальные землепользователи. Для иностранных лиц размер арендной платы за землепользование устанавливается в зависимости от размера ставки земельного налога.

Ст. ст. 1, 8 ЗК КР

12

Права на земельные участки предоставляются на возмездной и безвозмездной основе. Предоставление должно осуществляться на возмездной основе - на торгах. Только в исключительных случаях права на земельный участок предоставляются без торгов.

Ст. ст. 25, 29, 32 ЗК КР

13

Для признания права на земельный участок, предоставленный до введения в действие действующего Земельного кодекса, достаточно предоставить правоустанавливающие документы (например, приватизационные документы).

Закон «О толковании статьи 6 Закона «О введении в действие ЗК КР»

14

Судьба земельного участка следует судьбе здания или сооружения. Если здание находилось в частной собственности, то земельный участок, закрепленный за этим зданием, перешел также в частную собственность. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество рассматривает этот комплекс (земельный участок и здание на нем), как единую единицу недвижимого имущества. При передаче прав на здание, к новому собственнику переходит и право на земельный участок. Разрыв этой связи возможен только по соглашению сторон.

Ст. 6 Закона «О введении в действие ЗК КР» Ст. 44 ЗК КР

15 Положения о праве общей собственности на земельный Ст. 46 ЗК КР

44

участок при многоквартирном доме приобретают специфику ввиду того, что долей в общем земельном участке собственники квартир не могут распорядиться (отчуждение) отдельно от своих квартир. Следует рассматривать комплекс (квартира в многоквартирном доме и доля в общем участке при доме) как главную вещь и принадлежность.

Ст. 26 ГК КР

16

Изъятие земельного участка - только судом. Установлены исчерпывающие основания для изъятия земельного участка. Следует обращать внимание на порядок изъятия земельного участка в каждом конкретном случае; на компетенцию уполномоченного органа, представляемого в суд исковое заявление об изъятии земельного участка (на предмет надлежащего истца); на определение рыночной стоимости земельного участка при изъятии для государственных и общественных нужд. Поскольку земельным законодательством не определены понятия государственных и общественных нужд, следует в таких случаях руководствоваться такими документами как генеральные планы, планы застройки и землепользования, стратегии развития определенной территории и т.д. В любом случае изъятия земельного участка собственник земельного участка должен получить соответствующую компенсацию.

Ст. 65-71 ЗК КР

17

Собственниками земель сельхозназначения могут быть только государство, граждане КР постоянно проживающие в сельской местности не менее двух лет и сельскохозяйственные кооперативы, учрежденные сельскими жителями. Залогодержателями при залоге земельных долей и участков сельскохозяйственного назначения могут быть исключительно банки и специализированные сельскохозяйственные финансовые организации, имеющие лицензию Национального банка КР. При этом последние обязаны продать данные участки в течение одного года со дня перехода к ним права владения землей на открытых аукционных торгах

Ст. 3 ЗК КР Ст. 6, 24 Закона «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения»

18

Пастбища находятся в исключительной государственной собственности, могут предоставляться только в аренду, субаренда запрещена.

Ст. 21 Закона «Об управлении землями

45

Особо ценные сельскохозяйственные угодья имеют специальный режим: запрет любого строительства, кроме гидротехнических сооружений, особый порядок изъятия и т.д.

сельскохозяйственного назначения», Ст. 74 ЗК КР

19

Земли общего пользования не предоставляются в собственность. В исключительных случаях они могут быть предоставлены в срочное (временное) пользование на условиях аренды сроком до пяти лет, на них может быть разрешено возведение облегченных строений.

Ст. 78 ЗК КР

20

Сделки с земельными участками не требуют нотариального удостоверения, но должны быть зарегистрированы в Госрегистре.

Ст. 9 ЗК КР

46

ГЛАВА ____

ЗАЛОГ КАК СПОСОБ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

автор: Гутниченко Лариса Викторовна Судья Верховного суда Кыргызской Республики

1

Нормативная правовая база по регулированию дел по залоговым правоотношениям: 1. Конституция Кыргызской Республики от 5 мая 1993 года. 2. Гражданский кодекс Кыргызской Республики от 8 мая 1996 года. 3. Гражданский процессуальный кодекс Кыргызской Республики от 29 декабря 1999 года. 4. Закон Кыргызской Республики «О залоге» от 12 марта 2005 года. 5. Закон Кыргызской Республики «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» от 18 марта 2002 года. 6. Закон Кыргызской Республики «О нотариате» от 30 мая 1998 года. 7. Закон Кыргызской Республики «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество» от 22 декабря 1998 года. 8. Закон Кыргызской Республики «О землях сельскохозяйственного назначения» от 11 января 2001 года. 9. Положение о работе с залогом, утвержденное приказом Министерства финансов Кыргызской Республики от 2 апреля 2002 года № 96-П. 10. Постановление Пленума Верховного суда Кыргызской Республики от 5 декабря 2003 года «О некоторых вопросах судебной практики разрешения споров, связанных с залоговыми обязательствами». 11. «Обзор судебной практики разрешения споров, связанных с залоговыми обязательствами» от 5 декабря 2003 года.

2

Содержание 1. ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ ЗАЛОГА . . . 4 1.1 Определение залога . . . . . . . 5 1.2 Предмет залога . . . 6 1.3 Признаки залога . . . . . . . . 8 1.4 Форма и регистрация договора залога . . . . 9 1.5 Права и обязанности залогодержателя . . . . 11 1.6 Прекращение договора залога . . . . . 12 1.7 Невыполнение обязательства и обращение взыскания на предмет

залога . . . . . . . . 12 1.8 Реализация заложенного имущества . . . . 17 2. ОСОБЕННОСТИ ЗАЛОГА НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА (ИПОТЕКА) . . . . . . . . . 18 2.1 Предмет ипотеки . . . . . . . . 19 2.2 Регистрация договора об ипотеке . . . . . 20 2.3 Особенности ипотеки жилого дома (квартиры) . . . 23 2.4 Особенности ипотеки участка сельскохозяйственного назначения 23 3. ИЗМЕНЕНИЯ И ДОПОЛНЕНИЯ В ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС КЫРГЫЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ В ЧАСТИ ЗАЛОГОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ . . . . . . . 25 4. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ . 30 ТАБЛИЦА 1 ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ ПО ЗАЛОГОВЫМ ПРАВООТНОШЕНИЯМ . . . . . . . 32

3

1. ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ ЗАЛОГА Залог, как правовой институт имеет длительную историю развития. Сущность его всегда была одинакова: это одно из средств обеспечения обязательств. Залог появился, очевидно, при появлении частной собственности. Упоминания о нем встречаются еще в законах Хаммурапи (VI век до нашей эры). В Индии в законах Ману (II век до нашей эры) залог упоминается как одно из оснований для судебного разбирательства. Наиболее развитая форма залога существовала в Древнем Риме, так как именно там широкое развитие получил институт ссуды. А это вызывало необходимость установления гарантий возврата кредита, иными словами, способа обеспечения обязательства. В Кыргызской Республике развитие законодательства о залоге начало отсчет с 12 марта 1992 года с принятием Закона Кыргызской Республики «О залоге». Затем в 1996 году принята первая часть Гражданского кодекса Кыргызской Республики, где глава 19 посвящена залогу. Далее, в июне 1997 года была принята очередная версия Закона Кыргызской Республики «О залоге». 12 марта 2005 года был принят действующий Закон Кыргызской Республики «О залоге», который унифицировал в одном законе регулирование отношений, как по залогу, так и по ипотеке (отдельный закон по ипотеке действовал с 1999 года и с принятием данного закона утратил силу). Действующий Закон «О залоге» привнес существенные изменения в саму концепцию залоговых правоотношений, что потребовало внесения изменений и дополнений в первую часть Гражданского кодекса Кыргызской Республики. Названные поправки, датированные 25 февралем 2007 года, были внесены в главу 19 Кодекса. Если об их содержании говорить в обобщенном виде, то можно отметить, что в Гражданский кодекс Кыргызской Республики по существу внесены положения закона Кыргызской Республики «О залоге» от 12 марта 2005 года. Более того, статья 324 Гражданского кодекса Кыргызской Республики, раскрывающая понятие и основания возникновения залога содержит теперь дополнение, о котором нам, судьям, следует всегда помнить при разрешении судебных споров о залоге. Оно столь существенно, что стоит процитировать дополненный пункт 3: «Правила о залоге, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к залогу недвижимого имущества (ипотеке) в случаях, когда законом, регулирующим правоотношения по залогу, не установлены иные правила».

4

Итак, законодатель теперь полностью отсылает нас к специальному закону, регулирующему правоотношения по залогу. Нормами Гражданского кодекса Кыргызской Республики по этому вопросу мы можем пользоваться лишь в том случае, когда в Законе «О залоге» не установлены иные правила. В такой правовой ситуации невозможны противоречия в применении двух законов - Гражданского кодекса Кыргызской Республики и Закона Кыргызской Республики «О залоге». Это была основная проблема, с которой суды столкнулись после принятия Закона «О залоге». Вот почему можно уверенно сказать, что за прошедший год сделан существенный шаг по гармонизации национального законодательства о залоге. 1.1 Определение залога Способы обеспечения исполнения обязательств - это предусмотренные законодательством или договором специальные меры имущественного характера, стимулирующие исполнение обязательств должниками путем установления дополнительных гарантий удовлетворения требований кредиторов.

Залог - способ обеспечения исполнения денежного или выраженного в денежной форме обязательства под залог права собственности или иного вещного права на имущество.

В силу залога кредитор имеет право в случае неисполнения должником обязательства, получить удовлетворение своих требований из стоимости заложенного имущества

преимущественно перед другими кредиторами залогодателя.

Таким образом, сущность залога заключается в предоставлении кредитору-залогодержателю права на приоритетное удовлетворение своего требования за счет заложенного имущества. Для должника опасность потерять заложенное имущество является хорошим стимулом исполнить свои обязанности надлежащим образом. Однако, закон устанавливает ряд кредиторов, которые являются привилегированными даже по отношению к залоговому кредитору. Например, к разряду привилегированных относятся: требования по взысканию о выплате заработной платы, об оплате оказанной адвокатами юридической помощи, требования по возмещению вреда, причиненного увечьем или иным повреждением здоровья, а также в связи со смертью кормильца и др.

5

1.2 Предмет залога

Предметом залога может быть: право собственности на любое движимое или недвижимое имущество или права, которые могут быть отчуждены; любое движимое или недвижимое имущество, в том числе товары, основные фонды и оборотные средства, строения, здания, сооружения, оборудование, товарно-материальные запасы, готовая продукция, драгоценные металлы, насаждения; объекты материальной и предметы духовной культуры, денежная наличность, кредитно-денежные инструменты и их производные; сертификаты на ценные бумаги; принадлежащие залогодателю имущественные права (право на получение денег, право пользования).

Говоря о предмете залога, необходимо отметить, что соответствующая поправка к статье 325 ГК КР более конкретизирует этот вопрос. Обращая внимание, что предметом залога может быть любое имущество, в том числе вещи и права (требования), законодатель прямо указывает в этой норме на имущество, которое не может закладываться.

Имущество не подлежащее залогу: имущество, изъятое из гражданского оборота: наркотики, оружие и др.; права, носящие личный характер - право на получение пенсии, заработной платы и др.; требования, неразрывно, связанные с личностью кредитора - алименты, возмещение вреда здоровью; имущество, приватизация которого запрещена или в отношении которого предусмотрена обязательная приватизация; имущество, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание согласно Приложению к Закону «Об исполнительном производстве».

Главная вещь, являющаяся предметом залога, считается заложенной вместе с его принадлежностями как единое целое. Часть имущества, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения (неделимая вещь), не может быть самостоятельным предметом залога, то есть предметом залога может быть любая материальная и нематериальная собственность, вещи или права, которые могут быть отчуждены.

6

Предметом залога могут быть также вещи или права, которые возникнут в будущем. Это будущие запасы произведенной продукции должника или его дебиторская задолженность. Залогодатель должен являться собственником имущества либо обладать иным вещным правом на предмет залога (оперативное управление, хозяйственное ведение).

Лицо, которому вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления вправе заложить ее только с согласия собственника. Это следует помнить при залоге прав. В этом случае залогодатель - это только лицо, которому принадлежит закладываемое право (пункт 3 статьи 326 ГК КР). Обязательно требуется письменное согласие всех собственников имущества, находящегося в общей совместной собственности (без определения доли каждого собственника в общей собственности). Можно заложить свою долю без согласия других собственников, если доля каждого из собственников определена в праве общей собственности. В случае виндикации (когда имущество изымается у залогодателя на том основании, что собственником этого имущества является другое лицо), залог в отношении этого имущества прекращается. Залогодержатель вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства. Залогодержателю необходимо помнить вышеизложенное, в противном случае он рискует утратить предмет залога, так как действующее законодательство не защищает даже добросовестного залогодержателя от требований собственника. Интересы добросовестного залогодержателя, принявшего в залог имущество от не собственника, не могут быть защищены, так как залогодержатель не приобретает имущество в собственность. Он приобретает только право получить удовлетворение из стоимости имущества. Поскольку передача права собственности законодательством о залоге не предусмотрена, соглашение предусматривающее такую передачу является ничтожным. В силу этого, залогодержателю следует всегда проявлять должную осторожность и внимание и требовать от залогодателя документы, подтверждающие его право собственности на предмет залога или согласие собственника. На практике залогодержатель нередко попадает в ситуацию, когда один из участников общей собственности передал в залог имущество, не имея на то полномочий. Может ли такая сделка, быть признана судом

7

недействительной, в случае оспаривания ее другими собственниками? И если может, то должен ли суд привлекать к участию в деле всех сособственников (предполагается, что они дали согласие на залог) при изъятии уже заложенного имущества? Закон не даёт прямого ответа на этот вопрос. Правы видимо те, кто считает, что суду необходимо в этом случае привлекать всех сособственников. Такая рекомендация содержится и в Постановлении Пленума Верховного суда Кыргызской Республики по вопросам разрешения споров, связанных с залоговыми обязательствами (2003 года). В то же время закон говорит, что в случае появления после передачи имущества в залог дополнительных собственников, согласия с их стороны не требуется. К примеру, в Российской Федерации согласно пункту 6 статьи 340 ГК РФ договором о залоге может быть предусмотрен залог вещей, которые залогодатель приобретет в будущем. По договору о залоге, заключенного на основании пункта 6 статьи 340 ГК РФ, право залога возникает у залогодержателя с момента приобретения залогодателем соответствующего имущества. Поэтому на основании указанной нормы право залога возникает у залогодержателя только с момента приобретения залогодателем соответствующего имущества, то есть с момента, когда он стал собственником этого имущества. 1.3 Признаки залога Признаки залога: дополнительный характер залога к основному обязательству между кредитором - залогодержателем и должником-залогодателем; вещно-правовой характер залога; право преимущества залога для кредитора залогодержателя по отношению к другим кредиторам.

А. Дополнительный характер залога У должника перед кредитором должно быть главное (основное) обязательство, которое требует обеспечения (заем, банковская ссуда, обязательства по договору купли-продажи, имущественного найма и др.). Залог носит акцессорный (дополнительный) характер залога. Иначе говоря, залог производен от обеспечиваемого им обязательства. Об этом свидетельствует общая норма о том, что недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его

8

обязательства, но никак не наоборот (статья 338 ГК КР, статья 83 Закона «О залоге»). Б. Вещно-правовой характер залога Если в других способах обеспечения обязательств (поручительство, задаток, неустойка, банковская гарантия) кредитор верит личности должника, то при залоге этого не происходит. Кредитор совершает свои действия только под залог права собственности или иного вещного права на имущество. В. Право преимущества залога Кредитор-залогодержатель, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства, вправе удовлетворить свои требования преимущественно перед другими кредиторами должника-залогодателя. 1.4 Форма и регистрация договора залога Форма договора залога предусмотрена только письменная, не допускается заключение договора залога в устной форме. Несоблюдение письменной формы договора о залоге влечет его недействительность. Существует два вида письменной формы договора:

• простая письменная; • письменная нотариальная.

Договор о залоге недвижимого имущества

Договор о залоге движимого имущества

подлежит нотариальному удостоверению

подлежит нотариальному удостоверению в случае: - если залог обеспечивает обязательства по договору, подлежащему нотариальному удостоверению; - по соглашению сторон.

Регистрация залога движимого имущества в Залоговой регистрационной конторе Министерства юстиции Кыргызской Республики не является обязательной процедурой и осуществляется в целях наделения залогодержателя приоритетным правом удовлетворения своих требований перед другими кредиторами, которые не имеют

9

предшествующего зарегистрированного залога, а также в отношении третьих лиц. Регистрация залогов движимого имущества осуществляется в соответствии с Инструкцией о порядке регистрации залоговых сделок, утверждаемой Министерством юстиции Кыргызской Республики. Регистрацию залога, в качестве которого выступают денежно-кредитные инструменты, ценные корпоративные бумаги, осуществляют органы, уполномоченные на ведение реестра держателей таких инструментов и ценных бумаг. Очередность залогодержателей устанавливается на основании данных регистрации Залоговой регистрационной конторы и Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество с момента возникновения залога, определяемого в соответствии с законодательством о государственной регистрации либо датой заключения договора о залоге при отсутствии его регистрации. Договор о залоге недвижимого имущества подлежит обязательной регистрации. Невыполнение этого требования влечет ничтожность договора. Итак, на основании вышеуказанного следует, что при обращении взыскания на имущество, судам необходимо в обязательном порядке выяснять, имеется ли государственная регистрация залога на данное имущество данного взыскателя или других лиц. При этом следует иметь в виду, что все не зарегистрированные залогодержатели вправе обратить взыскание только на имущество оставшееся после удовлетворения требования зарегистрированного залогодержателя. На важность вопроса о регистрации залога обращено внимание в Постановлении Пленума Верховного суда Кыргызской Республики от 5 декабря 2003 года «О некоторых вопросах судебной практики разрешения споров, связанных с залоговым обязательством». В частности, Пленум, в соответствии с положением ГК КР разъяснил, что если залоговое обязательство превышает десять минимальных размеров оплаты труда или возникло из сделки юридических лиц между собой и с гражданами - это залоговое обязательство подлежит государственной регистрации (статьи 177, 416, 590, 596 ГК КР).

10

1.5 Права и обязанности залогодержателя

Залогодержатель имеет следующие обязанности по содержанию и сохранности заложенного имущества: Обязанности залогодержателя: страховать за счет залогодателя заложенное имущество в полной его стоимости от рисков утраты и повреждения, а если полная стоимость имущества превышает размер обеспеченного залогом требования, - на сумму не ниже размера требования; принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц; немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

Какие правовые последствия предусмотрены в случае нарушения этих обязанностей? При грубом нарушении этих обязанностей (если создается угроза утраты или повреждения заложенного имущества), другая сторона вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом и/или досрочного прекращения залога. Право залогодержателя требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а также обращения взыскания на предмет залога возникает и по другим основаниям, указанным в дополненной редакции статьи 337 ГК КР. Основания для досрочного исполнения/ обращения взыскания: нарушение залогодателем правил о распоряжении предметом залога или если предмет залога выбыл из владения залогодателя; нарушение залогодателем правил о замене или восстановлении предмета залога; утрата предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодатель не отвечает, если залогодатель не воспользовался правом замены или восстановления предмета залога;

К этим ранее известным основаниям добавлен еще один пункт: нарушение залогодателем обязанностей по предупреждению залогодержателя о правах третьих лиц на предмет залога.

11

1.6 Прекращение договора залога Залог прекращается: с прекращением обеспеченного залогом обязательства; по требованию залогодателя при наличии оснований, предусмотренных пунктом 3 статьи 330 ГК КР (нарушение требований по страхованию, сохранности заложенного имущества, немедленного уведомления о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества); в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом замены или восстановления предмета залога, предусмотренного пунктом 3 статьи 331 ГК КР; в случае продажи с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной.

1.7 Невыполнение обязательства и обращение взыскания на предмет залога Все способы обеспечения обязательства преследуют одну и ту же конечную цель - предотвратить или устранить неблагоприятные последствия, которые влечет для кредитора нарушение (неисполнение или ненадлежащее исполнение) обязательства должником. Залог обеспечивает для кредитора по обеспеченному им обязательству лишь большую вероятность, реальность удовлетворения тех требований (прежде всего денежных), которые могут возникнуть у кредитора в случае нарушения обязательства должником. Воздействие этого способа обеспечения обязательств на должника, как средство побудить его к полному и своевременному исполнению принятых на себя обязательств ограниченно, так как оно само по себе не влечет увеличения размера обязательства, но при этом требует проведения дополнительных процедур со стороны кредитора для принудительного обращения взыскания на предмет залога. Взыскание на предмет залога для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора), может быть обращено в случае неисполнения и/или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства, в частности:

12

нарушения срока оплаты обязательства или при неудовлетворении требования о досрочном исполнении обеспеченного залогом обязательства

Как было указано выше, залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а если его требование не будет удовлетворено, обратить взыскание на предмет залога в случаях нарушения правил о распоряжении залогом, о замене или восстановлении залога, о последующем залоге, утраты предмета залога, нарушения обязанностей по содержанию и сохранности предмета залога, нарушения залогодателем обязанностей по предупреждению залогодержателя о правах третьих лиц на предмет залога. А. Как определяется случай невыполнения основного обязательства? Согласно пункта 2 статьи 55 Закона «О залоге», при расхождении условий договора о залоге и условий обеспеченного залогом обязательства в отношении требований, которые могут быть удовлетворены путем обращения взыскания на заложенное имущество, предпочтение отдается условиям договора о залоге, включая порядок обращение взыскания на заложенное имущество. Например, в случае нарушения срока оплаты обязательства по кредитному договору, при наличии договора о залоге, обращение взыскания на заложенное имущество будет осуществляться по условиям договора о залоге и Закона «О залоге». Данная норма закона отличается от привычной всем нам схемы, когда в основном при невыполнении обязательств, стороны руководствуются условиями договора по основному обязательству, то есть кредитному договору. Б. Внесудебный порядок обращения взыскания При современных условиях, когда финансово-кредитная система только находится на стадии становления, кредитный рынок не совсем отвечает потребностям рыночной экономики (низкие объемы, малые сроки кредитования, высокие процентные ставки, длительные процедуры получения кредитов), в новом Законе «О залоге» сделана попытка в части упрощения порядка обращения взыскания на заложенное имущество. Проблема, на которую обратил внимание законодатель, связана со сложной и длительной процедурой обращения взыскания на предмет залога в случае невыполнения должником обеспеченных залогом

13

обязательств. Кредитор, не имея другого выбора, вынужден обращаться в суд с иском. Внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога был задуман, как способ упрощения процедуры взыскания. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается на основании:

нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного одновременно с договором о залоге либо заключенного в период действия договора о залоге. Такое соглашение может быть признано судом недействительным по иску лица, чьи права нарушены таким соглашением; исполнительной надписи нотариуса при наличии в договоре о залоге права залогодержателя на обращение взыскания на предмет залога во внесудебном порядке.

В. Сравнение процедур порядка обращения взыскания

СУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК

Основание

Только в судебном порядке, если залог имеет значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества.

Предъявление иска в суд

- предоставление суду доказательств предварительного внесудебного разрешения спора; - направление извещения о невыполнении обязательств о возбуждении процедуры обращения взыскания на предмет залога с предложением о добровольном исполнении обязательства, в том числе и о направлении аналогичного извещения предшествующим и последующим залогодержателям; - регистрация извещения о возбуждении процедуры обращения взыскания на предмет залога в органе, осуществляющем госрегистрацию; - в случае нарушения этого порядка, суд до начала судебного разбирательства, оставляет исковое заявление без рассмотрения.

- документ, подтверждающий основное обязательство;

14

Перечень

доказательств, предоставляемых

в суд

- договор залога; - правоустанавливающий документ на предмет залога; - справка ЖЭУ (если квартира приватизирована) о составе семьи на момент приватизации; - согласие всех сособственников, супруга на залог; - учредительные документы (если юридическое лицо).

Подсудность

Иск об обращении взыскания на заложенное имущество подлежит рассмотрению по месту нахождения недвижимого имущества (исключительная подсудность).

Государственная

пошлина

При предъявлении требований имущественного и неимущественного характера одновременно, подлежит взысканию государственная пошлина, установленная для исковых заявлений имущественного и неимущественного характера.

Уведомление суда

Суд уведомляет лиц, имеющих право пользования заложенным имуществом (арендаторов, нанимателей, совершеннолетних членов семьи собственника жилья и т.д.) или вещное право на это имущество (сервитут и т.п.) о рассмотрении судом иска об обращении взыскания на заложенное имущество.

Перечень вопросов,

разрешаемых судом при вынесении решения

- все суммы, подлежащие уплате залогодержателю из стоимости предмета залога (в том числе сумма на которую начисляются проценты); - предмет залога; - способ реализации предмета залога (статья 72 Закона); - начальная стартовая цена предмета залога (определяется по соглашению сторон, а в случае спора – судом на основе заключения независимого оценщика); - меры по обеспечению сохранности предмета залога до его реализации; порядок очередности распределения выручки от торгов (статья 80 Закона).

15

ВНЕСУДЕБНЫЙ ПОРЯДОК

Основания

- договор о залоге, если в нем предусмотрен внесудебный порядок обращения взыскания; - нотариально удостоверенное соглашение между залогодержателем и залогодателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, заключенное одновременно с договором о залоге либо заключенного в период действия договора о залоге; - исполнительная надпись нотариуса о праве залогодержателя на внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога (в договоре о залоге). - Ни одна из сторон не может в одностороннем порядке изменить порядок обращения взыскания или иным способом отказаться от установленного соглашением порядка обращения взыскания на предмет залога (статья 60 Закона).

Процедура обращения взыскания

- составление залогодержателем извещения о начале процедуры обращения взыскания (в двух экземплярах); - регистрация извещения залогодержателем (если законом предусмотрена регистрация); - вручение залогодержателем письменного извещения должнику, залогодателю (при невозможности вручения, извещение направляется заказным письмом, либо по факсу); - направление копии извещения также залогодержателям предшествующего и последующего залога (при наличии такового). После получения извещения залогодатель вправе - заключить соглашение о передаче предмета залога кредитору (имеется Типовое соглашение, утвержденное приказом МЮ КР); -передача предмета залога кредитору предусмотренном соглашением о порядке по акту приема-передачи.

Залогодержатель вправе: - незамедлительно вступить во владение предметом залога; - принять меры по увеличению цены имущества

16

Права и обязанности

залогодержателя

(реконструкция, ремонт, завершение строительства и т.п.); - по истечении 15 дней с момента начала процедуры обращения взыскания залогодержатель вправе реализовать предмет залога, назначив организатора торгов по согласованию с залогодателем. После получения предмета залога залогодержатель обязан: - обеспечить сохранность предмета залога; - принимать добросовестные меры к реализации залога.

Независимый организатор

торгов

Независимым организатором торгов может быть: - юридическое лицо, - физическое лицо; - индивидуальный предприниматель могут быть: - должностные лица, работающие в органах государственной власти, МСУ и судах; - учредители; - руководители сторон; - лица, имеющие имущественный интерес; - близкие родственники.

1.8 Реализация заложенного имущества Реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание производится путем продажи с публичных торгов (если иное не установлено законом или договором). Начальная продажная цена с которой начинаются торги, определяется соглашением сторон либо решением суда. По просьбе залогодателя суд вправе в решении об обращении взыскания на заложенное имущество отсрочить его продажу с публичных торгов на срок до одного года, при этом отсрочка не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытков кредитора и сумм неустойки. Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах наивысшую цену. При объявлении торгов несостоявшимися

17

залогодержатель по соглашению с залогодателем вправе оставить за собой предмет залога (по его начальной продажной цене). При объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить за собой предмет залога с оценкой не более чем 10% ниже цены на повторных торгах (с учетом особенностей обращения взыскания на заложенные земельные участки сельскохозяйственного назначения). Если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, превышает размер требования залогодержателя обеспеченного залогом, разница возвращается залогодателю. Если же сумма, вырученная при реализации имущества недостаточна для покрытия долга залогодержатель вправе предъявить требования о недостающей сумме. Но в этом случае он уже не пользуется преимуществом, основанном на залоге. И в заключение данной главы мы представляем «Схему о судебном и внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога», где наглядно указаны разные процедуры порядка обращения взыскания и, которую вы сможете использовать в работе при разрешении дел.

2. ОСОБЕННОСТИ ЗАЛОГА НЕДВИЖИМОГО ИМУЩЕСТВА (ИПОТЕКА) Более двух тысяч лет тому назад, в 594 г. до н.э., в Древней Греции, великий реформатор Солон ввел понятие «ипотека», назвав так столб на земле должника с надписью об этом, что эта земля служит обеспечением исполнения обязательства. Ипотека это один из видов залога. К этому правовому институту применяются общие правила о залоге, за исключением отдельных особенностей. Ипотека - это способ обеспечения исполнения денежного или выраженного в денежной форме обязательства под залог права собственности или иного вещного права на недвижимое имущество или залог, который содержит недвижимое имущество в составе предмета залога, в том числе залог предприятия как имущественного комплекса.

18

Недвижимое имущество - земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного их назначению ущерба невозможно, в том числе, леса, многолетние насаждения, здания, сооружения и др.

2.1 Предмет ипотеки Предметом ипотеки могут быть: земельные участки, включая земли сельскохозяйственного назначения; здания, сооружения; жилые дома, квартиры в многоквартирном доме и/или части жилых домов и квартир, состоящих из одной или нескольких изолированных комнат; дачи, садовые дома, гаражи и другие строения потребительского назначения; иное имущество, отнесенное законодательством Кыргызской Республики к недвижимому имуществу, кроме зданий и сооружений гидроэлектростанций и водохранилищ.

Предметом ипотеки может быть незавершенное строительство недвижимого имущества, в том числе здания и сооружения. Главная вещь, являющаяся предметом ипотеки, считается заложенной вместе с принадлежностями как единое целое - то есть залог жилого дома означает, что производится ипотека как непосредственно жилого дома, так и надворных построек (сарай, гараж). На земельном участке, заложенном по договору о залоге, залогодатель вправе возводить в установленном порядке здания и сооружения, на которые не распространяются права залогодержателя, если данное право предусмотрено договором о залоге. Залогодержатель при этих обстоятельствах вправе потребовать изменения условий договора о залоге, если возведение на земельном участке строений влечет или может повлечь ухудшение обеспечения. При достижении договоренности залог может быть распространен и на возводимые строения. Земельные участки, являющиеся предметом залога, должны быть выделены в самостоятельный земельный участок. Самостоятельным предметом ипотеки не может быть часть неделимого в натуре имущества. Если земельный участок признан неделимым, то

19

такой участок не может быть предметом ипотеки самостоятельно (пункт 2 статьи 49 Закона «О залоге»). Ипотека зданий, сооружений, жилых домов допускается только с одновременной ипотекой земельного участка, который необходим для использования их по назначению. Но если на земельном участке расположен дом, принадлежащий на праве долевой собственности двум лицам, то каждый из них вправе осуществить залог своей части дома вместе с земельным участком, на котором он находится. Таким образом, закон следует принципу - земля следует судьбе расположенного на ней строения. 2.2 Регистрация договора об ипотеке Договор о залоге недвижимого имущества считается заключенным и вступает в силу с момента его государственной регистрации уполномоченным государственным органом. В настоящее время, с февраля 1999 года, государственная регистрация сделок с недвижимостью возложена на Государственное агентство по регистрации прав на недвижимое имущество при Правительстве Кыргызской Республики (Госрегистр Кыргызской Республики) и его органы на местах. Закон Кыргызской Республики «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», предусматривающий правовой механизм регистрации прав, и Закон «О залоге» определяют насколько важным является не только сам факт регистрации залога, но и своевременность этой регистрации. При разрешении споров судам необходимо помнить, что залог, который был зарегистрирован первым, считается первоочередным в обеспечении права удовлетворения из заложенного имущества по отношению к любому последующему зарегистрированному залогу. Каждый последующий залог регистрируется в порядке очередности и согласно дате и времени регистрации будет считаться залогом следующей очереди.

20

Пример: Акбуюков М. обратился в суд с иском к Онолбекову Э. о взыскании 300 тысяч сом и обращении взыскания на заложенное имущество: две квартиры в городе Бишкек: однокомнатную по улице Элебаева дом 200, квартира 5, и двухкомнатную по улице Чуйский проспект дом 113, квартира 10. В обоснование иска указал, что Онолбеков Э. в установленный срок не вернул ему долг и проценты за его использование по договору займа от 15 января 2005 года. Договор залога квартир был составлен должником с соблюдением требований закона и зарегистрирован также 15 января 2005 года. Судом иск удовлетворен в полном объеме. Решение суда было передано на принудительное исполнение. Другим решением этого же суда с должника Онолбекова Э. было взыскано в пользу «Агропромбанка» 500 тысяч сом по неисполненному им кредитному договору. Указанные квартиры должником были заложены и по этому договору, зарегистрированному в Госрегистре 10 января 2005 года. Исполняя решение суда в порядке очередности регистрации договора о залоге, судебный исполнитель полностью погасил долг перед «Агропромбанком», за счет заложенных квартир, стоимость которых полностью ушла на покрытие долга. Правильно ли поступил судебный исполнитель, если учесть, что решение суда по иску Акбуюкова М. осталось совершенно неисполненным? Ответ на этот вопрос содержится в пункте 5 статьи 11 Закона «О залоге». Эта норма говорит, что требования Акбуюкова М. в данном случае прекращаются, как необеспеченные, несмотря на законность этих требований, так как сумма, вырученная от принудительной продажи заложенного имущества оказалась недостаточной для оплаты требований залогодержателя последующей очереди. Пример: Эшматов Т. обратился в суд к Ташматову О. о взыскании 150 тысяч сом долга по договору займа. Решением суда данная сумма была взыскана с Ташматова О. и в обеспечение иска наложен арест на квартиру. При исполнении решения суда судебному исполнителю стало известно, что эта же квартира была заложена должником в обеспечение другого договора - кредитного договора ответчика с банком на такую же сумму. По данным регистрационного органа договор о залоге квартиры был зарегистрирован до решения суда по иску Эшматова Т. В каком порядке будет обращено взыскание на квартиру?

21

При таких обстоятельствах обращение взыскания на квартиру по решению суда будет возможно лишь после удовлетворения требования банка по зарегистрированному залогу, то есть в порядке очередности. Договор об ипотеке также должен быть нотариально удостоверен. Все эти обстоятельства должны учитываться судом при подготовке дела к судебному разбирательству в случае заявленного спора. Пример: Акционерное общество предъявило к индивидуальному предпринимателю иск о взыскании долга по договору займа и об обращении взыскания на здание и земельный участок, которые были заложены им в обеспечение исполнения своих обязательств по договору займа. При этом, акционерное общество ссылалось на то, что право требовать от предпринимателя возврата долга было уступлено ему обществом с ограниченной ответственностью (первоначальным кредитором по договору займа) на основании заключенного между ними в простой письменной форме соглашения об уступке права. Поскольку соглашением об уступке не было предусмотрено иное, к акционерному обществу по основному обязательству перешли и права по договору об ипотеке, принадлежащих индивидуальному предпринимателю здания и земельного участка, который был заключен между ним и обществом с ограниченной ответственностью. Суд удовлетворил иск акционерного общества о взыскании с индивидуального предпринимателя долга по договору займа и отказал в удовлетворении требования об обращении взыскания на здание и земельный участок, заложенные предпринимателем в обеспечение исполнения им своих обязательств по договору займа. Суд указал, что при уступке прав по основному обязательству, исполнение которого обеспечено договором об ипотеке, к акционерному обществу переходят и права по договору об ипотеке. Уступка прав по обеспеченному ипотекой обязательству (основному обязательству) в соответствии с пунктом 5 статьи 316 ГК должна быть совершена в той форме, что и договор, из которого это обязательство возникло. Так как договор займа был заключен в простой письменной форме, уступка требования, вытекающее из этого договора, хотя бы она и влекла уступку права по договору ипотеки, заключенному в нотариальной форме, должна была быть совершена в этой же форме.

22

2.3 Особенности ипотеки жилого дома (квартиры)

Собственник квартиры в многоквартирном доме самостоятельно принимает решение о передаче ее в залог. При залоге квартиры, принадлежащей залогодателю на праве собственности в многоквартирном жилом доме, части которого находятся в общей долевой собственности залогодателя и других лиц, заложенной считается, наряду с квартирой, соответствующая доля в правах на общую собственность и земельный участок. Залогодатель имеет право сдать нанимателю, находящуюся в жилом доме свободную квартиру, лишь с согласия залогодержателя. При сооружении жилого дома в договоре о залоге может быть предусмотрено обеспечение обязательства земельным участком, квартирами, незавершенным строительством и принадлежащими залогодателю материалами и оборудованием, заготовленными для строительства. В соответствии со статьей 65 Закона «О залоге», после реализации жилого дома (квартиры) как заложенного имущества, залогодатель и проживающие с ним члены его семьи, а также любые третьи лица обязаны по требованию собственника этого жилья в течение 30 дней освободить занимаемое помещение. В противном случае собственник вправе реализовать свои права как в судебном порядке, а также в административном порядке. Более того, этой нормой предусмотрено выселение с санкции прокурора, если лица самоуправно занимают жилое помещение и если такое условие содержалось в договоре о залоге. 2.4 Особенности ипотеки участка сельскохозяйственного назначения Суды при разрешении споров должны учитывать особенности залога и обращения взыскания на земельные участки сельскохозяйственного назначения в соответствии с требованиями, содержащимися в Законах Кыргызской Республики «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения» и «О залоге». Залогодателями по договору о залоге земель сельскохозяйственного назначения являются граждане Кыргызской Республики, обладающие правом собственности на предмет залога, а залогодержателями по такому договору - банк и специализированные финансово-арендные организации,

23

получившие лицензии или свидетельства Национального банка Кыргызской Республики (статья 6 Закона «О залоге»). Обращение взыскания на земельный участок сельскохозяйственного назначения, являющийся предметом залога, допускается лишь в том случае, если у залогодателя нет иного заложенного по этому договору об ипотеке имущества. Судам следует помнить, что в обращении взыскания на земли сельскохозяйственного назначения, может быть отказано, если допущенное должником нарушение основного обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенных земель. Интересам залогодателя служит также норма, предусматривающая положение, что суд по просьбе залогодателя вправе отсрочить реализацию данных земель на срок до одного года при наличии на это уважительных причин, как-то: неурожай; стихийные бедствия; наводнение; град; другие экстремальные погодные условия;

Определяя срок, на который предоставляется отсрочка реализации, суд учитывает в том числе то, что сумма требований залогодержателя, подлежащих удовлетворению из стоимости заложенной земли на момент истечения отсрочки, не должна превышать оценочную стоимость заложенной земли, указанную в договоре о залоге, а также принимает во внимание финансовое положение залогодержателя или факт возбуждения в отношении залогодателя или залогодержателя дела о признании его банкротом. При этом, судам следует иметь в виду, что отсрочка не освобождает должника от возмещения убытков залогодержателя, процентов и неустойки, возросших за время отсрочки. Ранее действующий закон «Об ипотеке» (в редакции 1999 года) разрешал залогодержателю, каковыми на практике чаще всего являются финансово-кредитные организации, оставлять предмет залога - земельный участок сельхозназначения за собой, иными словами приобрести его в собственность. Это противоречило закону Кыргызской Республики «Об

24

управлении землями сельскохозяйственного назначения», который содержал запрет на подобное действие, так как банки и иные финансово-кредитные учреждения являются юридическими лицами. Ныне действующий Закон Кыргызской Республики «О залоге» фактически устранил это противоречие, предусмотрев, что при объявлении повторных торгов по продаже заложенных земель сельскохозяйственного назначения несостоявшимися, государство вправе выкупить предмет залога по его нормативной цене. Эта норма устранила фактически существовавшую коллизию между двумя вышеназванными законами. Судам также следует помнить, что Законом «О залоге» установлено преимущественное право аренды (покупки) залогодателем земельного участка сельскохозяйственного назначения после обращения на него взыскания и реализации на торгах. В случае передачи в аренду земельного участка за залогодателем сохраняется преимущественное право в течение одного года с момента отчуждения его на торгах. При этом залогодатель должен быть извещен о намерении передать землю в аренду и в течение месяца принять решение. При передаче земельного участка с нарушением этого порядка залогодатель вправе в течение трех месяцев требовать в суде перевод на него прав и обязанностей арендатора. Аналогичные права имеет залогодатель и в случае последующей продажи земельного участка сельскохозяйственного назначения лицом, которое приобрело его на торгах. При этом закон запрещает уступку залогодателем преимущественного права аренды или покупки (статья 71 Закона «О залоге»). 3.ИЗМЕНЕНИЯ И ДОПОЛНЕНИЯ В ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС КЫРГЫЗСКОЙ РЕСПУБЛИКИ В ЧАСТИ ЗАЛОГОВЫХ ПРАВООТНОШЕНИЙ

В этой главе пособия мы подробнее поговорим о поправках внесенных в Гражданский кодекс Кыргызской Республики Законом Кыргызской Республики от 28 февраля 2007 года № 28. Залог, как известно, возникает по двум основаниям:

• На основании закона; • На основании договора.

25

Действующий Гражданский кодекс Кыргызской Республики предъявляет более полные и четкие требования к договору о залоге. Договора о залоге должен содержать: стороны: Ф.И.О., место жительство или место нахождение стороны; основное обязательство, обеспечиваемое залогом; предмет залога, его оценка, местонахождение, его описание, подтверждающие права залогодателя на закладываемое имущество с указанием реквизитов правоустанавливающего документа для недвижимого имущества или имущества, подлежащего регистрации; размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; иные условия, определяемые соглашением сторон, как то стоимость закладываемого имущества.

Определение стоимости закладываемого имущества вызывает немало споров, разрешаемых судами. Разумно в этом вопросе ориентироваться на рыночную стоимость предмета залога. Термин «рыночная стоимость» введен в новой редакции статьи 331 ГК, в которой речь идет об ответственности залогодержателя в случае утраты предмета залога, или его повреждении. Предлагается поэтому, что этот предмет залога будет оценен по рыночной стоимости. Это и есть та самая «оценочная» стоимость, о которой мы говорим при разрешении дел. Очень важно, что обсуждаемые поправки в отличие от ранее действующих норм предъявляют четкие требования к форме заключения договора о залоге (пункты 2 и 3 статьи 328 ГК). Помимо того, что этот договор как мы уже говорили, должен быть заключен в письменной форме, данная норма конкретизирует форму договора о залоге недвижимого имущества и форму договора движимого имущества. В первом случае договор залога недвижимого имущества должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован. Договор движимого имущества должен быть нотариально удостоверен, если залог обеспечивает обязательства по договору, подлежащему нотариальному удостоверению по соглашению сторон. И хотя, эти требования нам были уже известны (по Закону «О залоге» и ГК), теперь они компактно изложены в одной норме и при необходимости ссылки на эти требования, их не нужно искать по всему пакету законодательства о залоге. С формой договора о залоге связано время возникновения право залога. Известно, что такое право в отношении имущества, залог которого

26

подлежит регистрации, возникает с момента регистрации договора о залоге. Не исключено, что в будущем законодатель в этом вопросе наряду с четкими требованиями введет и ужесточение по форме заключения договора движимого имущества, который на наш взгляд, во всех случаях также подлежит нотариальному удостоверению и регистрации. Такое требование, исходя из судебной практики, более полно защищало бы права сторон по договору о залоге. Известно, что имущество, заложенное в обеспечение одного обязательства (предшествующий залог) может быть предоставлено в залог в обеспечение исполнения другого обязательства (последующий залог). Норма статьи 329 ГК, регулирующая вопросы последующего залога, изложена в новой редакции, так как содержит существенные дополнения, направленные преимущественно на защиту прав кредиторов от недобросовестных должников. Известное положение о том, что последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге того же имущества, уточняется тем, что в этом случае действие предшествующих договоров еще не прекратилось. Дальнейшее дополнение еще более утверждает примат предшествующего договора о залоге. Согласно этого дополнения последующий договор о залоге должен заключаться с соблюдением условий предшествующего договора, если такие условия в нем предусмотрены. Также следует отметить, что внесено дополнение и к другому положению, содержащемуся в Законе «О залоге» и Гражданском кодексе о преимуществе предшествующего залогодержателя относительно последующего залогодержателя. Требования последнего удовлетворяются из стоимости предмета залога после удовлетворения требований предшествующего залогодержателя. Поправка ГК к этому положению в настоящее время позволяет последующему залогодержателю в письменной форме договариваться с предшествующим залогодержателем об отступлении им от своего преимущественного права на удовлетворение требований. Такая договоренность, безусловно, должна учитываться судами, так как она теперь имеет законодательную основу. При последующем залоге залогодатель, согласно новой редакции статьи 329 ГК, обязан письменно сообщить каждому последующему залогодержателю не только сведения обо всех существующих залогах данного имущества, но также и характере и размере обеспеченных этими залогами обязательств. Дополнительного внимания заслуживают положения статьи 332 ГК. Несмотря на то, что эта норма не претерпела никаких изменений, судебная практика минувшего года, по крайней мере, по судебным делам

27

прошедшим через Верховный суд Кыргызской Республики, настоятельно требует обсуждения вопроса о реализации прав залогодателей, которые будучи не лишенными права собственности на предмет залога, вправе отчуждать предмет залога в собственность, в хозяйственное ведение или в оперативное управление, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им. В жизни нередко недобросовестные залогодатели пользуясь этим правом игнорируют существенные оговорки, содержащиеся в Законе по этому вопросу. В частности закон предоставляет это право залогодателю при условии, если иное не предусмотрено законом или договором. Кроме того, этим правом залогодатель может пользоваться только с согласия залогодержателя. Внесено изменение в редакцию пункта первого статьи 334 ГК, предусматривающую основания обращения взыскания на заложенное имущество. Теперь этот пункт представляет собой положение, однозначно утверждающее широко известную формулу: взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства. Из этого пункта исключено выражение «по обстоятельствам, за которые он (должник) отвечает». Прежняя редакция данной статьи была расплывчата и давала возможность должнику, по крайней мере, затягивать исполнение своих обязательств, доказывая в суде, что за обстоятельства, повлекшие неисполнение обязательств он не отвечает. Следует отметить, что пункт 2 статьи 334 ГК (несоразмерность требований) применяется в строгом соответствии с положениями законодательства, о чем свидетельствуют судебные дела, рассмотренные Верховным судом Кыргызской Республики в порядке надзора в прошедшем году. Это положение Закона не претерпело изменения, несмотря на то, что как уже отмечалось, поправки в ГК имеют явный крен в сторону защиты прав кредиторов (залогодержателей). Особо следует остановиться на статье 335 ГК в которую внесены существенные изменения. Ранее, Закон «О залоге» и ранее действующая норма статьи 335 ГК содержали противоречия по важнейшему вопросу - вопросу о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога.

28

В Законе «О залоге» это, по существу, ключевой вопрос. Статья 60 Закона «О залоге» значительно расширила применение внесудебного порядка обращения взыскания на предмет залога. При таком положении, действующая ранее редакция статьи 335 ГК напротив акцентировала большее внимание на судебном порядке разрешения споров, а в четырех определенных законом случаях взыскание на предмет залога могло быть обращено только лишь по решению суда. Сейчас это самое очевидное противоречие устранено и согласно новой редакции статьи 335 ГК взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда лишь в одном случае – если заложенное имущество отнесено к имуществу, имеющему значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества. Таким образом вышеуказанные противоречия между двумя законами устранены, так как в статье 62 Закона «О залоге», предусматривающей судебный порядок разрешения спора, назван конкретно этот же один случай. На этом примере мы видим, что законодатель пытается регулировать спорные правоотношения все больше и больше через договора, в которые включаются все необходимые реквизиты, в данном случае, вопрос о порядке обращения взыскания на заложенное имущество. Более того, согласно пункта 5 статьи 60 Закона «О залоге», в случае, если договором (соглашением) заключенным между залогодателем и залогодержателем установлен внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога, ни одна из сторон не может в одностороннем порядке изменить порядок обращения взыскания или иным способом отказаться от установленного договором порядка обращения взыскания на предмет залога. Эта же норма, статья 335 ГК, расширяет возможность применения удовлетворения требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, которое по действующей ныне редакции этой нормы может быть заключено одновременно с договором о залоге, либо в период действия этого договора.

29

4. ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНИТЕЛЬНОЙ ПРАКТИКИ В настоящее время , существовавшие в законодательстве о залоге еще год назад противоречия в значительной степени сокращены. Теперь судьям не придется обсуждать нормы какого закона - Гражданского кодекса Кыргызской Республики или Закона «О залоге» - должны применяться в ситуации, когда одна и та же правовая ситуация регулировалась по разному. К сожалению, полной гармонизации по обсуждаемой теме пока еще не достигнуто. И главная проблема в этом вопросе, заложена в том, что положения двух вышеназванных законов о внесудебном порядке обращения взыскания на предмет залога не соотносятся с Основным законом нашего государства - Конституцией Кыргызской Республики, статья 4 которой предусматривает, что помимо воли собственника собственность может быть изъята только по решению суда. Конечно, когда залогодатель заключает договор, который предусматривает внесудебный порядок обращения взыскания на предмет залога, то есть на его собственность, или когда он подписывает соглашение (которое затем еще и нотариально удостоверяется) о таком порядке обращения он, по существу, заявляет о своем согласии на внесудебный порядок, хотя в этот момент сам процесс принудительного изъятия собственности еще не происходит. Остались противоречия и с Законом Кыргызской Республики «О нотариате». В частности, статья 85 Закона устанавливает, что исполнительная надпись совершается, если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем. Таким образом, нотариус вправе совершить исполнительную надпись при отсутствии спора. Это основной принцип работы нотариата в нашем государстве. При наличие спора нотариус, по действующему положению, обязан отказать в совершении нотариального действия и разъяснить, что заинтересованное лицо вправе обратиться в суд. Таким образом, вновь получается замкнутый круг и кредитор вынужден обращаться в суд. Такие же проблемы остаются и по Закону «Об исполнительном производстве». Пункт 5 статьи 49 этого Закона предусматривает, что принудительное исполнение исполнительных документов связанных

30

с изъятием собственности принадлежащий должнику осуществляется только на основании судебного акта. Это подтверждено и в разъяснении Верховного суда Кыргызской Республики данному 20 октября 2005 года по запросу Судебного Департамента. Указанным разъяснением подразделения служб судебных исполнителей руководствуются и по сегодняшний день.

31

ТАБЛИЦА1: ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ ДЕЛ ПО ЗАЛОГОВЫМ ПРАВООТНОШЕНИЯМ

№ Особенности рассмотрения дел по залоговым правоотношениям

Норма права

1

Рассмотрение дел об обращении взыскания на предмет залога осуществляется в порядке искового производства. Рассмотрение данной категории дел в порядке приказного производства не предусмотрено процессуальным кодексом.

Ст. 246 ГПК КР

2

Иск об обращении взыскания на предмет залога предъявляется по общим правилам подсудности, установленным ГПК КР, при этом суду следует иметь в виду, что при обращении взыскания на предмет ипотеки иск предъявляется в суд по месту нахождения недвижимого имущества - предмета ипотеки.

Ст. ст. 30, 31 ГПК КР

3

При подаче иска о взыскании суммы долга и обращении взыскания на предмет залога, то есть содержащего одновременно несколько исковых требований, суду следует взимать одновременно государственную пошлину установленную для исковых заявлений имущественного характера (о взыскании денежной суммы) и для исковых заявлений неимущественного характера (об обращении взыскания на заложенное имущество).

Постановление Пленума Верховного суда Кыргызской Республики «О некоторых вопросах судебной практики разрешения споров, связанных с залоговыми обязательствами» от 5 декабря 2003 года

4

При истребовании документов по залоговым правоотношениям, суду следует иметь в виду, что договор о залоге может быть либо отдельным договором, либо частью договора, приводящего к возникновению обеспеченного залогом обязательства.

Ст. 1 Закона «О залоге»

5

При рассмотрении дел, связанных с обращением взыскания на заложенное имущество суду следует проверять соблюден ли досудебный порядок разрешения спора, при котором, в частности, залогодержатель обязан составить извещение о начале процедуры обращения взыскания на предмет залога, а в случае если

Ст. 58 Закона «О залоге»

32

предмет залога подлежал регистрации, зарегистрировать это извещение в органах Госрегистра.

6

При рассмотрении иска об обращении взыскания на предмет залога, являющегося общей собственностью (например, жилое помещение) суду следует привлекать к участию в деле всех сособственников, разрешая при этом вопрос об их правах и обязанностях, извещать их о времени и месте судебного заседания.

Ст. 39 ГПК КР

7

Исполняя обязательное для суда процессуальное требование об указании в решении суда при обращении взыскания на предмет залога начальной (стартовой) продажной цены предмета залога при его реализации, в целях недопущения нарушения процессуальных сроков рассмотрения дел, при наличии спора между сторонами и отсутствии соглашения о цене, суду следует производить процессуальные действия по назначению экспертизы на стадии подготовки дела к судебному разбирательству.

Ст. 150 ГПК КР, Ст. 63 Закона «О залоге»

8

Обращение взыскания на предмет залога, имеющему значительную историческую, художественную или иную культурную ценность для общества может быть обращено исключительно по решению суда.

Ст. 335 ГК КР, ст. 62 Закона «О залоге»

9

Залогодателями земель сельскохозяйственного назначения могут быть граждане Кыргызской Республики, проживающие в сельской местности не менее двух лет.

Ст. ст. 6, 22 Закона «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения»

10

Залогодержателями при залоге земельных долей и участков сельскохозяйственного назначения могут быть исключительно банки и специализированные сельскохозяйственные финансовые организации, имеющие лицензию Национального банка КР. При этом, банки и специализированные сельскохозяйственные финансовые организации обязаны продать данные участки в течение одного года со дня перехода в ним права владения землей на

Ст. ст. 23, 27 Закона «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения»

33

открытых аукционных торгах. 11

Судам следует иметь в виду, что срок исковой давности по требованию об обращении взыскания на предмет залога истекает одновременно со сроком исковой давности по главному требованию, обеспеченному этим залогом.

Ст. 215 ГК КР

12

Форма договора о залоге: - Договор о залоге во всех случаях заключается только в письменной форме. - Договор о залоге должен быть нотариально удостоверен, если обеспечивается обязательство, подлежащее нотариальному удостоверению, а также в случаях, предусмотренных соглашением сторон. - Договор залога недвижимости (ипотеки) считается заключенным и вступает в силу только с момента государственной регистрации ипотеки в порядке, установленном законодательством Кыргызской Республики о государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость, обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве, либо совершением надписи на документе, представленном для регистрации. Несоблюдение вышеуказанных правил влечет недействительность договора о залоге. Такой договор считается ничтожным.

Ст. ст. 25, 177, 328, 416, 545, 590, 596 ГК КР

13

Залогодатель - третье лицо, не бравшее на себя обязательство о выплате сумм по основному, обеспеченному залогом, договору, не может нести солидарно ответственность с должником, нарушившим денежное обязательство перед кредитором (залогодержателем), поскольку отсутствуют условия возникновения солидарной обязанности, предусмотренные ГК КР, кроме того, обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве

Ст. ст.298, 311, 326 ГК КР

34

сторон. 14

При отсутствии соглашения сторон по всем существенным условиям договора залога, а также отсутствии сведений, позволяющих индивидуально определить заложенное имущество, такой договор о залоге не может считаться заключенным.

Ст. 339 ГК КР

15

При принятии решения о начальной продажной цене суду необходимо учитывать рыночную стоимость заложенного имущества, чтобы не нарушать прав кредитора и должника при реализации предмета залога. Если при рассмотрении спора любой из сторон будут представлены доказательства, что рыночная стоимость предмета залога существенно отличается от его прежней оценки, суд может: - предложить сторонам прийти к соглашению по определению цены; - вынести решение в соответствии с представленными доказательствами.

Ст. 336 ГК КР, Закон «О залоге»

35

ГЛАВА ____

КОНТРАКТЫ: ДОГОВОРЫ КУПЛИ-ПРОДАЖИ И ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ЗАКУПКИ

автор: Ажибраимова Айжамал Мусуратбековна Судья Верховного суда Кыргызской Республики

Нормативная правовая база по контрактному, обязательственному праву и государственным закупкам: 1. Гражданский кодекс Кыргызской Республики, часть I, от 8 мая 1996 года. 2. Гражданский кодекс Кыргызской Республики, часть II, от 5 января 1998 года. 3. Закон Кыргызской Республики «О залоге» от 12 марта 2005 года. 4. Закон Кыргызской Республики «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними» от 22 декабря 1998 года. 5. Закон Кыргызской Республики «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения» от 11 января 2001 года. 6. Закон Кыргызской Республики «О защите прав потребителей» от 10 декабря 1997 года. 7. Закон Кыргызской Республики «Об энергетике» от 30 октября 1996 года. 8. Закон Кыргызской Республики «Об электроэнергетике» от 13 апреля 1996 года. 9. Закон Кыргызской Республики «О государственных закупках» от 24 мая 2004 года. 10. Положение «O Государственном агентстве по государственным закупкам и материальным резервам при Правительстве Кыргызской Республики», утверждено Постановлением Правительства Кыргызской Республики от 28 февраля 2006 года № 129. 11. Постановление Правительства Кыргызской Республики «О реализации Закона Кыргызской Республики «О государственных закупках», от 9 января 2007 года № 2. 12. Постановление Правительства Кыргызской Республики от «Об утверждении пороговых сумм при осуществлении закупок товаров, работ и услуг» 16 сентября 2005 года № 140. 13. Положение «Об отделе и Тендерной комиссии закупающей

1

организации», утверждено приказом Госкомиссии при Правительстве Кыргызской Республики по государственным закупкам и материальным резервам от 13 января 2005 года № 7. 14. Положение «О формировании Базы данных ненадежных (недобросовестных) поставщиков (подрядчиков) и процедуры ее применения». 15. Положение «O порядке рассмотрения административных взысканий за нарушение законодательства о государственных закупках», утверждено Приказом Госкомиссии при правительстве Кыргызской Республики от 13 января 2005 года № 8. 16. Постановление Правительства Кыргызской Республики «Об утверждении порядка закупок товаров, работ и услуг, связанных с национальной обороной, национальной безопасностью, защитой государственной тайны и ликвидацией последствий стихийных бедствий» от 1 июля 1998 года № 398.

2

Содержание 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О КОНТРАКТЕ (ДОГОВОРЕ) . . 4 1.1 Понятие и значение договора . . . . . . 4 1.2 Виды договоров . . . . . . . . . 8 1.3 Порядок заключения, изменения и расторжения договора . .11 2. ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ . . . . . .18 2.1 Общие положения договора купли-продажи . . . .18 2.2 Договор розничной купли-продажи . . . . .24 2.3 Договор поставки . . . . . . . .28 2.4 Договор электроснабжения . . . . . . .30 2.5 Договор продажи предприятия . . . . . .32 3. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ЗАКУПКИ . . . . .34 3.1 Общие положения договора о государственных закупках . .34 3.2 Тендер (торги) . . . . . . . . .41 3.3 Процедура рассмотрения протестов и жалоб . . . .47 ТАБЛИЦА 1:

ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С КОНТРАКТАМИ И ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ЗАКУПКАМИ . . . . . . . . .50

3

1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О КОНТРАКТЕ (ДОГОВОРЕ) 1.1 Понятие и значение договора Контракт или договор (далее договор) - одна из наиболее древних правовых конструкций. Развитие различных форм общения между людьми выдвинуло потребность в предоставлении им возможности по согласованной сторонами воле использовать предложенные законодателем или самим создавать правовые модели. Такими моделями и стали договоры (контракты). Применение договоров на протяжении уже нескольких тысяч лет свидетельствует о гибкости этой правовой формы, в которую могут облекаться различные по характеру общественные отношения. Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей, которое происходит за счет указания пределов возможного и должного поведения, а так же последствий нарушения соответствующих требований.

Гражданский кодекс Кыргызской Республики (далее ГК КР) провозгласил «свободу договоров» и создал необходимые для этого гарантии. Признание со стороны ГК КР возросшей значимости договоров нашло свое формальное выражение в том, что во второй части кодекса из 615 статей, регулирующих отдельные виды обязательств, около 600 посвящено отдельным видам договоров. Договор - это не только официальный документ. Это в первую очередь акт, выражающий добровольное соглашение сторон действовать совместно в интересах обоюдной выгоды. Именно поэтому статье 382 ГК КР не допускает понуждение к заключению договора. Свобода договора - это его основное содержание и смысл. Понятие «договор» трактуется в различных его значениях. Под договором понимается:

• юридический факт, лежащий в основе обязательств; • само договорное обязательство; • документ, в котором закреплен факт установления

обязательственного правоотношения. Гражданско-правовые договоры - одно из важнейших оснований возникновения обязательств (пункт 1 ст. 297 ГК КР). Некоторые договоры наряду с обязательственными порождают также и вещные правоотношения - правоотношения собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления и др. В определенных случаях

4

договоры служат основанием возникновения не только имущественных, но и личных неимущественных правоотношений (авторские договоры). Основными принципами гражданского правового договора являются:

Юридическое равенство сторон

А. Свобода договора

Договор - наиболее распространенный вид сделок, но его необходимо отличать от сделки: если любой гражданско-правовой договор является сделкой, то не всякая сделка является договором. Для того чтобы сделка явилась договором, необходимо её соответствие общим правилам, а именно: При заключении сделки могут иметь место разрозненные волевые действия одного, двух или более лиц, а договор, в отличие от сделки, - это единое волеизъявление двух или более лиц, подтверждающее их общую волю; Свобода договора;

• принцип безусловной свободы в выборе партнера при заключении договора; при этом всякое понуждение не допускается, за исключением тех случаев, когда обязанность заключения предусмотрена: а) непосредственно ГК КР; б) иным законом; в) добровольно принятым обязательством;

• участникам договора предлагается также свобода в выборе вида договора, как предусмотренного, так и не предусмотренного

Экономическая независимость сторон Свобода договора Взаимодействие договора и закона Применение обычаев делового оборота Соблюдение договорной дисциплины Определение условий договора по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом

Основные принципы

5

законодательством, в том числе применение смешанного договора;

• свобода договора предполагает свободу сторон при определении условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В качестве общего правила действует положение о приоритете договора над законом, принятым после заключения договора.

Б. Договор и закон Тем не менее, свобода договора не является безграничной и безусловной. Стороны не могут действовать вопреки положениям законодательства Кыргызской Республики. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством, действующим в момент его заключения. Соотношение договора и закона: Понятие права (объективного, позитивного) не охватывает собой содержание договоров. Нормы позитивного права имеют общий характер, и направлены на регулирование отношений при участии неопределенного круга лиц, и сформулированы в нормативных актах. Договоры, в отличие от нормативных правовых актов, являются актами индивидуальными, и их действия распространяются, как правило, только на их участников. Императивные нормы обязательны при заключении договоров (ст. 383 ГК КР). Законодатель предусмотрел возможность для некоторых субъектов при наличии определенных условий преимущественное право на заключение договора. (Например, Министерство финансов обычно имеет преимущественное право покупки драгоценных металлов и камней). Необходимость соответствия условий публичного договора правилам (типичным договорам, положениям) в случаях, предусмотренных законом (пункт 4 ст. 386 ГК КР). Таковыми могут быть типовые концессионные договоры, типовые договоры в сфере коммунальных услуг, в сфере оборота ценных бумаг, в области связи и т.д. Ограниченность свободы усмотрения сторон при определении условий договора с целью обеспечения возможности государственного

6

регулирования экономических отношений. (Например, при поставке продукции для государственных нужд, для создания благоприятных условий для хозяйственной деятельности в некоторых отраслях экономики, для защиты экономической конкуренции и т.д.) Договоры подряда на капитальное строительство, если строительство осуществляется на государственные средства (полностью или частично) или средства предприятий, находящихся в государственной собственности, строго подчиняются обязательным актам органов государственной власти. Применение в предусмотренных законом случаях цен (тарифов, расценок, ставок), устанавливаемых или регулируемых уполномоченными на то государственными органами (пункт 1 статьи 390 ГК КР). Возможность определения срока годности законом, иными нормативными правовыми актами, обязательными требованиями государственных стандартов или другими обязательными правилами (ст. 435 ГК КР). Установление законом возможности и порядка проверки качества товара (ст. 43 ГК КР). Там, где особенности регулирования между членами оптового рынка электрической энергии не установлены договором, на эти отношения распространяются положения ГК КР и других актов законодательства.

В. Содержание договора

Содержание договора

Существенные условия Обычные условия Случайные условия

Существенные условия: условия о предмете договора; условия, необходимые для договоров данного типа; условия, соглашение которых требует сторона; условия, которые требует закон, правовые акты.

7

1.2 Виды договоров С понятием договора и условиями договора теснейшим образом связан вопрос об их классификации. А. Классификация по делению на две группы: односторонние и двусторонние; возмездные и безвозмездные; реальные и консенсуальные. Наиболее значимой для классификации гражданско-правовых договоров является их деление на 2 группы, которое опирается на одно из трех оснований:

• распределение обязанностей между сторонами или соотношение прав и обязанностей между сторонами;

• наличие встречного удовлетворения; • момент возникновения договора.

Использование перечисленных оснований позволяет выделить соответственно 3 пары договоров:

• односторонние и двусторонние; • возмездные и безвозмездные; • реальные и консенсуальные.

Односторонние Двусторонние Договоры, в которых у одной из сторон есть только права, а у другой - только обязанности. Пример: договор займа - заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную денежную сумму, а заимодавец имеет право требовать от заемщика возврата полученного.

Договоры, в которых каждая из сторон имеет и права и обязанности (ст. 298 ГК КР). Пример: Договор купли-продажи, по которому продавец обязуется передать покупателю в собственность вещь и имеет право требовать уплаты денежной суммы, а покупатель обязуется принять вещь и уплатить денежную сумму и вправе требовать передачи ему вещи.

Возмездные договоры Безвозмездные договоры Договоры, которые предполагают получение каждой из сторон от ее контрагента определенной компенсации, ради которой

Договоры, не предполагающие компенсации, то есть одна сторона обязуется совершить или совершает какое-либо действие в

8

заключается договор. Возмездность означает, что имущественному предоставлению со стороны контрагента, исполняющего свою обязанность, с необходимостью соответствует встречное имущественное предоставление другого контрагента (ст. 384 ГК КР). Пример: по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору во владение и пользование имущество, за что арендатор обязуется своевременно вносить вознаграждение - арендную плату.

пользу другой, не получая от нее денежного вознаграждения или иного встречного предоставления. Пример: договор дарения (ст. 509 ГК КР) или безвозмездного пользования имуществом. Некоторые договоры по закону могут быть как возмездными (заем, поручение, хранение), так и безвозмездными.

Консесуальные договоры Реальные договоры Договора, вступающие в силу с момента достижения сторонами согласия по всем существенным условиям (от. лат. «consensus») (ст. 385 и часть 1 ст. 394 ГК КР). Пример: договоры купли-продажи, аренды, подряда и др.

Договора, заключенные с момента, когда на основе соглашения осуществлена передача стороной контрагенту определенного имущества (от лат. «res» - вещь) (часть 2 ст. 394 ГК КР). Пример: договор перевозки груза (ст. 702 ГК КР), договор займа (ст. 724 ГК КР).

Некоторые договоры признаются совершенными со времени облечения в их определенную форму. В одних случаях закон требует соблюдения простой письменной формы (ст. ст. 177 и 19 ГК КР). В других - договор считается заключенным с момента придания ему сторонами условленной формы (ст. 395 ГК КР), хотя законом для договоров такого вида такая форма и не требовалась. Сделки с землей и другим недвижимым имуществом, а также с движимым имуществом определенных видов, в предусмотренных законом случаях, подлежат государственной регистрации (ст. 180 ГК КР). Специфика предмета гражданско-правового регулирования предопределила то, что большинство охватываемых этой отраслью договоров являются двусторонними, возмездными и консенсуальными. Б. Предварительный / основной договор

9

Предварительный договор - договор, обязующий стороны заключить в будущем договор на условиях, предусмотренных предварительным договором. Предварительный договор может быть заключен в форме, установленной для основного договора, а если она не установлена, то в письменной форме, и должен содержать существенные условия основного договора и срок, в который стороны обязуются заключить основной договор. Если одна из сторон уклоняется от заключения основного договора, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. В. Договоры, в зависимости от сферы деятельности

Типы договоров в зависимости от сферы действия

Договоры

о предоставлении услуг

Договоры

о совместных действиях

Договоры о передаче права

Г. Другие типы договоров

Можно также различать договора: по субъектному составу: двусторонние и многосторонние (пункт 3 ст. 381 ГК КР); по предусмотренности законодательством: договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством (пункт 2 ст. 382 ГК КР); по содержанию: «классические» и смешанные договора (пункт 3 ст. 382 ГК КР); по срокам исполнения: длительные и разовые; по типам: ввиду наличия особого предмета или существования правовых особенностей, которые требуют самостоятельной правовой регламентации (купля-продажа, залог и т.д.); по видам деятельности: в сфере торговли, бытового обслуживания,

10

капитального строительства и т.д. Публичный договор:

• одна из сторон - коммерческая организация, взявшая на себя обязательства по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг в отношении каждого, кто обратится;

• заключается в определенных сферах хозяйственной деятельности (пункт 1 ст. 386 ГК КР): розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, электроснабжение, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и др.;

• условия одинаковы для всех потребителей; • условия договора должны соответствовать правилам (типовым

договорам, положениям) в случаях, предусмотренных законом, иначе условия публичного договора будут признаны недействительными, как не соответствующего требованиям.

Договором присоединения является договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. Как договоры присоединения могут заключаться публичные договоры, но нет препятствий для использования правовой конструкции договора присоединения и в других случаях. Присоединение к предложенному договору возможно лишь в целом. Предложенные условия договора не должны противоречить законодательству (ст. 387 ГК КР). Договор в пользу третьего лица вводится, когда стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а третьему лицу, указанному или не указанному в договоре. В таких случаях, третье лицо вправе требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу (ст. 389 ГК КР). Таким договором может быть договор страхования в пользу третьих лиц. Внешнеэкономический договор - это сделка двух или более субъектов внешнеэкономической деятельности и их иностранных контрагентов. 1.3 Порядок заключения, изменения и расторжения договора А. Заключение договора а) Действие договора:

11

• договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения;

• стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора;

• если законом или договором предусмотрен срок действия договора, окончание этого срока влечет прекращение обязательств сторон по договору;

• договор, в котором отсутствует указание на срок его действия, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства;

• окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение, имевшее место до истечения этого срока.

б) Место заключения договора:

• место жительства гражданина; • местонахождение юридического лица; • иное место заключения договора, не противоречащее

законодательству.

в) Момент заключения договора: • момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта; • момент передачи соответствующего имущества; • момент нотариального удостоверения или государственной

регистрации договора. г) Способы заключения договоров: путем

• составления одного документа; • обмена письмами; • подписания специального бланка или формуляра (при

присоединении); • определенных действий и т.д.

д) Условие заключения договора: достижение соглашения между сторонами по всем существенным условиям договора (ст. 393 ГК КР).

Существенные условия

Обычные условия Случайные условия

достижение соглашения сторон по вопросам,

устанавливаются депозитными нормами гражданского права и

изменяют или дополняют обычные условия и приобретают

12

которые необходимы для заключения договора (о предмете договора); (источники: закон, договор, условия по желанию сторон).

вступают в действие, если стороны своим соглашением не устранили иных условий (условия о цене, о сроке исполнения обязательства); (источники: закон, обычай).

юридическую силу лишь в случае включения в их текст договора, т.е. это такие условия, которые не характерны для данного договора; (источники: воля сторон (договор)).

е) Цена договора - форма денежного определения стоимости продукции (товаров, услуг), которая подлежит реализации. Она может устанавливаться по соглашению сторон, или в соответствии с законодательством (ст. 390 ГК КР). ж) Форма договора может быть любой - если законом не установлена определенная форма в данному виду договоров (ст. 395 ГК КР). з) Стадии заключения договора: направление предложения и его принятие.

Оферта: Акцепт: - Адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение; - Оферта должна содержать существенные условия договора; - Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом; - Если извещение об

- Ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии; - Акцепт означает согласие принять предложение контрагента о заключении договора; - Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон; - Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора считается акцептом, если иное не предусмотрено законом или иными правовыми актами или не указано в оферте;- Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту,

13

отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной; - Оферта считается (по общему правилу) безотзывной, т.е. полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта (иное может быть оговорено в самой оферте либо вытекать из существа предложения или обстановки, в которой оно было сделано).

ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным; В случае, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием; - Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным; - Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом, такой ответ признается отказом от акцепта, и в то же время новой офертой.

и) Заключение договора в обязательном порядке Данный порядок заключения договора применяется в тех случаях, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон в силу закона, например: ст. 386 ГК КР (публичный договор), ст. 388 ГК КР (предварительный договор), ст. 408 ГК КР (заключение договора на торгах) и др. Вместе с тем законы, предусматривающие обязанность одной из сторон заключить договор, зачастую не содержат каких-либо норм, регулирующих порядок и сроки заключения договора, но это не значит, что императивные нормы остаются нереализованными. Устранить этот пробел призвана ст. 406 ГК КР, которая содержит положения о заключении договора в обязательном порядке. Пример: ПП «Геология» обратилось в суд с иском к ОАО «Сильвер» о понуждении к исполнению Договора поставки от 3 апреля 2004 г. В обоснование иска указал, что от ОАО «Сильвер» в его адрес поступило предложение (оферта) о заключении договора поставки товара, которое было принято акцептом ПП «Геология». В апреле между сторонами был заключен контракт о поставке первым второму взрывчатых веществ на сумму 15000000 сомов. Во исполнение взятых на себя обязательств, ПП «Геология» произвело поставку «Покупателю» в апреле 2004 г. двумя партиями, в июле месяце тремя партиями, в сентябре месяце двумя

14

партиями на сумму около 4000000 сомов. Однако, в дальнейшем, в нарушение условий контракта, ОАО «Сильвер» в одностороннем порядке отказалось от исполнения своих обязательств по договору поставки, ссылаясь на высокую цену взрывчатых веществ. Иск ПП «Геология» о понуждении к исполнению договора поставки подлежит удовлетворению, поскольку своим акцептом ОАО «Сильвер» подтвердило принятие всех существенных условий договора, в том числе и по цене товара в соответствии со статьей 399 ГК КР. к) Преддоговорные споры - это споры, возникающие при заключении договора. Это предусмотренная законодательством возможность, в исключении из принципа свободы договора, передать на рассмотрение суда спор, возникший в отношении договора, который обязана заключить одна из сторон, либо когда передача разногласий на решение суда согласована сторонами. Такие споры возможны в связи с отказом (уклонением) одной из сторон от заключения договора или разногласиями по условиям договора. Правовое значение решения суда: договор признается на условиях, указанных в решении суда, то есть условия действуют в той редакции, которая определена судом. Пример: Турдукожоев Е. обратился в суд с иском к ОсОО «Классик» о понуждении перезаключения договора аренды торгового места. В обоснование указал, что согласно договору аренды он является арендатором торгового места, оборудованного контейнером, принадлежащим ему на праве собственности. Срок договора истек 28 ноября 2006 г. ОсОО отказалось перезаключить с ним договор аренды, предложив погасить долг, образовавшийся за время работы в контейнере его жены Сыдыковой Г., с которой он с марта 2006 г. прекратил супружеские отношения, и она отстранила его от работы в контейнере. В связи с этим считает, что арендная плата должна быть взыскана с Сыдыковой Г. Согласно статье 560 ГК КР истец имел бы преимущественное право на заключение договора найма на новый срок, если бы надлежащим образом исполнял свои обязанности по выплате арендной оплаты. Но он имеет долг перед ОсОО. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев когда обязательное заключение договора предусмотрено законом либо соглашением сторон. В данном случае исключения нет. Поэтому в иске о понуждении к перезаключению договора должно быть отказано. л) Заключение договора путем проведения торгов

15

Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов (ст. ст. 408-410 ГК КР). Торги проводятся в форме аукциона или конкурса, которые могут быть открытыми или закрытыми. В открытых торгах может принять участие любое лицо, в закрытых - только специально приглашенные. В зависимости от формы торгов основное значение для предложения лица, выигравшего торги, имеет: на аукционе - предложенная этим лицом цена; на конкурсе - предложенные им лучшие условия (признанные лучшими конкурсной комиссией). Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, имеющий силу договора. Если по условиям торгов победитель имеет право на заключение договора, такой договор должен быть подписан позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. Б. Толкование договора На практике зачастую бывает так, что содержание договора вызывает разночтение в его толковании, что, в свою очередь, порождает споры между контрагентами различных правоотношений.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

При этом допускается привлечение к исследованию не только самого договора, но и других фактов: переговоры, переписка, взаимоотношения, обычаи делового оборота, последующее поведение сторон. В. Изменение и расторжение договора

Основания изменения и расторжения договора: по соглашению сторон; по решению суда: при существенном нарушении договора другой стороной; в иных случаях, предусмотренных законом или договором; по закону.

При этом судам следует иметь в виду, что существенным признается нарушение договора одной из сторон, влекущее для другой стороны

16

такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Порядок изменения и расторжения договора: Соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30 - дневной срок.

Общее правило о договорах таково, что заключенные договора должны исполняться на тех условиях, на которых было достигнуто соглашение сторон, и изменяться не должны. Односторонний отказ от исполнения договора возможен только в двух случаях: если это допускается законом или предусматривается соглашением сторон. Пример: АО «О-т» обратилось с иском в суд к ОАО «К-т» о признании недействительным договора купли-продажи пансионата «К-й». В обоснование указано, что ОАО «О-т» является владельцем 150000 акций ОАО «К-т». Согласно статье 26 Закона КР «Об акционерных обществах» акционеры имеют право защищать в суде свои нарушенные права. Пансионат продан без согласия Правления ОАО «К-т» в нарушение требований вышеуказанного Закона. Ответчик не признал иск, указав, что согласно пункту 1.3. Устава АО Правление дает согласие на заключение сделки на сумму, составляющую не менее 20% балансовой стоимости активов общества. Стоимость же пансионата не превышает 20%. Расторжение договора невозможно, так как в Уставе ОАО «К-т» ограничение на совершение сделки возможно лишь в случае совершения сделки на сумму, превышающую 20 % балансовой стоимости активов общества (ст. 73 Закона «Об акционерных обществах»). В данном случае стоимость пансионата не превышает 20 %. Поэтому согласие на совершение данной сделки не требовалось.

17

2. ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ 2.1 Общие положения договора купли-продажи По договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать товар в собственность другой стороне (покупателю), а другая сторона (покупатель) обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор купли-продажи - это публичный, взаимный (у каждой стороны есть права и обязанности), возмездный, консенсуальный, двусторонний и реальный договор (самообслуживание в магазине).

В качестве продавца и покупателя могут выступать все правоспособные и дееспособные субъекты гражданского права (граждане, юридические лица, государство). Возможность участия каждого из субъектов в сделках купли-продажи может быть ограничена природой самого договора, характером вещных прав на имущество. Например, существуют ограничения в приобретении сельскохозяйственных угодий в собственность иностранными лицами. По общему правилу продавцом может выступать только собственник имущества, действующий непосредственно или через представителя. Однако из этого правила существуют исключения, прямо указанные в законе. Например, продавцом по договору купли-продажи может выступать комиссионер, продающий имущество комитента, но от своего имени (ст. 822 ГК КР) или же судебный исполнитель, продающий с торгов имущество, на которое обращено взыскание по решению суда. Договор может быть заключен на куплю-продажу: товара имеющегося в наличии в момент заключения договора; товара подлежащего изготовлению в будущем; товара существующего, но не принадлежащего продавцу в момент заключения договора (будущие вещи).

Например, продажа квартиры в строящемся доме, продажа еще невыращенной сельхозпродукции.

18

Предмет договора купли-продажи

Вещь Денежная сумма (цена вещи)

Имущественное право

Движимая

Недвижимая

А. Формы договора купли-продажи Для договора купли-продажи предусмотрены следующие формы: Устная форма установлена для: договоров, совершаемых при их заключении (при розничной купле-продаже покупатель выплачивает цену товара, а продавец передает ему товар); договоров, цена которых менее 10 минимальных размеров заработной платы.

Письменная форма необходима при совершении договора купли-продажи: между гражданами на сумму свыше 10 минимальных размеров заработной платы; между юридическими лицами и гражданами, независимо от суммы договора; независимо от суммы договора, в случаях, прямо предусмотренных законом; стороной, которого выступает иностранное лицо (как внешнеэкономическая сделка).

Договор в письменной форме совершается путем составления документа, подписанного сторонами, а также может быть заключен и путем обмена письмами, телеграммами, посредством факсимильной, электронной или иной связи (ст. 395 ГК КР). Договоры о поставке, договоры энергоснабжения с юридическими лицами, договоры о продаже

19

предприятия, договоры купли-продажи земельного участка должны оформляться только в письменной форме. Несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность (пункт 3 ст. 178 ГК КР). Письменная нотариальная форма предусмотрена при купле-продаже недвижимости. Кроме удостоверения договоров купли-продажи недвижимости нотариально, для таких договоров предусмотрена также и государственная регистрация права собственности. В соответствии со ст.ст. 178, 180, 181 ГК КР, несоблюдение требований о форме и государственной регистрации договора влечет его недействительность. Судам следует иметь в виду, что из данного общего правила исключение составляют договоры купли-продажи земельных участков, которые согласно пункту 1 ст. 9 Земельного кодекса Кыргызской Республики подлежат только государственной регистрации и не требуют нотариального удостоверения (за исключением случаев, предусмотренных законом), таким образом, вступая, в противоречие с пунктом 1 ст. 416 ГК КР и статьей 19 Закона Кыргызской Республики «Об управлении землями сельскохозяйственного назначения». Б. Условия договора купли-продажи

Условия договора купли-продажи включают: наименование товара (существенное условие договора); количество товара (существенное условие договора); цена товара; качество товара; другие условия: ассортимент товара, тара и упаковка товара, комплектность товара;

Условие договора купли-продажи будет считаться согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара. Другие характеристики товара могут устанавливаться государственными стандартами, иными правилами, обычаями торгового оборота, предшествующими отношениями сторон, назначением товара. Гарантийный срок - это определенный срок, в течение которого товар соответствует требованиям к качеству. Этот срок исчисляется с момента передачи товара продавцом покупателю. В случае установления

20

недостатков в товаре в установленный гарантийный срок, продавец обязан устранить их за свой счет. Этот срок может быть предусмотрен договором. Гарантия качества товара распространяется и на все составляющие его части, если иное не предусмотрено договором купли-продажи (ст. 433 ГК КР). Срок годности - это срок, в течение которого товар считается пригодным к использованию. Данный срок устанавливается законом, нормативными актами, обязательными правилами государственных стандартов или другими обязательными правилами. В договоре купли-продажи может быть оговорен ассортимент товара, т.е. определенное соотношение товара по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. Комплект товаров - это определенный набор товаров в комплекте (комплект мягкой мебели). Комплектность же подразумевает наличие в нем всех необходимых составных частей (агрегатов, узлов, деталей), без которых товар не может функционировать по назначению. В. Обязанности продавца:

• передать покупателю товар; • соблюсти в установленный срок; • товар должен быть свободен от любых прав третьих лиц; • товар должен быть в количестве, определенном условиями договора

купли-продажи; • товар должен быть в ассортименте; • количество товара должно соответствовать договору купли-

продажи; • товар должен быть в соответствующей комплектности; • товар должен быть в таре, обусловленной договором.

Продавец обязан передать покупателю товар, свободным от любых третьих лиц, за исключением случаев, когда покупатель согласился принять товар, обремененный правами третьих лиц. Обязательно привлечение продавца к участию в делах по искам третьих лиц к покупателю об истребовании товара. В противном случае, невыполнение этого требования освобождает продавца от ответственности перед покупателем. Иногда товар изымается у покупателя третьими лицами на основаниях, возникших до исполнения договора. В таком случае продавец обязан

21

возместить покупателю понесенные им убытки, если покупатель не знал и не должен был знать о наличии этих оснований. Покупая товар и зная о правах на него третьих лиц, покупатель несет риск утраты этого имущества. Дополнительные обязанности продавца: по сохранению проданного имущества, не допуская его ухудшения; страхование товара. Если в договоре стороны не оговорили момент исполнения обязательства по передаче товара, то эта обязанность продавца считается исполненной в момент:

• предоставления товара в распоряжение покупателя, если покупатель сам на месте выбирает его;

• сдачи товара перевозчику или организации связи, если договором не предусмотрена иная обязанность продавца;

• вручения товара покупателю или указанному в договоре лицу, если продавец обязан доставить товар.

Ответственность за риск случайной гибели или случайного повреждения переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором, продавец выполняет свою обязанность по передаче товара покупателю. Соблюдение порядка проверки качества имеет большое значение для предъявления покупателем требований к качеству товара. Продавец будет отвечать за недостатки товара только в том случае, если покупатель докажет, что либо недостатки возникли в товаре до его передачи покупателю либо недостатки возникли по причинам, возникшим до передачи товара покупателю. Законом предусматривается ответственность продавца за товар, имеющий гарантию в случае, если он не докажет, что недостатки возникли в товаре после его передачи покупателю вследствие: нарушения покупателем правил пользования товаром; нарушения правил хранения товара; действий третьих лиц; воздействия непреодолимой силы. Пример: Т-о О. обратилась в суд с иском о взыскании 16000 сом, указывая на то, что в мае 2005 г. она купила в Торговом центре «М-на» у ЧП Р-ва К. женскую обувь - босоножки стоимостью 16000 сом. Оплата была подтверждена распиской самого ЧП. В июне 2005 г. в товаре при надлежащем его использовании проявился существенный недостаток.

22

Покупатель обратилась к продавцу с устными требованиями о принятии товара для проверки качества товара, и в случае выяснения, что недостаток возник не по ее вине, просила возвратить деньги. На что продавец отказался. Покупатель обратилась в ОсОО «Кыргызэкспертизу», по заключению которого, товар имел дефекты внешнего вида производственного характера. Иск удовлетворен. Г. Обязанности покупателя Основная обязанность покупателя - оплатить покупаемый товар и принять его. При этом порядок и способ оплаты, валюта сделки оговариваются в соглашении. По общему правилу ст. 449 ГК КР оплата товара должна быть произведена непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрен законом или договором и не вытекает из существа обязательства. Оплата товара может быть: предварительная - до передачи товара продавцом; в кредит - через определенное время после передачи товара покупателю (это должно быть предусмотрено договором; если такой порядок не определен, то покупатель производит оплату в разумный срок, минимальная продолжительность которого не может быть менее 30 дней, а после его истечения - в семидневный срок со дня предъявления продавцом требования об оплате); в рассрочку - оплата путем периодических платежей, рассредоточенных во времени, вплоть до полной уплаты стоимости товара.

При заключении договоров купли-продажи в рассрочку и в кредит предъявляются дополнительные требования к существенным условиям договора, которые должны быть отражены в договоре, а именно: цена товара, порядок, сроки и размеры платежей. При отсутствии в договоре хотя бы одного из названных условий договор признается недействительным, как несоответствующий законодательству (ст. 185 ГК КР). При неисполнении условия об оплате в рассрочку продавец вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возврата товара. Это право не может быть реализовано продавцом только в том случае, если сумма внесенных платежей превышает половину цены договора.

23

2.2 Договор розничной купли-продажи По договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

А. Отличие договора розничной купли-продажи от других договоров купли-продажи:

Розничная купля-продажа

По субъектам

По предмету: товар предназначен только для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

По публичности характера (п.2 ст.455 ГК)

Продавец: Коммерческая организация или гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу

Покупатель: Гражданин, юридическое лицо (в случае, если товар приобретается ими не в целях извлечения прибыли (т.е. не связано с предпринимательской деятельностью)

Положения «О договоре розничной купли-продажи», не распространяются на такие товары, как недвижимость, электро и теплоэнергия, газ, вода. Торговля данными товарами считается самостоятельной разновидностью купли-продажи.

24

Применительно к розничной купле-продаже публичной офертой признается реклама товара, его описание, художественные изображения в каталогах, обращенных к неопределенному кругу лиц вне места продажи товара, и содержащие все существенные условия договора. Более того, выставление в месте продажи товаров образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах в месте их продажи признаются публичной офертой, независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли-продажи. Это означает, что продавец должен в таком случае заключить договор купли-продажи с любым лицом, кто отзовется на предложение. Формы договора розничной купли-продажи: конклюдентная форма (купля-продажа в автоматах); устная форма; письменная форма (товарный кассовый чек не письменная форма, а письменное доказательство).

Договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара. Однако при отсутствии этих подтверждений покупатель вправе ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий. Пример: В магазине электротоваров И-а купила соковыжималку известной фирмы стоимостью 3 тысячи сом. При покупке соковыжималки продавец не выдал И-е товарный чек. В процессе эксплуатации соковыжималки И-а обнаружила дефект - заводской брак - и потребовала, чтобы магазин принял соковыжималку и вернул ей деньги. Продавец не согласился с ее требованиями, ссылаясь на отсутствие кассового или товарного чека на покупку. В качестве доказательства покупки соковыжималки именно в этом магазине И-а предъявила технический паспорт на нее, в котором продавцом проставлен срок гарантии. Кроме того, И-а указала, что она покупала соковыжималку с подругой, которая подтвердила факт покупки соковыжималки именно в этом магазине. Доводы И-ы законны и подлежат удовлетворению. В соответствии с Законом «О защите прав потребителей» И-а вправе требовать замены товара, возврата товара и получения денег и компенсации морального вреда.

25

Существенным условием договора является цена товара. Цена товара, а также иные условия договора купли-продажи должны быть одинаковыми для всех потребителей. В противном случае такая сделка может быть признана недействительной. Права потребителей, предусмотренные Законом Кыргызской Республики «О защите прав потребителей», не могут переходить к продавцу по договору розничной купли-продажи. Договор розничной купли-продажи по способу его заключения относится к договорам присоединения и может быть заключен с условием принятия товаров в определенный срок. В течение этого срока продавец не может продать товар другому покупателю (ст. 459 ГК КР). Договор розничной купли-продажи может быть заключен с условием о доставке товара покупателю, который будет считаться исполненным с момента вручения товара покупателю или любому лицу, предъявившему квитанцию или иной документ, свидетельствующий о заключении договора. Особые правила введены ГК в отношении договора розничной купли-продажи, заключаемого по образцу товара (каталогу, описанию), предложенному продавцом. Такой договор считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи покупателю документов: кассового и товарного чеков, квитанции на доставку и др. Договор считается исполненным с момента доставки товара в место, указанное покупателем в договоре (ст. 460 ГК КР). Договор розничной купли-продажи может осуществляться с использованием автоматов (ст. 461 ГК КР). Владельцы автоматов должны информировать покупателя о продавце товара, а также о действиях, которые необходимо совершить покупателю для получения товара. Договор считается заключенным с момента совершения действий покупателем, которые необходимы для получения товара. Ответственность продавца заключается в том, что покупатель вправе потребовать от продавца незамедлительно предоставить ему товар или вернуть оплату, если товар не выдан ему автоматом. Помимо прав и обязанностей, предусмотренных общими правилами для договора купли-продажи по договору розничной купли-продажи особое внимание уделяется: обязанности продавца предоставить необходимую и достоверную информацию о товаре, что отражено в ст. 458 ГК КР и конкретизировано в ст.ст. 7-9 Закона Кыргызской Республики «О защите

26

прав потребителей», а также в Правилах, обеспечивающих наличие на продуктах питания ввозимых в Кыргызской Республики, информации на государственном либо официальном языке, в рамках требований постановления Правительства Кыргызской Республики от 31 декабря 2001 г. №838. Пример: С-ва А. приобрела в «ЦУМе» у индивидуального предпринимателя Р-о Н. мобильный телефон неизвестной ей марки. При продаже покупателю была передана инструкция по применению на иностранном языке. Покупатель не знала, как пользоваться телефоном, и в результате непродолжительного времени его использования телефон пришел в нерабочее состояние. Продавец отказался выполнить требование покупателя вернуть ей деньги за неисправный телефон, ссылаясь на то, что они не договаривались по вопросу обмена товар или возврата товара в случае его низкого качества. В соответствии с Законом «О защите прав потребителей» и статьей 458 ГК КР, покупатель вправе в разумный срок после обнаружения порчи товара, происшедшей в связи с отсутствием у него надлежащей информации о свойствах товара, отказаться от договора и потребовать возврата уплаченной суммы и возмещения других убытков. Несмотря на наличие инструкции, покупателю не было дана нужная информация о свойствах товара, так как инструкция была исполнена на иностранном языке. Следовательно, покупатель вправе требовать с продавца возврата стоимости некачественной вещи. Основной обязанностью покупателя по договору розничной купли-продажи является оплата приобретенного товара. Особенности оплаты за товар по договору розничной купли-продажи: покупатель обязан оплатить товар по цене, объявленной продавцом в момент заключения договора; неоплата покупателем товара, при предварительной форме оплаты расценивается как отказ от заключения договора; к договорам розничной купли-продажи товаров в кредит и в рассрочку, не применяются правила, предусмотренные пунктом 4 ст.451 ГК КР, а именно - не подлежат уплате проценты за пользование денежными средствами (ст. 360 ГК КР).

Помимо прав, установленных общими положениями по договору розничной купли-продажи у покупателя существует право на обмен

27

товара ненадлежащего качества. Определенный порядок обмена непродовольственных товаров ненадлежащего качества, которые не устраивают покупателя по размеру, форме, габариту, фасону, расцветке или комплектации был установлен ст. 465 ГК КР. Вместе с тем существует перечень товаров, не подлежащих обмену, в соответствии с Правилами обмена непродовольственных товаров, утвержденных Постановлением Правительства Кыргызской Республики от 27 августа 1996 г. Это: чулочно-носочные изделия, перчатки, постельное белье, мерный товар: ткань, ковровые изделия и т.д.

2.3 Договор поставки По договору поставки, поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Кроме того, в договоре поставки может принимать участие самостоятельная фигура - получатель - третье лицо, на которое покупатель возложил исполнение части своих обязанностей. Договор поставки должен заключаться в простой письменной форме, поскольку, как правило, он заключается между юридическими лицами, и с гражданами - индивидуальными предпринимателями.

Назначение договора поставки - оптовая купля-продажа.

Договор поставки - возмездный, взаимный и консенсуальный договор.

Существенные условия договора

Предмет Цена Срок исполнения обязательства

Предметом может быть любой товар, не исключенный из гражданского товарооборота и предназначенный для предпринимательских и других

28

целей, кроме связанных с личным потреблением. Недвижимость и имущественные права не могут выступать предметом договора поставки. Применительно к договору поставки срок передачи товаров приобретает характер существенного условия договора. Срок действия договора поставки, стороны предусматривают в договоре. Период поставки также является существенным условием. Следует обратить внимание на то, что в предпринимательской сфере без согласия покупателя не допускается досрочная поставка товаров. Пример: Завод по изготовлению станков и АО «Строитель» заключили договор поставки станков на строящийся объект равными месячными партиями в количестве 100 станков с указанием поставки в третьем квартале. Станко-производительный завод отгрузил всю партию станков во втором квартале. АО «Строитель» отказался от принятия станков и потребовал от завода уплаты убытков, вызванных хранением станков. Как установлено при рассмотрении спора, АО «Строитель» должен был в начале третьего квартала закончить строительство цеха, где следовало установить станки. Поставка станков досрочно без согласия АО «Строитель» привела к убыткам АО «Строитель». При разногласиях сторон по условиям договора поставки ст. 471 ГК КР устанавливает определенный порядок их согласования. Договор поставки может иметь приложения:

• протокол согласования цен; • график поставки товаров; • отгрузочная разнарядка.

Оплату товара покупатель производит с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором, если в договоре порядок не определен, то оплата производится денежными поручениями. По договору поставки предусмотрено право сторон на односторонний отказ от исполнения договора (полностью или частично) или одностороннее его изменение в случае существенного нарушения договора одной из сторон, к которым относятся:

• со стороны покупателя: неоднократное нарушение сроков оплаты товара, неоднократная не выборка товаров;

29

• со стороны поставщика: поставка товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, неоднократное нарушение сроков поставки.

Договор поставки считается расторгнутым с момента получения одной стороной уведомления другой стороны об одностороннем отказе от исполнения договора Основные формы ответственности за нарушение договора поставки:

• возмещение убытков (реальный ущерб, упущенная выгода, абстрактные убытки);

• уплата зачетной неустойки (штраф, пеня). 2.4 Договор электроснабжения По договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) энергию через присоединенную сеть, а абонент обязуется оплачивать энергию, а также соблюдать режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Стороны договора:

• энергоснабжающая организация (продавец); • абонент (потребитель): юридические лица или гражданин.

Продавцом является энергоснабжающая организация - коммерческая организация, независимо от организационно-правовой формы, которая имеет соответствующее разрешение на продажу потребителям произведенной или купленной им электрической и\или тепловой энергии. Требования к абоненту: наличие у него отвечающего техническим требованиям электропринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации. Данный договор отличается особым объектом - энергией и способом ее передачи - через присоединенную сеть. Договор является публичным.

30

В зависимости от предмета и состава участников договором электроснабжения может быть:

• договор снабжения электроэнергией; • договор снабжения газом; • договор снабжения тепловой энергией, водой, нефтью и т.д.

Главной обязанностью продавца является подача абоненту энергии. В обязанности абонента входит:

• обеспечение надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования;

• соблюдение установленного режима потребления энергии; • немедленное сообщение энергоснабжающей организации об авариях

пожарах, неисправностях приборов учета и иных нарушениях, возникших при пользовании энергией.

Цена договора определяется тарифами, которые утверждаются государством. Тарифы различаются в зависимости от абонента и размера потребляемой энергии. Если по договору абонентом выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, то он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке при условиях: уведомления об этом продавца, полной оплаты использованной энергии. Если абонентом по договору выступает юридическое лицо, продавец вправе отказаться от исполнения договора в одностороннем порядке по основаниям, предусмотренным статьей 486 ГК КР, за исключением случаев, установленных нормативными правовыми актами. Пример: ОсОО «Рита» имело большую задолженность перед АО «Кыргызэнерго». АО «Кыргызэнерго» неоднократно предупреждало ОсОО «Рита» об отключении электроэнергии, неоднократно отключало электроэнергию, после чего ОсОО «Рита» оплачивало потребленную энергию частично, но потом все повторялось. АО «Кыргызэнерго» потребовало расторжения договора энергоснабжения на основании пункта 3 ст. 486 ГК КР, за неоднократные задержки оплаты потребленной энергии. ОсОО «Рита» никак не отреагировало на требование о расторжении договора. По истечении 30 дней АО «Кыргызэнерго» подало иск в суд о расторжении договора энергоснабжения с ОсОО «Рита» на основании пункта 2 ст. 413 ГК КР о порядке расторжения договора.

31

Суд при рассмотрении этого дела должен учитывать совокупность фактов и условий, таких как: нарушение условий договора ОсОО «Рита», право на расторжение договора, предоставленное АО «Кыргызэнерго» абзацем 2 пункта 1 ст. 494 ГК КР, монопольный характер деятельности АО «Кыргызэнерго» и отсутствие альтернативной энергоснабжающей организации в данной сфере. По договору энергоснабжения установлена равная ограниченная ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора, как абонента, так и энергоснабжающей организации. Закон возлагает обязанности на стороны в договоре возмещение реального ущерба, то есть понесенные расходы, а также стоимости утраченного или поврежденного имущества. Упущенная выгода при этом не возмещается. Также ГК КР и законом «Об электроэнергетике» предусматриваются дополнительные меры ответственности сторон при нарушении условий договора.

2.5 Договор продажи предприятия По договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом, как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.

Предметом договора продажи предприятия является предприятие в целом как имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В состав предприятия входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работу и услуги (фирменное наименование, знаки обслуживания) и другие исключительные права.

Стороны договора:

• продавец - собственник, юридическое лицо, частный предприниматель;

• покупатель - физическое или юридическое лицо. К договору продажи предприятия предъявляются специальные требования к форме. Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами с обязательным

32

приложением к нему документов, составленных и рассмотренных сторонами до подписания договора:

• акта инвентаризации; • бухгалтерского баланса о составе и стоимости предприятия; • перечня всех долгов (обязательств) предприятия, с указанием

кредиторов, характера, размера и срока их требований. Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и только с этого момента считается заключенным. Право собственности на предприятие переходит к покупателю только с момента государственной регистрации этого права, которое осуществляется непосредственно после передачи предприятия покупателю. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность.

Пример: ОсОО «Азия» обратилось в суд к АО «Караван» о признании договора незаключенным и возврате суммы аванса, указывая, что ОсОО заключило с АО договор, по которому последнее продало ему предприятие и обязалось поставить оборудование для предприятия, а покупатель уплатил аванс в счет обязательств по оплате предприятия и оборудования. Истец указал, что договор подлежит регистрации и заключается с момента регистрации. Ответчик, возражая, указывал на то, что договор содержит элементы двух договоров и может являться незаключенным только в части обязательств по договору купли-продажи предприятия. Возражения ответчика обоснованны в том, что договор купли-продажи предприятия подлежит регистрации и заключается с момента такой регистрации. Однако учитывая, что ОсОО уплатило аванс на покупку предприятия, но не оплатило цену имущественного комплекса, а регистрация договора производится после выполнения данного пункта договора, в иске должно быть отказано. Передаче предприятия предшествует обязанность продавца письменно уведомить кредиторов по обязательствам предприятия о продаже, поскольку договор продажи, с одной стороны, сопровождается во всех случаях уступками права требования продавцом покупателю, а с другой - переводом на покупателя долгов продавца. Если в первом случае согласия должников не требуется, то перевод долга требует согласия кредиторов (ст. 500 ГК КР). Предприятие считается переданным покупателю со дня подписания обеими сторонами передаточного акта. С этого момента покупатель несет риск случайной гибели или случайного повреждения имущества.

33

Обязанность подготовки предприятия к передаче возлагается на продавца. Права на фирменное наименование переходят к покупателю предприятия (если иное не предусмотрено договором), а права, полученные продавцом на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью не могут быть переданы продавцом покупателю. Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения договора или изменения его условий и возвращения того, что исполнено сторонами, если предприятие ввиду недостатков, за которые отвечает продавец, непригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке, установленном законом или договором, либо устранение недостатков невозможно. К договору продажи предприятия применяются правила о последствиях недействительности сделок и об изменении и расторжении договора купли-продажи по возврату или взысканию в натуре. 3. ГОСУДАРСТВЕННЫЕ ЗАКУПКИ 3.1 Общие положения договора о государственных закупках Предмет государственных закупок - товары, работы, услуги и консультационные услуги, закупка которых осуществляется полностью или частично за счет государственных средств.

Договор о закупках - это договор между закупающей организацией или подрядчиком, заключаемый в результате процедур закупок. Выступая в качестве покупателя товаров, необходимых для удовлетворения потребностей государства, государство действует как участник гражданско-правовых отношений. В таких случаях, в целях регулирования указанных правоотношений подлежат применению нормы, определяющие участие юридических лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, если иное не вытекает из закона или особенностей такого субъекта гражданского права, как государство. А. Правовое регулирование договора о государственных закупках

34

Особенности правового регулирования договора о государственных закупках: ГК КР не содержит специальных норм, регулирующих указанный вид договора; к отношениям по государственным закупкам субсидиарно принимаются сначала нормы о договоре поставки товаров, а затем общие положения о купле-продаже; указанные отношения регулируются специальным Законом КР «О государственных закупках» и другими подзаконными актами, в приоритетном порядке перед нормами о договоре поставки и общими положениями о купле-продаже.

Договор о государственных закупках является разновидностью договора о поставке и в этом смысле может быть охарактеризован как возмездный, консенсуальный и взаимный договор. Договор вступает в силу с даты его подписания сторонами. Б. Форма договора и изменения Договор заключается в письменной форме. В трехдневный срок со дня его подписания в Госагентство представляется информация о стоимости договора. Закон устанавливает запрет на изменение любого пункта подписанного договора, запрет вносить новые условия в подписанный договор, если данные условия могут изменить содержание тендерной заявки, явившейся основой для выбора поставщика. Взаимно согласованные изменения, которые нельзя было предвидеть в момент заключения договора и которые нарушают требования Закона, считаются недействительными. Госагентство может обратиться в суд и заявить о незаконности изменений. При этом судам следует иметь в виду, что при проведении закупок за счет иностранных инвесторов, закупки производятся по процедурам стороны, осуществляющей финансирование, и такие процедуры предусматривают положение о внесении поправок в договор. При возникновении существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора и изменения которых нельзя было предвидеть в момент заключения договора, и если при этом исполнение договора идет вразрез общественным интересам, закупающая сторона может расторгнуть договор только после согласования с Госагентством, в течение одного месяца после того, как стало известно о таких обстоятельствах.

35

За ненадлежащее исполнение договора о государственных закупках действующим законодательством предусмотрена ответственность нормами ГК КР, а также за определенные нарушения процедур закупок предусмотрены административная и уголовная ответственность, в соответствии с Уголовным Кодексом Кыргызской Республики. В. Участники процедуры закупок:

• закупающая организация; • уполномоченный отдел или тендерная комиссия; • уполномоченный государственный орган по государственным

закупкам; • поставщики или подрядчики - претенденты.

Закон Кыргызской Республики «О государственных закупках» не регулирует закупки, непосредственно связанные с государственной безопасностью, национальной обороной, защитой государственной тайны и стихийными бедствиями. Порядок организации данных закупок определяется Правительством Кыргызской Республики, в соответствии с Постановлением от 1 июля 1998 г. №398. а) Закупающая организация Закупающая организация: любой государственный орган, имеющий статус юридического лица; бюджетные организации, государственные органы, службы или предприятия; коммунальные организации, финансируемые за счет средств местного бюджета; органы местного самоуправления; фонды, созданные за счет государственных средств.

Зачастую на практике, для того чтобы избежать объявление тендера, создание тендерных комиссий, согласование с Госагентством, а иногда и в целях поддержки интересов поставщиков или подрядчиков, организации умышленно дробят единые закупки на несколько отдельных составляющих, либо занижают стоимость закупок. В связи с этим, законодатель четко закрепил, что закупающая организация не вправе делить закупки на части

36

либо снижать стоимость закупок с тем, чтобы избежать применения закона о закупках. Закупающая организация возлагает ответственность за осуществление закупок на один из своих отделов и на каждый проводимый тендер создает отдельную тендерную комиссию. Отдел в 10-дневный срок после утверждения республиканского бюджета представляет в Государственный орган план государственных закупок на очередной финансовый год. Тендерная комиссия является органом, который образуется закупающей организацией для осуществления всех функций по проведению процесса закупок, начиная от разработки тендерной документации и вплоть до присуждения контракта победителю торгов. В состав уполномоченного отдела в тендерной комиссии должно входить не менее трех человек, и количество должно составлять нечетное число. Уполномоченный отдел и тендерная комиссия закупающей организации не могут быть контрактной стороной. Руководитель закупающей организации не вправе входить в состав отдела и/или тендерной комиссии закупающей организации. б) Поставщики (подрядчики), статус претендента Поставщиком или претендентом может быть любая потенциальная или конкретная сторона-участница договора о закупках с закупающей организацией. Закон различает внутренних поставщиков которыми являются граждане Кыргызской Республики и юридические лица, зарегистрированные на территории Кыргызской Республики и иностранных поставщиков. Законом предусмотрены льготы для внутренних поставщиков или подрядчиков. При предоставлении льгот закупающая организация до начала процедур закупок делает соответствующее заявление участникам и указанное заявление изменению не подлежит. Поставщик (подрядчик) приобретает статус претендента с момента приобретения тендерной документации и утрачивает его в следующих случаях:

• по желанию претендента - на любой подготовительной стадии; • вследствие не прохождения первого этапа двухэтапных торгов;

37

• невнесения гарантийного обеспечения тендерной заявки при представлении тендерной заявки;

• вследствие нарушения претендентом Закона «О закупках» или известных ему условий торгов.

Решение об отстранении претендентов от участия принимается в случаях, когда: поставщики (подрядчики) ненадлежащим образом исполнили хотя бы один договор государственных закупок в течение двух лет, предшествующих началу процедуры закупок; поставщики (подрядчики) объявлены банкротами либо находятся в процессе банкротства; поставщики (подрядчики) имеют задолженность по налогам и/или выплатам в Фонд социального страхования.

В связи с этим разработано Положение «О формировании Базы данных ненадежных (недобросовестных) поставщиков (подрядчиков) и процедуры ее применения», утвержденное приказом Государственной комиссии от 13 января 2005 г. № 8. в) Уполномоченный государственный орган по закупкам Государственное агентство по государственным закупкам и материальным резервам при Правительстве Кыргызской Республики (далее - Госагентство) является центральным органом, осуществляющим общегосударственную политику закупок товаров, работ, услуг и консультационных услуг. Госагентство осуществляет функции по координации и регулированию деятельности государственных органов по осуществлению закупок за счет государственных средств, контроля за соблюдением государственными органами законодательства в области закупок и рассмотрению жалоб и протестов, вынесение по ним заключений. г) Конфликт интересов Одним из важных моментов в работе закупающих организаций является недопущение конфликта интересов при проведении торгов.

Конфликт интересов возникает, в случаях: когда личные интересы государственного служащего входят в противоречие с публичными интересами: когда оказывается влияние на процедуры закупок в интересах любой из

38

сторон закупок; когда государственные служащие участвуют в качестве поставщиков или подрядчиков при закупках; когда государственные служащие оказывают содействие и/или заключают договоры о закупках между организациями, в которых они работают, и с организациями, с которыми они сотрудничают или являются их представителями, учредителями, участниками, акционерами или должностными лицами; когда государственные служащие участвуют в принятии решений по процедурам закупок, если они связаны с кем-либо из участников закупок степенью родства либо прямо или косвенно заинтересованы в результатах проводимых закупок.

В случае нарушения государственными служащими указанных запретов они привлекаются к ответственности в установленном законодательством порядке, а процедуры закупок приостанавливаются, либо прекращаются по решению закупающей организации, согласованному с уполномоченным Государственным органом. д) Конфиденциальность Законодатель устанавливает для всех участников процедур закупок принцип конфиденциальности представляемой и используемой информации, содержащей сведения, являющиеся коммерческой тайной. Передача этой информации третьим лицам возможна только на взаимно оговоренных условиях либо в случаях, предусмотренных законодательством. Закупающая организация не вправе раскрывать: информацию, если ее раскрытие не соответствует государственным интересам, наносит ущерб важным коммерческим интересам сторон либо принципам честной конкуренции; информацию относительно изучения, оценки и анализа представленных тендерных заявок, котировок или их цен.

В случае разглашения участниками процедур закупок сведений, составляющих коммерческую тайну поставщиков (подрядчиков), убытки, причиненные юридическим или физическим лицам, подлежат возмещению в соответствии с гражданским законодательством. Г. Методы закупок Государственные закупки осуществляются следующими методами:

39

торги с неограниченным и ограниченным участием (см. ниже); двухэтапные торги (см. ниже); запрос котировок.

а) Запрос котировок Запрос котировок - это процедура закупок, при которой закупающая организация запрашивает котировки товаров у такого числа поставщиков, которое обеспечит конкуренцию и эффективный отбор лучшего предложения, но не менее чем у трех. Этот метод используется в случае закупок товаров с установленными стандартами качества и на сумму, не достигающую максимальной пороговой суммы.

По согласованию с Госагенством закупающая организация может осуществить закупку товаров на сумму, не превышающую пятикратный размер максимальной пороговой суммы. Каждому поставщику разрешается представить только одну ценовую котировку и не разрешается ее менять. Никаких переговоров в отношении ценовой котировки между закупающей организацией и поставщиком не проводится. Договор заключается с поставщиком, который представил самую низкую ценовую котировку. Объявление публикуется в Бюллетене закупок, срок представления котировки должен составлять не менее одной недели со дня- публикации. б) Закупки из одного источника Закупки из одного источника - это процедура государственных закупок, при которой подписывается договор о закупках после проведения переговоров только с одним поставщиком или подрядчиком. Закупка из одного источника, осуществляется в следующих случаях: если она осуществляет дополнительные заказы в течение шести месяцев с момента заключения договора, не превышающие 15 % стоимости предыдущей закупки, и выдерживает прежние нормы, параметры и стандарты; при подписании договора на проведение исследований, экспериментов или подготовку научного заключения; если товары, работы или услуги имеются в наличии только у конкретного поставщика (подрядчика) или какой-либо поставщик (подрядчик) обладает исключительными правами в отношении данных товаров, работ или услуг;

40

при осуществлении закупок для выполнения творческого проекта либо творческой деятельности в области искусства или культуры; при возникновении срочной необходимости в проведении закупок в связи с обстоятельствами, которые закупающая организация не могла предвидеть.

в) Пороговые суммы При проведении торгов на сумму, равную или выше максимальной пороговой суммы, выбор метода закупок осуществляется только по согласованию с Государственным органом. Пороговые суммы определяют выбор метода государственных закупок по каждой статье расходов. Размер пороговых сумм ежегодно устанавливается Правительством Кыргызской Республики. Существует два вида пороговых сумм: максимальная и минимальная пороговая сумма. Постановлением Правительства Кыргызской Республики от 16 сентября 2005 г. № 440, для бюджетных организаций, организаций, созданных за счет государственных средств, а также государственных предприятий и акционерных обществ, в которых государство владеет не менее 51 процентом акций, где уставный капитал составляет до 100 млн. сомов, установлены следующие размеры пороговых сумм, направляемых: На закупку товаров и услуг: На закупку работ: - минимальная пороговая сумма - 500000 сомов; - максимальная пороговая сумма - 1500000 сомов;

- минимальная пороговая сумма - 500000 сомов; - максимальная пороговая сумма - 2000000 сомов.

3.2 Тендер (торги) Тендер (торги) - это приобретение закупающей организацией товаров, работ, услуг и консультационных услуг на конкурсной основе в порядке, определяемом Законом.

41

Схема финансирования закупок, проведения тендера и контроля за процедурой закупок:

А. Общие правила Основным методом государственных закупок являются торги с неограниченным участием. Они используются в основной массе закупок на сумму свыше максимальной пороговой суммы и обеспечивают максимальную экономичность и эффективность. При проведении данного типа торгов, количество поставщиков (подрядчиков), желающих участвовать в процедурах закупок, не ограничивается.

Претендент


ТОРГИ

Победитель

Тендер


Министерство Финансов КР

Кыргызский Банк

Закупочная организация

Уполномоченный отдел

Счетная Государственная Палата КР

Уполномоченный Орган

Международные финансовые институты

Тендерная комиссия

42

Торги с ограниченным участием проводятся в случае, если: расходы, необходимые для рассмотрения и оценки большого количества тендерных заявок, будут несоизмеримы со стоимостью закупаемых товаров, работ или услуг; товары, работы или услуги в силу уровня своей технической сложности или специализированного характера имеются в наличии только у ограниченного круга поставщиков (подрядчиков).

При проведении торгов с ограниченным участием закупающая организация привлекает тендерные заявки достаточного числа поставщиков (подрядчиков) для обеспечения конкуренции, но не менее трех. Закупающая организация не позднее одной недели после получения запроса о предоставлении необходимых документов направляет тендерную документацию, устанавливающую основные положения процедуры закупки. При проведении торгов с ограниченным участием тендерная документация направляется одновременно с приглашением.

Закупающая организация устанавливает точную дату и время окончательного срока для представления тендерных заявок: для торгов с неограниченным участием - не менее шести недель после объявления торгов; иногда закупающая организация вправе по согласованию с Госагентством уменьшить сроки предоставления тендерных заявок, но на срок не менее четырех недель; для торгов с ограниченным участием - не менее трех недель с даты отправления приглашений к участию в торгах и публикации объявления в СМИ.

Поставщик при предоставлении тендерной заявки одновременно вносит гарантийное обеспечение, размер которого определяется комиссией и не должен превышать 3% от стоимости товаров, работ, услуг, предлагаемых поставщиками. Гарантийное обеспечение может быть представлено в форме денег, облигаций, банковских гарантий, акций (с разрешения закупающей организации), депозитных сертификатов, векселей. Конкретная форма гарантийного обеспечения определяется закупающей организацией.

Гарантийное обеспечение возвращается в случаях:

• истечения срока действия гарантийного обеспечения тендерной

43

заявки; заключения договора закупки; • отзыва тендерной заявки до истечения окончательного срока

представления тендерных заявок; • прекращения процедур закупок без заключения договора закупки.

Претендент теряет право на возврат гарантийного обеспечения в случаях:

• отказа подписать договор на условиях, предусмотренных в его заявке;

• отказа предоставить гарантийное обеспечение исполнения договора; • изъятия претендентом тендерной заявки после ее вскрытия и до

истечения срока ее действия. Выигравшей тендерной заявкой признается заявка, отвечающая требованиям тендерной документации и имеющая наименьшую оцененную стоимость. Письменное уведомление о признании тендерной заявки выигравшей направляется представившему ее поставщику в течение трех дней после произведенного отбора. При проведении отбора закупающая организация и выигравший поставщик должны заключить договор закупки в срок, не превышающий семи дней со дня вручения письменного уведомления победителю торгов. Закупающая организация отменяет торги когда: были отклонены все заявки; минимальная цена тендерных заявок превышает сумму, выделяемую закупающей организации на проведение закупок; проведение закупок перестало соответствовать государственным интересам в связи с непредвиденными серьезными изменениями ситуации.

Б. Двухэтапные торги Двухэтапные торги - это торги, при которых тендерные заявки подаются без указания цены и без гарантийного обеспечения на первом этапе торгов. На первом этапе закупающая организация вправе проводить переговоры с любым поставщиком (подрядчиком), тендерная заявка которого не была отклонена.

44

На втором этапе закупающая организация предлагает претендентам, принявшим участие в первом этапе, подать окончательные тендерные заявки с указанием цен. Процедура двухэтапных торгов применяется в случаях, когда: закупающая организация не может заранее определить специфические технические характеристики и качественные показатели закупаемых товаров, работ или услуг; необходимо проведение переговоров с поставщиками (подрядчиками) в силу особого характера закупаемых товаров, работ или услуг; предметом закупок является исследование, эксперимент, подготовка научного заключения либо представление иных специализированных услуг.

В. Особенности закупки консультационных услуг Консультационные услуги - это услуги интеллектуального или консультационного характер, предоставляемые индивидуальными консультантами или консультационными фирмами, имеющими необходимые специализированные профессиональные знания, опыт и соответствующею квалификацию.

Консультационные услуги осуществляются правомочными юридическими или физическими лицами, имеющими соответствующую квалификацию, независимо от их гражданства, а также страны происхождения. Методы отбора консультационных услуг:

• по качеству и стоимости; • по качеству; • в условиях фиксированного бюджета; • по наименьшей цене; • отбор индивидуальных консультантов.

Процедура отбора по качеству и стоимости: Подготовка технического задания: в техническом задании указываются цели, задачи, объем задания, описания требований сроки представления отчетов и справочная информация, перечень соответствующих исследований, проведенных на данный момент, и базовые данные.

45

Подготовка сметы расходов (бюджета): смета или бюджет включают в себя расходы на выполнение задания и состоит из: а) платы за услуги или вознаграждение; б) возмещаемых расходов; в) расходов на материально-техническую поддержку. Размещение объявлений или рекламы: перечень заданий публикуется в СМИ, Бюллетене государственных закупок или на сайте в Интернете. Составление краткого списка консультантов: список консультантов формируется из консультантов, приславших свидетельства о своей заинтересованности и отвечающих квалификационным требованиям. В список должно входить от трех до шести консультантов. Подготовка приглашения к подаче предложений: письмо-приглашение, содержащее сведения о закупках, срок действия предложений, а также дату, время, и адрес для подачи предложений; информацию для консультантов; техническое задание; общие условия договора. Информация для консультантов, где указывается: описание задания, крайний срок подачи предложений и т.д. Получение предложений: для представления предложений назначается дата не менее четырех недель после отправления приглашения. За десять дней до окончательного срока консультант может запросить разъяснения. Оценка технических предложений: Технические предложения оцениваются по критериям: опыт консультанта; качество предлагаемой методики; квалификация персонала; передача знаний; степень участия в выполнении задания гражданами КР. Оценка финансовых предложений: финансовые предложения вскрываются в срок не менее двух недель с даты отправления уведомления консультантам и публично, в срок и в определенном месте, в присутствии представителей консультантов. Окончательная оценка качества и стоимости: для получения общего балла суммируются полученные баллы консультантов за техническую оценку и за финансовую оценку, консультант, набравший наибольший балл, приглашается к проведению переговоров. Проведение переговоров и заключение договора: в трехдневный срок после завершения оценки закупающая организация приглашает консультанта, получившего наибольшее количество баллов, к переговоров по заключению договора, где обсуждаются техническое задание, методика, персонал, материально-технические ресурсы. Не подлежат обсуждению предложенная цена, а также возмещаемые расходы.

Иные методы отбора консультационных услуг:

46

Отбор по качеству - применяется в случаях необходимости выполнения: сложных или узкоспециализированных заданий; заданий, которые могут иметь важные последствия с точки зрения дальнейшей работы, и цель которых заключается в том, чтобы получить квалифицированных экспертов; заданий, которые могут быть выполнены различными способами, что делает невозможным сопоставление предложений. Отбор в условиях фиксированного бюджета - используется в случаях, когда имеется точное определение задания и имеется фиксированный бюджет. В приглашении указывается бюджет задания, а консультантам предлагается представить технические и финансовые предложения в пределах бюджета. Отбор по наименьшей стоимости - применяется при отборе консультантов ниже максимальной пороговой суммы для типовых или стандартных заданий, когда имеются устоявшаяся практика и нормы. Закупающая организация устанавливает минимальный проходной балл по техническим предложениям и указывает в приглашении к подаче предложений. Отбор индивидуальных консультантов - индивидуальные консультанты приглашаются через СМИ к выполнению заданий, в случае если: нет необходимости в найме группы специалистов; нет необходимости в получении дополнительной информации со стороны; основным требованием являются опыт и квалификация отдельного лица.

3.3 Процедура рассмотрения протестов и жалоб Вопрос решения споров, безусловно, относится к той части договора, о которой не думают при его заключении. В лучшем случае в заключительной части договора есть упоминание о решении разногласий. При возникновении противоречий, связанных с выполнением договора государственных закупок, поставщик может разрешить данные противоречия, адресовав свои претензии закупающей организации. Закупающая организация обязана рассмотреть претензии, предъявленные поставщиками, и представить ответ в письменном виде в течение 21 дня со дня предъявления претензии. А. Право на жалобу Если закупающая организация отказывает в удовлетворении претензии или не представляет ответ в течение установленного времени, поставщик

47

вправе обратиться в суд или в третейский суд, если в договоре имеется третейская оговорка. Участники торгов до вынесения тендерной комиссией решения о произведенном выборе имеют право подать жалобу в закупающую организацию. Любое другое решение тендерной комиссии может быть обжаловано участниками процедур закупок в закупающую организацию в течение 10 дней после опубликования объявления о результатах процедуры закупок. По истечении этого срока жалобы поставщиков закупающей организацией не рассматриваются. Б. Предмет обжалования Предметом обжалования не могут быть:

• выбор метода закупок; • выбор процедуры отбора; • предоставление льгот внутренним поставщикам (подрядчикам); • решение закупающей организации.

В. Процедура обжалования Поставщик или любой государственный орган, интересы которого нарушены или могут быть нарушены в результате обжалования, имеет право участвовать в процедурах обжалования. Поставщик, не принявший участия в такой процедуре, впоследствии лишается права подать аналогичную жалобу. До момента подписания договора о закупках поставщик вправе представить в закупающую организацию жалобу в письменном виде. Срок рассмотрения жалобы семь дней. По результатам рассмотрения жалобы закупающая организация выносит письменное решение. В случае, если в установленный срок решение закупающей организацией не вынесено либо поставщик не удовлетворен принятым решением, он имеет право на обжалование в Госагентство, а затем в суд. С момента подачи такой жалобы рассмотрение спора перестает входить в компетенцию закупающей организации. Решение закупающей организации является окончательным, если не начато разбирательство в соответствии с Законом «О государственных закупках».

48

Участники торгов также вправе обратиться с жалобой в Госагентство, которое уведомляет закупающую организацию о жалобе. Срок рассмотрения жалобы 10 дней. Госагентство вправе: наложить запрет на совершение закупающей организацией незаконных действий или принятие незаконных решений; полностью или частично отменить решение закупающей организации; отменить решения, нарушающие условия процедуры торгов; обязать возместить расходы, понесенные поставщиком, подавшим жалобу, не включая неполученные доходы в связи с осуществлением процедур закупок и в результате незаконного действия или решения закупающей организации, с использованием ею незаконной процедуры; вынести решение о прекращении процедур закупок.

Жалоба не рассматривается, если она подана по истечении 15 дней с момента, когда поставщик узнал или должен был узнать об обстоятельствах для жалобы, а также после заключения договора о закупках. В этом случае заинтересованная сторона вправе обратиться в суд. Подача жалобы приостанавливает процедуры закупок на срок до 10 дней при условии, что жалоба обоснованна и в ней содержится подтверждение того, что поставщик понесет ущерб в случае не приостановления процедур, и если принятие решения о приостановлении не причинит существенного ущерба закупающей организации и другим поставщикам. Госагентство вправе приостановить исполнение договора на срок до 10 дней если жалоба подана в суд после заключения договора. Оно также вправе продлить срок приостановления процедур на срок до 30 дней. Споры между сторонами при осуществлении процедур закупок, а также решения закупающей организации и Госагентства обжалуются в суд. Однако данное положение не может рассматриваться как ограничение права заинтересованной стороны на обращение в суд без предварительного разрешения разногласий уполномоченными органами.

49

ТАБЛИЦА 1: ОСОБЕННОСТИ РАССМОТРЕНИЯ СПОРОВ, СВЯЗАННЫХ С КОНТРАКТАМИ И ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ЗАКУПКАМИ № Особенности рассмотрения споров, связанных с

контрактами и государственными закупками Норма права

1

Стороны свободны в выборе вида, условий и формы договора кроме случаев, когда это право предусмотрено законом. Суды при разрешении дел не вправе указывать какой вид договора должны были составить стороны в каждом конкретном случае. (Например: договор дарения или договор пожизненного содержания; договор ипотеки или доверенность на право отчуждения и т.д.)

Ст. 382 ГК КР

2

При подаче исков о признании договоров недействительными (действительными) судам следует взимать государственную пошлину, установленную для заявлений имущественного характера, исходя из цены договора. Исключение: иски об обращении взыскания на заложенное имущество.

Постановление Правительства КР № 521 от 18 июля 1994 г. «Об утверждении ставок государственной пошлины»

3

Предварительный договор заключается в той же форме, что и основной договор. Если основной договор подлежит нотариальному удостоверению и государственной регистрации, то и предварительный договор должен быть нотариально удостоверен и зарегистрирован.

Ст. 388 ГК КР

4

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Ст. 392 ГК КР

5

В отличие от остальных договоров купли-продажи недвижимого имущества, договоры купли-продажи земельного участка, подлежат только государственной регистрации и не требуют нотариального удостоверения.

пункт 1 ст. 9 Земельного кодекса КР

6

Требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении или

Ст. 413 ГК КР

50

установленный законом либо договором, а при его отсутствии - в 30-дневный срок. В этом случае должны применяться правила о досудебном порядке урегулирования спора в ГПК.

7

При продаже предприятия, в отличие от права на фирменное наименование, права, полученные продавцом на основании лицензии на занятие определенной деятельностью, не могут быть переданы продавцом покупателю.

Ст. 497 ГК КР

8

Закон КР «О государственных закупках» не регулирует закупки, непосредственно связанные с государственной безопасностью, национальной обороной, защитой государственной тайны и стихийными бедствиями. Порядок организации данных закупок определяется Правительством Кыргызской Республики.

Ст. 2 Закона КР «О государственных закупках», Постановление Правительства КР от 1 июля 1998 г.

9

Закупающая организация не вправе делить закупки на части либо снижать стоимость закупок с тем, чтобы избежать применения Закона «О государственных закупках».

Ст. 2 Закона КР «О государственных закупках»

10

Запрещается изменять любое положение подписанного договора о государственных закупках, вносить новые условия в подписанный договор, которые могут изменить содержание тендерной заявки. Государственный орган вправе обратиться в суд с иском о признании таких изменений недействительными. При проведении закупок за счет иностранных инвесторов, закупки производятся по процедурам стороны, осуществляющей финансирование, влекущим соответствующие изменения в договоре.

Ст. 60 Закона КР «О государственных закупках».

51

ГЛАВА ____

БУХГАЛТЕРСКИЙ УЧЕТ

автор: Таранчиев Эрик Токбаевич Советник института корпоративного управления и развития

1

Нормативная правовая база по бухгалтерскому учету: 1. Закон Кыргызской Республики от 11 июня 1998 года «Об основных принципах бюджетного права в Кыргызской Республике». 2. Закон Кыргызской Республики от 6 ноября 1999 года «Об электронных платежах». 3. Закон Кыргызской Республики от 29 апреля 2002 года «О бухгалтерском учете». 4. Закон Кыргызской Республики от 23 июля 2002 года «Об аккредитивах». 5. Закон Кыргызской Республики от 30 июля 2002 года «Об аудиторской деятельности». 6. Закон Кыргызской Республики от 25 сентября 2003 года «О финансово-экономических основах местного самоуправления». 7. Закон Кыргызской Республики от 13 августа 2004 года «О Счетной палате Кыргызской Республики». 8. Закон Кыргызской Республики от 27 января 2006 года «О расчетном показателе». 9. Инструкция «По бухгалтерскому учету в бюджетных учреждениях Кыргызской Республики», утверждена приказом Министерства финансов Кыргызской Республики от 5 февраля 2001 года № 33/п. 10. Положение «О требованиях к формированию финансовой отчетности коммерческих банков Кыргызской Республики», утверждено постановлением Правления Национального банка КР от 3 декабря 2003 года № 33/2. 11. Положение «О требованиях к учетной политике коммерческих банков и других финансово-кредитных учреждений, лицензируемых НБКР» утверждено постановлением Правления Нацбанка КР от 23 октября 2004 года № 26/2 . 12. Постановление Государственной комиссии КР «По стандартам финансовой отчетности и аудиту» от 30 декабря 2004 года № 36 "О промежуточной финансовой отчетности».

2

Содержание 1. ПОНЯТИЕ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА . . . 4 1.1 Для чего бухгалтерский учет нужен судьям? . . . . 5 1.2 Ответственность при ведении бухгалтерского учета . . . 5 1.3 Уровни регулирования бухгалтерского учета . . . . 6 2. ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА . . . . . . 9 2.1 Объекты бухгалтерского учета . . . . . . 9 2.2 Пользователи бухгалтерской отчетности. . . . .10 2.3 Принципы бухгалтерского учета . . . . . .11 2.4 Качественные показатели и критерии бухгалтерской информации . . . . . . .14 3. ФИНАНСОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ . . . . . .16 3.1 Бухгалтерский баланс . . . . . . . .17 3.2 Отчет о финансовых результатах . . . . . .28 3.3 Отчет о движении денежных средств . . . . .32 3.4 Отчет о движении капитала . . . . . . .33 3.5 Пояснительная записка к финансовой отчетности . . .34 3.6 Взаимосвязь компонентов финансовой отчётности . . .34 4. БУХГАЛТЕРСКАЯ ДОКУМЕНТАЦИЯ . . . . .35 4.1 Классификация документов . . . . . . .36 4.2 Проверки / исследования документов . . . . .38 4.3 Особенности работы с электронными документами . . .39 5. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЗНАНИЙ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА В

ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКЕ . . . . . .40 ПРИЛОЖЕНИЕ 1. . . . . . . . . .44

3

1. ПОНЯТИЕ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА Бухгалтерский учет представляет собой систему измерения процесса функционирования субъекта и результатов его деятельности, путем сбора и регистрации данных, обработки и передачи информации об его активах, обязательствах, собственном капитале, доходах и расходах субъекта. Бухгалтерский учет - это, с одной стороны, - упорядоченная система сбора, регистрации, обобщения информации в денежном выражении об имуществе и обязательствах предприятий и организаций и их движении; а с другой стороны, - совокупность данных о производственной, хозяйственной и финансовой деятельности предприятий и организаций.

Задачи бухгалтерского учета: формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении; обеспечение информацией пользователей; предотвращение отрицательных результатов хозяйственной деятельности; выявление резервов, их эффективное пользование; оценка фактического использования внутренних резервов.

Основные требования бухгалтерского учета: бухгалтерский учет имущества, обязательств и хозяйственных операций ведется в национальной валюте; имущество, являющееся собственностью предприятия, учитывается обособленно от имущества других лиц, находящегося в распоряжение у данного предприятия; бухгалтерский учет ведется непрерывно с момента регистрации предприятия до реорганизации или ликвидации; бухгалтерский учет ведется путем двойной записи на взаимосвязанных счетах бухучета; данные аналитического учета должны соответствовать остаткам и оборотам по счетам синтетического учета; все хозяйственные операции и результаты инвентаризации подлежат своевременной регистрации на счетах бухгалтерского учета без каких-либо изъятий, пропусков; раздельно учитываются текущие затраты на производство продукции и капитальные вложения.

4

1.1 Для чего бухгалтерский учет нужен судьям? С помощью знаний в области бухгалтерского учета судьи смогут независимо оценить сущность любого экономического или гражданско-экономического спора и обоснованно разрешить его. Применение знаний на практике поможет судьям:

• своевременно назначить необходимую для разрешения дела экспертизу либо привлечь к участию в деле специалиста-бухгалтера;

• правильно сформулировать вопросы перед экспертом; • оценить информацию о хозяйственно-финансовой деятельности

предприятия; • выявить недостоверные документы, обнаружить их подлог, найти те

из них, которые относятся к рассматриваемому спору. Важно помнить: судья не бухгалтер. Судья разрешает возникший спор в совокупности с доказательствами, одним из которых является экспертиза (заключение эксперта). Бухгалтер проводит экспертизу либо дает заключение, что может послужить доказательством.

1.2 Ответственность при ведении бухгалтерского учета Руководитель, который в соответствии с учредительными документами вправе выступать от имени субъекта, несет ответственность за

О контрактах/ договорах

О налогах

О хищениях, растратах, и

т.п.

О налоговых преступлениях

О банкротстве

О взыскании задолженности

Применение знаний бух. учёта при

рассмотрении

5

организацию бухгалтерского учета, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, обеспечение проведения обязательного аудита, в установленных законодательством случаях. В случае разногласий между руководителем субъекта и главным бухгалтером или лицом, ведущим бухгалтерский учет, по осуществлению отдельных хозяйственных операций, документы по ним могут быть приняты к исполнению с письменного разрешения руководителя субъекта, который несет всю полноту ответственности за последствия осуществления таких операций. В соответствии с Законом Кыргызской Республики «О бухгалтерском учете» (далее Закон «О бух. учёте»), все юридические лица, действующие на территории Кыргызской Республики, а также филиалы и представительства иностранных субъектов на территории Кыргызской Республики обязаны вести бухгалтерский учет и финансовую отчетность. Субъекты обязаны обеспечить: ведение бухгалтерского учета в соответствии с требованиями Международных стандартов финансовой отчетности; принятие учетной политики и ее последовательное выполнение; существование и функционирование системы внутреннего контроля; в случае уклонения от ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности, субъекты привлекаются к ответственности согласно законодательству Кыргызской Республики.

1.3 Уровни регулирования бухгалтерского учета Четыре уровня правового регулирования бухгалтерского учёта: законодательный; нормативный; методический; организационно-распределительный.

А. Законодательный уровень Его составляющие: законы и иные подзаконные акты, которые прямо или косвенно регулируют постановку бухгалтерского учета в организации. На этом уровне законодательные акты входят в систему гражданского, налогового и бухгалтерского законодательства.

6

Основные цели законодательства по регулированию бухучета: обеспечение единообразного ведения учета имущества, обязательств, хозяйственных операций, которые осуществляются организацией; обеспечение сопоставимости информации об имущественном положении организации, доходах и расходах организации с данными других организаций и других временных периодов; обеспечение достоверности учетной информации об их имущественном положении, доходах и расходах, необходимой пользователям бухгалтерской отчетности.

Гражданский кодекс регулирует необходимость наличия самостоятельного бухгалтерского баланса, случаи проведения обязательных аудиторских проверок, ответственность за ведение бухгалтерского учета. Налоговый кодекс регулирует правила обобщения налоговых обязательств по исчислению сумм соответствующих налогов. Роль налогового кодекса:

• регулирование отношений по установлению, ведению и взиманию налогов и сборов;

• осуществление налогового контроля; • определение мер ответственности за налоговое правонарушение.

Бухгалтерское законодательство предусматривает единые правила ведения бухгалтерского учета. Закон «О бух. учете» устанавливает правовую и методологическую основу организации и ведения бухгалтерского учета в Кыргызской Республике. Закон определяет порядок государственного регулирования бухгалтерского учета и финансовой отчетности, а так же определяет права и обязанности лиц, осуществляющих организацию ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности. Б. Уровень нормативного регулирования Включает положение по бухгалтерскому учету, в котором отражаются базовые правила организации бухгалтерского учета, излагаются понятия, касающиеся учета, отдельных участков учета, а так же возможные варианты применения бухгалтерских приемов и способов.

7

Нормативные документы этого уровня - план счетов бухгалтерского учета и инструкции по их применению, положение о бухгалтерском учете в части организации учета, учета имущества и обязательств организации, учета материально-производственных запасов, бухгалтерской отчетности и т.д. - разрабатываются уполномоченным государственным органом - Службой надзора и регулирования финансового рынка Кыргызской Республики. Положение «О бухгалтерском учете для коммерческих банков» разработано Национальным банком Кыргызской Республики, для бюджетных организаций - Министерством финансов Кыргызской Республики. В. Уровень методического регулирования Включает нормативные документы, которые отражают конкретный механизм применения бухгалтерских приемов и способов к определенному виду деятельности, учету, отчетности и т.д. Единой методологической основой ведения бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности, применяемой на территории Кыргызской Республики для всех субъектов, независимо от формы собственности (кроме бюджетных учреждений и индивидуальных предпринимателей), являются Международные стандарты финансовой отчетности (далее - МСФО), разрабатываемые Комитетом по МСФО. На этом уровне методические рекомендации составляются Службой надзора и регулирования финансового рынка Кыргызской Республики. Этот уровень также составляют методические указания Министерства финансов и Национального банка Кыргызской Республики. Учетная политика - это конкретные принципы, основы, условия, правила и практика, принятые компанией для подготовки и представления финансовой отчетности. Учетная политика должна соответствовать требованиям МСФО и быть принята руководством компании в срок до 90 дней после регистрации компании. Учетная политика служит руководством для финансовой службы компании по учету активов и обязательств, что в конечном итоге влияет на итоговую финансовую отчетность компании. Компании принимают специфический план действий по различным аспектам бухгалтерского учета, основанный на требованиях МСФО.

8

Г. Организационно-распределительный уровень Включает рабочие документы каждой конкретной организации, которые формируют учетную политику, а именно - методические, технические и организационные приемы и способы. Это коллективный договор предприятия, положение о премировании, приказы, распоряжения и т.д. 2. ОСНОВНЫЕ ХАРАКТЕРИСТИКИ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА 2.1 Объекты бухгалтерского учета Объектами бухгалтерского учета являются факты хозяйственной жизни, совокупность которых характеризует хозяйственную деятельность предприятий, организаций. Факты хозяйственной жизни, являющиеся объектами бухгалтерского учёта: Хозяйственные процессы и операции - процесс снабжения, производства, реализации. Например, при рассмотрении дел по взысканию сумм по договорам купли-продажи между субъектами гражданских правоотношений предметом доказывания является факт реализации товаров, оказания услуг. Расчетные отношения - с поставщиками, банками, бюджетом, работниками. Например, при рассмотрении дела о взыскании кредита должны быть предоставлены в суд доказательства выдачи кредита, выписка по ссудному счету заемщика, мемориальный ордер и выписка по расчетному счету заемщика, первичные платежные документы, подтверждающие расходование заемщиком полученных денежных сумм. Кругооборот средств (Д-Т-Д) - процессы заготовки материальных ценностей, производства продукции, реализации готовой продукции, обращения, включающий расчеты с бюджетом и другими организациями. Например, при рассмотрении дел о расчетах за поставленную продукцию суды проверяют весь процесс взаиморасчетов между участниками спора. Затраты труда и оплата. Имущество предприятия, организации: необоротные активы и оборотные активы). Источники формирования имущества: (собственные, заемные, привлеченные).

2.2 Пользователи бухгалтерской отчетности

9

Пользователями бухгалтерской отчетности является широкий круг лиц, включающий в себя как внешних, так и внутренних пользователей. Внешние пользователи бухгалтерской информации: Потенциальные инвесторы, которым информация о компании требуется для принятия взвешенного решение об инвестициях. На основе полученной финансовой отчетности инвестор делает для себя вывод о целесообразности вложений, о существующих и возможных рисках, сверяет свои инвестиционные ожиданиями с перспективами компании. Кредиторы, для которых финансовая отчетность представляет собой информацию, на основе которой они принимают решение о возможности кредитования данной компании, проводят мониторинг деятельности компании в процессе пользования ею ранее выданного кредита. Мнение о кредитоспособности компании ложится в основу всех решений кредитора, и оно основывается на финансовой отчетности. Государство, основываясь на информации о текущем состоянии компании, составляет статистику, позволяющую отслеживать тенденции в отрасли, в регионе, в стране в целом. Эта статистика необходима для принятия стратегических решений по экономическому развитию страны;Налоговые службы, для которых финансовая информация позволяет отслеживать правильность уплаты налогов, рассчитывать будущие потоки налоговых поступлений; Собственники, для которых правильно составленная финансовая отчетность является показатель работы менеджмента с одной стороны, информацией к размышлению о перспективах компании с другой; Менеджмент, для которого финансовая отчетность является информация о текущем состоянии компании, позволяющая принимать оперативные меры реагирования на изменения ситуации. Финансовая отчетность является базой для принятия решений.

Внутренние пользователи бухгалтерской ингормации: Собственники, для которых правильно составленная финансовая отчетность является показателем работы менеджмента с одной стороны, и информацией к размышлению о перспективах компании с другой. Менеджмент, для которого финансовая отчетность является информацией о текущем состоянии компании, позволяющей принимать оперативные меры реагирования на изменения ситуации. Финансовая отчетность является базой для принятия решений.

10

2.3 Принципы бухгалтерского учета Принципы бухгалтерского учета - это основные положения бухгалтерского учета, которые являются основой концепции бухгалтерского учета, помогают разрабатывать стандарты в интересах пользователей отчетности, и закреплены в законодательном порядке. К принципам бухгалтерского учета и составления финансовой отчетности относятся принципы среды, принципы реализации, и ограничивающие принципы. А. Принципы среды Четыре основных принципа среды: обособленности, непрерывности, оценки и периодичности оказывают значительное влияние на учет, измерение и отчетность, содержащихся в бухгалтерских отчетах. Принцип обособленности Каждый из субъектов рассматривается в качестве единицы бухучета отдельно, независимо от их владельцев и других организаций. Все бухгалтерские записи и отчеты ведутся с учетом особенности данного субъекта. Данный принцип обуславливает четкое разделение между деятельностью организации и владельцами данной организации. Например, личный дом владельца компании не рассматривается в качестве актива его бизнеса, несмотря на то, что и дом и бизнес имеют общего владельца.

Принцип непрерывности - часто называется принципом постоянной важности. Согласно данному принципу не предполагается ликвидация бизнеса в обозримом будущем. Но это не означает, что бухучет предполагает неограниченный период для существования бизнеса. Данный принцип предоставляет концептуальную основу для многих видов классификаций, используемых в бухучете. Например, классификация активов и обязательств как краткосрочных или долгосрочных.

Принцип оценки В бухучете следует производить оценку и составлять отчетность об экономической деятельности организации в денежном выражении. Принцип оценки признает денежную единицу в качестве эффективного средства передачи финансовой информации. Однако стоимость денежной единицы претерпевает изменения во времени. Поэтому

11

данный принцип не учитывает степень изменения стоимости денежной единицы. Например, при рассмотрении дел, связанных с просроченными долгами, необходимо учитывать изменение стоимости денежной единицы и делать поправку на инфляцию или дефляцию.

Принцип периодичности Регулярные финансовые отчеты необходимы, поскольку тем, кто ими пользуется, нуждаются в своевременной финансовой информации. Именно поэтому наложены календарные ограничения на составления бухгалтерской отчетности. В Кыргыской Республике законодательно установлен отчетный период, соответствующий календарному году, хотя владельцы компании могут устанавливать для своей компании иные сроки, исходя из собственных нужд. Такая отчетность идет в дополнение к ежегодным отчетам.

Б. Принципы реализации На операционном уровне лица, составляющие отчеты, используют принципы реализации для учета и составления отчетов по поступлениям, затратам, прибылям и убыткам. К принципам реализации относятся принципы себестоимости, начисления, соответствия, а также полного раскрытия. Данные принципы основаны на способах учета. Нужно помнить, что способ учета - это формальный процесс учета элементов финансовых отчетов на счетах и их отражение в финансовых отчетах. Прибыль определяется как доход от реализации плюс прочие доходы и минус расходы и прочие расходы. Поэтому принципы учета поступлений и затрат, соотношение расходов и доходов, являются фундаментальными составляющими для определения результата финансово-хозяйственной деятельности предприятия. Принцип себестоимости предполагает учет результатов завершенной операции, где рыночная стоимость ресурсов, израсходованных на данную операцию, служит надежным подтверждением правильности оценки приобретенной единицы. Например, можно приобрести актив, а в качестве взаиморасчета использовать долговое обязательство. В этом случае себестоимостью будет рыночная стоимость денежной суммы на сегодня, которая будет оплачена в будущем с учетом условий кредита. Принцип себестоимости применяется ко всем элементам финансовых отчетов,

12

включая обязательства. Принцип начисления требует использования метода начисления для учета дохода. Доход учитывается тогда, когда он заработан, то есть зачастую продавец признает доход до того, как становится обладателем денежных средств, или их эквивалентов выражающих торговую цену. Согласно принципу начисления, доход от реализации учитывается тогда, когда покупатель становится обладателем данных товаров (услуг), поскольку процесс получения дохода завершается в этот момент. Необходимо учитывать, что такой актив, отраженный в бухгалтерском учете, еще не является денежными средствами или их эквивалентами и всегда есть риск его своевременного получения.

Принцип соответствия Поступления за определенный отчетный период должны учитываться в соответствии с принципом начисления, когда налицо все условия для внесения поступлений в бухгалтерскую отчетность. Расходы, возникшие в процессе получения дохода должны отражаться в учете за тот же период, что и сам доход.

Принцип полного раскрытия требует, чтобы в отчете о финансовом положении содержалась вся необходимая информация об экономическом положении предприятия. Принцип полного раскрытия требует, чтобы данные бухгалтерского учета были понятными и не содержали вводящих в заблуждение данных или выводов. Полное раскрытие также требует, чтобы общая и специфическая политика бухгалтерского учета компании была разъяснена в приложениях к финансовой отчетности (пояснительная записка).

В. Ограничивающие принципы Ограничивающие принципы включают: затраты – доходы, существенность, особенности отрасли и консерватизм. Эти ограничения могут привести к изменениям в финансовой отчетности. Затраты - доходы: ограничения, связанные с затратами - доходами очень часто влияют на данные бухгалтерского учета. Основной смысл заключается в том, что

13

доходы, извлекаемые пользователями из специфической информации должны превышать расходы на получение этой информации.

Существенность Какая-либо часть информации или совокупная информация является существенной, если существует вероятность, что отсутствие этой информации или ее неверное толкование повлияет на принятие решения или изменит это решение. Опущение или включение незначительного элемента или суммы не должно влиять на решение ответственного лица.

Особенности отрасли Это ограничение позволяет использовать особую бухгалтерскую отчетность по специфическим пунктам. Там, где очевидно имеют место уникальность отрасли, целесообразность, преобладание сущности над формой и очевидная правильность оправдывают применение особой отчетности.

Консерватизм Там, где существуют две альтернативы, одинаково удовлетворяющие концептуальным принципам и принципам применения, необходимо предпочесть ту альтернативу, которая оказывает наименее благоприятное влияние на чистую прибыль и/или на общую сумму активов.

2.4 Качественные показатели и критерии бухгалтерской информации А. Качественные показатели:

• Понятность подразумевает, что предоставляемая отчетность должна быть понятной пользователям. Однако предполагается, что пользователь имеет представление об экономике и бухгалтерском учете.

• Уместность информации означает, что данная информация должна

влиять на экономическое решение пользователей. Такая информация помогает пользователям оценить прошлые, настоящие и будущие события, а также либо подтвердить, либо исправить более ранние оценки.

14

• Надежность - это отсутствие в предоставляемой информации ошибок и запрет на предоставление недостоверной информации. На информацию, раскрываемую с учетом принципа надежности, пользователи могут положиться.

• Сопоставимость информации заключается в возможности сопоставлять данные финансовой отчетности предприятия за ряд периодов с целью определения динамики отдельных показателей и деятельности предприятия в целом. Сопоставимость подразумевает сообразность результатов деятельности различных предприятий данной отрасли.

Б. Критерии признания и измерения Признание статьи дохода или расхода - это процесс включения статьи в финансовый отчет. Признанной статье присваивается название и численная величина. Признание распространяется на все элементы финансовых отчетов во всех компаниях. Независимо от того, была ли оплата произведена на дату операции, концептуальная основа метода начислений в бухгалтерском учете признает воздействие операций и событий в момент их проведения. Элемент должен признаваться в учете, когда элемент имеет приемлемую основу для измерения и можно провести обоснованную оценку обозначенной суммы. Статьи об ожидаемых доходах должны нести в себе долю вероятности. Критерии учета основываются на четырех количественных показателях:

• Определение элемента: статья должна соответствовать определению элемента финансового отчета.

• Измеримость: статья имеет соответствующий атрибут (то есть характеристику), который можно с точностью измерить.

• Актуальность: информация, содержащаяся в статье способна влиять на принятие решений пользователем.

• Надежность: информация, содержащаяся в статье, является показательно достоверной, нейтральной и поддающейся проверке.

Статьи, учтенные должным образом, будут понятны, уместны (существенны), надежны и сопоставимы.

15

Измерение - это процесс определения величины, по которой учитывается статья в финансовых отчетах. Если подходящей основы для измерения не существует, операция не будет удовлетворять первому критерию учета, как было указано выше. Существует множество альтернативных базисов для измерения, включая первоначальную стоимость, стоимость замены, и текущую стоимость реализации. 3. ФИНАНСОВАЯ ОТЧЕТНОСТЬ Финансовая отчетность - это представление информации о финансовом положении, результатах деятельности и изменениях в финансовом положении субъекта. Субъекты должны составлять финансовую отчетность в соответствии с требованиями МСФО. Показатели финансовой отчетности должны быть составлены в национальной валюте Кыргызской Республики, если иное не оговорено ратифицированными в установленном порядке международными договорами. В отчете о прибылях и убытках указываются: Для собственников:

• доходы периода; • расходы периода, признаваемые в соответствии с МСФО; • прибыль; • налог на прибыль; • чистая прибыль.

Для налоговой службы:

• доходы периода; • расходы периода, разрешенные к вычету Налоговым кодексом; • прибыль; • налог на прибыль; • чистая прибыль.

Налоговая проверка позволяет привести финансовую отчетность, составляемую для инвесторов, кредиторов и других лиц отчетность в соответствие с требованиями Налогового кодекса.

16

3.1 Бухгалтерский баланс Бухгалтерский баланс представляет собой отчет о финансовом положении лица. Бухгалтерский баланс представляет собой основной источник информации об экономическом положении предприятия. Судья, разбираясь в бухгалтерском балансе сможет ответить на вопросы при рассмотрении ряда дел, например:

• сумеет ли предприятие в ближайшее время выйти из состояния банкротства, например при применении реабилитационной процедуры;

• каково состояние дебиторской и кредиторской задолженности, состав имущества, при рассмотрении дел о признании банкротом;

• каким образом формировался уставный капитал, при рассмотрении дел по спорам между участниками, учредителями по поводу создания уставного капитала?

Бухгалтерский баланс дает экономическую информацию о ресурсах субъекта (активы), предъявленных претензиях на ресурсы (обязательства) и доли причитающейся владельцу (собственный капитал) на определенную дату. Формула бухгалтерского баланса: А=О+СК, где Активы (А)= Обязательства (О)+ Собственный капитал (СК).

В активы предприятия входит все то, чем владеет лицо или что должны ему (от них предполагается получение экономических выгод в будущем). В обязательства предприятия входит все то, что лицо должно другим (предполагают будущие экономические затраты, отток ресурсов). Разница между активами и обязательствами для владельцев является чистой стоимостью предприятия - капиталом. Если бы все активы были получены и обязательства выплачены по учетной стоимости, то полученная сумма осталась бы у владельцев предприятия. С помощью данных баланса, вкупе с другими отчетами, можно определить:

• ликвидность предприятия; • финансовую устойчивость предприятия; • деловую активность, проявляемую компанией; • рентабельность деятельности предприятия.

17

Баланс это моментальный снимок финансового состояния предприятия на конкретный момент времени. Надо помнить, что баланс рассказывает о финансовом состоянии предприятия на момент его составления и, что он уже не в полной мере отражает финансовое состояние предприятия на момент его рассмотрения. Еще один важный фактор, который необходимо учитывать при анализе баланса – это то, что стоимости, по которым активы признаны в балансе, не все являются текущими, а значит, не вполне корректно отражают реальную картину финансового состояния предприятия. Стоимость денежных средств является текущей, то есть они стоят столько, сколько их есть в наличии на данный момент. Что касается других активов, даже самых ликвидных, таких как инвестиции в краткосрочные государственные ценные бумаги, свободно обращающиеся на рынке, их стоимость в строке баланса не является текущей ликвидационной стоимостью. А стоимость основных средств, товарно-материальных запасов еще больше отличается от их действительной стоимости в данный момент времени. Рассматривая дела, в которых необходимо определить способность предприятия погасить задолженность перед кредиторами необходимо учитывать, что активы предприятия учитываются по их исторической стоимости, то есть стоимости на момент приобретения. Ликвидационная стоимость, то есть, по какой цене можно реализовать данный актив в настоящий момент, зависит от множества других факторов, таких как спрос на данные основные средства на рынке, конъюнктура и так далее. Это является одним из ограничений баланса, которое надо учитывать при рассмотрении конкретной ситуации. Это ограничение влияет и на обязательства предприятия, которые в целом определяя финансовое состояние предприятия, в разной степени влияют на его способность рассчитаться с кредиторами. Бухгалтерский баланс показывает стоимостные характеристики активов предприятия, но при этом не несет информации об ограничениях в возможности использовать тот или иной актив. Например, баланс показывает наличие у предприятия здания по его исторической и балансовой стоимости, но не отражает то, что в настоящий момент времени оно находится в залоге, или, же является предметом спора и имеется ограничение на его использование или отчуждение. Статьи баланса обычно группируются по общим характеристикам.

18

Активы сгруппированы в убывающем или возрастающем порядке ликвидности. Обязательства группируются в соответствии со сроком погашения. Собственный капитал согласно убывающему порядку консолидации. В настоящее время рекомендуется порядок группировки статей баланса в порядке убывания ликвидности. Этот порядок дает возможность сразу определить наиболее ликвидные активы и самые срочные обязательства. Такой порядок принят там, где финансовая отчетность ведется в соответствии с МСФО. Те предприятия, что еще не перешли к использованию МСФО используют форму бухгалтерского баланса, в которой активы и обязательства отражаются вначале по наименьшей ликвидности, а обязательства - начиная с наиболее отдаленных. А. Активы Текущие активы - это активы предприятия, срок существования или срок нахождения которых в собственности предприятия составляет менее одного год, к.т. денежные средства, краткосрочные инвестиции, счета к получению, и товарно-материальные запасы.

К денежным средствам и их эквивалентам относятся:

• деньги в кассе; • деньги на банковском счету.

Стоимость данного актива является текущей стоимостью и отражает его реальную ценность. Краткосрочные инвестиции:

• Инвестиции в государственные ценные бумаги - актив, реальная стоимость которого сравнима со стоимостью денег. Так как такого рода инвестиции обеспечиваются государством, и при этом полагается премия (проценты), покрывающая текущую инфляцию, такой актив является высоколиквидным и надежным вложением.

• Инвестиции в долговые корпоративные ценные бумаги во

многом сопоставимы с инвестициями в государственные ценные бумаги, различаются лишь по степени доходности (как правило, доходность выше), ликвидности и надежности (риск выше - зависит

19

от способности эмитента выполнить свои обязательства по обеспечению доходности и погашению в срок).

Счета к получению:

• Счета, выставленные предприятием своим потребителям. Данный актив является надежным в той степени, в которой надежны потребители, и зависит от их способности в срок оплатить выставленные счета. Стоимость данного актива зависит от срока оплаты и финансовой способности потребителя. Ликвидность такого актива существенно ниже, чем у инвестиций, но все, же достаточно высока.

• Простые и переводные векселя: этот актив во многом схож со

счетами к получению, при этом стоимость актива корректируется процентным доходом на полученные векселя.

Товарно-материальные запасы: Данный актив существенно различается для различных предприятий.

• Торговые предприятия учитывают в данной статье запасы товаров, предназначенных для реализации, и их ликвидность и реальная стоимость, а также риск потерь зависит от спроса и предложения на аналогичные товары на рынке.

• Для предприятий занимающихся производством товарно-материальные запасы представляют актив, который используется при производстве готового продукта, но при этом самостоятельно не используются. Стоимость такого актива зависит от конечного продукта, и ликвидность определяется ликвидностью готовой продукции. Сам по себе актив может быть реализован с большими потерями, в зависимости от спроса на него в аналогичных производствах и доступностью других производителей к нему, чем боле универсальный актив, тем проще его реализовать, но при этом неизбежно возникают затраты на реализацию, которые могут снизить стоимость актива.

Долгосрочные активы - это активы предприятия, срок существования или срок нахождения которых в собственности предприятия составляет более 1 год, либо активы, используемые в производственном цикле многократно, к.т. долгосрочные инвестиции, оборудование, земля, недвижимость, и нематериальные активы.

Долгосрочные инвестиции:

20

• Инвестиции в государственные ценные бумаги - актив, реальная стоимость которого сравнима со стоимостью денег при условии их высокой ликвидности. Так как такого рода инвестиции обеспечиваются государством, и при этом полагается премия (проценты), покрывающая текущую инфляцию, такой актив является надежным вложением, однако существует риск ликвидности. Такой актив не всегда можно быстро реализовать или реализовать с дисконтом, что ведет к потере стоимости. Премия (проценты) изначально предложенная эмитентом, может оказаться недостаточной для покрытия инфляции в будущем периоде, возможны риски, связанные с общим экономическим положением страны и тому подобное.

• Инвестиции в корпоративные ценные бумаги, как долговые, так

и долевые. Стоимость таких активов во многом зависит от инвестиционной политики предприятия. Инвестиции в долговые ценные бумаги имеют более предсказуемый финансовый результат, который с достаточной степенью надежности можно рассчитать при рассмотрении дел, в которых имеется необходимость подсчитать ликвидационную стоимость активов для покрытия обязательств. Инвестиции в долевые ценные бумаги разделяются на инвестиции в бумаги, приносящие дивидендный доход и на бумаги, доходность которой зависит от их курсовой стоимости на фондовом рынке. Данные бумаги являются рисковыми и необходимы специалисты, которые с большей степенью вероятности могут подсчитать текущую стоимость такого актива, или его стоимость в будущем. Ликвидность такого рода активов зависит от множества факторов и поэтому их ликвидационная стоимость может существенно отличаться от балансовой стоимости.

• Долгосрочная дебиторская задолженность - актив, стоимость

которого в настоящий момент может существенно отличаться от балансовой, в силу того, что досрочное погашение такой задолженности может быть произведено с существенным дисконтом. Сложно собирать долги раньше означенного времени. Кроме того, существует риск неплатежа, когда должник в назначенное время оказывается несостоятельным. Ликвидность данного актива также подает в зависимости от срока платежа, чем дольше срок, тем сложнее его реализовать актив.

Оборудование - это специфический актив, потребность в котором в большей степени существует у аналогичных предприятий, которые могут приобрести его для себя. При этом необходимо учитывать степень износа

21

оборудования, как физического, так и морального. Техника совершенствуется, и оборудование, установленное некоторое время назад может достаточно быстро морально устареть, соответственно его рыночная стоимость будет стремиться к нулю. Определить реальную стоимость такого актива сложно. При рассмотрении дел, в которых речь идет о ликвидации активов, с целью создания ликвидационной массы, необходимой для удовлетворения требований кредиторов, стоимость такого актива может быть существенно ниже балансовой. Но если необходимо оценить предприятие, с точки зрения будущих доходов, то стоимость данного оборудования может оказаться существенно выше или равной балансовой стоимости. Недвижимость - это здания, сооружения, технологическое оборудование, которые не могут быть перенесены вследствие того, что его демонтаж ведет к безвозвратной потере его свойств. Стоимость данных активов отражается в балансе стоимостью его приобретения или возведения и монтажа, то есть по исторической стоимости с учетом накопленной амортизации. Чистая стоимость такого актива равна его исторической стоимости за минусом амортизации, которая зависит от учетной политики предприятия и учитывает специфику и режим использования актива. Реальная стоимость такого актива зависит от множества факторов и чаще всего существенно отличается от балансовой стоимости. Земля - это актив, который сравнительно недавно появился в наших балансах. Только недавно земля стала предметом торга, и получила стоимостную оценку. В настоящее время многие предприятия, имеющие в собственности землю, не отражают в балансе ее стоимость. Те предприятия, которые купили землю, указывают в балансе стоимость ее приобретения. Надо помнить, что земля это не амортизируемый актив. Реальная стоимость земли зависит от множества факторов. Оценить ее стоимость возможно с привлечением профессиональных оценщиков. К нематериальным активам относится: имущество, к которому «нельзя прикоснуться», но которое в силу особых своих свойств имеет ценность для предприятия и может быть использовано им. К таким активам относятся торговые марки, гудвилл, программное обеспечение и так далее. Реальная стоимость такого актива может существенно отличаться от балансовой стоимости и зависит от его специфических свойств. Общие замечания по стоимости активов в балансе: Часто стоимость актива оценивается несколькими различными способами. Оценить стоимость актива можно или как ликвидационную, или по методу

22

возмещения или как доход приносящую, а чаще всего в сочетании различных методов. Дела о несостоятельности, дела, связанные с инвестиционными спорами, спорами по приватизации и другие, требуют различные методы анализа в зависимости от существа рассматриваемого дела. Анализ баланса может подсказать решение, способное в наилучшей степени удовлетворить претензии и ожидания всех участников спора. Международные стандарты финансовой отчетности требуют переоценки стоимости активов на конец года по их рыночной стоимости. К сожалению, наша реальность такова, что очень немногие предприятия делают такую переоценку. Переоценка активов, проведенная с соблюдением всех принципов составления финансовой отчетности, могла бы существенно помочь судам при рассмотрении экономических споров, так как наиболее реально бы отражала стоимость активов предприятия на отчетную дату. Судам достаточно было бы сделать необходимые коррективы, связанные с изменениями на рынке, произошедшими в период от составления баланса, до момента его рассмотрения. Выводы по активам предприятия: активы предприятия - движимое и недвижимое имущество; активы предприятия бывают: текущими и долгосрочными; материальными и нематериальными; основные средства - это активы предприятия, на которые начисляются амортизационные отчисления; нематериальные активы - это активы, к «которым нельзя прикоснуться», но которые в силу особых своих свойств: имеют ценность для предприятия и могут быть использованы компанией; на нематериальные активы также начисляются амортизационные отчисления; компания должна четко различать краткосрочные финансовые вложения (ликвидные и спекулятивные) и долгосрочные инвестиции (стратегические); компания должна «следить» за качеством своей дебиторской задолженности, и в случае если она имеет признаки «безнадежной» - создать соответствующий резерв; в балансовом отчете активы предприятия отражаются в стоимостном выражении, поэтому важно, чтобы его фактическое значение всегда стремилось к актуальному; в балансовом отчете отражены активы предприятия, но не показаны ограничения в распоряжении ими, которые могут иметь место в результате залогов или арестов.

23

Б. Обязательства предприятия МСФО определяет обязательство как «задолженность предприятия, возникшая из событий прошлых периодов, урегулирование которой приведет к оттоку из предприятия ресурсов, содержащих экономическую выгоду». Обязательство должно быть удовлетворено только путем перевода актива или услуг другому субъекту. Обязательство должно быть неоспоримым. Должно иметь событие, вызвавшее обязательство. Текущие обязательства - обязательства предприятия, срок исполнения которых составляет менее одного года.

Счета к оплате - счета расчетов с поставщиками, которые предназначены для повторяющихся торговых обязательств. Эти обязательства возникают в ходе обычной деятельности предприятия, что включает приобретение товаров и материалов, доставку, а также услуги, которыми предприятие пользуется при производстве и реализации товаров и услуг. Краткосрочные долговые обязательства включают в себя выданные краткосрочные векселя, полученные займы. Краткосрочные векселя к оплате - это торговые векселя к оплате, которые возникают вследствие тех же операций, что и счета к оплате. Вексель может быть обеспечен залогом. При рассмотрении судами дел, связанных с исполнением обязательств, необходимо изучить первичные условия соглашения о долговом обязательстве, включая идентификацию каких-либо заложенных активов. Вексель может быть процентным или беспроцентным. Налоги к оплате - начисленные, но не оплаченные налоги. Налоги собираются в течение налогового периода и отражаются в балансе до момента оплаты, которая производится в определенные законодательством сроки. Начисленные обязательства включают заработную плату, отпускные, вознаграждения и проценты, причитающиеся кредиторам, но еще не выплаченные.

24

Прочие краткосрочные обязательства могут включать в себя доходы, полученные авансом, то есть средства клиентов, потребителей, полученные до оказания услуг или поставки продуктов. При анализе обязательств, необходимо помнить, что для улучшения своих отчетных показателей по оборотному капиталу краткосрочные обязательства могут быть переклассифицированы в долгосрочные. Необходимо удостовериться, что такая корректировка произошла по соглашению сторон, кредитора и должника. Долгосрочные обязательства - это долги предприятия, срок погашения которых составляет более одного года, т.е деньги, взятые компанией в долг у физических или юридических лиц на условиях срочности, возвратности и платности, на срок более одного года.

Долг должен быть оформлен в виде письменного соглашения с указанием его суммы, срока возврата и размера платы за пользованием им. Долг может быть оформлен в виде кредитного соглашения, либо путем выпуска долговых ценных бумаг. Долг может быть обеспечен залогом или поручительством третьих лиц. Долгосрочный долг может погашаться частями, и по мере приближения погашения каждой такой части она переводится из долгосрочных обязательств в краткосрочные обязательства. При анализе долгосрочных обязательств, при рассмотрении дел о несостоятельности важно обратить внимание на сроки и условия возврата полученных долгов. В качестве долгосрочных обязательств учитываются безвозмездные гранты международных организаций, которые по мере освоения признаются как доход. Соответственно статья обязательств будет уменьшаться на сумму признаваемого дохода. Выводы по обязательствам предприятия: обязательства предприятия - это долг предприятия, который должен быть погашен, либо компания будет объявлена банкротом; обязательства предприятия могут быть текущими (краткосрочными) и долгосрочными;

25

компания должна своевременно «отделять» текущую сумму долгосрочных долгов и переводить ее в текущие обязательства; компания должна «следить» за сроками погашения своих текущих обязательств, и к моменту их наступления иметь в своем распоряжении достаточное количество денег, для их погашения.

В. Собственный капитал Капитал - это источник средств, на которые приобретаются активы предприятия. Капитал - это собственные ресурсы предприятия, не обремененные долговыми обязательствами. Уставный капитал - это капитал, внесенный собственниками предприятия в качестве взносов при образовании предприятия. Действующее законодательство дает несколько определений уставного капитала: Стоимость вкладов учредителей при учреждении акционерного общества составляет уставный капитал. Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов (ГК КР). Уставный капитал - это минимальный капитал общества на момент его учреждения, размер которого установлен законом (Закон «Об акционерных обществах»). Совокупность вкладов участников образует уставный капитал хозяйственного товарищества и общества (Закон «О хозяйственных товариществах и обществах»).

В акционерных обществах уставный капитал, формируемый при учреждении общества, оформлен в виде акций - простых и привилегированных. Поэтому в балансе имеются соответствующие статьи. Для других предприятий, созданных в иных организационных формах, в балансе рекомендована строка «прочий уставный капитал». Минимальный размер уставного капитала установлен законами. При анализе баланса необходимо обратить внимание на то, чтобы размер собственного капитала предприятия был не меньше, чем предписано законами для размера минимального уставного капитала, в противном случае, предприятие подлежит ликвидации. Выкупленные простые акции - показывают отрицательный капитал предприятия, вызванный оттоком денежных средств из предприятия, вследствие выкупа собственных акций. Действующее законодательство

26

позволяет предприятию, при соблюдении определенных процедур, выкупать акции самого предприятия. Необходимо отслеживать, чтобы объем выкупленных акций не превышал десяти процентов от общего количества выпущенных в обращение. При анализе данной статьи важно отследить сроки нахождения выкупленных акций у предприятия. Законодательство ограничивает срок нахождения выкупленных акций одним годом, в течение которого они должны быть вновь размещены или аннулированы. Надо помнить, что при размещении ранее выкупленных собственных акций, доход, полученный от их размещения, учитывается в разделе баланса «собственный капитал» и не является налогооблагаемым доходом. При этом сумма денежных средств, покрывающая стоимость выкупа акций списывается со счета «выкупленные простые акции», а денежные средства, полученные сверх затраченной суммы, учитываются на счете под названием «дополнительно оплаченный капитал». Прочий капитал - в том числе и тот, что получен при размещении ранее выкупленных собственных акций, сверх сумм, затраченных на выкуп. К прочему капиталу относится и нераспределенная прибыль. Корректировки по переоценке активов включают в себя суммы от переоценки по итогам финансового года, которая производится предприятием для приближения стоимости активов, учитываемых по балансовой стоимости к рыночной стоимости. Переоценка производится для того, чтобы собственники предприятия, инвесторы, знали истинную стоимость предприятия. Курсовые разницы по операциям в иностранной валюте включают в себя сумму денежных средств, которые возникли вследствие изменения курса валют, в которых оперировало предприятие в течение отчетного периода, и являются чистой прибылью или убытком предприятия, в зависимости от ситуации. Капитал, авансированный собственником, показывает сумму денежных средств, внесенных собственниками предприятия сверх оплаты за акции или внесенный в процессе хозяйственной деятельности предприятия для пополнения оборотных средств. Нераспределенная прибыль представляет собой часть собственного капитала, которая не была распределена между акционерами в качестве дивидендов.

27

Положительный остаток по счету «нераспределенная прибыль» представляет собой сумму чистой прибыли за все время существования предприятия за вычетом убытков, выплат по дивидендам и прибыли, реинвестированной в выпущенный акционерный капитал. Нераспределенная прибыль может быть и отрицательной, то есть предприятие имеет накопленные убытки, сумма которых вычитается из общей суммы капитала. В некоторых случаях, в соответствии с требованиями законодательства, или устава предприятия, часть нераспределенной прибыли может резервироваться. Для учета резервов в балансе создается счет «Резервный капитал». Выводы по собственному капиталу предприятия: собственный капитал предприятия - это источник средств приобретения активов; собственный капитал предприятия - это суммы денег, внесенные ее собственниками и суммы реинвестированной прибыли предприятия; дополнительно оплаченный капитал - это не доход предприятия, а суммы инвестиций, полученные сверх запланированных сумм; его появление не налагает на компанию никаких дополнительных обязательств (это «премия», которая платится инвестором за высококачественные ценные бумаги); реинвестированная прибыль это также источник, за счет которого компания осуществляет свою деятельность.

3.2 Отчет о финансовых результатах Отчет о финансовых результатах иначе называется отчетом о прибылях и убытках и раскрывает информацию о доходах, расходах, себестоимости произведенной продукции и услуг, прибылях и убытках за определенный период. Если баланс это моментальный снимок финансового состояния предприятия на конкретный момент, то отчет о финансовых результатах показывает, насколько и за счет чего изменились статьи баланса в период между отчетными датами.

Доходы предприятия: выручка от реализации; иные операционные доходы; доходы от инвестиций и курсовой разницы;

28

иные не операционные доходы. Расходы предприятия: себестоимость реализации товаров или услуг; расходы по их реализации; административные расходы, не связанные с себестоимостью; процентные расходы; убытки от курсовой разницы; иные не операционные расходы; налог на прибыль; чрезвычайные статьи.

Отчет о результатах финансово-хозяйственной деятельности представляет собой таблицу, в которой в указанном порядке отражены следующие данные: доход; себестоимость реализации; валовая прибыль; операционные расходы; прибыль (убыток) от операционной деятельности; доходы и расходы от не операционной деятельности; прибыль до уплаты налога и чрезвычайных статей; налог на прибыль; прибыль (убыток) без учета чрезвычайных статей; чрезвычайные статьи; чистая прибыль отчетного периода.

Доход отражает сумму денежных средств, полученных в результате основной хозяйственной деятельности. Доход учитывается на основе принципа начисления и отражается по принципу нетто-реализация. Себестоимость реализации это сумма затрат на изготовление продукции или при оказании услуг. В торговле - это стоимость приобретенных товаров, которые реализованы за отчетный период. В промышленности - прямые затраты на сырье и материалы, труд и иные расходы непосредственно связанные с процессом производства (амортизация). Важно помнить, что доход от реализации и себестоимость должны быть рассчитаны на один и тот же объем реализации, что соответствует принципу соответствия.

29

При анализе отчета о финансовых результатах необходимо особое внимание обратить именно на выполнение принципа соответствия, т.к. всегда присутствует соблазн для уменьшения налогооблагаемого дохода включить в себестоимость реализации затраты на изготовленную, но нереализованную в отчетный период продукцию. Валовая прибыль – это финансовый результат от реализации работ или услуг, получение которых являлось целью создания данного предприятия. Она определяется как разница между суммой дохода от реализации и себестоимостью. Операционные расходы - это расходы отчетного периода напрямую не связанные с объемом произведенной продукции и оказанных услуг. В торговле это:

• торговые издержки (расходы по хранению, маркетингу, доставке, амортизации основных средств и т.д.);

• общие и административные расходы: проценты по кредитам, аренда, коммунальные платежи, труд администрации и т.д.

В промышленности это:

• амортизация основных средств и нематериальных активов непроизводственного значения;

• расходы по реализации; • общие и административные расходы.

Прибыль (убыток) от операционной деятельности представляет собой разницу между валовой прибылью и операционными расходами. От операционной деятельности можно получить как прибыль, так и убыток. Данный показатель дает информацию собственникам об эффективности деятельности предприятия, и позволяет, на основе анализа, сделать определенные выводы и принять адекватные меры. Доходы и расходы от не операционной деятельности показывают результаты деятельности, не связанные с основной производственной деятельностью предприятия. Ниже предлагается примерный перечень хозяйственных операций, реализация которых может принести как доход, так и убыток. Доходы от не операционной деятельности:

• доходы от инвестиций; • доход по курсовой разнице;

30

• доход от реализации основных средств; • полученные штрафы, пени и т.д.

Расходы по не операционной деятельности:

• процентные расходы; • убытки от курсовой разницы; • убытки при реализации основных средств; • уплаченные штрафа, пени и т.д.

Прибыль до уплаты налога и чрезвычайных статей представляет собой разницу между прибылью (убытком) от операционной деятельности и доходами (расходами) от не операционной деятельности и показывает результат деятельности предприятия. Налог на прибыль - это рассчитанная на основе Налогового кодекса сумма налога на прибыль юридических лиц. Надо помнить, что рассчитанный налог на прибыль не всегда уплачивается по итогам периода. Это возможно в тех случаях, когда рассматривая отчет о финансовых результатах совместно с балансом, в котором нераспределенная прибыль прошлых лет идет с отрицательным знаком, можно увидеть, что прибыль отчетного периода пошла на компенсацию прошлых убытков. Прибыль (убыток) без учета чрезвычайных статей представляет собой разницу между прибылью до уплаты налога на прибыль и чрезвычайных статей и налогом на прибыль. К чрезвычайным ситуациям относятся только те статьи, которые четко отличаются от обычных операций предприятия. Как правило, чрезвычайные статьи возникают в результате стихийных бедствий или государственного вмешательства. К ним относят затраты на:

• не обеспеченные страховым покрытием убытки от стихийных бедствий;

• доходы/расходы, возникшие вследствие введения новых законов, которые затрудняют ведение предпринимательской деятельности или вводят новые налоги и сборы;

• реприватизация и другие случаи. Чистая прибыль (убыток) отчетного периода представляет разницу между доходами и расходами предприятия, которая остается в его распоряжении после уплаты налогов на прибыль и чрезвычайных статей.

31

В балансе мы сможем увидеть конечную цифру отчета о финансовых результатах в графе нераспределенная прибыль отчетного периода. Выводы по отчету о финансовых результатах: в отчете показываются доходы и расходы предприятия за отчетный период, доходы и расходы предприятия могут быть операционными и неоперационными; налог на прибыль рассчитывается в соответствии с Налоговым кодексом; амортизация основных активов предприятия включается частично в себестоимость произведенной продукции, а также в общие административные расходы, в зависимости от назначения этих активов; принцип соответствия: доход от реализации и себестоимость должны быть рассчитаны на один и тот же объем реализации.

3.3 Отчет о движении денежных средств Этот документ содержит информацию о поступлениях и выплатах денежных средств в результате операционной, инвестиционной и финансовой деятельности предприятия. Доходы и расходы предприятия не исчерпывают операции, которые приводят к изменению балансовых показателей предприятия. В ходе обычной производственной деятельности предприятие приобретает и продает основные средства, покупает и продает ценные бумаги, выпускает долговые или долевые ценные бумаги. Как найти информацию о таких операциях предприятия? Ответ на этот вопрос датёт отчет о движении денежных средств. Три вида деятельности предприятия, которые влекут за собой движение денежных средств:

• Операционная деятельность; • Инвестиционная деятельность; • Финансовая деятельность.

Операционная деятельность - основная деятельность предприятия. Движение денег от операционной деятельности является результатом основной деятельности предприятия по получению дохода. Инвестиционная деятельность - деятельность предприятия по приобретению и продаже долгосрочных активов и инвестиций, за

32

исключением тех из них, которые могут быть включены в текущие активы, а также выдача и получение кредитов. Финансовая деятельность - деятельность предприятия, в результате которой происходят изменения в размере и структуре собственного капитала и займах предприятия. Результаты от каждого из видов деятельности предприятия могут быть как положительными, так и отрицательными. Выводы по отчету о движении денежных средств: в отчете показываются денежные поступления и платежи, имеющие место при операционной, инвестиционной и финансовой деятельности предприятия; отчет может быть составлен двумя методами: прямым и косвенным; отличия состоят в принципе расчета денежных потоков от операционной деятельности: при прямом методе корректируются все статьи отчета о финансовых результатах, а при косвенном корректируется только чистая прибыль; амортизация основных активов не влияет на движение денежных средств, т.е. сохраняет денежные средства предприятия; балансовый отчет и отчет о финансовых результатах служат основой для составления Отчета о движении денежных средств.

Формула отчета о движении денежных средств: ДС0 + ДП ОД + ДП ИД + ДП ФД = ДС1, где ДС0 - денежные средства на начало периода ДП ОД - денежный поток от операционной деятельности ДП ФД - денежный поток от финансовой деятельности ДП ИД - денежный поток от инвестиционной деятельности ДС1 - денежные средства на конец периода

3.4 Отчет о движении капитала Отчет предприятия, показывающий источники и направления использования средств собственников предприятия за отчетный период называется отчетом о движении капитала. Отчет показывает увеличение или уменьшение чистых активов предприятия, которые представляют собой разницу между активами и обязательствами.

33

Стоимость чистых активов предприятия является основой для расчета цены размещенных и находящихся в обращении акций. Распространенное заблуждение многих акционеров о стоимости принадлежащих им акций основывается на существовавшей ранее номинальной стоимости акций или на цене их первичного размещения. Необходимо помнить, что на стоимость акций оказывает влияние весь собственный капитал предприятия, а не только тот, что указан в статье «уставный капитал». Для того чтобы оценить стоимость находящихся в обращении акций, акционеры должны иметь полную финансовую отчетность, в том числе важно, чтобы статьи баланса содержали данные об активах предприятия с учетом их переоценки в соответствии с рыночными условиями. Рыночная цена находящихся в обращении акций зависит от множества других факторов, порой субъективных, и представляет собой цену, по которой продавец их готов продать, а покупатель приобрести. 3.5 Пояснительная записка к финансовой отчетности Пояснительная записка к финансовой отчетности является обязательным элементом финансовой отчетности предприятия. Она дает пояснения по статьям баланса, раскрывает информацию о существенных факторах как финансового так нефинансового характера. Как было отмечено выше, баланс не дает информации об обременении активов какими-либо условиями. Пояснительная записка показывает, какие активы находятся в залоге, на какие обращено взыскание по обязательствам, есть ли ограничения на использование имущества, полученного по лизингу или на условиях обычной аренды и так далее. 3.6 Взаимосвязь компонентов финансовой отчётности

• Показатели балансового отчета - статичны, то есть они показывают стоимостной размер показателя либо актива, либо обязательств, либо капитала на определенный момент времени.

• Показатели доходов и расходов предприятия, а также показатели движения денежных средств, сопровождающие финансово-хозяйственную деятельность постоянно изменяют балансовые показатели - увеличивая или уменьшая их.

• Под воздействием показателей доходов и расходов, а также показателей движения денежных средств формируются обновленные показатели балансового отчета на следующую отчетную дату и так далее.

34

Взаимосвязь компонентов финансовой отчетности

Балансовый отчетПоказывает активы, обязательства и капиталкомпании на определенныймомент времени (t=0)

Балансовый отчетПоказывает активы, обязательства и капиталкомпании на определенныймомент времени (t=1)

Отчет офинансовыхрезультатах

Содержитинформацию одоходах ирасходахкомпании заотчетныйпериод (междуt=0 и t=1)

Отчет о движенииденежныхсредств

Содержитинформацию оденежных потокахкомпании заотчетный период(между t=0 и t=1)

4. БУХГАЛТЕРСКАЯ ДОКУМЕНТАЦИЯ Бухгалтерская документация представляет собой совокупность носителей первичной информации о деятельности предприятий, организаций. Все хозяйственные операции должны оформляться документами. (Например, при разрешении дел, вытекающих из договора перевозки груза, факт приема перевозчиком груза подтверждается транспортной железнодорожной накладной, грузобагажной квитанцией.) Документ - это письменное свидетельство совершенной хозяйственной операции, придающее юридическую силу данным бухгалтерского учета. Первичные документы составляют основу всего бухгалтерского учета. Финансово-хозяйственная деятельность организации сопровождается выполнением многочисленных операций, которые должны быть документально подтверждены. Документация - основной способ первичного контроля за хозяйственной деятельностью организации.

35

4.1 Классификация документов Финансовые документы классифицируются по следующим принципам: по способу отражения операций; по месту составления; по порядку составления; по качественным признакам.

В составе документов различают:

• первичные (накладные, счета-фактуры, приходные и расходные кассовые ордера, заборные листы и т.д.);

• учетные регистры (отчеты кассиров, журналы-ордера, главная книга, товарные отчеты и т.д.);

• отчетность (баланс и другие финансовые отчеты). А. По способу отражения операций Документы по способу отражения операций бывают разовые или накопительные. Разовые: применяются лишь однажды для отражения отдельной операции или нескольких одновременно совершаемых операций. После оформления разовый документ поступает в бухгалтерию и служит основой для отражения в бухгалтерском учете. Это приходные и расходные кассовые ордера, расчетно-платежные ведомости и т.д. Накопительные: составляются в течение определенного периода (неделя, декада, месяц) для отражения однородных повторяющихся операций, которые записываются в них по мере совершения. В конце периода подсчитываются итоги по показателям, используемым для учетных записей. Это лимитно-заборные карты, двухнедельные или месячные наряды и т.д. Б. По месту составления Документы по месту составления делятся на внутренние и внешние. Внутренние: составляются на предприятии для отражения внутренних операций. Например, кассовые приходные и расходные ордера, накладные, акты, расчетно-платежные ведомости и т.д.

36

Внешние: заполняются вне пределов данного предприятия, поступают в оформленном виде. Например, счета-фактуры, выписки банка, товаротранспортные накладные, и т.д. В. По порядку составления Документы по порядку составления делятся на первичные и сводные. Первичные: составляются на каждую отдельную операцию в момент ее совершения. Например, приходный кассовый ордер, платежные поручения, акты на списание основных средств и так далее. Сводные: оформляются на основе ранее составленных первичных документов. Их применение облегчает контроль однородных операций. Они могут быть исполнительными, бухгалтерского оформления и комбинированными. Например, авансовые и кассовые отчеты, группировочные и накопительные ведомости. Г. По качественным признакам Документы по качественным признакам делятся на полноценные и неполноценные - неправильно оформленные, отражающие незаконные или вымышленные операции. Документ будет считаться неправильно оформленным если:

• использовались бланки неустановленной формы или нарушался способ их заполнения;

• не были заполнены все необходимые реквизиты; • использованы лишние, не установленные типовыми формами

реквизиты; - использованы ненадлежащие реквизиты. Перечисленные документы бухгалтерия не вправе принимать к учету. При ревизии они должны быть проверены по существу отраженных в них операций. Подлинность их должна быть подтверждена другими доказательствами. К документам, отражающим незаконные по своему содержанию операции, относятся документы, составленные с нарушением действующих законов и правил, норм и расценок. Документы данной группы не могут быть признаны полноценными даже тогда, когда они правильно оформлены и отражают действительно совершенные операции.

37

К документам, не отражающим фактически выполненные хозяйственные операции относятся документы, в которых случайно или умышлено не получили отражения фактически выполненные хозяйственные операции; или получили отражение вымышленные (фиктивные) хозяйственные операции; или получили ложное отражение сведения об отдельных сторонах действительно совершенных хозяйственных операций. Подложные документы классифицируются по следующим основаниям: фальсифицированные (материальный подлог); содержащие заведомо ложные сведения (интеллектуальный подлог); комбинированные (интеллектуальный и материальный подлог).

К несоответствиям в документах, являющимися проявлением противоправной деятельности относятся: несоответствия в содержании нескольких взаимосвязанных документов; отклонения от обычного порядка движения ценностей и выполнения хозяйственных операций, нашедшие свое отражение в данных учета; особенности и противоречия в содержании отдельного документа.

4.2 Проверки / исследования документов А. Проверка отдельного документа Для отдельного документа могут применяться следующие формы проверок:

• формальная проверка - исследование документа на предмет его соответствия требованиям, предъявляемым к оформлению документов;

• нормативная проверка - исследование документа на предмет соответствия содержащейся в нем информации требованиям действующих нормативно-правовых актов, регламентирующих правила совершения хозяйственных операций, отраженных в данном документе;

• логическая проверка - заключается в логическом осмыслении содержания документа;

• арифметическая проверка - заключается в проверке правильности итогов арифметических вычислений, которые были выполнены в исследуемом документе.

38

Б. Проверка нескольких экземпляров одного и того же документа Для нескольких экземпляров одного и того же документа применяют встречную проверку. Суть встречной проверки заключается в сопоставлении содержания, включая подписи, разных экземпляров одного и того же документа. Такая проверка позволяет выявить подлоги, как правило, исправления или дописки, в одном из экземпляров. Если разные документы отражают одну и ту же или взаимосвязанные операции, применяют прием взаимного контроля. Этот прием применяют обычно в том случае, когда по действующим правилам документ составляется в одном экземпляре или когда есть основание предполагать сговор участников хозяйственной операции, что не позволит применить метод встречной проверки. Метод встречной проверки и взаимного контроля может быть полезным для восстановления сведений о содержании хозяйственных операций в случае полного или частичного уничтожения документов в исследуемой организации. В. Исследование документов, отражающих однородные операции В случае исследования документов, отражающих движение однородных ценностей, выполнение однородных работ или другие однородные операции, применяют хронологический анализ операций или сравнительный анализ. Хронологический анализ направлен на выявление документов, которыми оформлены противоправные операции. Сравнительный анализ документов основан на сравнении реквизитов разных документов, отображающих однородные операции. Он также направлен на выявление документов, которыми оформлены противоправные операции. В основе сравнительного анализа операций лежит логический контроль. 4.3 Особенности работы с электронными документами При работе с электронными документами следует учитывать, что в электронном документе могут быть одни сведения, которые введены в систему автоматизированного учета, а для контроля может быть предъявлен распечатанный на принтере документ, в котором содержатся иные, чем в электронном документе, сведения.

39

Следовательно, к традиционной встречной проверке разных экземпляров одного и того же документа добавляется встречная проверка экземпляров документа на бумажном носителе и в электронной форме. В электронном документе для придания ему юридической силы используется электронная цифровая подпись. Необходимо правовое обеспечение условий использования электронной цифровой подписи в электронных документах, при соблюдении которых такая подпись признается равнозначной собственноручной подписи в документе на бумажном носителе. Для признания равнозначности электронной цифровой подписи собственноручной подписи должны соблюдаться определенные условия. В частности:

• сертификат ключа подписи, относящийся к этой электронной цифровой подписи, не утратил силу и действует на момент проверки или на момент подписания электронного документа при наличии доказательств, определяющих момент подписания;

• подтверждена подлинность электронной цифровой подписи в электронном документе;

• электронная цифровая подпись используется в соответствии со сведениями, указанными в сертификате ключа подписи.

5. ИСПОЛЬЗОВАНИЕ ЗНАНИЙ БУХГАЛТЕРСКОГО УЧЕТА В ЮРИДИЧЕСКОЙ ПРАКТИКЕ В юридической практике существуют как процессуальные, так и не процессуальные формы использования специальных бухгалтерских знаний. Процессуальные формы использования бухгалтерских знаний представляют собой:

• непосредственное использование следователем специальных познаний;

• участие специалистов в производстве следственных действий; • производство судебной экспертизы; • документальная ревизия.

Не процессуальными формами использования бухгалтерских знаний являются:

• консультационная деятельность;

40

• оказание правоприменителю технической помощи; • справочно-информационная деятельность.

Специалисты в области бухгалтерского учета в основном привлекаются для оказания помощи при производстве следственных действий, а также в качестве экспертов. Специалисты также привлекаются для производства ревизии в связи с расследованием по возбужденным уголовным делам, для проведения судебно-бухгалтерских экспертиз. Судебная экспертиза - это исследование, проводимое экспертом в порядке, предусмотренном процессуальным законодательством, для установления фактических данных и обстоятельств по материалам уголовного, гражданского или других категорий дел. Специализированным государственным судебно-экспертным учреждением, находящимся в непосредственном подчинении у Министерства юстиции Кыргызской Республики является Государственный центр судебных экспертиз при Министерстве юстиции Кыргызской Республики. Он проводит судебные экспертизы и научные исследования на основе специальных познаний по заданиям судебных и правоохранительных органов. К судебно-экономическим экспертизам относятся судебно-бухгалтерские и финансово-экономические экспертизы. Экспертиза проводится на основании постановления следователя или прокурора, а также определения суда о назначении экспертизы, в котором указываются:

• основания для назначения экспертизы, то есть факты, обстоятельства, обусловившие необходимость судебно-бухгалтерской экспертизы;

• вопросы, поставленные на разрешение экспертизы; • объекты экспертного исследования и иные материалы дела, которые

должны точно соответствовать объему поставленных задач, представляться в подшитом и пронумерованном виде с указанием подробной описи содержания.

Судебно-экономическая экспертиза представляет собой отдельный класс экспертных исследований, объединенных общностью знаний совокупности наук экономического профиля. Этот класс исследований нельзя отнести к традиционным видам судебных криминалистических экспертиз.

41

Основываясь на специальных познаниях, эксперты-экономисты могут установить и оценить признаки искажений экономической информации, определить и количественно измерить возникшие в результате негативные экономические явления и ситуации, выявить степень их влияния на конечные результаты (показатели) финансово-хозяйственной деятельности субъектов предпринимательской деятельности. Объектами экспертного исследования экономических экспертиз являются документальные данные, то есть зафиксированная в материальных носителях информация о хозяйственных явлениях и экономических ситуациях. Поэтому существуют особенности подготовки материалов и объектов исследования при назначении судебно-бухгалтерских и финансово-экономических экспертиз. При подготовке материалов (бухгалтерских документов) следует учитывать следующие обстоятельства:

• В связи с тем, что хозяйственные операции отражаются на счетах бухгалтерского учета с помощью двойной записи (благодаря чему каждая операция отражается не менее чем на двух счетах), представлять следует документы аналитического учета по всем корреспондирующим счетам.

• Документы, фиксирующие хозяйственные операции, составляются, как правило, в нескольких экземплярах, поэтому по отдельным категориям дел необходимо представлять все имеющиеся экземпляры документа.

• Информация о хозяйственных операциях находит отражение в различных видах учетной и иной документации.

Для получения наиболее полной информации представляются:

• документы-основания (приказы, распоряжения, протоколы, договоры);

• первичные документы (приходные и расходные кассовые ордера, товарно-транспортные накладные, платежные банковские документы, путевые листы, расчеты налогов);

• документы регистрации выписки и регистрации исполнения первичного документа (журналы регистрации, книги регистрации, книги учета, описи);

• документы аналитического учета (карточки, оборотные ведомости, сальдовые ведомости);

• документы синтетического учета (журналы-ордера, мемориальные ордера);

42

• документы сводного учета и контроля, отчетность (главная книга, «журнал - главная», баланс, приложения к балансу, акт сверки взаиморасчетов, инвентаризационные ведомости);

• иные материалы дела (акты ревизии, протоколы допросов, обысков и выемки документов, техническая документация, устав и другие учредительные документы, учетная и кредитная политика).

43

ПРИЛОЖЕНИЕ 1 БАЛАНС

На _____________ _________ г. Предприятие: ______________________________________________________________ Отрасль: ___________________________________________________________________ Место регистрации:_______________________________________________________________Адрес:_________________________________________________________________ Единица измерения : (у.е.) Срок представления: _____________________

Начало отчетного периода

Конец отчетного периода

АКТИВЫ

Текущие активы

Денежные средства и их эквиваленты

Краткосрочные инвестиции

Счета к получению

Товарно-материальные запасы

Расходы, оплаченные авансом

Отсроченные расходы

Прочие текущие активы

Итого текущие активы:

Долгосрочные активы

Основные средства по первоначальной стоимости

Начисленная амортизация

Чистая стоимость основных средств

Долгосрочная дебиторская задолженность

Долгосрочные инвестиции

Балансовая стоимость нематериальных активов

Итого долгосрочные активы:

ИТОГО АКТИВЫ

44

ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Текущие обязательства

Счета к оплате Краткосрочные долговые обязательства

Налоги к оплате

Начисленные обязательства Прочие краткосрочные обязательства

Итого текущих обязательств:

Долгосрочные обязательства

Долгосрочные обязательства

Отсроченные счета к оплате и прочие долгосрочные обязательства

Итого долгосрочных обязательств:

ИТОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

СОБСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ

Уставный капитал

Простые акции

Привилегированные акции

Выкупленные собственные акции

Прочий уставный капитал

Прочий капитал

Дополнительно оплаченный капитал

Корректировки по переоценке активов

Курсовые разницы по операциям в иностранной валюте

Капитал, авансированный собственником

Нераспределенная прибыль

Резервный капитал

ИТОГО СОБСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ ИТОГО ОБЯЗАТЕЛЬСТВ И СОБСТВЕННЫЙ КАПИТАЛ

45

Documents

ОРГАНИЗАЦИОННО ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ БИЗНЕСА · 2011-08-24 · Банка КР от 19 февраля 2003 года n 4/3. 16. Постановление