Contratos (Rene Ramos Pazos)

8/9/2019 Contratos (Rene Ramos Pazos)

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Ayudantía Hugo Bello www.licenciaturaenderecho.cl

Los Contratos

Sección Primera: Parte General

Bibliografía: Hernán Troncoso, Jorge Alessandri, Jorge López Santa María.

I. Concepto

El contrato esta definido en el Art. 1438.

“Art. 1438. Contrato o convención es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no

hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o muchas personas”

Esta definición es criticada pues confunde contrato y convención, siendo convención elgénero, y el contrato es una especie dentro de ese género, como acto jurídico bilateral que creaderechos y obligaciones. Por esto técnicamente no es correcto confundirlos.

El error no tiene mucha trascendencia pues la mayor parte de las convenciones son contratosy a los contratos se les aplica las mismas reglas que a las convenciones.

Otra crítica que se le hace a esta definición es que da a entender que el objeto del contrato esdar hacer o no hacer algo, y en verdad el objeto de todo contrato son las obligaciones que crea y elobjeto de las obligaciones puede ser dar hacer o no hacer.

En definitiva el contrato es un acuerdo de voluntades que crea derechos y obligaciones.Desde otro punto de vista es una manifestación de la autonomía de la voluntad.

II. Requisitos

Deben cumplir con los requisitos generales de todo acto jurídico.

III. Elementos del Contrato

Los elementos del contrato están contemplados en el Art. 1444 del CC.“Art. 1444. Se distinguen en cada contrato las cosas que son de su esencia, las que son de su naturaleza, y las

puramente accidentales. Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce efecto

alguno, o degenera en otro contrato diferente; son de la naturaleza de un contrato las que no siendo

esenciales en él, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cláusula especial; y son accidentales a un

contrato aquellas que ni esencial ni naturalmente le pertenecen, y que se le agregan por medio de cláusulas

especiales”

Los elementos esenciales pueden ser:

a) Elementos esenciales genéricos o comunes.

Son aquellos que existen en cualquier contrato b) Elementos esenciales específicos.

Son aquellos que dicen relación con cada contrato, son los que le dan fisonomía a cadacontrato.

Por ejemplo en el contrato de compraventa son elementos esenciales específicos la cosa y elprecio. En el de sociedad la obligación de hacer aporte.

Este elemento tiene importancia para efectos probatorios, pues mediante la prueba de loselementos esenciales específicos, se prueba la existencia del contrato en particular. Los elementos

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específicos debe probarlos quien alega la existencia del contrato, en cambio los genéricos o comunesse presumen.

Elementos de la naturaleza por ejemplo, es la obligación de saneamiento que corresponde alvendedor. En el mandato uno de estos elementos es la remuneración, pero pude haber un mandatogratuito

IV. Clasificación de los contratos

1. Unilaterales y Bilaterales2. Gratuitos y Onerosos y estos últimos conmutativos y aleatorios3. Principales y accesorios4. Nominados e innominados5. Contratos Innominados o atípicos y Nominados o típicos6. Contratos de libre discusión y de adhesión7. Contratos de ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesivo8. Contratos individuales y colectivos9. Contratos preparatorios y definitivos10. Otras clasificaciones

1. Contratos Unilaterales y Bilaterales (Art. 1439)

“Art. 1439. El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra que no contrae

obligación alguna; y bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recíprocamente”

Para clasificar los contratos en esta distinción se está a si se obliga solo una parte o las dospartes.

En relación con esta clasificación hay que tener presente que cuando estudiamos los actos jurídicos también clasificamos a esto es en unilaterales y bilaterales, pero esto es según el numero departes necesarias para que el acto jurídico se genere. De manera que aun los contratos unilateralesson siempre actos jurídicos bilaterales, pues supone acuerdo de voluntad.

Dentro de esta clasificación se habla de contratos sinalagmáticos imperfectos, que sonaquellos en que se obliga una sola parte, es decir, unilaterales. Pero si bien al momento en que se

genera son unilaterales, durante su ejecución pueden surgir obligaciones para la contraparte. Así por ejemplo el comodato es un contrato unilateral, pero puede transformarse en sinalagmático imperfectocuando el comodatario realiza un arreglo en la cosa.

La importancia de esta clasificación es que la excepción del contrato no cumplido solo seaplica en los contratos bilaterales. Art. 1552.

“Art. 1552. En los contratos bilaterales ninguno de los contratantes está en mora dejando de cumplir lo

pactado, mientras el otro no lo cumple por su parte, o no se allana a cumplirlo en la forma y tiempo debidos”

La condición resolutoria tácita es propia de los contratos bilaterales, salvo la opinión de ClaroSolar.

La teoría de los riesgos opera solo tratándose de los contratos bilaterales. En cambio si el

contrato es unilateral se extingue la única obligación.También es importante esta clasificación para la teoría de la imprevisión que normalmenteopera en los contratos bilaterales.

- Contratos Plurilaterales o asociativos

Esta clasificación no la define el código. López Santa María dice que “son aquellos que provienende la voluntad de dos o más partes, todas las cuales resultan obligadas en pos de un objetivocomún” . No hay contraposición de intereses.

El origen de estos contratos está en el Código Civil Italiano. En Chile se sostiene que sedeberían aplicar las normas de los contratos bilaterales. Pero sin embrago hay diferencias:

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- En los bilaterales si hay un vicio del consentimiento acarrea la nulidad relativa del acto. En los

plurilaterales si hay vicio de nulidad con respecto a uno de los contratantes, no hay nulidadpara todos, sino solo respecto a él.

- El los bilaterales el contrato se circunscribe a las partes que lo acuerdan. En los plurilateralespueden incorporarse y retirarse partes durante su ejecución.

- Los contratos bilaterales normalmente son de vida efímera, en cambio en los plurilaterales secrean efectos para perdurar en el tiempo.

Mesineo no acepta esta categoría de plurilaterales (Italia), dice que son colectivos.

2. Contratos gratuitos y onerosos

Esta clasificación obedece a un criterio económico, el cual es la utilidad de las partes, elbeneficio que les reporta. (Art. 1440)

“Art. 1440. El contrato es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las

partes, sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes,

gravándose cada uno a beneficio del otro”

Muchas veces tienden a confundirse esta clasificación con la anterior, pues los unilaterales

normalmente son gratuitos y los bilaterales onerosos, pero sin embargo hay excepciones. Por ejemplo el mutuo es unilateral, pero puede ser oneroso, es de su naturaleza. Lo mismo ocurre con eldepósito cuando se faculta al depositario para usar la cosa.

Hay también contratos bilaterales que son gratuitos como el mandato gratuito.Esta clasificación es importante por varios efectos:

- Para determinar la culpa de que responde el deudor. (Art. 1547)- En los contratos onerosos las partes tienen una obligación de garantía, lo que se denomina el

saneamiento de evicción.- Los contratos gratuitos, son generalmente contratos intuito personae, o sea, celebrados en

consideración a la persona. Esto es importante porque en estos contratos el error en laidentidad de la persona vicia el consentimiento.

- Los contratos gratuitos, normalmente imponen ciertos deberes al beneficiado con el contrato.Así por ejemplo en la donación esto se manifiesta en el sentido de que si el donatario cometeactos que atenten contra el donante, puede este revocar el contrato por ingratitud deldonatario. En el mismo contrato si el donante desmejorara su situación, el donatario estaobligado a dar alimentos al donante.

- También es importante en la acción pauliana, porque si el contrato es oneroso, el acreedor tienen que probar la mala fe del deudor y del tercero que contrato con el deudor, en cambio sise celebro un contrato gratuito, basta la mala fe del deudor, no tiene importancia la mala fe deltercero.

- En el contrato de arrendamiento si el arrendador trasfiere la cosa arrendada, gratuitamente, el

adquirente esta obligado a respetar el arriendo.- En general el legislador es mas exigente en los contratos a titulo gratuito que a titulo oneroso.Así por ejemplo para donar una cosa que valga mas de 2 centavos se requiere de insinuación.Esto porque normalmente atrás de las donaciones puede haber animo de burlar los derechosde los herederos forzosos. Que tenga que insinuarse significa que tiene que ser autorizadopor el juez.

- Es importante también, porque en los contratos onerosos condicionales, y fallece el acreedor condicional transmite sus derechos a los herederos, lo que no ocurre en los contratosgratuitos.

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Los contratos onerosos se sub clasifican en contratos conmutativos y aleatorios. (Art. 1441)

“Art. 1441. El contrato oneroso es conmutativo, cuando cada una de las partes se obliga a dar o hacer una

cosa que se mira como equivalente a lo que la otra parte debe dar o hacer a su vez; y si el equivalente consiste

en una contingencia incierta de ganancia o pérdida, se llama aleatorio”

Esta disposición, que define los contratos conmutativos y aleatorios merece algunas críticasde la doctrina.

En primer lugar da a entender que esta clasificación solo seria posible en los contratosbilaterales, lo que no es así.

Además se critica porque parece que esta distinción solo tendría lugar en las obligaciones enque una de las partes se obliga a dar o hacer, cuando también procede en las de no hacer.

Jorge López da a entender que esta definición no aclara mucho las cosas, "es un chiste".La definición dice "se mira como equivalente", bien puede ser que no lo sean pero eso no le

quita el contrato de conmutativo. Lo importante es que las partes lo miren como equivalente.Lo que distingue un contrato conmutativo de uno aleatorio, es que solo en los conmutativos

pueden las partes valorar los resultados económicos que pretenden con la celebración del contrato.Puede que a la postre no resulte, pero no importa. En cambio en los aleatorios no es posible saber siva a ser favorable o desfavorable para las partes.

La mayoría de los contratos onerosos son conmutativos, la excepción es que sean aleatorios.

Dentro de estos últimos, tenemos el de seguros, el de censo, el de venta de derechos litigiosos, laventa de cosa futura (puede o no serlo Art. 1813), etc.

Un contrato conmutativo puede tornarse aleatorio con la incorporación de ciertas cláusulas,como la compra venta de un bien raíz, con cláusula de reserva de usufructo.

Importancia de esta clasificación:

- Para la lesión enorme, donde solo son susceptibles de este vicio los contratos conmutativos.- Para la teoría de la imprevisión, que solo tiene aplicación en los contratos conmutativos.

3. Contratos principales y accesorios. (Art. 1442)

“Art. 1442. El contrato es principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención, y

accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda subsistir sin ella”

Los contratos principales se bastan a si mismos, son independientes, no así los accesoriosque están dependiendo de una obligación principal a la cual caucionan. La regla general son loscontratos principales.

Uno puede garantizar mediante un contrato accesorio una obligación que no emana de uncontrato, puede emanar de la ley, por ejemplo.

Son contratos accesorios las cauciones, que a su vez se dividen en reales y personales, enlas primeras quedan afectos bienes determinados, en las segundas queda afecto un patrimonio.

Tenemos que agregar una tercera categoría que no esta contemplada en el código pero queguarda estrecha cercanía con esta, que son los contratos dependientes, que se definen como

"aquellos que esta supeditados a la existencia de un contrato u obligación principal, de tal maneraque si falta la principal, este contrato no va a producir efecto alguno" .

Se diferencian de los accesorios en que no tiene por objeto garantizar el cumplimiento de unaobligación principal. El caso mas conocido de contratos dependiente son las capitulacionesmatrimoniales, acuerdos económicos que celebran las partes que van a contraer matrimonio. Sondependientes porque no cobrará vida si las partes no se casan.

Efectos de esta clasificación:

- De acuerdo al principio que lo accesorio sigue la suerte de lo principal, extinguiéndose elcontrato principal, se extingue el contrato accesorio.

- Si se declara nulo el contrato principal, acarrea la nulidad del accesorio.4




- Las obligaciones provenientes del contrato accesorio prescriben conjuntamente a las delcontrato principal. (Art. 2516)

¿Puede nacer la obligación accesoria antes que el contrato principal?Esto es lo que se llama en doctrina "cláusula de garantía general", como por ejemplo la

Hipoteca General, que es aceptada generalmente en doctrina, aunque de discutible validez en cuantoal código. La fianza general si es aceptada expresamente por el código. En la prenda no se aceptaArt. 2385. Esta diferencia tiene una explicación, ya que no es lógico que se desprenda de un bien que

no va a poder usar.

4. Contratos consensuales, reales y solemnes. (Art. 1443)

“Art. 1443. El contrato es real cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se

refiere; es solemne cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin

ellas no produce ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento”

En todos los contratos tiene que haber consentimiento, ahora bien, cen un contratoconsensual basta con el solo consentimiento para que se perfeccione, en cambio cuando es real, serequiere de la entrega de la cosa. Aquí el código incurre en un error, pues no es la tradición de lacosa lo que le perfecciona, sino la entrega. Por ejemplo en el contrato de comodato no hay tradición,

pues no se trasfiere el dominio de la cosa.En cuanto al contrato solemne, estas formalidades externas tienen que ser establecidas por la

ley, de manera que si las partes establecen determinadas formalidades en un contrato que no essolemne.

La regla general es que los contratos sean consensuales, así ocurre con el arrendamiento,con la venta de bienes muebles, etc. Son reales el comodato, el mutuo, el depósito y la prendaordinaria. En cuanto al mutuo, es el único caso en que la definición del código es cierta, ya que haytradición. Ejemplo típico de contrato solemne es la compraventa de bienes raíces.

Las solemnidades pueden ser distintas, por ejemplo en la promesa la solemnidad es laescrituración, en otros casos la solemnidad puede consistir en la presencia de testigos, en otros en laautorización judicial, etc. También las solemnidades pueden ser varias.

Respecto a los contratos solemnes es necesario recordar que las solemnidades son un tipo de

formalidades, que son el género.No hay que confundir el contrato real con aquellos contratos que siendo consensuales

conllevan la obligación de entregar la cosa, como por ejemplo en el arrendamiento, o en lacompraventa de bienes muebles.

La tendencia actual es a suprimir los contratos reales, es lo que nos muestra la legislacióncomparada, sin embargo aun se mantienen en algunos códigos modernos como el de Italia oCanadá.

5. Contratos Innominados o atípicos y Nominados o típicos.

No es que no tengan nombre, es solo que los nominados son aquellos que están reguladospor la ley. Los contratos innominados son una manifestación de la autonomía de la voluntad, las

partes puedes celebrar cualquier tipo de contrato.Ejemplos de contratos atípicos son el de talaje, el de iguala, el de tiempo compartido.Los contratos atípicos, se sub clasifican en:

- Atípicos propiamente tales: Concuerdan con la definición.- Mixtos o complejos: Son contratos típicos mezclados.

Los contratos sean típicos o atípicos son ley para las partes contratantes. El problema quegenera el contrato atípico es el determinar por qué normas van a estar regidos. La doctrina dice quehay que asimilar estos contratos a los más similares. Siempre prima lo que digan las partes.

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6. Contratos de libre discusión y de adhesión.

De discusión son aquellos que las partes libremente estipulan, en un supuesto plano deigualdad. Los contratos de adhesión no son la consecuencia de la discusión de las cláusulas, lo queocurre es que una de las partes determina el tenor y se lo propone a la otra quien acepta o no acepta.No hay libertad para estipular ni hay igualdad entre las partes.

Lo que caracteriza a los contratos de adhesión es que hay un desequilibrio en el poder negociador de las partes. Normalmente se trata de ofertas hechas a la generalidad de las personas,

la oferta está siempre abierta y es siempre minuciosa. Estos contratos motivan la atención dellegislador, pues este tiende a establecer regulaciones generales en protección de la parte más débil.

Esta distinción tiene importancia porque como una de las partes es la que redacta el contrato,tiene importancia para su interpretación. Art. 1566. Cuando hay una ambigüedad, esta deberesolverse en favor de la parte más débil.

“Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las

cláusulas ambiguas a favor del deudor.

Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o

deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que

haya debido darse por ella”

En cuanto a la naturaleza jurídica de los contratos de adhesión, se discute si son contratos ono lo son.

Según la tesis anti contractual (Saleil), lo que constituye un contrato es el consentimiento, yeste consentimiento tiene que ser la consecuencia de un intercambio de opiniones, por tanto setrataría de un acto unilateral de naturaleza reglamentaria.

En cambio para la tesis contractualista, una de las partes ofrece algo y la otra acepta, por loque hay acuerdo de voluntad. Esta clasificación no está tratada por el código.

7. Contratos de ejecución instantánea, de ejecución diferida y de tracto sucesivo.

De ejecución instantánea “son aquellos en que las obligaciones de cumplen deinmediato, en el acto”. Por ejemplo la venta de mueble.

De ejecución diferida “son aquellos en que alguna o algunas de sus obligaciones sedeben cumplir dentro de un plazo”.

De tracto sucesivo “son aquellos en que por su misma naturaleza las obligaciones se vancumpliendo en el tiempo”. Existe una relación contractual que va perdurando en el tiempo. Por ejemplo el contrato de arriendo, el de trabajo, el de suministro.

La importancia es la siguiente:

- En los casos de nulidad o resolución, tanto la nulidad como la resolución no operaretroactivamente (Tracto sucesivo), estos contratos no se resuelven, sino que terminan, puessu efecto es solo hacia el futuro.

- También tiene importancia para la teoría de los riesgos, pues ella no tiene cabida en loscontratos de tracto sucesivo. Aquí simplemente termina el contrato.

- En los contratos de tracto sucesivo, normalmente no opera la resiliación, sino que estoscontratos se pueden terminar por voluntad de una sola parte mediante el desahucio.

8. Contratos individuales y colectivos.

El contrato individual es aquel que corresponde a la definición que hemos dado, y supone elacuerdo de voluntades. De manera que en estos contratos las partes tienen que consentir y generalobligaciones solo entre ellos. En cambio en los contratos colectivos se generan obligaciones parapersonas que no han concurrido a su celebración e incluso eventualmente para aquellas que se hanopuesto. Por ejemplo en la asamblea de propietarios de propiedad horizontal, o los convenios

judiciales en las quiebras.6




Años atrás en la legislación del trabajo pasaba lo mismo, pero hoy esta un poco desdibujado.

9. Contratos preparatorios y definitivos

El definitivo corresponde a la definición que hemos dado, lo importante es el contratopreparatorio que es "aquel en que las partes acuerdan celebrar otro contrato determinado en el futuro, que por ahora no están en situación de celebrar" .

Estos contratos generan una obligación de hacer que es el celebrar el contrato definitivo.

Sin duda que el más importante es el contrato de promesa, pero hay otros como el de opción,que fuello define como "aquel contrato preparatorio general, que consiste en la oferta unilateral de contrato que formula una de las partes de manera temporal, irrevocable y completa enfavor de la otra que no lo acepta de inmediato, reservando la posibilidad de aceptarlo con

posterioridad" .Se menciona también como contrato preparatorio las arras que son "una convención de

carácter real en que una o las dos partes se entregan recíprocamente dinero o bienes muebles para caucionar la celebración de un acto o contrato" .

El código trata las arras a propósito de la compraventa.

10. Otras Clasificaciones

Jorge López señala ciertas categorías de contratos:

A. Contratos dirigidosNo es propiamente un contrato, lo que pasa es que en ciertos tipos de contratos el estado

interviene imperativamente respecto de las cláusulas más relevantes. Esto con objetivos distintos,como por ejemplo proteger al contratante más débil, por orden publico, o razones económicas.Ejemplo de esta categoría de contratos es el contrato de trabajo, o el contrato de seguros. Hay ciertodirigismo contractual que limita la autonomía de la voluntad. Estos contratos van en decadencia.

B. El contrato forzosoEn ciertos casos la ley obliga a celebrar o da por celebrado ciertos contratos. Así por ejemplo

en el usufructo el código obliga a rendir caución al usufructuario, o a los tutores o curadores lo mismo.

C. Los contratos leyesAquí el Estado para lograr ciertos objetivos se obliga a mantener ciertas condiciones en favor

de las personas que celebran los contratos. El estado se limita. Por ejemplo quienes construyen unavivienda DFL 2 celebran un contrato ley con el Estado.

La validez de estos contratos ha sido discutida por la doctrina, pero en general la jurisprudencia se ha pronunciado a favor. Eduardo Novoa Monreal se oponía violentamente a laposibilidad de que el estado pudiera limitar su soberanía.

V. Efectos de los Contratos

El código en el libro IV titulo XII, trata indistintamente los efectos de las obligaciones y losefectos del contrato. En este titulo hay 2 disposiciones (Art. 1545 y 1546) que se refieren claramentea los efectos de los contratos.

“Art. 1545. Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado

sino por su consentimiento mutuo o por causas legales”

“Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se

expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o

la costumbre pertenecen a ella”

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1. Efectos entre las partes

La regla es que los contratos producen efectos respecto de las partes que lo celebran, por esose dice que el contrato tiene efectos relativos. Este principio no esta dicho en forma explicita en elcódigo, pero sin embrago hay ciertas disposiciones que sientan este principio, El caso mas claro es elArt. 2461 sobre la transacción.

“Art. 2461. La transacción no surte efecto sino entre los contratantes. Si son muchos los principales interesados en el negocio sobre el cual se transige, la transacción consentida

por el uno de ellos no perjudica ni aprovecha a los otros; salvos, empero, los efectos de la novación en el caso

de solidaridad”

Es cierto que el código no contempla una norma general, sin embargo nos parece que ello sedesprende con absoluta nitidez de lo que dice el Art. 1545: "Es una ley para los contratantes" , lo quenos está diciendo la norma es que el contrato solo crea derechos y obligaciones para loscontratantes.

Respecto de esta disposición hay que decir que en esta norma se encuentra el sustentodogmático del principio de la autonomía de la voluntad.

También en relación con este Art. se ha discutido sobre qué quiere decir con la frase "ley para

los contratantes".Para Ramírez Frías esta terminología no es más que una metáfora, no es que sea una ley

como la del Art. 1 del Código. Eso es importante, pues si creemos que es una ley quiere decir que lainfracción del contrato es causal de recurso de casación en el fondo.

En cambio Claro Solar, y en general la doctrina nacional, entienden que es mas que unametáfora, creen que procedería la casación en el fondo igual que una ley común.

La segunda norma sobre los efectos del contrato es el Art. 1546. que dice:

“Art. 1546. Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no sólo a lo que en ellos se

expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la obligación, o que por la ley o

la costumbre pertenecen a ella”

Entre las partes los contratos son ley para los contratantes, es decir solo producen efectospara las partes que los acuerdan. No significa esto que los contratos solo puedan afectar a las partesque los acuerdan. Hoy día va ganando terreno la tesis de que hay un efecto expansivo en loscontratos, lo que quiere decir que indirectamente pueden beneficiar o perjudicar a otras personasque no revisten la calidad de partes en el mismo. Es un "hecho" que no solo afecta a los contratantes,es un hecho respecto de todos.

Ramón Domínguez Águila dice que este efecto relativo de los contratos es como lanzar unapiedra al agua, que genera círculos concéntricos que afectan al resto.

2. Efecto de los contratos respecto de terceros.

Son terceros las personas ajenas al contrato y se dividen en:

- Terceros absolutos: son aquellos que no han concurrido a la celebración del contrato. enprincipio no deberían verse afectados.

- Terceros relativos, son aquellos que con posterioridad a la celebración del contrato contraenrelación jurídica con los contratantes y por consiguiente les va a afectar. Estos a su vez sedividen en:

- A titulo universal, el ejemplo mas común es el heredero que no concurrió a la celebración delcontrato pero que a la muerte del causante lo representa, y por tanto va a verse afectado por el contrato.

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Esta regla tiene excepciones, ya que al heredero no le van a afectar las obligacionesintransmisibles, ni las obligaciones provenientes de contratos intuito personae, ni cuando así lohubiesen estipulado las partes.

- A titulo singular , son aquellos que han sucedido al causante a titulo particular. El ejemplomas claro es el legatario de especie o cuerpo cierto, a quien le puede afectar, por ejemplo, uncontrato de venta sobre la cosa que el causante había celebrado con anterioridad. Otro

ejemplo es el contrato de hipoteca sobre el legado celebrado por el causante, etc.

La reglas es que los contratos solo producirán efectos sobre las partes que los hubiesenacordado, esta regla tiene excepciones:

A. Los contratos de derecho de familiaEstos contratos tienen efectos erga omnes. Por ejemplo el reconocimiento de un hijo, el

matrimonio, etc.

B. Los contratos colectivosNo obstante ser ellos contrarios a la celebración el contrato, se verán afectados en ciertos

casos.

En el código civil pareciere haber algunos casos excepcionales:

iii. La estipulación en favor de otroEsta definida en el Art. 1449

“Art. 1449. Cualquiera puede estipular a favor de una tercera persona, aunque no tenga derecho para

representarla; pero sólo esta tercera persona podrá demandar lo estipulado; y mientras no intervenga su

aceptación expresa o tácita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes que concurrieron a él.

Constituyen aceptación tácita los actos que sólo hubieran podido ejecutarse en virtud del contrato”

No es tan cierto que sea una excepción., pues mientras no lo acepte no le va a afectar al

beneficiario.En este contrato intervienen 3 partes el estipulante (universidad), el promitente (vendedor), y

el beneficiario (FEC). (relación con el ejemplo)

Requisitos respecto del estipulante:

a) Debe tener capacidad

b) Se dice que el estipulante no debe ser mandatario o agente oficioso del beneficiario. Esto se infieredel Art. 1449 "aunque no tenga derecho para representarla".

Esta teoría la sostiene casi toda la doctrina salvo don René, pues aunque alguien sea elrepresentante legal de un hijo menor, también puede estipular en favor de él, por ejemplo, ya que no

es eso lo que dice el Art. 1449, no quiere decir que si tiene la representación legal no puede hacerlo.La importancia es que si se contrata como mandatario, lo que yo haga va a afectar almandante, en cambio lo que haga el estipulante debe pasar por la aceptación del beneficiario.

c) El estipulante y el promitente deben tener la intención compartida d que los efectos d ese acto seradiquen el beneficiario.

Requisitos para el promitente:a) Capacidad para contratar.b) Tener la intención compartida de que los efectos de ese acto afecten al beneficiario.

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Requisitos en relación con el beneficiario:a) Se dice que basta con que tenga capacidad de goce, pero es discutible pues bien se puedecomprar para quien no existe pero se espera que exista.

Naturaleza jurídica de la estipulación en favor de otro:

1. Doctrina de la oferta

2. Doctrina de gestión de negocios.3. Teoría moderna o de la creación directa del derecho. 1. Doctrina de la Oferta

De acuerdo a esta teoría se supone que cuando los contratantes pactan, los derechos queemanan desde contrato quedan en el patrimonio del estipulante, quien con posterioridad lostraspasaría al patrimonio del beneficiario.

La situación en que queda el beneficiario es bastante débil, pues queda sujeto a que elestipulante mantenga la oferta, y si este fallece o cae en demencia, la oferta termina o caduca,respectivamente. Incluso como los bienes están en el patrimonio del promitente sus acreedorespodrían embargarlos.

Estas teorías se dieron para poder explicar el contrato de seguro de vida, pero resulta que con

esta teoría en particular no se soluciona el problema. Esta teoría se descarta.

2. Teoría de la gestión de negociosEl gestor es el estipulante y el beneficiado el beneficiario. Hay gestión de negocios cuando

una persona actúa por otra sin mandato.Esta doctrina no es procedente pues en la gestión de negocios el gestor actúa en

representación de terceros, en cambio en la estipulación es él quien contrata. En la gestión denegocios el gestor concurre “en representación de”.

Hay otras diferencias, por ejemplo, en la gestión de negocios surgen entra las partes variadasobligaciones que es distinta a la que se da en esa institución.

Ciertamente con esta teoría el beneficiario queda en mejor posición que con la de la oferta,pero aun así no es satisfactoria.

3. Teoría de la creación directa del derechoAquí se dice que los contratantes tienen el ánimo de que los efectos se produzcan el

patrimonio del beneficiario. El derecho nace inmediatamente se produce el contrato y no requiere deaceptación del beneficiario.

La estipulación en favor de otro no constituye donación, pues según la doctrina moderna jamás el bien pasó por el patrimonio del estipulante, y nadie puede traspasar más derechos de losque posee.

El efecto de la aceptación es que a partir de ese momento ya no podrá dejarse sin efecto laestipulación. Pero el derecho ya ha ingresado al patrimonio del beneficiario.

Efectos de la estipulación a favor de otro:

- Entre el estipulante y el promitente.Son las partes del contrato, sin embargo el estipulante no puede demandar lo estipulado. (Art.

1449) De manera que el estipulante no podría demandar el cumplimiento del contrato, pero sesostiene que como las partes del contrato son estas dos, el estipulante podría pedir la resolución delcontrato si el promitente no cumpliese con su obligación.

- Efectos entre el promitente y el beneficiario.El beneficiario puede demandar el cumplimiento de lo estipulado. Se estima que no podría

demandar la resolución, pues ella solo la pueden demandar los contratantes (Art. 1489).10




- Entre el estipulante y el beneficiario.No hay ningún tipo de relación.

D. La promesa de hecho ajeno

Aquí hay un estipulante, un promitente y un tercero. La diferencia con la estipulación en favor

de otro es que en ella el tercero adquiere un derecho, en cambio aquí el tercero adquiere unaobligación.

La verdad es que la promesa de hecho ajeno no es una excepción al efecto relativo, puesobligatoriamente debe haber ratificación por parte del tercero.

En la promesa de hecho ajeno se obliga el promitente, cuya obligación es que el tercero de,haga o no haga. El acreedor puede exigirle al promitente el cumplimiento de la obligación. Efectos de la promesa de hecho ajeno:

- Entre el promitente y un tercero.No hay ningún efecto entre ellos hasta que este último acepte.

- Entre el promitente y el acreedor.Nace una obligación de hacer.

3. La inoponibilidad

Debemos distinguir entre el contrato en si y sus efectos ya que un contrato puede ser valido,pero debe cumplir con otros requisitos para ser oponible a terceros.

La doctrina la define como la “ineficacia respecto de terceros respecto de un derechonacido como consecuencia de la celebración o de la nulidad de un acto jurídico”

Razones por las cuales no va a ser oponible:

- Inoponibilidad de formaSe produce cuando un acto valido no va afectar a terceros por omitirse un requisito de

publicidad. Por ejemplo el Art. 1707, donde para que esta nueva escritura pública sea oponible, esnecesario que se haya tomado nota al margen de esta nueva contra escritura, en la escritura matriz.

“Art. 1707. Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pública,

no producirán efecto contra terceros.

Tampoco lo producirán las contraescrituras públicas, cuando no se ha tomado razón de su contenido al

margen de la escritura matriz cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado en cuya

virtud ha obrado el tercero”

Otros ejemplos son las sentencias judiciales sobre la propiedad de inmuebles o la cesión de

créditos, o el embargo. También es un caso de inoponibilidad de forma, la inoponibilidad por falta defecha cierta (Art. 1703), el instrumento privado no tiene fecha cierta respecto de terceros, sino cuandoocurran ciertos hechos. Antes de eso les es inoponible.

“Art. 1704. Los asientos, registros y papeles domésticos únicamente hacen fe contra el que los ha escrito o

firmado, pero sólo en aquello que aparezca con toda claridad, y con tal que el que quiera aprovecharse de

ellos no los rechace en la parte que le fuere desfavorable”

- Inoponibilidades de fondo

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a) Por falta de concurrenciaEs el caso del Art. 1815 del Código Civil, la venta de cosa ajena vale pero no afecta al dueño

de la cosa.

b) Inoponibilidad por fraudeEl caso mas conocido es el de la acción pauliana o revocatoria, se dice que su naturaleza

jurídica es de una verdadera inoponibilidad por fraude.

La inoponibilidad no solo deriva de los contratos, sino también de otras figuras jurídicas comola nulidad. Normalmente declarada la nulidad los terceros se ven afectados por el acto nulo, pero haycasos en que ello no es así, como el caso el matrimonio putativo (Art. 122).

La nulidad de un matrimonio no va a afectar al cónyuge que de buena fe no concurrió al vicio.Este artículo cambiará cuando rija la nueva ley de matrimonio civil.

Otro caso de inoponibilidad de este tipo es el de la sociedad en el Art. 2058.

Efectos de la inoponibilidad

A. Entre las partesEl acto es valido y produce todos sus efectos.

B. Respecto de tercerosNo va a afectar al tercero.

Forma de hacer valer la inoponibilidad

Puede hacerse valer como acción o como excepción. El caso del Art. 1815 es un ejemplo deacción de inoponibilidad, no se llama "acción de inoponibilidad" pero los efectos son ellos. Estamoshablando de la acción reivindicatoria. Otro caso por vía de acción es la acción pauliana.

Lo más normal es que la inoponibilidad se alegue como excepción.La obra clásica en Chile sobre inoponibilidad es la memoria de Alberto Balta Cortes.

VI. El Auto contrato

Se habla de auto contrato o contrato consigo mismo, cuando una misma persona interviene enun negocio jurídico invistiendo os calidades jurídicas distintas.

Por ejemplo alguien me otorga un mandato para vender su casa y yo mismo la compro.Se define como "el acto jurídico realizado por una sola persona en el cual ella actúa a la

vez como parte directa y como representante de la otra parte, o bien como representante deambas partes, o como representante de un patrimonio".

Los casos mas corrientes de auto contrato se ven en la representación, ya sea por si mismo ycomo representante legal o convencional de la otra parte, o como representante de ambas.

- Naturaleza jurídica del auto contrato

Para algunos es un verdadero contrato en que concurren dos voluntades, la del representantey la del representado, y para otros como Alessandri no hay contrato, se trataría solo de una voluntad,por lo que seria un acto jurídico unilateral que produce efectos jurídicos contractuales.

Para que se admita el auto contrato debe tratarse de casos que no estén prohibidos por la ley.El ejemplo clásico es el del tutor o curador respecto de los bienes del pupilo, (Art. 402).

En general en Chile se aceptan cuando no están prohibidos, e incluso hay casos en que estaexpresamente permitido (Art. 2144).

“Art. 2144. No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le

ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con

aprobación expresa del mandante”

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Lo que es claro es que no se admite el auto contrato en materia judicial.

VI. La interpretación de los contratos Titulo XIII del libro IV

Interpretar un contrato es determinar su sentido y alcance, es determinar la voluntad de laspartes contratantes. Esto puede ser necesario por:

- Contener cláusulas ambiguas, obscuras o contradictorias- Puede ser demasiado escueto

A. Sistemas de interpretación

a) Sistema objetivo o de la voluntad declarada (Alemania)Para interpretar un contrato hay que estarse a los que las partes manifestaron

b) Sistema Subjetivo o de la voluntad real (Francia)Hay que desentrañar la voluntad interna de las partes, que es lo que las partes quisieron decir.

En Chile se sigue la doctrina francesa (Art. 1560). En términos parecidos el Art. 1069 serefiere a la interpretación del testamento.

“Art. 1560. Conocida claramente la intención de los contratantes, debe estarse a ella más que a lo literal de

las palabras”

“Art. 1069. Sobre las reglas dadas en este título acerca de la inteligencia y efecto de las disposiciones

testamentarias, prevalecerá la voluntad del testador claramente manifestada, con tal que no se oponga a los

requisitos o prohibiciones legales.

Para conocer la voluntad del testador se estará más a la substancia de las disposiciones que a las palabras de

que se haya servido”

Esto significa que los contratantes pueden no manejar correctamente el lenguaje, llamar ventaa una permuta, por ejemplo.

B. Reglas de interpretación.

“Art. 1562. El sentido en que una cláusula puede producir algún efecto, deberá preferirse a aquel en que no

sea capaz de producir efecto alguno”

Se supone que las partes hablan para decir algo, luego hay que entender que las partesestablecen cláusulas con algún contenido.

“Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deberá estarse a la interpretación que

mejor cuadre con la naturaleza del contrato. Las cláusulas de uso común se presumen aunque no se expresen”

Por ejemplo A celebra con B un contrato de arrendamiento, especificando la renta pero sinestipular la periodicidad del pago de la renta. De acuerdo a esta norma la renta debiera pagarsemensualmente.

“Art. 1564. Las cláusulas de un contrato se interpretarán unas por otras, dándose a cada una el sentido que

mejor convenga al contrato en su totalidad.

Podrán también interpretarse por las de otro contrato entre las mismas partes y sobre la misma materia.

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O por la aplicación práctica que hayan hecho de ellas ambas partes, o una de las partes con aprobación de la

otra”

Es el símil del método lógico de interpretación de la ley, hay que evitar la contradicción. Elinciso 2º nos saca del contrato, buscando la voluntad de las partes analógicamente. El inciso final noshabla de la aplicación práctica, por ejemplo si el arrendatario paga el día 7 u 8 o a veces 9, cuandoestaba estipulado el 5, luego el arrendador no podría exigirlo en esa fecha.

“Art. 1565. Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligación, no se entenderá por

sólo eso haberse querido restringir la convención a ese caso, excluyendo los otros a que naturalmente seextienda”

Por ejemplo si las partes celebran capitulaciones matrimoniales e incluyen el la comunidad losbienes hereditarios, no hay que entender que solo esos bienes formaran parte de la comunidad.

“Art. 1566. No pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretación, se interpretarán las

cláusulas ambiguas a favor del deudor.

Pero las cláusulas ambiguas que hayan sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o

deudora, se interpretarán contra ella, siempre que la ambigüedad provenga de la falta de una explicación que

haya debido darse por ella”

Se refiere a la interpretación de las cláusulas ambiguas, las que se interpretan en principio enfavor del deudor. En el inciso segundo se castiga a la parte redactora, esta disposición cobra realce

en los contratos de adhesión.

En relación con estas reglas se presenta la duda sobre que obligatoriedad presentan para el juez, ¿es solo un consejo o lo obliga?

Para Josserand son simples consejos, en cambio, para la mayor parte de la doctrina, sonnormas de carácter obligatorio, el legislador no esta para dar consejos, sino que dicta normasobligatorias.

Esto es importante pues de ser obligatorias y el juez las vulnera, procedería la casación defondo. En cambio si decimos que son meros consejos, no habría lugar a la casación.

En todo caso la jurisprudencia bastante reiterada concluye que la interpretación de un contratoes una cuestión de hecho, y por tanto no esta sometida al control de casación de la Corte Suprema,sin embargo no debe confundirse la interpretación con la calificación de un contrato, eso ultimo

significa analizar la naturaleza jurídica del contrato, esto es una cuestión jurídica y por tanto puedeser cuestionada por vía de casación.

Sección Segunda: De Los Contratos en Particular

I. El contrato de promesa (Art. 1554)

A. Concepto

“Art. 1554. La promesa de celebrar un contrato no produce obligación alguna; salvo que concurran las

circunstancias siguientes:

1ª Que la promesa conste por escrito;

2ª Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces;

3ª Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del contrato;

4ª Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten para que sea perfecto, la

tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.

Concurriendo estas circunstancias habrá lugar a lo prevenido en el artículo precedente”

Lo que nos dice esta norma es que el contrato de promesa es excepcional, y se deben cumplir todos los requisitos que la norma indica, sino no tienen valor.

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Este es un contrato que genera muchos problemas, eso significa que hay que conocerlo bien,que hay que ser cuidadoso al redactarlos. Esta es una institución tan peligrosa como útil.

El código civil trata el contrato de promesa en el Art. 1554, curiosamente a propósito delefecto de las obligaciones. No lo define.

Se le puede definir como “un contrato por el cual las dos partes se obligan a celebrar uncontrato determinado en un cierto plazo o en el evento de cumplirse una determinadacondición”.

Luego, lo que caracteriza al contrato de promesa es que las partes acuerdan, se obligan a

celebrar un contrato determinado en el tiempo futuro.Tengamos presente que aquí juegan en esta situación dos contratos: el de promesa y el

prometido.A veces se suele confundir las cosas, y se suelen exigir ciertas exigencias para el contrato de

promesa que se establecen para el contrato prometido. Por ejemplo en el contrato de promesa decompraventa de un bien raíz, no es necesario aquí escritura publica pues esa solemnidad es para elcontrato prometido.

Hay muchos casos de contratos en que la ley exige requisitos especiales para celebrarlos.Estas exigencias no deben cumplirse en el contrato de promesa, sino en el prometido.

B. Características del contrato de promesa

1. La promesa es un contratoEs un acuerdo de voluntades que crea obligaciones, principalmente la de celebrar el contrato

prometido.En el código civil, la ley no establece ninguna limitación sobre que contratos se pueden

prometer, y por tanto se pueden celebrar promesas por cualquier contrato. Es de alcance general.Se preguntan algunos si es posible celebrar un contrato de promesa sobre un acto consensual,

hay quienes dicen que no porque el contrato ya estaría celebrado al hacer la promesa, pero don Renédice que si pues no hay ningún inconveniente.

2. Es un contrato preparatorioPues es un contrato que las partes celebran que no es el contrato definitivo, ya que él es

posterior.

3. Es un contrato solemneLa solemnidad del contrato de promesa consiste en que conste por escrito. Art. 1554.

4. Es un contrato principal Pues subsiste por si solo y no esta destinado a asegurar el cumplimiento de una obligación

principal.

5. Es un contrato nominadoPorque esta regulado por el código

6. Solo crea para las partes una obligación de hacer ,

Que consiste en las partes se obligan a celebrar el contrato prometido. El contrato de promesano constituye un titulo translaticio de dominio, no hay un principio de enajenación ni mucho menos.Si una de las partes incumple, incumple una obligación de hacer, y como tal tiene los derechos

propios de las obligaciones de hacer, el cumplimiento forzado o la indemnización de perjuicios.

7. Normalmente e s un contrato bilateral Pues crea obligaciones para ambas partes, pero ¿tiene validez un contrato de promesa en

que una parte promete vender y la otra no promete comprar (unilateral)?.Este problema ha sido bastante discutido en la doctrina. Alessandri dice que esas promesas

unilaterales no serían válidas, dando varios argumentos;

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a) Un contrato en esas condiciones vulneraria lo dispuesto en los Nº 2 y Nº 4 del Art. 1554, yaque estima que no habría consentimiento. Sin embargo no tiene razón Alessandri, puesconfunde el contrato de promesa con el contrato prometido.

b) Otro argumento de Alessandri es que aquí hay una condición meramente potestativa de lavoluntad del deudor, pero esto no es así pues de ser condición, seria del acreedor.

c) Otro argumento es que en el Código de minería expresamente se autoriza la celebración deeste tipo de contrato, ahora bien si allí se tuvo que especificar, es porque la regla general esque carecen de valor.

La tesis de Alessandri está en franca minoría, Claro Solar, Fueyo y la mayor parte de ladoctrina dicen que la ley no los prohíbe, que no es cierto que haya una condición meramentepotestativa de la voluntad del deudor. En definitiva la jurisprudencia ha sido vacilante.

C. Requisitos del contrato de promesa

Los contempla el Art. 1554, el que nos indica que los requisitos son copulativos, y que falteuno significa que adolece de nulidad absoluta.

1. Que conste por escritoLa solemnidad es la escrituración, no la escritura publica. De no cumplirse con este requisito

no es admisible la prueba de testigos, es razonable pues los contratos solemnes se prueban con larespectiva solemnidad.

2. Que el contrato prometido no sea de aquellos que la ley señala como ineficaz Así por ejemplo el contrato de compraventa entre cónyuges no separados judicialmente

3.Que la promesa fije un plazo o condición que fije la época de celebrarse el contratoEste es el requisito que genera más problemas, por ejemplo:

a) ¿Esta condición tiene que ser determinada, o puede ser indeterminada?, Hay quienes dicenque solo puede ser determinada, pues solo ella fija la época, pero eso no es tan así pues laindeterminada tiene un plazo para cumplirse.

b) Esta condición que fija la época ¿será siempre una condición suspensiva o puede ser unacondición resolutoria?Es discutible, pues si la condición es resolutoria, ninguna de las partes puede exigir la

resolución del contrato. Don Rene piensa que la condición puede ser tanto suspensiva como extintiva.Lo mismo el plazo.

Normalmente el plazo o la condición son modalidades de los actos jurídicos, pero en este casoes un elemento de la esencia del contrato de promesa.

3. Que en ella se especifique el contrato prometido, de tal manera que solo falte la tradiciónde la cosa o las solemnidades que la ley señale.Este requisito también genera problemas. Por ejemplo ¿hasta que grado de especificación se

requiere? Don rene piensa que no se debe ser muy exigente pues de todas formas habrá un contratoposterior. También se cuestiona la posibilidad de celebrar la promesa respecto de un actoconsensual.

En relación con la especificación y la promesa de venta de bienes raíces, lo mejor es tratar dereproducir el contrato prometido en el de promesa, esto con la finalidad de evitar conflictos. Lo que laley quiere señalar es que a lo menos los elementos esenciales deben aparecer.

4. Requisitos comunes a todo acto jurídico

Normalmente el plazo y la condicion son elementos accidentales pero en este caso son de laesencia del contrato de promesa.

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Naturalmente tratandose de un acto juridico debe cumplir con los requisitos generales a todoActo juridico.

A. Efectos del contrato de promesa

Crea una obligacion de hacer, la de otorgar el contrato prometido, definitivo 1553. Cuando se

faculta al promitente a vivir en la casa que en virtud del contrato prometido adquirirá y no se suscribedicho contrato; si paga un precio por ella por mientras es arrendatario, pero sino ¿en qué calidadesta? ¿de precario? ¿ocupando un bien ajeno por mera tolerancia o ignorancia del dueño? Porque elque viva allí no es consecuencia del contrato de promesa, son actos juridicos distintos. Si vive gratispodria decirse que es un comodarario. Es un contrato paralelo.

¿Qué pasa cuando se celebra un contrato de promesa de compraventa de un inmueble y laparte no concurre a celebrar el contrato definitivo?. La parte que cumplio puede pedir se suscriba elcontrato definitivo segun las reglas del juicio ejecutivo. 532 CPC

b. El Contrato de Compraventa

Lo define el 1793. En él una parte se obliga a dar, no dice que da. La compraventa no es uncontrato real, ni un modo de adquirir, de ella surge la olbigacion para el vendedor de dar una cosa ypara la otra pagarla en dinero.

“Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa y la otra a

pagarla en dinero. Aquélla se dice vender y ésta comprar. El dinero que el comprador da por la cosa vendida,

se llama precio”

- Caracteristicas:

a) Es un contrato consensual por regla general Es excepcionalmente solemne en los casos del 1801 inc. 2.

“La venta de los bienes raíces, servidumbre y censos, y la de una sucesión hereditaria, no se reputan

perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pública”

La venta es solemne y la solemnidad es la escritura publica. Cuando habla de la sucesionhereditaria se refiere a la venta del derecho de herencia. El codigo permite en el 1802 que loscontratantes estipulen que la venta de otras cosas se vendan por escritutra publica pero la sancionpor la omision en caso alguno sera la nulidad absoluta. Las partes pueden acordan solemnidadespero el efecto es distinto y lo indica ese articulo. Cualquiera de las partes puede arrepentirse hastaque no se haya otorgado la escritura o se haya entregado la cosa.

“Art. 1802. Si los contratantes estipularen que la venta de otras cosas que las enumeradas en el inciso 2. del

artículo precedente no se repute perfecta hasta el otorgamiento de escritura pública o privada, podrá

cualquiera de las partes retractarse mientras no se otorgue la escritura o no haya principiado la entrega de la

cosa vendida”

Cuando se refiere a que la venta de bienes raices es solemne, se refiere a los bienesinmuebles por naturaleza puesto que los por adherencia o por destinacion se reputan muebles por anticipación

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b) Es un contrato principal Porque subsiste por si solo y no esta destinado a garantizar otra obligacion.

c) Es un contrato bilateral El más bilateral de todos; el vendedor entrega la cosa vendida y el comprador debe pagar el

precio.

d) Es un contrato Oneroso

Porque las partes se gravan reciprocamente y es Conmutativo por regla general,excepcinalmente sera aleatorio en la venta de cosa futura. 1813

“Art. 1813. La venta de cosas que no existen, pero se espera que existan, se entenderá hecha bajo la

condición de existir, salvo que se exprese lo contrario, o que por la naturaleza del contrato aparezca que se

compró la suerte”

e) Es de ejecucion instantaneaPorque por su naturaleza las obligaciones nacen y se extinguen en un solo acto. Ello es

importante porque se puede resolver, no como los de tracto sucesivo que terminan. Aquí las partesvuelven al estado anterior.

f) Es un titulo translaticio de dominioArt. 703 inc. 2º. No es que transfiera el dominio sino que sirve para ello. Los titulos

translaticios de dominio generan para una de las partes la obligacion de hacer tradición de la cosavendida, si no cumple con ello el contrato puede ser resuelto. Si el vendedor es dueño de la cosatransfiere el dominio, si no, no lo hace sino que solo transfiere los derechos que tiene sobre la cosatradida. En todo caso y como pone en posesion de la cosa al comprador esta podria llegar a ganarlapor prescripcion. (Art. 683)

“Art. 703. El justo título es constitutivo o translaticio de dominio.

Son constitutivos de dominio la ocupación, la accesión y la prescripción.

Son translaticios de dominio los que por su naturaleza sirven para transferirlo, como la venta, la permuta, la

donación entre vivos”

- Elementos de la Compraventa

1 1. Elementos de la EsenciaLos requisitos de existencia y validez, ellos son los generales: Los especiales o especificos

son la cosa y el precio. Ellos permiten tipificar el contrato.

1. La CosaEl Art. 1793 habla de una cosa, esa cosa puede ser corporal o incorporal. La cosa es el objeto

de la obligación del vendedor. Si falta la cosa el acto es nulo de nulidad absoluta.

Requisitos:

1.- Debe ser comerciable; susceptible de poder ser enajenada. (Art. 1810)

“Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenación no esté prohibida

por ley”

2.- Debe ser real; debe existir la cosa o esperarse que exista Luego la venta de cosa futura es valida 1813; ella puede revestir 2 modalidades:

a) Venta condicional suspensiva; sujeta a la condición de que la cosa exista; si la condición falla, nohabrá venta, porque no habrá objeto.

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b) Venta aleatoria: Aquella en que de la naturaleza del contrato aparezca que se compró la suerte.

3.- Debe ser determinado en especie y cantidad y la cosa deber ser singular La ley no permite que se enajenen patrimonios Art. 1811, debe siempre singularizarce; ello

deriva de la teoria clasica del patrimonio porque es un elemento de la personalidad y no se podriaenajenar todo el patrimonio. Excepcionalemente cuando se vende el derecho de herencia lo que sevende es un patrimonio o una cuota de él.

“Art. 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya se venda el total o

una cuota; pero será válida la venta de todas las especies, géneros y cantidades, que se designen por escritura

pública, aunque se extienda a cuanto el vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos

ilícitos.

Las cosas no comprendidas en esta designación se entenderán que no lo son en la venta: toda estipulación

contraria es nula”

4.- La cosa comprada no debe ser propia. (Art. 1816)

“Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendrá derecho a que se le restituya lo que

hubiere dado por ella”

Ello porque ese acto carecería de causa. La obligación del comprador carecería de causa (lade pagar el precio) En el código de minería, cuando no se paga la patente y esta sale a remate, lapuede comprar uno mismo.

La venta de cosa ajena vale, 1815 de manera que si se vende una cosa ajena esa venta esválida, no tiene vicio de nulidad pero no es oponible al dueño por falta de concurrencia y el verdaderodueño tiene accion reivindicatoria, que es la forma especial que tiene de hacer valer la inoponibilidad,salvo cuando el 3ero que la adquirio haya ganado la cosa por prescripción o cuando el dueño hubiereratificado la venta. Algunos dicen que aquí el vendedor al vender cosa ajena no estaría cumpliendocon su obligación de vendedor de transferir el dominio y en tal caso podría pedirse resolución.

“Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras

no se extingan por el lapso de tiempo”

A propósito de la prescripción, ¿el título en este caso es justo o injusto? Consecuencia de ellosera que el adquirente de la cosa podrá ganarla por prescripción ordinaria o extraordinaria. Es untitulo justo pues no esta mencionado en el Art. 704 que taxativamente menciona los titulos injustos. Yes importante que la venta sea valida toda vez que no caera en el 704 nº3. B. El precio

Esta definido en el 1793. El precio es el objeto de la obligación del comprador; si él falta, laobligación del vendedor carecerá de causa y sera nula.

“El dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio”

Requisitos:

a) El precio es que debe estipularse en dineroEllo no obstante que pueda pagarse parte en dinero y parte en otras cosas, o también otra

cosa mediante una dación en pago.

b) Debe ser real No es real el ridículo o irrisorio o simulado, pero no tiene por qué ser justo. Tanto es así que la

ley permite la rescición por lesion enorme en la CV de los bienes raices. 188819




“Art. 1888. El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme”

c) Debe ser determinado. 1808

“Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.

Podrá hacerse esta determinación por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.

Si se trata de cosas fungibles y se vende al corriente de plaza, se entenderá el del día de la entrega, a menos

de expresarse otra cosa”

¿Cómo se determina? Pueden hacerlo las partes, de cualquier forma. Pero tambien puedefijarlo un 3ero; 1809 y en ese caso si él no lo hace puede hacerlo otra persona, y si los contratantesno se ponen de acuerdo no habrá venta. No puede dejarse al arbitrio de uno de los contratantes.

“Art. 1809. Podrá asimismo dejarse el precio al arbitrio de un tercero; y si el tercero no lo determinare, podrá

hacerlo por él cualquiera otra persona en que se convinieren los contratantes; en caso de no convenirse, no

habrá venta.

No podrá dejarse el precio al arbitrio de uno de los contratantes”

Las arras

Arts. 1803, 1804, 1805 Ellas no son una institución exclusiva del contrato de Compraventa, sino quetambién pueden utilizarce en otros contratos.

“Art. 1803. Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del contrato,se entiende que cada uno de los contratantes podrá retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndolas; y el que las

ha recibido, restituyéndolas dobladas”

“Art. 1804. Si los contratantes no hubieren fijado plazo dentro del cual puedan retractarse, perdiendo

las arras, no habrá lugar a la retractación después de los dos meses subsiguientes a la convención, ni después

de otorgada escritura pública de la venta o de principiada la entrega”

“Art. 1805. Si expresamente se dieren arras como parte del precio, o como señal de quedar convenidos los

contratantes, quedará perfecta la venta; sin perjuicio de lo prevenido en el artículo 1801, inciso 2.. No constando alguna de estas expresiones por escrito, se presumirá de derecho que los contratantes se

reservan la facultad de retractarse según los dos artículos precedentes”

La compraventa puede celebrarse personalmente o a través de mandatario; cuando se tienepoder para vender se tiene para hacer la tradición y también recibir el precio.En las ventas forzadas, en el caso del deudor insolvente, se lleva a cabo el juicio ejecutivo y el juezactúa como representante legal del vendedor. No tiene mayor especialidad salvo que el precio quedafijado mediante las "pujas" pero se le aplican las normas de la CV. Además en estos casos no haylesión enorme.

CAPACIDADLa regla es la capacidad Art. 1446. En los casos de incapacidad absoluta deben vender losrepresentantes por los incapaces; en los casos de incapacidad relativa, venderán los representanteslegales o los incapaces autorizados por estos. Pero hemos de recordar que el CC trata de ciertasincapacidades particulares, las especiales del Art. 1447. inc. final para vender, para comprar, o paravender y comprar,

• Art. 1796; la sanción es la nulidad absoluta porque se trata de una norma prohibitiva.

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“Art. 1796 Es nulo el contrato de compraventa entre cónyuges no divorciados perpetuamente,y entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad”

• Art. 1797; la sanción es la nulidad absoluta

“Art. 1797. Se prohibe a los administradores de establecimientos públicos vender parte algunade los bienes que administran, y cuya enajenación no está comprendida en sus facultadesadministrativas ordinarias; salvo el caso de expresa autorización de la autoridad competente”

• Art. 1798 Sea venta forzada o voluntaria la prohibición subsiste. Somarriva dice que ello no es así,que en las ventas que haga el partidor en la partición esta norma no se aplica.

“Art. 1798. Al empleado público se prohibe comprar los bienes públicos o particulares que sevendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos los bienes encuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio; aunque la venta sehaga en pública subasta”

• Art. 1799 / Art. 412; es una norma imperativa, no prohibitiva, pero el final es prohibitivo.

“ Art. 1799. No es lícito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el título De la administración de los tutores y curadores”

“Art. 412. Por regla general, ningún acto o contrato en que directa o indirectamente tenga interés el tutor o

curador, o su cónyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus hermanos, o de sus

consanguíneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o alguno de sus socios de comercio, podrá ejecutarse

o celebrarse sino con autorización de los otros tutores o curadores generales, que no están implicados de la

misma manera, o por el juez en subsidio.

Pero ni aun de este modo podrá el tutor o curador comprar bienes raíces del pupilo, otomarlos en arriendo; y se extiende esta prohibición a su cónyuge, y a sus ascendientes odescendientes”

• Art. 1800; es un prohibición para comprar; la norma habla de mandatarios, síndicos y albaceas.En el caso de los 2 primeros no hay problema y se le aplica el Art. 2144. Pero en el caso de losalbaceas el Art. 1294 dice una cosa distinta al Art. 1800. Los albaceas deben estar expresamenteautorizados; deben comprar en publica subasta, y solo tratándose de bienes muebles; inmueblesno podrían por impedírselo el Art. 412. El profesor entiende que el Art. 1294 prefiere por ser especial, solo para los albaceas. El 1800 es mas general.

“Art. 1800. Los mandatarios, los síndicos de los concursos, y los albaceas, están sujetos encuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus manos en virtud de estosencargos, a lo dispuesto en el artículo 2144”

- Efectos del Contrato de Compraventa

A. Obligaciones del Vendedor El Art. 1824 nos dice que las obligaciones del vendedor se reducen a dos. Por nuestra parte

agreguemos que cuando la venta recae en una especie o cuerpo cierto, se tiene también la de cuidar la cosa.

“Art. 1824. Las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o tradición, y el

saneamiento de la cosa vendida.

La tradición se sujetará a las reglas dadas en el Título VI del Libro II”

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1. Entrega de la cosa vendida

Si la cosa se destruye entre la fecha de celebración del contrato y la entrega, de acuerdo a lasreglas generales, el riesgo de la cosa debida es de cargo del comprador. (Art. 1820)

“Art. 1820. La pérdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende, pertenece al comprador,

desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no se haya entregado la cosa; salvo que se venda

bajo condición suspensiva, y que se cumpla la condición, pues entonces, pereciendo totalmente la especiemientras pende la condición la pérdida será del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecerá al comprado”

Esta regla es injusta, pues el comprador no ha adquirido todavía la cosa vendida, y como elprincipio es que la cosa se pierde para su dueño, lo lógico seria que el riesgo fuese del vendedor. Entodo caso esta regla está bastante atenuada pues no rige tratándose de la compraventa condicional.

El inciso 2º del Art. 1824, nos dice que la tradición se someterá a las reglas del titulo 6 del libro2. Debe ser una tradición real, no ficta.

La entrega es el pago de la obligación, y por consiguiente se aplican las reglas del pago. (Art.1587 y sig.)

2 Momento de la entrega de la cosa vendida. (Art. 1826)

El inciso final del Art. 1826 contiene una regla especial. (Mem). Este es un verdadero derecholegal de retención. Cuando se produce la situación que indica este inciso, se aplica este derecho deretención.

“Art. 1826. El vendedor es obligado a entregar la cosa vendida inmediatamente después del contrato o a la

época prefijada en él.

Si el vendedor por hecho o culpa suya ha retardado la entrega, podrá el comprador a su arbitrio perseverar

en el contrato o desistir de él, y en ambos casos con derecho para ser indemnizado de los perjuicios según las

reglas generales.

Todo lo cual se entiende si el comprador ha pagado o está pronto a pagar el precio íntegro o ha estipulado

pagar a plazo.

Pero si después del contrato hubiere menguado considerablemente la fortuna del comprador, de modo que el

vendedor se halle en peligro inminente de perder el precio, no se podrá exigir la entrega aunque se hayaestipulado plazo para el pago del precio, sino pagando, o asegurando el pago”

3 Venta separada de la misma cosa a dos o más personas. (Art. 1817)

“Art. 1817. Si alguien vende separadamente una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado

en posesión será preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel a quien se haya hecho primero será

preferido; si no se ha entregado a ninguno, el título más antiguo prevalecerá”

4 Qué comprende la obligación de entregar la cosa. (Art. 1818)

“Art. 1818. La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al comprador los derechos de tal

desde la fecha de la venta”

Los Art. siguientes contienen algunas situaciones especiales.

a) Venta de predios rústicos. (Art. 1831)

“Art. 1831. Un predio rústico puede venderse con relación a su cabida o como una especie o cuerpo cierto.

Se vende con relación a su cabida, siempre que ésta se expresa de cualquier modo en el contrato, salvo que

las partes declaren que no entienden hacer diferencia en el precio, aunque la cabida real resulte mayor o

menor que la cabida que reza el contrato.

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Es indiferente que se fije directamente un precio total, o que éste se deduzca de la cabida o número de

medidas que se expresa, y del precio de cada medida.

Es asimismo indiferente que se exprese una cabida total o las cabidas de las varias porciones de diferentes

calidades y precios que contenga el predio, con tal que de estos datos resulte el precio total y la cabida total.

Lo mismo se aplica a la enajenación de dos o más predios por una sola venta.

En todos los demás casos se entenderá venderse el predio o predios como un cuerpo cierto”

Puede venderse en relación a la cabida o como especie o cuerpo cierto. Si se vende en

relación a la cabida puede ser que lo estipulado sea diferente a lo real, lo cual es solucionado por elArt. 1832.

“Art. 1832. Si se vende el predio con relación a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida

declarada, deberá el comprador aumentar proporcionalmente el precio; salvo que el precio de la cabida que

sobre, alcance a más de una décima parte del precio de la cabida real; pues en este caso podrá el comprador,

a su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato; y si desiste, se le resarcirán los

perjuicios según las reglas generales.

Y si la cabida real es menor que la cabida declarada, deberá el vendedor completarla, y si esto no le fuere

posible, o no se le exigiere, deberá sufrir una disminución proporcional del precio; pero si el precio de la

cabida que falte alcanza a más de una décima parte del precio de la cabida completa, podrá el comprador, a

su arbitrio, o aceptar la disminución del precio, o desistir del contrato en los términos del precedente inciso”

Del Art. 1831 se desprende que la regla general es que se venda como especie o cuerpocierto.

El Art. 1833 corresponde a lo normal. (venta como especie o cuerpo cierto -ad corpus-). Laacción para reclamar expira en 1 año contado desde la entrega, cuando es en relación a la cabida.

“Art. 1833. Si el predio se vende como un cuerpo cierto, no habrá derecho por parte del comprador ni del

vendedor para pedir rebaja o aumento del precio, sea cual fuere la cabida del predio.

Sin embargo, si se vende con señalamiento de linderos, estará obligado el vendedor a entregar todo lo

comprendido en ellos; y si no pudiere o no se le exigiere, se observará lo prevenido en el inciso 2 del artículo

precedente”

5 La obligación de entregar, ¿consiste en transferir el dominio? ¿En la venta de cosa ajena secumple con la obligación de entregar?

Tradicionalmente se ha enseñado que la obligación del vendedor consiste en hacer tradiciónde la cosa vendida, sin que esto implique necesariamente transferir el dominio. La obligación delvendedor consiste solamente en poner en posesión tranquila de la cosa vendida. (Alessandri)Argumentos:

a) En primer lugar se argumenta que en esta materia nuestro código civil se separó del códigocivil francés y volvió a las raíces romanas.

b) En segundo lugar la compraventa de cosa ajena vale (Art. 1815), luego el vendedor cumplirá

entregando la cosa vendida aun cuando no sea de él.

“Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueño de la cosa vendida, mientras

no se extingan por el lapso de tiempo”

Desde hace algunos años han surgido opiniones discrepantes, que sostienen que laobligación del vendedor es transferir el dominio, y luego, si la cosa es ajena, no se cumpliría con estaobligación. (José Joaquín Ugarte Godoy). Argumentos:

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a) Para sostener esto se dice que cuando uno está en posesión de una cosa ajena, la obligaciónprimera es la de entregársela a su dueño, luego esta es incompatible con la de entregársela alcomprador.

b) Otro argumento es la definición que da el código del contrato de compraventa. (Art. 1793) "seobliga a dar una cosa", y las obligaciones de dar consisten en transferir el dominio o constituir underecho real sobre la cosa. Alessandri dice que esta frase fue un error de Bello, ya que deberíadecir "entregar".

c) Otro argumento lo encontramos en el Art. 1837, de acuerdo al cual la obligación del vendedor es

amparar al comprador en el dominio y posesión pacifica de la cosa vendida, de lo cual sedesprende que previamente debió transferirse el dominio.

d) La compraventa es un titulo translaticio de dominio (Art. 1703), y estos son los que por sunaturaleza sirven para transferir el dominio.

Lo que queda en pie es el Art. 1815, la venta de cosa ajena vale, pero señalan que lo que esteArt. quiere decir es que esta venta no adolece de ningún vicio de nulidad, pero no quiere decir que suentrega cumpla con la obligación.

Esto tiene consecuencias prácticas, pues el comprador podría exigir el cumplimiento forzado ola indemnización de perjuicios en su caso. Don Rene cree que la segunda opinión es la correcta.

6 En el caso de la venta de un bien raíz, ¿basta con la tradición mediante inscripción en el

conservatorio?

No, debe haber una entrega material de la cosa, pues bien puede ser que la cosa estéocupada por terceros. De ser así podría oponerse la excepción de contrato no cumplido.

2. La obligación de saneamiento

La obligación de saneamiento comprende dos objetivos:

7 Amparar al comprador en el dominio y posesión pacifica de la cosa vendida, y 8 Responder por los vicios redhibitorios de la cosa vendida.

9 La Evicción (Art. 1838)

“Art. 1838. Hay evicción de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o parte de ella, por

sentencia judicial”

Si el comprador tiene una demanda de parte de un tercero destinado a privarlo en todo o partede la cosa comprada, el comprador tiene derecho a recurrir a su vendedor en busca d amparo.

Requisitos de la evicción

- Que el comprador sea privado en todo o parte de la cosa comprada- Que la causa de la perdida sea anterior al contrato de compraventa (Art. 1939).

- Que la perdida sea por sentencia judicial.

“Art. 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que tengan una causa

anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo contrario”

Esta obligación de saneamiento de la evicción tiene dos fases:

a) El vendedor tiene la obligación de concurrir al pleito a defender al comprador.Aquí es necesario que el comprador lo "cite de evicción" (Art. 1843). Si no lo hace precluye la

opción. Esta obligación de amparar al comprador es una obligación de hacer, y es imprescriptible eindivisible, pues se hará efectiva cuando se cite al vendedor.

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“Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deberá citar al

vendedor para que comparezca a defenderla.

Esta citación se hará en el término señalado por el Código de Enjuiciamiento.

Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no será obligado al saneamiento; y si el

vendedor citado no compareciere a defender la cosa vendida, será responsable de la evicción; a menos que el

comprador haya dejado de oponer alguna defensa o excepción suya, y por ello fuere evicta la cosa”

Citado el vendedor puede ocurrir que este no comparezca a defender la cosa vendida, ante locual será responsable de la evicción.

Si comparece puede asumir dos actitudes: allanarse a la evicción, caso en el cual elcomprador puede seguir el pleito por su cuerda; o defenderse, caso en el cual el pleito se siguecontra el vendedor y el comprador interviene como tercero coadyuvante.

b) Producida la evicción surge la obligación de indemnizar perjuicios.Esta segunda obligación es de dar y es prescriptible y divisible.El Art. 1847 señala los rubros que comprende la indemnización. También ver Art. 1848, 1849 y

1850.

“Art. 1847. El saneamiento de evicción, a que es obligado el vendedor, comprende:

1. La restitución del precio, aunque la cosa al tiempo de la evicción valga menos;2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el comprador;

3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueño; sin perjuicio de lo

dispuesto en el artículo 1845;

4. La de las costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda; sin perjuicio

de lo dispuesto en el mismo artículo;

5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por causas naturales o

por el mero transcurso del tiempo.

Todo con las limitaciones que siguen”

“Art. 1848. Si el menor valor de la cosa proviniere de deterioros de que el comprador ha sacado provecho, se

hará el debido descuento en la restitución del precio”

“Art. 1849. El vendedor será obligado a reembolsar al comprador el aumento de valor, que provenga de las

mejoras necesarias o útiles, hechas por el comprador, salvo en cuanto el que obtuvo la evicción haya sido

condenado a abonarlas.

El vendedor de mala fe será obligado aun al reembolso de lo que importen las mejoras voluptuarias”

“Art. 1850. El aumento de valor debido a causas naturales o al tiempo, no se abonará en lo que excediere a la

cuarta parte del precio de la venta; a menos de probarse en el vendedor mala fe, en cuyo caso será obligado a

pagar todo el aumento de valor, de cualesquiera causas que provenga”

La obligación de indemnizar tiene una regla especial en el caso de las ventas forzadas. (Art.1851)

“Art. 1851. En las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia, el vendedor no es obligado, por causa

de la evicción que sufriere la cosa vendida, sino a restituir el precio que haya producido la venta”

Extinción de la obligación de saneamiento de la evicción

1. Por renuncia. (Art. 1852)

“Art. 1852. La estipulación que exime al vendedor de la obligación de sanear la evicción, no le exime de la

obligación de restituir el precio recibido.

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2. Deben ser graves, en los términos del Nº 2 del Art. 1858.3. Deben ser vicios ocultos

- Derechos del comprador ante los vicios redhibitorios.

Según el Art. 1860 dan derecho para pedir la resolución de la venta o la rebaja del precio.

“Art. 1860. Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la rescisión de la venta o la

rebaja del precio, según mejor le pareciere”

Para pedir la resolución, el comprador tiene la acción redhibitoria. La acción para pedir larebaja del precio la acción se llama “cuanti minoris”. Además en el caso del vendedor de mala fe estepuede ser obligado a indemnizar perjuicios. (Art. 1861)

“Art. 1861. Si el vendedor conocía los vicios y no los declaró, o si los vicios eran tales que el vendedor haya

debido conocerlos por razón de su profesión u oficio, será obligado, no sólo a la restitución o la rebaja del

precio, sino a la indemnización de perjuicios; pero si el vendedor no conocía los vicios ni eran tales que por

su profesión u oficio debiera conocerlos, sólo será obligado a la restitución o la rebaja del precio”

- Extinción de la acción para pedir la resolución o rebaja del precio.

1. Por renuncia. (Art. 1859)

“Art. 1859. Si se ha estipulado que el vendedor no estuviese obligado al saneamiento por los vicios ocultos de

la cosa, estará sin embargo obligado a sanear aquellos de que tuvo conocimiento y de que no dio noticia al

comprador”

2. En las ventas forzadas (Art. 1865)

“Art. 1865. La acción redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas por autoridad de la justicia.

Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar los vicios de la cosa vendida, no los hubiere

declarado a petición del comprador, habrá lugar a la acción redhibitoria y a la indemnización de perjuicios”

3. Por prescripción. (Art. 1866, 1867 y 1869)

“Art. 1866. La acción redhibitoria durará seis meses respecto de las cosas muebles y un año respecto de los

bienes raíces, en todos los casos en que leyes especiales o las estipulaciones de los contratantes no hubieren

ampliado o restringido este plazo. El tiempo se contará desde la entrega real”

“Art. 1867. Habiendo prescrito la acción redhibitoria, tendrá todavía derecho el comprador para pedir la

rebaja del precio y la indemnización de perjuicios según las reglas precedentes”

“Art. 1869. La acción para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artículo 1858, o en el del artículo 1868,

prescribe en un año para los bienes muebles y en dieciocho meses para los bienes raíces”

B. Las Obligaciones del Comprador.

El Art. 1871 dice que la principal obligación del comprador es la de pagar el precio convenido.Al decir "la principal" quiere decir que no es la única.

“Art. 1871. La principal obligación del comprador es la de pagar el precio convenido”

a) El comprador tiene también la obligación de recibir la cosa comprada

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Esta obligación tiene su origen en el Art. 1827. Si se constituye en mora de recibir seconfiguran dichos efectos. El comprador se constituye en mora, no según el Art. 1551, pues este dicerelación con la mora del deudor.

“Art. 1827. Si el comprador se constituye en mora de recibir, abonará al vendedor el alquiler de los

almacenes, graneros o vasijas en que se contenga lo vendido, y el vendedor quedará descargado del cuidado

ordinario de conservar la cosa, y sólo será ya responsable del dolo o de la culpa grave”

A parte de los efectos del Art. 1827, el vendedor podría pedir la resolución del contrato decompraventa, pues hay incumplimiento por parte del comprador.

b) Obligación de pagar el precio

Es la más importante, según lo señala el Art. 1871. El Art. 1872 nos dice el lugar y el tiempoen que debe pagarse.

“Art. 1872. El precio deberá pagarse en el lugar y el tiempo estipulados, o en el lugar y el tiempo de la

entrega, no habiendo estipulación en contrario.

Con todo, si el comprador fuere turbado en la posesión de la cosa o probare que existe contra ella una acción

real de que el vendedor no le haya dado noticia antes de perfeccionarse el contrato, podrá depositar el preciocon autoridad de la justicia, y durará el depósito hasta que el vendedor haga cesar la turbación o afiance las

resultas del juicio”

El inciso segundo del Art. 1872 establece una regla importante que constituye una especie dederecho legal de retención.

En cuanto a esta obligación no es inútil recordar que como se trata de un pago debe cumplir con todos los requisitos del pago. Si el vendedor se niega a recibir el pago, el comprador puede pagar por consignación.

Si el comprador incumple la obligación de pagar el precio rige lo dicho por el Art. 1873, que esuna aplicación del Art. 1489.

“Art. 1873. Si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendrá derecho para exigir el precio o la resolución de la venta, con resarcimiento de perjuicios”

Cuando opera la resolución de la compraventa por no pago del precio, el Art. 1875 establecealgunas reglas especiales. Lo especial radica en que aquí estamos frente a la resolución de uncontrato y por regla general no se restituyen los frutos, en cambio acá si se restituyen. Esto es lo másimportante de la norma.

El Art. 1876 se refiere a los efectos de la resolución por no haberse pagado el precio respectode terceros.

“Art. 1876. La resolución por no haberse pagado el precio no da derecho al vendedor contra terceros

poseedores, sino en conformidad a los artículos 1490 y 1491.

Si en la escritura de venta se expresa haberse pagado el precio, no se admitirá prueba alguna en contrario sino la de nulidad o falsificación de la escritura, y sólo en virtud de esta prueba habrá acción contra terceros

poseedores”

El inciso segundo plantea un problema que ha motivado jurisprudencia contradictoria. Elproblema radica en si se puede o no demandar la nulidad aunque en la escritura se diga que el precioha sido pagado.

Don rene dice que si, pues este Art. es una norma establecida para proteger a los tercerosadquirentes y no a las partes, de acuerdo a lo dicho en el inciso 1º; de no haberse pagado en realidadhabría simulación. Pero hay quienes dicen que donde la ley no distingue no es lícito al intérpretedistinguir.

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Pactos accesorios al contrato de compraventa

El Art. 1880 dice que las partes en virtud de la autonomía de la voluntad podrán establecer otrospactos. Los reglados en el código son:

1. El pacto comisorio

2. El pacto de retroventa3. El pato de retracto

1. El pacto comisorioYa fue estudiado

2. El pacto de retroventa (Art. 1881 a 1885)El Art. 1881 nos da el concepto del pacto de retroventa.

“Art. 1881. Por el pacto de retroventa el vendedor se reserva la facultad de recobrar la cosa vendida,

reembolsando al comprador la cantidad determinada que se estipulare, o en defecto de esta estipulación lo

que le haya costado la compra”

Es un contrato de compraventa sujeta a una condición resolutoria ordinaria, potestativa de lavoluntad del acreedor, que consiste en que el vendedor haga uso de la facultad de recobrar la cosavendida.

Tiene utilidad práctica pues en definitiva constituye una importante garantía.

10 Requisitos:

a) Que se haya estipulado al tiempo del contrato.b) Que se estipule la cantidad que va a tener que reembolsar el vendedor

Si no se hace será la misma que se ha pagado.c) Solo se puede intentar dentro de un plazo que no puede ser superior a 4 años desde la celebración

del contrato. (1885).“Art. 1885. El tiempo en que se podrá intentar la acción de retroventa no podrá pasar de cuatro años

contados desde la fecha del contrato.

Pero en todo caso tendrá derecho el comprador a que se le dé noticia anticipada, que no bajará de seis meses

para los bienes raíces ni de quince días para las cosas muebles; y si la cosa fuere fructífera, y no diere frutos

sino de tiempo en tiempo y a consecuencia de trabajos e inversiones preparatorias, no podrá exigirse la

restitución demandada sino después de la próxima percepción de frutos”

Este plazo no es un plazo de prescripción, sino que es un plazo de caducidad.

11 Efectos de este pacto respecto a terceros.Se sujeta lo dicho en el Art. 1882.

“Art. 1882. El pacto de retroventa en sus efectos contra terceros se sujeta a lo dispuesto en los artículos 1490

y 1491”

12 Efecto respecto a las partes.El establecido en el Art. 1883.

“Art. 1883. El vendedor tendrá derecho a que el comprador le restituya la cosa vendida con sus accesiones

naturales.

Tendrá asimismo derecho a ser indemnizado de los deterioros imputables a hecho o culpa del comprador.

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Será obligado al pago de las expensas necesarias, pero no de las invertidas en mejoras útiles o voluptuarias

que se hayan hecho sin su consentimiento”

13 Este derecho no puede cederse.La doctrina no encuentra explicación, pero así está establecido en el Art. 1884

“Art. 1884. El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse”

3. El pacto de retractoTambién es una especie de contrato de compraventa con condición resolutoria.

Rescisión de la venta por lesión enorme

Normalmente la lesión no es un vicio que anule el acto o contrato, por lo que tratándose de lacompraventa se rompe la regla.

Esta contemplada en el Art. 1888

“Art. 1888. El contrato de compraventa podrá rescindirse por lesión enorme”

14 Requisitos:

a) La lesión debe ser enormeb) La compraventa debe ser susceptible de rescindirse por lesión enorme

a) La lesión debe ser enormeEl código ha señalado cuando esta lesión será enorme cuando ocurra lo señalado en el Art.

1889.

“Art. 1889. El vendedor sufre lesión enorme, cuando el precio que recibe es inferior a la mitad del justo

precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre lesión enorme, cuando el justo precio de la cosa

que compra es inferior a la mitad del precio que paga por ella. El justo precio se refiere al tiempo del contrato”

b) La compraventa debe ser susceptible de lesión enormeNo procede la rescisión por lesión enorme en la venta de bienes muebles y en las ventas

judiciales. (Art. 1891).

“Art. 1891. No habrá lugar a la acción rescisoria por lesión enorme en las ventas de bienes muebles, ni en las

que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia”

De esta forma se limita a los bienes inmuebles que no hayan sido vendidos en el ministerio dela justicia.

Sobre esta última expresión asiste dudas sobre su significado, ya que hay ventas que sehacen por el ministerio de la justicia pero que no son ventas forzadas, por ejemplo la venta de losbienes del sujeto a tutela o curatela (Art. 395). Es discutible si procede la rescisión, pero se haentendido que de todas formas procedería, ya que no se ve la forma de engañar al vendedor, debidoa que se realiza en pública subasta y según las pujas de los oferentes.

Además podríamos agregar que no procede la rescisión por lesión enorme en aquellas ventasaleatorias, como la venta reservándose el usufructo vitalicio, o las rentas vitalicias.

- Efectos de la rescisión por lesión enorme

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El Art. 1890 señala que quien perdió el pleito puede enervar el cumplimiento de la sentenciapagando la diferencia, con reducción de un 10% del justo precio, en el caso del comprador, y en elcaso de un vendedor restituyendo el exceso del precio aumentado en un 10%.

“Art. 1890. El comprador contra quien se pronuncia la rescisión, podrá a su arbitrio consentir en ella, o

completar el justo precio con deducción de una décima parte; y el vendedor en el mismo caso, podrá a su

arbitrio consentir en la rescisión, o restituir el exceso del precio recibido sobre el justo precio aumentado en

una décima parte.

No se deberán intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podrá pedirse cosa alguna en razón delas expensas que haya ocasionado el contrato”

En esta disposición el código se separa de las reglas generales pues por regla general laspartes vuelven al estado anterior, las hipotecas y otros derechos reales cesan de pleno derecho, loque no ocurre en este caso..

La acción de rescisión por lesión enorme es irrenunciable, Art. 1892.

“Art. 1892. Si se estipulare que no podrá intentarse la acción rescisoria por lesión enorme, no valdrá la

estipulación; y si por parte del vendedor se expresare la intención de donar el exceso, se tendrá esta cláusula

por no escrita”

15 Extinción de la acción de rescisión enorme

a) Cuando se destruye la cosab) Cuando la cosa se enajena, Art. 1893 inciso 2°

“Art. 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habrá derecho por una ni por otra parte para la

rescisión del contrato.

Lo mismo será si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por más de lo que había

pagado por ella; pues en tal caso podrá el primer vendedor reclamar este exceso, pero sólo hasta

concurrencia del justo valor de la cosa, con deducción de una décima parte”

c) Por prescripción (Art. 1896) de 4 años desde la fecha del contrato

“Art. 1896. La acción rescisoria por lesión enorme expira en cuatro años contados desde la fecha del

contrato”

III. El contrato de permuta. (Art. 1897 a 1890)

“Art. 1897. La permutación o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una

especie o cuerpo cierto por otro”

16 En cuanto a las cosas permutables Art. 1899.

“Art. 1899. No pueden cambiarse las cosas que no pueden venderse”

17 En cuanto a la capacidad, Art. 1899 inciso 2.

“Ni son hábiles para el contrato de permutación las personas que no son hábiles para el contrato de venta”

18 Se aplican supletoriamente las reglas del contrato de compraventa, por lo que no nosdetendremos más en este contrato.

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“Art. 1900. Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permutación en todo lo que no se

oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será considerado como vendedor de la cosa que da,

y el justo precio de ella a la fecha del contrato se mirará como el precio que paga por lo que recibe en

cambio”

iv. La Cesión de Derechos

El código trata en el título XXV del libro cuarto trata la cesión de derechos. Este titulo tienetres párrafos: 1 de los créditos personales; 2. Del derecho de herencia y; 3. De los derechos litigiosos.

1. Cesión de derechos personalesLos créditos pueden ser de tres tipos:

a) Nominativos: que solo pueden ser pagados a la persona que se estipula.

b) A la Orden: llevan esta expresión textual, y la cesión de estos créditos se hace mediante endoso.

c) Al Portador : La cesión de estos créditos se hace mediante la entrega del titulo, se paga acualquiera que los cobre.

Sabido esto tenemos que aclarar que la cesión de créditos se refiere a la cesión de loscréditos nominativos, pues los créditos a la orden se ceden al portador, y los créditos al portador mediante la entrega del mismo. Así se señala en el Art. 1908.

“Art. 1908. Las disposiciones de este título no se aplicarán a las letras de cambio, pagarés a la orden,

acciones al portador y otras especies de transmisión que se rigen por el Código de Comercio o por leyes

especiales”

El Código habla de la cesión de "créditos personales". Algunos creen ver en esto unaredundancia pues el mismo código hace sinónimas las expresiones derechos personales o créditos.La historia fidedigna dice a lo que se refiere es la cesión de los “créditos nominativos”.

19 Naturaleza de la cesión de créditos

Atendida la ubicación de estas normas, uno podría pensar que lo que se esta regulando eAa”sun contrato, sin embargo esto no es así, no se trata de un "contrato de cesión de créditos personales"

Lo que regula el código es la tradición de los derechos personales, el modo de adquirir, no esun contrato.

Argumentos:

a) Esto se desprende del Art. 1901, aquí se habla de dos títulos, cuando se dice "a cualquier titulo que se haga", se refiere al titulo de dominio, y cuando se repite la expresión titulo por

segunda vez, se hace alusión al instrumento en que consta la obligación. Esto nos señala quehablamos de tradición.

b) No se entiende que esto pueda ser un contrato, pues pueden venderse todas las cosascorporales e incorporales, por lo que no tiene sentido que se trate en especial, pues bastaríacon la compraventa.

c) El Art. 699 (tradición) y el Art. 1901 dicen lo mismo, lo que reafirma que lo que se trata es latradición.

d) Si la cesión de derechos fuere un contrato de venta, la exigencia de entrega del titulo haríaque fuese un contrato de venta real, lo que jamás se dará en las disposiciones comunes.

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La razón para que esté ubicada entremedio de los contratos es de orden histórica, pues elcódigo de napoleón tenia esta característica. La doctrina mayoritaria y la jurisprudencia lo haentendido de esta forma.

20 Requisitos de la cesión de derechos personales:

a) Como es la forma de hacer la tradición, como toda tradición requiere de un titulo translaticio que leanteceda, así se desprende del Art. 1901.

“Art. 1901. La cesión de un crédito personal, a cualquier título que se haga, no tendrá efecto entre el cedente

y el cesionario sino en virtud de la entrega del título”

b) Para que se perfeccione la cesión de créditos es necesaria la entrega del titulo, entiéndase"instrumento en que consta la obligación".

Si el crédito consta en una escritura publica, no habrá problema, se cumple entregando copiade la escritura. Los tribunales han sido benévolos en esta materia, aceptan incluso la entregasimbólica del título (Somarriva).

Cuando el crédito no consta en un instrumento puede pensarse en dos posibilidades: que nopudiera cederse este crédito; y que la tradición se perfeccione en forma simbólica, mediante escriturapública.

Cumplidos estos dos requisitos se perfecciona la cesión de créditos. Para que esta cesiónafecte al deudor y a terceros, es necesario que se notifique al deudor o que este acepte. (Art. 1902)

“Art. 1902. La cesión no produce efecto contra el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notificada

por el cesionario al deudor o aceptada por éste”

21 ¿Puede el deudor oponerse a la cesión?

Notificado el deudor no puede oponerse el deudor, esto por dos razones:a) A el no le afecta, pues de todas formas debe pagar.b) Si el cedente no pudiere enajenar su crédito, significaría que no puede disponer de un bien de que

es dueño, luego el deudor no puede limitar la facultad de disposición del dueño del crédito. La notificación

La notificación es un trámite judicial, se hace mediante receptor, el cedente debe recurrir atribunales pidiendo su notificación.

Según el Art. 1903 se debe exhibir el titulo.

“Art. 1903. La notificación debe hacerse con exhibición del título, que llevará anotado el traspaso del

derecho con la designación del cesionario y bajo la firma del cedente”

La AceptaciónPuede ser expresa o tacita. Puede estipularse en el instrumento en que consta la cesión, o

tácitamente realizando el pago.

22 Efectos de la cesión de créditos

Cuando se cede un crédito se cede con sus accesorios, privilegios fianzas e hipotecas. (Art.1906)

“Art. 1906. La cesión de un crédito comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero no traspasa las

excepciones personales del cedente”

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En el caso de los créditos hipotecarios, al igual que en el pago por subrogación sostenemosque se cumple mediante una anotación al margen, sin necesidad de una nueva inscripción. Somarrivadiscute esto pues dice que lo que se transfiere es un derecho real que necesita inscripción.

No se traspasan las acciones personales, excepto la acción de nulidad relativa.En relación con la acción de resolución se dice que no se cede pues la resolución es una

facultad de los "contratantes" , por esta razón es recomendable que en el titulo conste que se cedetambién la acción de resolución.

23 Responsabilidad del cedente.

Hay que ver si el titulo de la cesión fue a titulo gratuito u oneroso. Si fue a titulo gratuito, denada responde el cedente, por aplicación del Art. 1422. Si la cesión fue a titulo oneroso, rige el Art.1907:

“Art.. 1907. El que cede un crédito a título oneroso, se hace responsable de su existencia al tiempo de la

cesión, esto es, de que verdaderamente le pertenecía en ese tiempo; pero no se hace responsable de la

solvencia del deudor, si no se compromete expresamente a ello; ni en tal caso se entenderá que se hace

responsable de la solvencia futura, sino sólo de la presente, salvo que se comprenda expresamente la

primera; ni se extenderá la responsabilidad sino hasta concurrencia del precio o emolumento que hubiere

reportado de la cesión, a menos que expresamente se haya estipulado otra cosa”

Si se cede a titulo oneroso, el cedente se hace responsable de la existencia del titulo almomento de la venta, pero no se hace responsable de la solvencia del deudor, a menos que se hagaexpresamente.

2. La cesión del derecho de herencia (Art. 1909 y 1910)

“Art. 1909. El que cede a título oneroso un derecho de herencia o legado sin especificar los efectos de que se

compone, no se hace responsable sino de su calidad de heredero o de legatario”

“Art. 1910. Si el heredero se hubiere aprovechado de los frutos o percibido créditos o vendido efectos

hereditarios, será obligado a reembolsar su valor al cesionario.

El cesionario por su parte será obligado a indemnizar al cedente de los costos necesarios o prudenciales quehaya hecho el cedente en razón de la herencia.

Cediéndose una cuota hereditaria se entenderá cederse al mismo tiempo las cuotas hereditarias que por el

derecho de acrecer sobrevengan a ella, salvo que se haya estipulado otra cosa.

Se aplicarán las mismas reglas al legatario”

Cuando hablamos de cesión del derecho de herencia, estamos hablando también de latradición de la enajenación del derecho de herencia, luego debe haber un titulo que le preceda.

La tradición del derecho de herencia la hace un heredero que se lo cede a un tercero. Elheredero adquirió la herencia por el modo de adquirir sucesión por causa de muerte. El heredero noadquiere el derecho de herencia por tradición, sino por el modo anteriormente señalado.

24 Requisitos de la cesión:

a) Que haya muerto el causante, si se cede el derecho de herencia mientras el causanteesta vivo hay objeto ilícito.

b) El Cedente debe ser heredero o legatario.c) Debe haber un titulo translaticio de dominio.d) Es necesario que exista el derecho de herencia. No se debe haber hecho la partición.

Cuando se cede el Derecho de herencia, lo que cede el heredero es la universalidad, no estacediendo bienes determinados.

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Para ceder los derechos hereditarios, aun cuando en el has hereditario hayan bienes raíces,no se requiere inscripción, pues la herencia es una universalidad, no son bienes determinados. Estoes discutido pero esta es la opinión mayoritaria. No se requiere posesión efectiva ni inscripción.

En cuanto a la forma de realizar la tradición del derecho de herencia no hay una disposiciónclara en el código.

25 Efectos de la cesión del derecho de herencia.

a) No se traspasa la calidad de heredero

Esto es importante pues los herederos representan al causante, luego si el causante teníadeudas, los terceros acreedores se dirigirán contra el causante. Por esta razón hay quienes dicenque es impropio hablar de cesión del "derecho de herencia", pues las deudas no se traspasan.

En el caso de la cesión de legados, el profesor entiende que se trata de la cesión de legadosde genero y no de especie, pues de lo contrario se estaría cediendo una especie o cuerpo cierto.

b) El cesionario puede pedir la posesión efectiva y la partición

26 Respecto a la responsabilidad del cedente.

Para saber cual es la responsabilidad habrá que ver si es a título gratuito, caso en que denada responderá el cedente, y si se hace a titulo oneroso, solo se hace responsable de su calidad deheredero al tiempo de la cesión.

v. El Mandato

Es un contrato que el código regula en el titulo XXIX del libro IV Art. 2116 y siguientes.El Art. 2116 define el mandato:

“Art. 2116. El mandato es un contrato en que una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra,

que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

La persona que confiere el encargo se llama comitente o mandante, y la que lo acepta, apoderado,

procurador, y en general, mandatario”

Según esta definición el mandato es un contrato, es decir es una convención generadora deobligaciones. Las partes de este contrato son el mandante o comitente que es quien hace el encargoy, el mandatario o procurador que es quien lo acepta.

En virtud de este contrato una persona confía la gestión de uno o más negocios a otra. Elverbo "confía", es importante pues nos dice que es un contrato de confianza lo que generaconsecuencias.

El mandatario se hace cargo del negocio encomendado por cuenta y riesgo del mandante.Quiere decir que los actos ejecutados por el mandatario rigen respecto del mandante.

Lo que tipifica el contrato de mandato es que es un contrato de confianza y que produceefectos en el patrimonio del mandante.

En general se puede confiar cualquier gestión de negocios, salvo que la ley lo prohíba, así por ejemplo no se puede testar a través de mandatario. 27 Características:

1. El mandato es un contrato consensual (Art. 2123)

“Art. 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura pública o privada, por cartas,

verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun por la aquiescencia tácita de una persona a la gestión

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de sus negocios por otra; pero no se admitirá en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas

generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieran un instrumento auténtico”

Esta es la regla general, como excepciones pueden nombrarse el mandato judicial pues es uncontrato solemne. (Art. 6 CPC) Otro caso de mandato solemne es el mandato para contraer matrimonio (Art. 103).

En relación con esta característica se ha plateado un problema, cuando el mandato se da paraejecutar un acto solemne, ¿debe el mandato cumplir con la misma solemnidad?

El punto ha sido discutido, pero hoy día la opinión que se ha impuesto es que se trata de dosactos jurídicos distintos, y aun cuando el acto por el cual se da el mandato sea solemne, no esnecesario que el mandato sea solemne. La tesis contraria esta relacionada con la teoría del nuncio omensajero o de la ficción en relación con la teoría de la representación en la formación delconsentimiento, pues según estas teorías la voluntad que concurre a la celebración el acto jurídico esla del mandante y por tanto es el quien debe cumplir con la solemnidad.

2. Es un contrato bilateral Pues surgen obligaciones para ambas partes. El mandante tiene la obligación de proveer al

mandatario de lo necesario para ejecutar el mandato y de pagar la remuneración pactada. Elmandatario tiene la obligación de ejecutar lo pactado y de rendir cuenta.

Algunos dicen que si el mandatario no es remunerado, el contrato seria unilateral, sin embargo

dice Stichkin que no es la única obligación la de remunerar, sino también la de proveer de lonecesario para el cumplimiento del cometido.

Pese a que es un contrato bilateral, se estima que no opera la condición resolutoria tacita,porque cuando el contrato se celebra a través de un mandatario hay un tercero que pudiese verseafectado por la condición.

3. Es un contrato naturalmente onerosoSi nada se dice el mandatario tiene derecho a una remuneración llamada "honorario", este es

un elemento de la naturaleza, pero las partes pueden convenir que sea gratuito.Si no hay estipulación, el monto de los honorarios del mandatario se determinan a través de lo

dicho en el Art. 2158 "remuneración usual".

4. Dentro de la onerosidad es un contrato conmutativoExcepcionalmente será aleatorio cuando la remuneración del mandatario quede subordinado

al éxito o fracaso de un negocio.

5. Es un contrato principal, pues no garantiza nada

6. Es un contrato de confianzaSurge de la propia definición. De este hecho surgen algunas consecuencias:

a) Es un contrato intuito personae

b) Termina por voluntad de cualquiera de las partes.

En el caso del mandante puede revocar, y el mandatario puede renunciar.

c) Termina por la muerte de cualquiera de las partes Excepción a esta regla es el mandato judicial (Art. 7 del CPC)

d) Termina también cuando al mandatario o mandante cae en incapacidad sobreviniente.

28 El mandato y la representación

a) El mandato es un contrato que supone acuerdo de voluntades, en cambio la representación no loes.

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b) Puede haber representación sin mandato, como ocurre con los representantes legales deinstituciones. También puede haber mandato sin representación, situación que en nuestro códigocontempla el Art. 2151.

“Art. 2151. El mandatario puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del

mandante; si contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante”

La relación que hay entre ambas instituciones es que la representación es un elemento de la

naturaleza del contrato del mandato, pero las partes lo pueden excluir.

29 Capacidad de las partes para celebrar el contrato de mandato

Para responder esta interrogante tenemos que distinguir entre el mandante y el mandatario.En cuanto al mandante, la ley no establece reglas especiales y por tanto se aplican las reglas

generales de capacidad. Respecto del mandatario hay reglas especiales, que están en el Art. 2128.La ley distingue dos casos.

Primero las relaciones entre el mandante y el mandatario y segundo las relaciones entremandante y mandatario en cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario tanto respecto delmandante como respecto de terceros.

“Art. 2128. Si se constituye mandatario a un menor adulto, los actos ejecutados por el mandatario seránválidos respecto de terceros en cuanto obliguen a éstos y al mandante; pero las obligaciones del mandatario

para con el mandante y terceros no podrán tener efecto sino según las reglas relativas a los menores”

El mandatario puede ser menor adulto. Es lógico pues si le doy un mandato a un menor adulto, no es el patrimonio del menor adulto que corre peligro, sino el del tercero y el del mandante.

En cuanto a las obligaciones que contraiga el mandatario tanto respecto del mandante comorespecto de terceros , se rigen por las reglas generales.

30 Clasificación del mandato 1. Atendiendo a la naturaleza del encargo

a) Mandato Civil: es aquel en que el mandato encomendado es de naturaleza civil.b) Mandato Comercial: cuando sea un acto de comercio, y en este caso se rige por el código decomercio y presenta algunas diferencias importantes con el mandato civil, la responsabilidad delmandatario es mayor..c) Mandato Judicial.

2. Atendiendo a su extensión:

a) Especial: es el que se da para uno o más negocios especialmente determinados. (Art. 2130)b) General, cuando se da para todos los negocios del mandante. (Art. 2130).

Esta clasificación se hace atendiendo al texto del Art. 2130, no tiene que ver con las

facultades del mandatario.

“Art. 2130. Si el mandato comprende uno o más negocios especialmente determinados, se llama especial; si

se da para todos los negocios del mandante, es general; y lo será igualmente si se da para todos, con una o

más excepciones determinadas.

La administración está sujeta en todos casos a las reglas que siguen”

3. En cuanto a las facultades del mandatario

El mandato sea general o especial no da al mandatario mas facultades que las que elmandante le ha conferido, ha menos que la ley lo faculte para obrar de otra manera. (Art. 2131).

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Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al mandante, el mandatario tomará el

partido que más se acerque a sus instrucciones y que más convenga al negocio.

Compete al mandatario probar la fuerza mayor o caso fortuito que le imposibilite de llevar a efecto las

órdenes del mandante”

El código en seguida establece una serie de reglas especiales, por ejemplo el Art. 2139, 2142,2143.

“Art. 2139. En la inhabilidad del mandatario para donar no se comprenden naturalmente las ligeras gratificaciones que se acostumbra hacer a las personas de servicio”

“Art. 2142. El poder especial para vender comprende la facultad de recibir el precio”

“Art. 2143. La facultad de hipotecar no comprende la de vender, ni viceversa”

32 Prohibiciones del mandatario:

“Art. 2144. No podrá el mandatario por sí ni por interpuesta persona, comprar las cosas que el mandante le

ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo que éste le ha ordenado comprar, si no fuere con

aprobación expresa del mandante”

“Art.. 2145. Encargado de tomar dinero prestado, podrá prestarlo él mismo al interés designado por el

mandante, o a falta de esta designación, al interés corriente; pero facultado para colocar dinero a interés, no

podrá tomarlo prestado para sí sin aprobación del mandante”

“Art.. 2146. No podrá el mandatario colocar a interés dineros del mandante, sin su expresa autorización.

Colocándolos a mayor interés que el designado por el mandante, deberá abonárselo íntegramente, salvo que

se le haya autorizado para apropiarse el exceso”

“Art. 2147. En general, podrá el mandatario aprovecharse de las circunstancias para realizar su encargo con

mayor beneficio o menor gravamen que los designados por el mandante; con tal que bajo otros respectos no

se aparte de los términos del mandato. Se le prohíbe apropiarse lo que exceda al beneficio o minore el

gravamen designado en el mandato. Por el contrario, si negociare con menos beneficio o más gravamen que los designados en el mandato, le será

imputable la diferencia”

b) Debe indemnizar al mandante de los perjuicios que le cause.

El Art. 2129 señala que el mandatario responde hasta de culpa leve y luego agrega reglasespeciales.

“Art. 2129. El mandatario responde hasta de la culpa leve en el cumplimiento de su encargo.

Esta responsabilidad recae más estrictamente sobre el mandatario remunerado.

Por el contrario, si el mandatario ha manifestado repugnancia al encargo, y se ha visto en cierto modo

forzado a aceptarlo, cediendo a las instancias del mandante, será menos estricta la responsabilidad que sobreél recaiga”

El Art. 2152 responde la interrogante de la responsabilidad del mandante ante la solvencia delos deudores. Si no hay pacto especial no responde de la solvencia de estos.

“Art. 2152. El mandatario puede por un pacto especial tomar sobre su responsabilidad la solvencia de los

deudores y todas las incertidumbres y embarazos del cobro. Constitúyese entonces principal deudor para con

el mandante, y son de su cuenta hasta los casos fortuitos y la fuerza mayor”

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b) Es un contrato accesorioPues está destinado a garantizar el cumplimiento de un contrato principal.

c) Se dice que es un contrato onerosoEsto pues sostienen que tienen utilidad para ambas partes para uno sirve como caución y al

deudor le sirvió para conseguir un crédito.A don Rene esta distinción le parece que tiene poco sentido, no tiene gran utilidad, es un

problema meramente teórico, pues en la práctica no tiene ninguna consecuencia. Para lo único que

podría ser útil es para ver si opera respecto de ella la acción pauliana o revocatoria, pero el mismocódigo al tratar la hipoteca le da un tratamiento equivalente a los contratos onerosos.

Esta clasificación no se acomoda a la hipoteca, no cuadra.

d) Es un contrato solemneEl Art. 2409 nos dice que la hipoteca deberá otorgarse por escritura pública y el Art. 2410 nos

dice que además deberá ser inscrita en el conservatorio.

“Art. 2409. La hipoteca deberá otorgarse por escritura pública.

Podrá ser una misma la escritura pública de la hipoteca, y la del contrato a que accede”

“Art. 2410. La hipoteca deberá además ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin este requisito no tendrá

valor alguno; ni se contará su fecha sino desde la inscripción”

Fernando Alessandri sostiene que la solemnidad del contrato de hipoteca es doble. Estaposición es histórica.

Somarriva dice que el contrato de hipoteca es solemne pero la solemnidad es una sola, laescritura publica, lo que nos quiere decir el Art. 2410 es que para que nazca el derecho real esnecesaria la inscripción porque esta es la forma de hacer la tradición del derecho real de hipoteca.

• Razones:- El mensaje del código civil señala claramente la dualidad titulo y modo por lo que no se ve por

qué bello se haya separado de esta teoría.- El Art. 2411 deja claro que el contrato se puede celebrar en el extranjero y ya queda

perfeccionado, al inscribir en Chile ya hay contrato de hipoteca.- Art. 2419 distingue entre la celebración del contrato y la inscripción o tradición.- Si no hubiera contrato hasta que no se inscribiera, el acreedor no tendría ningún medio para

exigir la inscripción.

“Art. 2411. Los contratos hipotecarios celebrados en país extranjero darán hipoteca sobre bienes situados en

Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro”

“Art. 2419. La hipoteca de bienes futuros sólo da al acreedor el derecho de hacerla inscribir sobre los

inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que los adquiera”

• Requisitos de validez de la hipoteca

a) Debe cumplir con los requisitos generales de todo acto jurídicob) Debe cumplir con la solemnidad (escritura pública)

• Capacidad para hipotecar Se debe tener capacidad para enajenar, capacidad de disposición.

• Bienes susceptibles de hipotecaBienes raíces que se posean en propiedad o usufructo y excepcionalmente las naves. Las

concesiones mineras también son susceptibles de hipoteca, lo cual no es una excepción pues son

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inmuebles pero su forma esta tratada en el código de minería. También se puede hipotecar elderecho de aguas que según don Rene son bienes muebles. Se pueden hipotecar bienes futuros (Art.2419)

Cuando uno es comunero en un bien puede dar en hipoteca su cuota en el bien. (Art. 2417)

“Art. 2417. El comunero puede, antes de la división de la cosa común, hipotecar su cuota; pero verificada la

división, la hipoteca afectará solamente los bienes que en razón de dicha cuota se adjudiquen, si fueren

hipotecables. Si no lo fueren, caducará la hipoteca.

Podrá, con todo, subsistir la hipoteca sobre los bienes adjudicados a los otros partícipes, si éstos consintierenen ello, y así constare por escritura pública, de que se tome razón al margen de la inscripción hipotecaria”

• Hipoteca sobre cosa ajena

Algunos han dicho que no vale, pues si no se dueño de la cosa no se es capaz de enajenarlo.Sin embargo esta tesis no es aceptada generalmente pues si se puede vender una cosa ajena

no se ve porque no se puede hipotecar una cosa ajena.Además que el derecho real se hipoteca se puede adquirir por dos modos, por tradición o

prescripción y se adquiere por prescripción cuando el constituyente no era sueño de la cosa. Si sepuede ganar por prescripción es porque la hipoteca sobre cosa ajena vale.

• El principio de la especialidad de la hipotecaEste principio se puede estudiar desde dos puntos de vista:

a) Desde los bienes susceptibles de hipotecarse

La hipoteca debe recaer sobre bienes determinados que se deben individualizar tanto en laescritura como en la inscripción. (Art. 2432 Nº 3). Esto es importante pues antes de la dictación delcódigo civil existían leyes de prelación de créditos en que se establecían hipotecas generales sobrelos bienes de los representantes, además eran ocultas, pues no se inscribían en el registro. Bellosuprimió esas hipotecas generales ocultas y estableció un crédito de cuarta clase en beneficio delincapaz.

“Art. 2432. La inscripción de la hipoteca deberá contener:3. La situación de la finca hipotecada y sus linderos. Si la finca hipotecada fuere rural se expresará la

provincia y la comuna a que pertenezca, y si perteneciera a varias, todas ellas”

Hoy se habla de una hipoteca legal en el CPC, pero es legal en otro sentido. Esto estáubicado en la partición, pero difiere de la anteriormente vista ya que requiere inscripción por lo que noes oculta. Cuando se hace una partición se fija un haber probable, cuando se asigna a un comuneroun bien que excede su cuota se establece una hipoteca sobre el bien adjudicado.

b) En relación con la obligación principal Es necesario hacer una nueva distinción:

- En relación con el monto de la obligación principal, y

- En relación con la naturaleza de la obligación principal

- En relación con el montoLa pregunta es si se puede constituir una hipoteca para garantizar un monto indeterminado.

No es necesario que el monto esté determinado al momento de constituir la hipoteca (Art. 376). Esaes una hipoteca para garantizar una obligación de monto indeterminado.

También se desprende que es posible del Art. 2427.

“Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en términos de no ser suficiente para la seguridad de la

deuda, tendrá derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca, a no ser que consienta en que se le dé otra

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seguridad equivalente; y en defecto de ambas cosas, podrá demandar el pago inmediato de la deuda líquida,

aunque esté pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la deuda

fuere ilíquida, condicional o indeterminada”

Otra disposición que nos demuestra esta teoría el Art. 2431.

“Art. 2431. La hipoteca podrá limitarse a una determinada suma, con tal que así se exprese inequívocamente;

pero no se extenderá en ningún caso a más del duplo del importe conocido o presunto de la obligación

principal, aunque así se haya estipulado. El deudor tendrá derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida, se hará a su costa una

nueva inscripción, en virtud de la cual no valdrá la primera sino hasta la cuantía que se fijare en la segunda”

Luego la hipoteca puede garantizar una obligación de monto indeterminado, pero en todomomento el deudor puede pedir la reducción de la hipoteca.

- Atendiendo a la naturaleza de la obligación principal

La pregunta es si solo se pueden garantizar con hipoteca obligaciones de naturalezadeterminada o si también indeterminada.

Algunos como Fernando Alessandri dicen que solo se puede garantizar mediante hipoteca

obligaciones determinadas. (Art. 2432 N 2)

“Art. 2432. La inscripción de la hipoteca deberá contener:

2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede la hipoteca, y el archivo en que se encuentra.

Si la hipoteca se ha constituido por acto separado, se expresará también la fecha de este acto, y el archivo en

que existe”

En contrario, Somarriva en el “tratado de las cauciones” dice que se puede garantizar mediante hipoteca incluso obligaciones indeterminadas, basados en el Art. 2413 inciso final.

De manera que si se puede otorgar hipoteca antes del contrato a que accede estarágarantizando obligaciones de naturaleza indeterminada.

Otra razón es que algunos dicen que estas hipotecas para garantizar obligaciones

indeterminadas dicen que serian contrarios a la definición de contrato accesorio (Art. 1442).Somarriva replica que puede "existir" pero no puede "subsistir".

En cuanto al argumento del Art. 2432 N 2 Somarriva dice que eso es así cuando la obligaciónprincipal ya existe, pero no rige cuando la obligación general aun no se ha generado.

Se dice que en derecho privado se puede hacer todo aquello que la ley no prohíbe, y esto noestá prohibido.

Se dice que Bello se separó en esta parte del derecho civil francés remitiéndose al derechocivil español, donde se puede garantizar obligaciones de naturaleza determinada.

Esta distinción es importante pues guarda relación con la hipoteca con cláusula de garantíageneral. Aceptar esta hipoteca quiere decir que se garantizan obligaciones futuras no determinadas.Esto es importante porque estas cláusulas de garantías general hipotecaria, son de uso corriente en

el mundo bancario. Por ejemplo A pide un préstamo al banco B por $500.00 garantizado por hipoteca.Mediante esta cláusula si A pide un nuevo préstamo al banco B, esta vez por $300.000, no esnecesario constituir una nueva hipoteca, ya que la primera garantizaría también obligaciones futuras.

Somarriva dice que esta cláusula nació en Valparaíso en un banco de la plaza dondetrabajaba Enrique Kott quien era amigo de Bello y se dice que le habría pedido que la incluyera en elcódigo.

Hoy día prácticamente nadie discute que esta cláusula es válida.

Derechos del Deudor en la hipoteca de monto indeterminado. (Art. 2431 inciso 2)

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“Art. 759 (933). Si el poseedor no efectúa el pago o el abandono en el plazo expresado en el artículo anterior,

podrá desposeérsele de la propiedad hipotecada para hacer con ella pago al acreedor.

Esta acción se someterá a las reglas del juicio ordinario o a las del ejecutivo, según sea la calidad del título

en que se funde, procediéndose contra el poseedor en los mismos términos en que podría hacerse contra el

deudor personal”

Cuando se demanda ejecutivamente uno pide que se despache mandamiento dedesposeimiento, no de pago.

• Extinción del derecho de persecución:

1. Si la finca se expropiaEn este caso el acreedor hipotecario va a hacer efectivo su crédito en la indemnización de

expropiación.

2. Cuando sobrevenga la purga de la hipoteca.

• Extinción del derecho real de hipoteca

a) Por vía principal

Cuando la hipoteca se extingue sin que se extinga la obligación principal, se producirá cuandose expropie, cuando se produzca la purga o cuando se cancela la inscripción hipotecaria

b) Por vía de consecuenciaCuando la hipoteca es accesoria a una obligación principal que se extingue.

• La purga de la hipotecaEs un modo de extinguir el derecho de hipoteca por vía principal, se extingue la hipoteca aun

cuando subsista la obligación principal. Está tratada en el Art. 2428 del Código. (atrás)Supongamos que hay una propiedad con varias hipotecas que se saca a remate, el tercero

que la adquiere va a adquirir la propiedad libre de hipotecas, no obstante el resultado del remate noalcance a satisfacer la totalidad de la deuda, siempre que se cumpla con los requisitos que se van aseñalar.

Requisitos:a) Debe notificarse a todos los acreedores hipotecarios.c) Debe transcurrir el término de emplazamiento entre la notificación y la demanda.c) El que remata debe consignar el precio a la orden del tribunal.

Esta materia esta reglada por el Art. 492 del CPC.

“Art. 492 (514). Si por un acreedor hipotecario de grado posterior se persigue una finca hipotecada contra el

deudor personal que la posea, el acreedor o los acreedores de grado preferente citados conforme al artículo

2428 del Código Civil, podrán, o exigir el pago de sus créditos sobre el precio del remate según sus grados, o

conservar sus hipotecas sobre la finca subastada, siempre que sus créditos no estén devengados. No diciendo nada, en el término del emplazamiento, se entenderá que optan por ser pagados sobre el precio

de la subasta.

Si se ha abierto concurso a los bienes del poseedor de la finca perseguida, o se le ha declarado en quiebra, se

estará a lo prescrito en el artículo 2477 de dicho Código.

Los procedimientos a que den lugar las disposiciones anteriores se verificarán en audiencias verbales con el

interesado o los interesados que concurran”

Por plazo de emplazamiento se ha entendido que es el del juicio ordinario, pues cuando se

dictó el código civil era el único plazo que se conocía.

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• Extinción de la hipoteca por cancelación de la inscripción hipotecaria:

- Por común acuerdo- Por renuncia- Por decreto judicial

VII. La Fianza

La fianza esta tratada en el titulo 36 del libro 4, articulos 2335 y siguientes. El CC lo define enel Art. 2335.

“Art. 2335. La fianza es una obligación accesoria, en virtud de la cual una o más personas

responden de una obligación ajena, comprometiéndose para con el acreedor a cumplirla en todo o

parte, si el deudor principal no la cumple.

La fianza puede constituirse, no sólo a favor del deudor principal, sino de otro fiador”

La definicion hace referencia a una obligacion accesoria y ello ha motivado a algunos a pensar que podria ser no contractual, pero ello no es asi, la fianza es siempre contractual, no unilateral. El

CC la define considerando el aspecto pasivo de la fianza, el del fiador.Algunos dicen que la fianza no es un contrato, ello porque el Art. 2336 señala que puede ser tambien legal o judicial pero ello no tiene que ver con que sea o no un contrato; ella seraconvencional cuando las parte sla establezcan en un contrato y provenga del acuerdo; sera legal laordene la ley, sera judicial cuando el juez ordene constituirla.

• Carateristicas

a) Es una caucion personal, porque no hay bienes determinados que queden afectos alcumplimiento de la obligacion; ella se persigue en el patrimonio del deudor.

b) Es consensual, porque no la ley no requiere solemnidad, por excepcion hay fianzasque son solemnes como la fianza comercial-mercantil y las legales y judiciales. En elproyecto del año 1853 se propuso que la fianza se otorgara por escrito pero la idea noprospero.

c) Es unilateral, el contrato se celebra entre el acreedor y el fiador, el deudor no es partede este y ello explica el Art. 2345. Solo se obliga el fiador, a cumplir la obligacion entodo o parte si el deudor principal no cumple. Pero el solo puede ser condenado apagar un a suma de dinero, una indemnizacion, y no podria ser obligado a cumplir unaobligacion de hacer o no hacer.

d) Es gratuito, solo tiene por objeto la utilidad del acreedor. Es naturalente gratuito porqueel fiador podria tener una remuneracion pecuniaria por parte del deudor. Art. 1397. Lafianza gratuita no es donacion.

e) Es accesoria, ello es importante porque debe existir una obligacion principal a la cualacceda, extinguida la obligacion personal se extingue la fianza, la fianza prescribeconjuntamente con la obligacion a que accede, Arts. 2343, 2344 el fiador no puedeobligarse en terminos más gravosos que el principal deudor.

f) Es un contrato nominado, porque esta regulado en la ley.

g) Es un contrato patrimonial, Art. 2352, es transmisibles a herederos.

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h) La fianza no se presume

Somarriva señala que no se trataria de un contrato condicinal, sujeto a la condicion de que eldeudor principal no cumpla pero ello no es asi pues el acreedor puede dirigirse directamente encontra del fiador y entonces el fiador podra oponer el beneficio de excusion. Art. 2357.

• Requisitos de la Fianza

Los requisitos generales a todo contrato con ciertas particularidades:

a) El consentimiento; debe consentir el fiador y el acreedor de la obligacion principal puesel deudor principal no es parte del contrato de fianza.

b) El objeto; el fiador se obliga a pagar una cantidad de dinero si el deudor principal nocumple. Art. 2343, si el deudor se oblida a dar otra cosa o hacer o no hacer estamosen prensencia de una clausula penal, no una fianza.

c) Debe existir obligacion principal porque la fianza es accesoria. Esta obligacion puede

ser civil o natural. Art. 2338 en relacion con el 1472.

d) La obligacion garantizada puede ser futura y tambien a plazo o condicional. Art 2339.o de dar, hacer o no hacer, pero el fiador solo responde de pagar una suma de dinero.

El art. 2350 indica la capacidad normal y el art. 2342 se pone en distintas situaciones.Si esta sujeto a patria potestad, no puede, se obliga en su patrimonio reservado si lo tiene. Art. 260Tutor o Curador; Art. 404. Sociedad conyugal: el marido no puede constituir fianza sin la autorizacionde la mujer y si lo hace se obliga en sus bienes propios.

Clases de Fianza

Atendiendo a su origen puede ser convencional, legal o judicial.

a) Convencional: si proviene del acuerdo de las partesb) Legal: si lo ordena la leyc) Judicial: si lo ordena el juez

Esto tiene importancia porque la fianza convencional es consensual, no asi la legal y la judicialque son solemnes. Ademas en la fianza judicial no hay beneficio de excusion.

Fianza simple y Fianza solidaria: Esta clasificacion tiene lugar cuando son varios los fiadores. Art.2367. Sera simple cuando los fiadores se obliguen conjuntamente, por sus respectivas cuotas. Si essolidaria los fiadores responden cada uno del total.

Fianza civil y Fianza Comercial: La civil es consensual y la comercial es solemne. Art. 1820 del C.de C. Debe constar por escrito.

Fianza simple, fianza hipotecaria y fianza prendaria; La primera es la que se hace efectiva en elpatrimonio del deudor, la hipotecaria es aquella en que el fiador constituye una hipoteca paragarantizar su obligacion y en la prendaria el fiador constituye una prenda.

Fianza limitada y Fianza ilimitada. Art. 2367 inc. 3ero

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“Art. 2358. Para gozar del beneficio de excusión son necesarias las condiciones siguientes:

1. Que no se haya renunciado expresamente;

2. Que el fiador no se haya obligado como el codeudor solidario;

3. Que la obligación principal produzca acción;

4. Que la fianza no haya sido ordenada por el juez;

5. Que se oponga el beneficio luego que sea requerido el fiador; salvo que el deudor al tiempo del

requerimiento no tenga bienes y después los adquiera;

6. Que se señalen al acreedor los bienes del deudor principal”

Ademas debe interponerse en tiempo. Y ello se logra mediante la excepcion dilatoria del 303nº 5 del CPC. Ademas deben señalarse los bienes del deudor principal sobre los cuales se haraefectiva la obligacion, y no cualquier bien sirve para el beneficio de excusion Art. 2359. La regla esque el beneficio de excusion es un derecho que compete al fiador y el decidirà. En el Art. 2365 secontemplan excepciones en el inc. 2do.El beneficio de excusion solo puede oponerse una sola vez. Art. 2363

Art. 2362 Si existen varios codeudores solidarios y solo uno hs rendido fianza, el puedeoponer el beneficio de excusion y puede pdir se persiga la obligacion en los bienes de todos losdemas, lo cual es una consecuencia de la solidaridad.

Art.2367 En caso de que el fiador lo oponga y los bienes del deudor principal no fueren

suficientes el fiador debera pagar el resto.

El beneficio de division: segun el 2364 solo opera cuando son varios los fiadores. Ver inc.final.

“Art. 2364. Si los bienes excutidos no produjeren más que un pago parcial de la deuda, será, sin

embargo, el acreedor obligado a aceptarlo y no podrá reconvenir al fiador sino por la parte

insoluta”

La excepcion subrogatoria: Art 2355. Cuando el fiador paga se subroga en los derechos del acreedor a quien paga.

“Art. 2355. Cuando el acreedor ha puesto al fiador en el caso de no poder subrogarse en sus

acciones contra el deudor principal o contra los otros fiadores, el fiador tendrá derecho para que sele rebaje de la demanda del acreedor todo lo que dicho fiador hubiera podido obtener del deudor

principal o de los otros fiadores por medio de la subrogación legal”

Excepciones reales: Son aquellas inherentes a la obligacion principal.

Efectos de la fianza entre fiador y deudor principal; hay que distinguir

Antes de que el fiador pagueDespues de que el fiador pague

Antes de que el fiador pague, tiene el derecho que le confiere el Art. 2370

“Art. 2370. El fiador tendrá acción contra el deudor principal para el reembolso de lo que haya

pagado por él con intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.

Tendrá también derecho a indemnización de perjuicios según las reglas generales.

Pero no podrá pedir el reembolso de gastos inconsiderados, ni de los que haya sufrido antes de

notificar al deudor principal la demanda intentada contra dicho fiador”

Despues de que el fiador pague, el fiador tiene accion de reembolso en contra del deudor principal. ElArt 2370 señala los requisitos que deben cumplirse:

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- que el fiador pague o extinga la deuda por un modo equivalente al pago- que el pago sea util y valido. Art. 2375 nº 3- que el fiador no este privado de la accion de reembolso: ello ocurrira cuando:

. extingue la deuda sin sacrificio economico

. Art. 2375 nº 1 y 2

. cuando todavia no ha vencido el plazo de la obligacion principal.

- que se entable oportunamente, antes de que prescriba (5 años)

La accion subrogatoria de que goza el fiador esta contemplad en el 1610 º 3

Efectos de esta accion: los menciona el Art. 1612.

Efectos entre los cofiadores: Tratado en el parrado 4 Art. 2378 y sgtes.

“Art. 2378. El fiador que paga más de lo que proporcionalmente le corresponde, essubrogado por el exceso en los derechos del acreedor contra los cofiadores”

“Art. 2379. Los cofiadores no podrán oponer al que ha pagado, las excepciones puramente personales del deudor principal.Tampoco podrán oponer al cofiador que ha pagado, las excepciones puramente

personales que correspondían a éste contra el acreedor y de que no quiso valerse”

“Art. 2380. El subfiador, en caso de insolvencia del fiador por quien se obligó, esresponsable de las obligaciones de éste para con los otros fiadores”

Extincion de la fianza. Como toda obligacion accesoria puede extinguirse por via principal o por via dela consecuencia.

El Art. 2381 nº 1 y 2 y el Art. 2382 tratan de la principal.

“Art. 2381. La fianza se extingue, en todo o parte, por los mismos medios que las otras obligaciones

según las reglas generales, y además:

1. Por el relevo de la fianza en todo o parte, concedido por el acreedor al fiador;

2. En cuanto el acreedor por hecho o culpa suya ha perdido las acciones en que el fiador tenía el

derecho de subrogarse;

3. Por la extinción de la obligación principal en todo o parte”

“Art. 2382. Si el acreedor acepta voluntariamente del deudor principal en descargo de la deuda un

objeto distinto del que este deudor estaba obligado a darle en pago, queda irrevocablementeextinguida la fianza, aunque después sobrevenga evicción del objeto”

VIII. El contrato de prenda

El Art. 2384 la define. A nosotros nos corresponde estudiar la prenda civil; la hay tambien comercial,indrustrial, agraria, las especiales, etc.

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“Art. 2384. Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la

seguridad de su crédito.

La cosa entregada se llama prenda.

El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario”

Hay que distinguir entre el contrato de prenda y el derecho real de prenda.

- La prenda es un contrato- Es un derecho real- Es un titulo de mera tenencia- Es un principio de enajenacion

Caracteristicas

Es un contrato unilateral porque solo genera obligaciones para el acreedor prendario, la de conservar la cosa y restituirla cuando se extinga la obligacion principal.

Es un contrato accesorio: Art. 1442 y 2384

Es un contrato nominado

Es un contrato real porque se perfecciona por la entrega de la cosa, de la prenda al acreedor: Art.2376. Esta caracteristica es asi en la prenda civil pero no lo es en las prendas sin desplazamiento(agraria, industrial, etc) y ellas son solemnes porque lo que se pretende es que el deudor no sedespoje de sus medios de trabajo, de sus intrumentos de trabajo, pues la cosa sigue en poder deldeudor.

Es un derecho real Art. 577, lo menciona expresamente y es real porque otorga al acreedor... comoderecho real es mueble porque se hace efectivo sobre bienes muebles, ademas otorga al acreedor unprivilegio especial de 2da clase.

Es un titulo de mera tenencia el Acreedor prendario es un mero tenedor de la cosa dada en prendapues reconoce dominio ajeno, sin perjuicio de que sea dueño y poseedor del derecho real de prenda.

Constituye un principio de enajenacion porque de hecho el deudor queda privado del uso y goce delacosa. Ello tiene importancia porque se exige en el deudor capacidad de enajenacion. Art.2387, yademas para los efectos del Art. 1464.

Es indivisible, desde un punto de vista objetivo y subjetivo.Objetivamente porque si la cosa dad en prenda se divide se puede perseguir el credito en la totalidadde las partes.Subjetivamente porque si se paga parte del credito no se devuelve parte de la cosa.Esto fluye de los Arts. 1526 nº 1 Y2396 Y 2405.

El contrato de prenda civil es un contrato que poco se usa porque normalmente ahora se recurre a lasprendas sin dezplazamiento pero es importante porque este es el derecho comun en lo no reguladopor las legislaciones especiales.

Requisitos de validez de la prenda. Art 1445 los normales.Capacidad: para poder empeñar se debe tener capacidad de disposicion.Por ser un contrato real es necesario que se entregue la cosa dada en prenda, a proposito de esto, laentrega debe ser real o puede tambien ser ficta? Años atras algunos fallos permitian una entrega

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simbolica, pero actualmente ello no es asi, y los tribunales se han pronunciado en el sentido de lanecesidad de un entrega real. Ello porque:

- entre la obligaciones que debe tener el Acreedor prendario es conservar la cosa y ello no podriaocurrir si no se le entrega.- al perfeccionarse la antrega los 3eros sabran de la solvencia del deudor, lo que no podrian saber sino se le entrega la cosa.

Rol de la entrega

- requisito de existencia y validez de la prenda; el profesor dice que es de existencia- es la forma de hacer la tradicion del derecho real de prenda.

Bienes susceptibles de darse en prenda

Son susceptibles de darse en prenda todas las cosas muebles excepto las naves e inmueble por adherencia o por destinacion.Se pueden dar en prenda los creditos. Art 2389.

Cuando de da en prenda un credito y no se cumple la obligacion principal lopuede cobrar el acreedor

prendario y se entiende ocmo representante legal del dueño. Art. 12 del DL 776 del año 25.

Se puede dar en prenda el dinero.No se puede dar en prenda una misma cosa a distintas personas al menos en materia civil.Se puede dar en prenda una cosa ajena. Art. 2390.

Especialidad de la prenda. Se puede garantizar con prenda cualquier obligacion civil o natural. Enrelacion con la cosa dada en prenda no se admite la clausula de garantia general prendaria, es decir solo se pueden grantizar con prenda una obligacion principal determinada y existente, porque eldueño se deprende de la cosa. Art. 2385.

Efectos

Respecto del acreedor prendario;

obligaciones:

- guardar y conservar la cosa. Art. 2384- restituir la cosa cuando se satisface el credito garantizado. Art. 2401. Art. 2396 extiguida laobligacion principal su deber es restituir la cosa. Art. 2401. El Art. 2401 contempla una situacionespecial llamada prenda tacita.- esta inhibido de usar la cosa. Art. 2395 en relacion con el Art. 2220 del deposito.

derechos:

- derecho de retencion: mantener la cosa en su poder hasta que se cumpla la obligacion personal- derecho de reivindicacion: el es dueño de su derecho real de prenda.- vender la cosa, si no se cumple la obligacion principal, sa hace en publica subasta con preferenciade 2da clase. A este respeto hay una norma en el DL 776 del año 25 en su Art. 1 y que tenia por objeto impedir los abusos de los Acreedores prendarios que se adueñaban de las cosas.

Respecto del deudor prendario:

- tiene decho a exigir la restitucion de la cosa (?)55




- hacer efeciva la responsabilidad del acreedor. (?)- derecho a pedir la restitucion anticipada de la cosa si el Acreedor abusa de ella.- tiene derecho a concurrir a la subasta.- tiene derecho a vender la cosa dada en prenda. Art 2404

El deudor prendario no tiene obligaciones porque es un contrato unilateral; las obligaciones quepudiera tener no derivan del contrato de prenda.

Extincion de la prenda

Por via principal; por destruccion completa de la cosa dada en prenda, por confusion del acreedor prendario, por el evento de la condicion reslutoriaPor via de la consecuencia:

Prendas sin desplazamiento: Han sido creadas por leyes especiales que regulan su funcionamiento ytienen como proposito evitar que la cosa pase al acreedor prendario. Ellos son contratos solemnes,tiene importacia para la prelacion de creditos, para verificar como prefieren entre si, y las distintasleyes señalan como se procede.

Prendas de valores mobiliarios en favor de los bancos: LEY 4287; la persona es dueña dedocumentos y puede darlos en prenda y habra que distinguir si son al portador, se haraentregandolos, si son a la orden mediante el endoso, si son nominativos se entrega la EP o privadaen que conste y ratificandose.

Penda Agraria LEY 4097. Algunas estan reguladas en el CC.Tiene por objeto garantizar lasobligaciones del giro. Es solemne, se requiere EP o privada autorizada ante notario u oficial delregistro donde no haya notario.Su tradicion se hace inscribiendo el documento en un registro especial que llevan los conservadoresdel lugar en que esten ubicados los bienes dados en prenda.

Prenda Industrial. LEY 5787, tambien tiene por objeto garantizar obligaciones del ese giro y se

pueden dar en prenda utiles, herramientas, maquinarias, materiales de trabajo, etc.Se requiere EP o privada autorizada ante notario, no se puede ante el oficial del registro civil porquela ley no lo permite. Tambien debe incribirse en un registro especial.

Prenda de mercaderias depositadas en almacenes generales de deposito. LEY 18690 del año 88 lamas actual. Se perfecciona por el endoso del vale de deposito (?)

Prenda de cosas muebles vendidas a plazo destinadas a pagar el precio de la venta.

Prenda sin desplazamiento. LEY 18112 es solemne y esta en el apendice del CC. El Art 4 señala lascosas que pueden darse en prenda.El Art. 8 señala la forma de hacer la tradicion. Escritura Publica.

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Contratos (Rene Ramos Pazos)