• Trabajo presentado en la IV Jornada Notarial Iberoamericana.

Nuevamente la Jurisdicción Voluntaria es tema de una JornadaNotarial, la cual concluirá seguramente proclamando el legítimoderecho del Notariado de reclamar una ampliación e integración desu competencia, incluyendo todas aquellas materias que entiendenles son propias y asimismo se pronunciará por la necesidad de unareforma legislativa. Hace ya más de cuarenta años el 1Q CongresoInternacional del Notariado Latino, celebrado en la ciudad de Bue­nos Aires, dejó plasmada esta aspiración. Una profusa bibliografíaque analiza desde el punto de vista doctrinario y científico el pro­blema de la mal llamada jurisdicción voluntaria insiste en la ne­cesidad de integrar a la competencia notarial a todas estas mate­rias que hasta hoy son propias de la órbita judicial. Cabría entoncesformularse la pregunta de cuál es la causa de que en nuestro paísno ha tenido todavía concreción esta reforma a pesar de los me­dulosos estudios realizados por los numerosos Congresos y Jorna­das Notariales tanto nacionales como internacionales. ¿O es acasoque este esfuerzo no tiene repercusión dentro de la sociedad en quenos movemos? El notariado como grupo social que conforma un Es­tado determinado tiene dentro del mismo una función que condyuvaa la realización de los fines del mismo y como cuerpo intermediodentro de la organización institucional actúa restando un determi­nado servicio que beneficia a la comunidad. Citando a Me LouisChaine, Presidente de la Unión Internacional del Notariado La­tino, podemos decir que: "Una profesión no se justifica ni por suantigüedad, ni por los intereses de sus miembros o de las familiasque viven de ella, sino únicamente por la utilidad de su función enla sociedad".

El análisis del problema en su faz eientífica y téenica, no pa­rece haber sido agotado, ya que aún subsisten las dudas y contro-

1. - Introducción

SUMARIO: 1. - Introducción. - 2. - Dificultades que presenta el estudiodel tema. - 3. - Jurisdicción. Concepto. División. - 4_ - Evolución hís­tóríccr, - 5. - Mcterícs de la Jurisdicción Voluntaria en el Derecho Com­parado. - 6. - Análisis de la situación en el Derecho positivo argentino. -7. - Ambito provincial. Situación en la Prov. de Córdoba. - 8. - Re­forma Legislativa. Aspectos a considerar.

Ana María Servidio de Mastronardi.

JURISDlCCION VOLUNTARIA"

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versias tanto sobre la denominación empleada, las materias que com­prende y la atribución de su ejercicio a determinados funcionarios.No obstante ello, la legislación que se ha dictado hasta la fecha noha tenido en cuenta la maraña de teorías que se han desarrolladosobre el tema, sino que se ha limitado a atribuir dicha competenciaal Poder Judicial. Esta circunstancia hace que nuestros tribunalesse vean atiborrados de expedientes y causas que bien podrían serresueltos en sede notarial, hecho éste que no permite a los juecesavocarse a aquellos asuntos que necesitan de su concurso.

No podrá por otro lado aducirse que atribuir a la competencianotarial los asuntos no contenciosos que sólo importan constatacio­nes o verificaciones de hechos, que dan lugar a declaraciones dederechos sea contrario al orden constitucional o a la legisla­ción de fondo, pues existe una frondosa doctrina y aún fallos ju­risprudenciales que permiten afirmar lo contrario. Obsérvese sinembargo que en variadas oportunidades se ha violado la legislaciónde fondo sin hesitar y argumentando menores costos y mayor cele­ridad se han dictado normas que han sustraído de la competencianotarial actos y contratos que la misma les atribuía. (v.g. Pre-ano­taciones hipotecarias, cancelación de hipotecas por expediente ad­ministrativo, en la Provincia de Córdoba. Poderes Apud-Acta, etc.)lo cual no ha redundado en beneficio de los destinatarios de dichasmedidas sino que han tenido el resultado contrario.

Al tratarse este tema se ha expresado hecuentemente que nose trata de intereses sctoriales, ni tampoco de querer avanzar sobreotras profesiones poniéndose especial énfasis en el aspecto pura­mente científico del mismo y esgrimiendo a menudo el bienestargeneral de la sociedad al que se debe tender. No creo que sea des­deñable esto último sino por el contrario es la razón de ser del es­tudio de este tema, pero de todas maneras ha de tenerse claro quelo que no ha permitido hasta el momento plasmar una reforma le­gislativa son precisamente los intereses sectoriales. Al estudiar el de­recho comparado y las legislaciones de los países que han atribuídoa la competencia notarial los asuntos de jurisdicción voluntaria seobserva que esas reformas son fruto de convenios o estudios conjun­tos de abogados y notarios y que las mismas no podrían haberse con­cretado sin esa circunstancia.

De la lectura del esquema para el desarrollo del tema, elaboradopor el Coordinador internacional Profesor Julio R. Bardallo, sededuce que en esta Jornada se realizará un análisis desde el puntode vista puramente doctrinario de la cuestión, por cuanto tan solo elpunto 6 se refiere a las aspiraciones del notariado americano. Deseodestacar que es de suma importancia la investigación científicadel tema propuesto, ya que ella nos dará el basamento sólido e in­dispensable para obtener una declaración final, que sea síntesis delo que hasta la fecba ha elaborado en numerosos Congresos y Jor­nadas el notariado americano y asimismo indicar las vías de accióna seguir para que sus legítimas aspiraciones tengan concreción efec-

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1 MERCADER. Amílcar. La Jurisdicción Voluntaria. Rev. Notarial. año 1959.1959.

2 DE VICENTE y CARAVANTES: Tratado histórico crítico y filosófico de losprocedimientos judiciales en materia Civil. Tomo 1.

B CALAMANDREI (Studi sul processo civile).

2. - Dificultades que presenta el estudio del terna.En primer lugar hay que señalar que la materia que nos ocupa

ha sido estudiada en profundidad por numerosos autores existiendouna profusa bibliografía de consulta, pero no obstante ello, al decirdel Dr. Ámílcar Mercader \ lo que comparto, las dificultades queofrece la naturaleza dc la jurisdicción voluntaria y aún más concre­tamente su límite, subsisten hasta ahora con todas las trazas de lasviejas incógnitas no descifradas.

.ásí nos encontramos desde el inicio con problemas tales como ladenominación, naturaleza jurídica, límites y atribución de la misma,materias que comprende. En el presente trabajo se hará referenciaa dicha problemática en forma sintética, para luego tratar las so­luciones que se han dado en el derecho comparado y en particularla situación en el Derecho positivo argentino.

3. - Jurisdicción: Concepto.Para Caravantes 2 Jurisdicción "es la potestad pública de co­

nocer de los asuntos civiles y de los criminales y de sentenciarloscon arreglo a derecho".

La palabra jurisdicción deriva de la expresión latina iurisdicio­nis que significa la "acción de decir o indicar el derecho." no com­prende la potestad de formar o establecer el derecho, sino de decla­rarlo o aplicarlo.

Dentro de un Estado, entendiendo por tal a la organización po­lítica de un pueblo dentro de un territorio determinado, la funciónjurisdiccional comprende la facultad de creación de los órganos en­cargados de administrar justicia, la determinación de sus faculta­des y la fijación de las reglas para la tramitación de los juicios 3.

La función jurisdiccional en un sistema de gobierno de divisiónde poderes se asigna al Poder Judicial pero de acuerdo a la evolu-

tiva en los países que lo integran. Sin embargo cumplo en señalarque será necesario, para que este encuentro resulte altamente pro­vechoso para sus asistentes que se traten cuestiones tales como la si­tuación actual y las materias de jurisdicción voluntaria que sonatribuídas al notariado, establecer en forma clara qué competenciaes necesaria y conveniente atribuirle, dificultades con que se tro­pieza en los distintos países para reformar la legislación vigente,prospectiva del notariado en lo referente a la actitud que debe asu­mir en su relación con la magistratura y los demás operadores delderecho y finalmente, por tratarse de una jornada internacional, con­templar la validez internacional de las resoluciones de jurisdicciónvoluntaria.

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eion sufrida por la sociedad, tal separacion no es tan estricta ni ab­soluta, en ciertos casos la ejercen los poderes Ejecutivo y Legislativo.División:

La jurisdicción a su vez se divide en eclesiástica y temporal yesta última en judicial, administrativa y militar según cual sea elórgano competente y el asunto de que se trate. La jurisdicción ju­dicial puede ser dividida en propia o delegada y en contenciosa yvoluntaria. La primera presupone la existencia de controversia olitigio entre dos o más partes, en tanto que en la segunda no existecontradicción alguna, sino que se trata de los mismos interesadosque concurren ante la autoridad judicial a fin de que ésta dé fuerzao valor legal a ciertos actos.

Es por ello que se dice que la primera se ejerce "in ter invitos 'y la segunda "in ter volentes".

Esta división a prima facie, esquemática y clara, trae aparejadosin embargo múltiples y variados problemas ya que no se trata tansólo de puntualizar las diferencias entre las distintas formas deejercer el poder jurisdiccional para tener 11n acabado concepto delas mismas.

En la doctrina Carnelutti coloca a la .jurisdicción voluntariaentre los límites del proceso sin litigio y la jurisdicción adminis­trativa, al establecer matices diferenciales entre los conceptos de fun­ción y estructura j litigio e interés j jurisdicción voluntaria y procesovoluntario.

Goldschmidt por su parte concluye que "Se podría, pues, qui­zá resumir la oposición real existente entre jurisdicción contenciosay .voluntaria (sin perjuicio de disposiciones del Derecho positivoque la desvirtúen) mediante la expresión de "represión" o justiciacompensativa y "presunción o justicia preventiva" (policía ju­rídica) .

Calamandrei por Sil parte expresa "En la zona fronteriza en­tre la función jurisdiccional y la administrativa está la llamada"jurisdicción voluntaria.' la cual aun siendo como veremos funciónsustancialmente administrativa es subjetivamente ejercida por órga­nos judiciales... entendiendo que: "En sustancia la contraposiciónentre jurisdicción voluntaria y jurisdicción contenciosa tiene estesignificado, que sólo la jurisdicción llamada contenciosa es jurisdic­ción mientras la jurisdicción llamada voluntaria no es jurisdicciónsino administración ejercida por órganos judiciales".

Podría seguirse con la enumeración de otras posiciones doctri­narias lo cual no parece procedente, ya que las mismas pueden con­sultarse en la extensa bibliografía que existe sobre el tema, pero elsimple esbozo de las mismas pone de manifiesto que las definicionesv explicaciones sobre esta cuestión no han contribnído a aclararlasino por el contrario avanzan en un círculo vicioso, permaneciendoen la catecorla de conceptos, compartiendo el criterio quc sustentaAmílcar Jfrrcadrr que no es mucho lo que se ha avanzado desde elprimitivo derecho romano.

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4 Lab. coordinativa del notariado y la jurisdcción voluntaria. Eduardo B.Pondé. Rev. Notarial 762, año 1965.

5 BOLLINI,Jorge A. Jurisdicción Voluntaria. Rev. del Notariado, NI? 614, Año1954.

4. - Evolución histórica:

El estudio de la evolución que ha sufrido la jurisdicción vo­luntaria es de capital importancia por cuanto se encuentra indiso­lublemente unida a la historia del notariado.

La actividad notarial, tal cual la encontramos en nuestros díasconstituye un desprendimiento de lo que históricamente constituíala actividad jurisdiccional y este desprendimiento continúa y ha decontinuar hasta que todo lo que hoy se estima actividad de jurisdic­ción voluntaria sc incorpore al quehacer notarial 4.

Así afirma Bollini 5 que no se puede escribir una historia com­pleta de la institución notarial sin investigar a fondo tres matcrias:a) Historia del documento y de su valor y efectos jurídicos, b) His­toria de la funeión notarial ejercida por pretories, magistrados, jue­ces y notarios, c) Historia de la organización notarial y del órgano.

La historia de la denominación "jurisdicción voluntaria o desus materias conexas y correlativas se remonta a tiempos de Mar­ciano, el que se refiere a ella en un pasaje del Digesto el cual me­reció impugnaciones en cuanto a su autenticidad. Poca importanciatiene en realidad si fue verdaderamente Marciano quien establecióla división ya que desde antiguo la jurisdieción estaba dividida, asíen el Digesto, artículo lI, Libro Segundo sr definen las diversasespecies de ,Jurisdicción: plena o superior, completa o menor -vo­luntaria y conteneiosa- ordinaria y extraordinaria.

En el proceso civil romano podemos señalar como rasgo funda­mental la división del procedimiento "in iure", ante el magistrado e"in auditio" ante el iudex. Todo juicio debía tramitarse siguiendo undoble procedimiento in iure o in auditio (iurisdictio contenciosa)desarrollándose a la par los procesos de iurislitis voluntaria", "iniure eessio' que comprendía los negocios amistosos que necesitabande la sentencia judicial a fin de otorgar certeza y seguridad a losmismos.

Este proceso con el tiempo fue evolucionando y simplificándosehasta llegar a suprimir la necesidad de la demanda si una parte ante eljuez confesaba la deuda a requerimiento de otra, pronunciando el pri­mero un simple "proceptumde Solvendo" que tiene la eficacia dela sentencia. A partir de fines del Siglo XII se opera la sustitucióndel juez por los "iudices chartulari" o notarios, para aliviar la ac­ción judicial, quienes reciben el reconocimiento que se prestaba anteautoridad judicial y otorgan el "proceptum de solvendo".

Esto se relaciona indudablemente con la afirmación realizadaal principio de este apartado en el sentido de que la actividad nota­rial constituye un desprendimiento de la actividad jurisdiccional.

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Los notarios tienen pues su origen en los "iudice chartulari"quienes eran jueces ordinarios a quienes se les asignó la potestad deentender en asuntos donde no existía controversia, dictando una re­solución dc análogo carácter a la sentencia dictada por el juez portal razón la semejanza entre los documentos notariales y judicialesde aquella época.

Tiene importancia pues señalar, que la función notarial nacióconsustanciado con la función jurisdiccional. La posterior evoluciónque se opera en la sociedad hace que se atribuyan específicamentea la competencia notarial aquellas materias alitigiosas que constitu­yen acuerdos de voluntades como así también aquellas actuacionesque requieran autenticación, legalización o legitimación por el ca­rácter que reviste la función asesora -autenticadora.

La atribución en la actualidad al Poder Judicial de materias queen principio correspondían a los notarios (iudici charcutallari) cons­tituye un hecho de carácter residual, como si el haber pertenecidoen un momento histórico a la esfera judicial -aun cuando estuvieraasignada no al juez sino al llotario- constituyera un escollo impo­sible de franquear.

Un estudio del derecho comparado permitirá apreciar cómo seha producido en otros países el desplazamiento de lo jurisdiccionala lo notarial.

5. - Materias de la Jurisdicción Voluntaria en el DerechoComparado.

En materia de derecho comparado, contamos con la valiosa la­bor realizada por la Oficina Notarial Permanente de IntercambioInternacional, quien ha recabado información a los países miembrosde la Unión Internacional del Notariado Latino realizando una en­cuesta cuyos resultados fueron plasmados en el Informe redactadopor esa Oficina con motivo de la XI Convención del Colegio deEscribanos de la Capital Federal y de la 1~ Jornada Notarial Ibero­americana realizada en Mar del Plata.

Así, siguiendo esta encuesta, podemos distinguir países dondeexiste una Incorporación Plena del Instituto en el Orden nacional,tal es el caso de Guatemala, El Salvador y Austria, en donde existeuna regulación específica "Ley Reguladora de la Tramitación N0-tarial de Asuntos de Jurisdicción Voluntaria" del año 1977, Leydel Ejercicio Notarial de la Jurisdicción Voluntaria, y de otras di­ligencias, año 1982 y Ley Federal del 11 de Noviembre de 1970 sobreactividad de los Escribanos en carácter de Mandatarios del Tribunal(Comisarios Judiciales) en el procedimiento excluyendo el fuero pe­nal (Boletín Legal Federal NO?343/1970).

Incorporación parcial en el orden local dentro del Régimen Fe­deral: es el caso de Veracruz, México y Quebec, Canadá, en dondeencontramos existencia de algunas instituciones que significan adop­ción parcial del instituto y en fin la existencia de aurunoe institu-

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cienes semejantes por los especiales caracteres del Notariado, tal elcaso de la República Dominicana en que el notario también actúacomo abogado.

En cuanto a cada país en particular podemos señalar los siguien­tes matices en lo que hace a la competencia notarial:

BRASIL:Se realiza por escritura pública la partición de bienesen la disolución de la sociedad conyugal y en la partición extraju­dicial de herencia si los herederos son mayores de edad.

MÉXICO:La legislación positiva reconoce la posibilidad de tra­mitación de la sucesión testamentaria en forma íntegra ante notariopúblico, cuando hay acuerdo entre los herederos y sean mayores deedad o cuando haya un solo heredero aunque sea menor de edad,esto en el Estado de Veracruz. El origen de esta disposición se en­cuentra en la voluntad privada manifestada libremente consideradacomo fuente del derecho.

PARAGUAY:Proyecto sobre Tramitación en sede Notarial del jui­cio sucesorio. Partición de los bienes ante notario sujeto a homolo­gación.

URUGUAY:Proyecto de Ley de Modificación del Código de Pro­cedimiento Civil de Eduardo J. Couture, establecía el juicio suce­sorio en sede notarial.

BÉLGICA:Art. 1205 y 1206 del Código Procesal con relación ala partición en caso de existir menores, intervención del Juez dePaz y un notario. Herederos mayores pueden pedir que se realicela licitación de los bienes con intervención de notario.

NICARAGUA:Intervención notarial, en la formación de inventa­rios, particiones, protocolización de testamento, emancipaciones, aper­tura de testamento cerrado, expedición de copias de sentencias judi­ciales o autos interlocutorios en todas las instancias. El notario pue­de actuar en cualquier punto del país, aun en país extranjero silos efectos son en Nicaragua.

ALEMANIA:Ley de Jurisdicción Voluntaria, la ordenanza no­tarial alemana y el Código Civil Alemán se refieren a la particiónen sede notarial.

GUATEMALA:Con fecha 1Q de Julio 1964 entra a regir el CódigoProcesal Civil y Mercantil, en el cual se considera al notario comoun auxiliar del órgano jurisdiccional, el arto 33 dispone: Que eljuez podrá a instancia de parte encomendar a un notario la reali­zación de determinados actos, incluso notificaciones y discernimien­tos. En lo que se refiere a la división de la cosa común el arto 220dispone que el partidor puede ser notario; el compromiso arbitraldebe constar en escritura pública, el embargo y secuestro puedenser ejecutados por notario; interviene en el concurso voluntario deacreedores, en la celebración extrajudicial del convenio que debeformalizarse por escritura pública; la identificación de personas;

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en el divorcio por mutuo consentimiento puede actuar en la recon­ciliación, las subastas voluntarias pueden hacerse por escritura pú­blica.

El proceso sucesorio por otro lado de acuerdo al arto 45:3 inc.19 puede tramitarse extrajudicialmente cuando todos los herederosestán de acuerdo y puede transformarse en judicial a solicitud decualesquiera de ellos.

Con fecha 3 de Noviembre de ]977 el Congreso de la Repúblicade Guatemala promulgó el Decreto N9 54-77 que contiene las dispo­siciones que regula la tramitación notarial de asuntos de jurisdicciónvoluntaria.

El Título 1 de la Ley contiene disposiciones generales que re­girán los asuntos comprendidos en la misma donde se establece: 19)Necesidad de consentimiento unánime para que pueda tramitarseante notario; 29) Que todas las actuaciones se harán constar en actanotarial; 39) La colaboración de las autoridades; 49) Obligatorie­dad de la audiencia del Ministerio Público en los casos en que laley disponga; 59) Ambito de aplicación de la ley y opción del trá­mite estableciendo que es aplicable a los casos legislados por la mis­ma y el Código Procesal Civil y por otro lado el derecho de losinteresados a optar para acogerse al trámite notarial o judicial; elarto 69 y 79 se refieren a la inscripción en los Registros y Archivosde las actuaciones en el Archivo General de Protocolos.

Los asuntos sobre los que versa esta ley y que puedan tramitarseante notario se encuentran determinados en el Título VII, y com­prenden: 19) Declaración de ausencia; 29) Disposición y gravamende bienes de menores, incapaces, y ausentes; 39) Reconocimiento depreñez o parto; 4Q) Partidas y Actas del Registro Civil en lo refe­rente a Omisión y Rectificación de nombre, determinación de edady errores en el acta de inscripción; 59 Patrimonio familiar yAdopción.

Este ordenamiento legal es un ejemplo de sistematización delas materias que comprende y un valioso antecedente que ha de te­nerse en cuenta para la elaboración de cualquier proyecto de refor­ma en nuestro país. Dicho proyecto fue elaborado por el Dr. MarioAguirre Godoy, cumpliendo así la tarea que le encomendara el Co­legio de Abogados de Guatemala.

EL SAINADOR:Con fecha 13 de Abril de 1982 fue dictado el De­creto Ley 1073, que establece en la República de El Salvador elejercicio notarial de la jurisdicción voluntaria y de otras diligen­eias. Contiene como el proyecto anterior "Disposiciones Fundamen­tales" que establecen una normativa general en este tipo de asuntos,con principios tales como derecho de optar entre el procedimientonotarial o judicial, unanimidad de todos los interesados; publica­ción de edictos, colaboración de las autoridades. El Capítulo JI se­ñala las materias que pueden tramitarse ante notario comprendiendoentre otras: a) Casos de 2Q nupcias contemplados en el arto 8]2 deProcedimientos, 2Q) Ausencia del padre o madre que debe dar con-

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sentimiento para el matrimonio de un menor; 3Q) Subsanar erro­res en partidas del Registro Civil; 49) Deslinde voluntario; 59)Apertura y publicación de testamentos cerrados y el Capítulo fucomprende las llamadas "Otras diligencias notariales", tales comola notificación de revocación o sustitución de poderes, traducción dedocumentos y sus copias auténticas, discernimiento de tutela o cu­ratela testamentaria, identidad personal, calificación de edad.

AUSTRIA:La Ley Federal de 1970 establece el marco de activi­dad de los escribanos en su carácter de Mandatarios del Tribunal(Comisarios Judiciales) estableciendo que los escribanos tendrán asu cargo en el procedimiento, excluyendo el fuero penal, los siguien­tes actos;19) Procedimiento sucesorio;

a) La certificación de fallecimiento y otras medidas relaciona­das con ello.

b) Los otros actos oficiales requeridos durante el proceso su­cesorio.

29) Fuera del Procedimiento sucesorio:a) La tasación y puesta en venta de las cosas inmuebles.b) La tasación y puesta en venta de las cosas muebles.La formación de un inventario y el establecimiento y control

de una factura o de un compromiso inclusive el comprobante sobrela distribución del patrimonio.

Trae luego normas sobre el nombramiento necesario y otros ca­sos, poderes, exclusión de un escribano, plazos, elementos y levanta­miento de actas.

Cuando el Escribano se dedique a efectuar los actos oficialesque le fucren encomendados se llama Comisario Judicial, y en talcarácter es funcionario en el sentido del Código Penal.

CANADÁ;Según el art. 99 de la Ley del Notariado, el notarioposee la prerrogativa de representar a sus clientes en todos los pro­cedimientos no contenciosos y formalizar las pertinentes solicitudes.En los términos del arto 24 de la misma ley el legislador confirmael derecho del notario de realizar los procedimientos necesarios enel dominio de la partición y la licitación. Estas prerrogativas noafectan los derechos, privilegios y prerrogativas conferidas a los abo­gados por la Loi sur le Barreau (que legisla lo relativo al ejerciciode la abogacía). Así el arto 62 del Código de Procedimiento Civil,reconoce las prerrogativas del notario conjuntamente con las delabogado. "El derecho de actuar como procurador ante los tribuna­les está reservado exclusivamente a los abogados salvo en los casosprevistos en el párrafo e del arto 99 de la Loi sur le Notariat (Leydel Notariado)".

En este marco, el notario tiene competencia para tramitar elproceso ab-intestato o testamentario sin asistencia letrada en los ca­sos en que no hay contienda, pudiendo dictar la declaratoria de he­rederos. Ante notario se realizan declaraciones de testigos, lieitaeio-

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nes, inventarios, inscripción tardía de nacimientos, modificacionesde nombres y apellidos, cambios de nombre y apellidos, declaracio­nes de simple ausencia, rectificación de partidas de nacimiento, ma­trimonio y defunción. En algunos casos el notario actúa como man­datario del Tribunal en los procesos verbales que debe conducir. ElCódigo Civil y el Procesal Civil permiten asimismo al notario am­pliar los procedimientos para nombrar un curador de bienes del au­sente, pedir la vacancia sucesoria, demandas de autorización de uncondómino para celebrar actos jurídicos y el artículo 5Q de la Leyde Adopción atribuye al notario las solicitudes de adopción e ins­trucción del procedimiento. No se les permite tramitar divorcios pormutuo consentimiento.

En cl trabajo presentado por Pierre Ciotola "Caracteristique dunotariat dans le Monde d'aujourd'siu" -Montreal Chambre des No­taires du Quebec - 1984 al Congreso Internacional del NotariadoLatino, expresa que la Chambre des Notaires ejerce un lobbyingeficaz ante los legisladores en el orden federal y provincial, por víadel Comité de Legislación, señalando particularmente el serviciorendido a los notarios por la Dirección De Búsqueda e Informaciónque en colaboración con el comité de Legislación ha hecho un tra­bajo en el aspecto del estudio y crítica constructiva de diversos pro­yectos conducentes a la práctica notarial o referidos a ella. Un no­tario de esta Dirección sigue metódicamente todos los proyectos deley en primera lectura a fin de identificar aquéllos que son de inte­rés notarial y señalar las lagunas de los mismos en vista de propo­ner las modificaciones pertinentes. Esta actividad que desarrolla elnotariado canadiense es de gran importancia pues pone de manifiestola existencia de una institución de características ágiles que partici­pa en el proceso de formación de las leyes.6. - A.nálisis de la situación en el Derecho Positivo A.rgentino.

En el orden nacional el Código Procesal Civil y Comercial dela Nación en el Título 1, Libro VII, legisla sobre los llamados "Pro­cesos Voluntarios", comprendiendo los siguientes: Autorización paracontraer matrimonio; Autorización para comparecer en juicio y ejer­cer actos jurídicos; Examen de los Libros por el Socio; reconocimien­to, adquisición y venta de mercaderías.

Con relación al proceso sucesorio, el Código Procesal Civil yComercial de la Nación ha previsto (art. 698, y el 22434) la "su­cesión extrajudicial" por el cual el juez puede facultar a los "pro­fesionales intervinientes" a "solicitar directamente la inscripciónde los bienes registra bles". Para obtener este resultado el juez podrádisponer la protocolización designando el escribano que habrá deefectuarla y también puede ocuparse de la protocolización el letradoa quien se autorice en la "sucesión extrajudicial" a correr con lostrámites inscriptorios.

En lo referente a este último tema, Proceso sucesorio extraju­dicial, como antecedente legislativo se encuentra el Anteproyecto de

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Ley de Sucesiones Extrajudiciales, presentado por el Colegio de Es­cribanos de la Capital Federal y elaborado por el Escribano Bollinique no prosperó pero constituye el único antecedente de incorpora­ción al derecho positivo argentino de este instituto. Dicho antepro­yecto se compone de dos títulos, el 1Q "Sucesión Extrajudicial" yel segundo "Informaciones y otros actos de jurisdicción voluntaria' '.El relacionado anteproyecto se inspira en el Proyecto Couture, ela­borado por este eminente jurista para el Uruguay, el cual es a suvez fuente del Código Procesal Civil y Mercantil de Guatemala.

En lo que hace a las protocolizaciones según el arto 587, delCódigo Procesal y 585 de la Provincia de Buenos Aires, la subastapública, no obstante lo dispuesto por el arto ]184 del Código Civil,a requerimiento del particular se protocoliza ante notario y se ins­cribe en el Registro de Propiedad.

Ambito Provincial - Situación en la Provincia de Córdoba.En la Provincia de Córdoba, el Código de Procedimiento Civil

y Comercial en el Libro Tercero, Título 1 legisla sobre los actos dejurisdicción voluntaria, arto 1150 en adelante. Trata entre otros dela autorización para contraer matrimonio, de la autorización paracomparecer en juicio y ejercer otros actos jurídicos de incapaces, delnombramiento de tutores y curadores y discernimiento de cargo,de la declaración de incapacidad o de su cesación; del depósito depersonas, de la ausencia con presunción de fallecimiento; Proto­colizaciones: Del testamento cerrado y ológrafo y de instrumentospúblicos otorgados fuera de la provincia; de la reposición de títulosde propiedad; de las informaciones para perpetua memoria y luegode otros actos diversos de jurisdicción voluntaria entre los que seencuentran el Depósito de Mercaderías, Examen de Libros Socialesy Venta de mercaderías.

En lo referente al proceso sucesorio, de acuerdo con lo dispues­to por el artículo 3462 del Código Civil, PS posible realizar la par­tición extrajudicial de la herencia, si todos los herederos son capa­ces y están de acuerdo, como así también la partición de los bienesen disolución de la sociedad conyugal.

Reforma Legislativa. Aspectos a considerar.A traves de los años el notariado ha sostenido que los asuntos

de la llamada jurisdicción voluntaria, doctrina esta de numerososCongresos y Jornadas, deben ser atribuí das a su esfera de acción;los fundamentos hacen hincapié en las ventajas que ofrece el docu­mento notarial, su autor responsable -el notario en su doble carác­ter de funcionario público y profesional de derecho- y en la nece­sidad de descongestionar los Juzgados y Tribunales de este cúmulode cuestiones que no suponen contienda.

La atribución a la competencia notarial de las materias relati­vas a jurisdicción voluntaria, supone una reforma legislativa no so­lamente de los Códigos de Procedimiento, sino en algunos casos de

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normas establecidas por el Código Civil y leyes complementarias,y aun la sanción de una Ley nacional como el Anteproyecto sobreDocumentos Notariales donde se especifique y delimte la competen­cia notarial. Es decir que la formulación de un proyecto de reformases una tarea harto compleja pues no se trata de proponer un cambioen un aspecto parcial del derecho, sino que debe tenerse en cuentatodo el sistema de derecho que rige cn un determinado país, así nosdice: Couture, en una Conferencia pronunciada hace más de 40años, en el Colegio de Escribanos de Buenos Aires: "La apariciónde un nuevo Código pone también en cuestión todo el problema delderecho. Un nuevo Código es puente entre el pasado y el futuro ...Dentro de este plan, el primer problema de una ley procesal es suplanteo político. El Código es la ley reglamentaria de la garantíade Justicia que desde el preámbulo de la Constitución promete atodos los hombres que quieren habitar este suelo. Hay un profundoenlace entre los institutos procesales y las grandes garantías cons­titucionales. .. El primer problema de la codificación es asegurarquc el Código sea una expresión fiel del pensamiento de la Consti­tución. Si la Constitución es respublicana y democrática, el Códigodebe ser republicano y democrático... Luego una vez que se ha to­mado posición política viene el inmenso esfuerzo de carácter técni­co' '. Hace luego referencia a las dificultades que sobrevienen cuandose emprende la tarea de redactar tal reforma.

Dichos conceptos son de una claridad conceptual que iluminanel camino de cualquier intento reformador ya sea en el orden na­cional o provincial.

Desde el punto de vista estrictamente jurídico no hay contra­dicción en atribuir a la competencia notarial aquellos actos que im­portan constataciones o verificaciones dc simples hechos y de publi­cidad indirecta tales como:

a) Rectificaciones o modificaciones del nombre de las personasen partidas (Reforma de la Ley 18248).

b) Inscripciones en el Registro Público de Comercio.No existe en nuestra Provincia norma que permita la protoco­

lización de las subastas públicas como ocurre en otras Provinciascon lo cual se impide al particular optar por esta forma de ins­cripción con la garantía de la matricidad que ofrece múltiples ven­tajas, siendo una de las principales el archivo de las actuacionesen una forma más perfeccionada. En lo que hace a las registracio­nes dc actos y contratos relacionados con el Derecho Mcrcantil elescribano no está facultado para realizarlas, siendo necesario el pa­trocinio letrado (arts. 18 y 18 bis del C. de P.C.), con lo cual seincurre en el error de atribuir a dicho Registro funciones juris­diccionales y no administrativas, siendo qne el control judicial dela legalidad de los documentos cuya inscripción solicita, no convier­te el trámite en una actuación jurisdiccional ni le hace perder sucondición de procedimiento administrativo.

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e) Declaración de ausencia (reforma Ley 14394).d) Protocolización de testamentos cerrados (art. 3690 a 3695

C.C.).e) Reposición de títulos de propiedad.f) Declaratoria de herederos y proceso sucesorio extrajudicial.No parece conveniente atribuir al notario aquellas actuaciones

que el juez realiza teniendo en cuenta la tutela de los intereses demenores incapaces, como así tampoco las autorizaciones que signi­fican emitir un juicio de valor pues la reforma no prosperaría.

En lo que hace a los lineamientos básicos de una posible refor­ma reproduzco en parte el despacho de la Comisión Il de la VIIJornada Notarial Cordobesa, celebrada en la ciudad de Córdoba, Re­pública Argentina, del 14 al 16 de Agosto de 1986 por entender deque se trata de un aporte importante al tema:

E n cuanto al procedimiento:a) Consentimiento unánime de los interesados.b) Opcionalidad del trámite (sede notarial y judicial), con pre­

clusión de instancia y posibilidad de sustituir una competencia porotra.

c) Intervención de letrado cuando los inetresados lo requieran.

En cuanto a la forma:a) Principio documental, mediante la formación de legajo o

expediente.b) Principio de legitimación, mediante la acreditación del in­

terés y capacidad.c) Principio de matricidad mediante la incorporación al proto­

colo de la actuación documental.d) Principio de rogación o instancia. En cuanto el requerimien­

to de informes a las administraciones públicas o entidades privadasy en lo que hace también a la inscripción del documento en los Re­gistros respectivos.

e) Posibilidad de homologación en los casos en que la natura­leza del acto lo requiera.

3) Realizar a la par una labor encaminada a exteriorizar antela sociedad los beneficios que la propuesta traerá aparejada ini­ciando para ello contactos directos con los Colegios y Asociacionesde Abogados y Magistrados y demás profesiones que puedan teneringerencia en la materia.

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